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1 - DERECHOS HUMANOS:
La noción de derechos humanos se corresponde con la afirmación de la dignidad de la persona
frente al Estado. El poder público debe ejercerse al servicio del ser humano. La sociedad
contemporánea reconoce que todo ser humano, por el hecho de serlo, tiene derechos frente al
Estado. Estos derechos, atributos de toda persona e inherentes a su dignidad, que el Estado está en
el deber de respetar, garantizar o satisfacer son los que hoy conocemos como derechos humanos.
Se trata de derechos inherentes a la persona humana, son derechos que se afirman frente al poder
público. Todo ser humano, por el hecho de serlo, es titular de derechos fundamentales que la
sociedad no puede arrebatarle lícitamente. Estos no dependen de su reconocimiento por el Estado ni
son Concesiones suyas; tampoco dependen de la nacionalidad de la persona ni de la cultura a la
cual pertenezca, son universales.
2 - HISTORIA
Dentro de la historia constitucional de occidente, fue en Inglaterra donde emergió el primer
documento significativo que establece limitaciones de naturaleza jurídica al ejercicio del poder del
Estado frente a sus súbditos: la Carta Magna de 1215 (fue una declaración de un rey de Inglaterra
por exigencia de los nobles, es uno de los antecedentes de las garantías, establece los controles
para el rey/monarca y dice que nadie puede ser enjuiciado por el simple hecho de la voluntad del
rey).
En 1648 con el final de la guerra de los 30 años aparece la soberanía estatal, los Estados se
empezaron a aceptar como iguales. Las primeras manifestaciones concretas de declaraciones de
derechos individuales, con fuerza legal, fundadas sobre el reconocimiento de derechos inherentes al
ser humano que el Estado está en el deber de respetar y proteger, las encontramos en las
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revoluciones de independencia norteamericana e iberoamericana, así como en la revolución
francesa. Las primeras manifestaciones tendientes a establecer un sistema jurídico general de
protección a los seres humanos no se presentaron en lo que hoy se conoce como el derecho
internacional de los derechos humanos, sino en el denominado derecho internacional
humanitario. Lo que en definitiva desencadeno en la internacionalización de los derechos humanos
fue la conmoción histórica de la segunda guerra mundial y la creación de las Naciones Unidas
La clasificación más conocida de los Derechos Humanos es aquella que distingue las
llamadas 3 Generaciones y el criterio en que se fundamenta es un enfoque periódico.
Primera Generación: Surgen con la Revolución Francesa como rebelión contra el absolutismo del
monarca. Se encuentra integrada por los denominados derechos civiles y políticos. Imponen al
Estado respetar los derechos fundamentales del ser humano (a la vida, a la libertad, a la igualdad,
etc.)
Segunda Generación: La constituyen los derechos de tipo colectivo, los derechos sociales,
económicos y culturales. Surgen como resultado de la Revolución Industrial, en México, la
Constitución de 1917 incluyo los derechos sociales por primera vez en el mundo. Constituyen una
obligación de hacer del Estados y son de satisfacción progresiva de acuerdo a las posibilidades
económicas del mismo.
Tercera Generación: Se forma por los llamados derechos de los pueblos o de solidaridad. Surgen
en nuestro tiempo como respuesta a la necesidad de cooperación entre las naciones, así como de
los distintos grupos que las integran.
Estas tres primeras fuentes hay con menor jerarquía, las auxiliares:
LAS DECISIONES JUDICIALES Y LA DOCTRINA de los publicistas de mayor competencia en las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas del derecho.
Equidad: principio equitativo para los dos Estados en caso de conflicto, es decir, mitad y mitad a
favor de ambos.
Los Estados deben aceptar la competencia de la Corte Internacional de Justicia pero no
necesariamente deben ser parte de la ONU.
Existen dos principios en caso de que las normas se contradigan: una norma más nueva
deroga a una más vieja y una norma especial esta sobre una norma general.
Normas Ius Cogens: Corresponden al Derecho Internacional Público. Son normas con jerarquía
superior a todas las otras normas de derecho internacional. No están escritas en ningún lado. Son
normas imperativas e incuestionables que solo se le pueden sacar la jerarquía si otra norma con la
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misma jerarquía la corre. Los Estados aceptan su jerarquía suprema. La corte interamericana de
Derechos humanos fue la primera corte en establecer ciertas normas en la categoría de ius Cogens,
Características:
1. Imperatividad: no pueden ser modificadas ni ignoradas, obligan en todo su contenido.
2. Generalidad: se impone universalmente y de forma general a todos los sujetos
internacionales.
3. Constitucionalidad: son exigencias de orden moral, ético, político, indispensables para la
supervivencia de la comunidad internacional.
4. Histórico: son expresión de necesidades perentorias de la sociedad internacional en un
momento concreto, pero que evolucionan porque se terminan asentando unas, y sobre esas
se pueden producir nuevas cotas de respeto.
5. La jurisdicción es ciertamente territorial; ella no puede ser ejercida por un Estado fuera de su
territorio, excepto en virtud de una regla permisiva derivada de la costumbre internacional o de
una convención.
6. Las normas jurídicas que obligan a los Estados se basan en la propia voluntad de estos. No
puede presumirse entonces restricciones en la independencia de los Estados.
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Pero a su vez la CARTA DE LA ONU, en su art. 2.7, de los propósitos y principios, establece:
Ninguna disposición de esta Carta autorizara a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que
son esencialmente de la jurisdicción interna de los Estados, ni obligara a los miembros a someter
dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente carta. Por su parte, la resolución
2131-XX de la Asamblea General formula la declaración sobre la inadmisibilidad de la
intervención en los asuntos domésticos de los Estados.
La Resolución 1541 expresamente señala que puede considerarse que “un territorio no autónomo
ha alcanzado la plenitud del gobierno propio:
Cuando pasa a ser un Estado independiente y soberano;
Cuando establece una libre asociación con un Estado independiente (ej. Puerto Rico a
EEUU);
Cuando se integra a un Estado independiente.
El principio 7 de la Resolución 1541 (XV) destaca dos requisitos básicos para una libre asociación.
Estos son: La libre asociación debe ser el resultado de una libre y voluntaria elección de los pueblos
del territorio interesado expresada con conocimiento de causa por procedimientos democráticos. En
esa asociación se debe reservar a los pueblos del territorio que se asocian a un Estado
independiente la libertad de modificar el estatuto de ese territorio mediante la expresión de su
voluntad por medios democráticos y con arreglo de los procedimientos constitucionales, y el territorio
que se asocia debe tener derecho a determinar su constitución interna sin ninguna injerencia
exterior, de conformidad con los debidos procedimientos constitucionales y los deseos libremente
expresados de su pueblo.
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Relación entre el derecho internacional y el derecho interno: Tras analizar el vínculo entre el
Derecho Internacional y el Derecho Interno a primera vista se advierten dos niveles de normas: las
que pertenecen al orden jurídico internacional y las que son del orden jurídico interno de cada
Estado. El dualismo y el monismo no tienen que ver con una cuestión de jerarquía que las normas
internacionales ocupan dentro del derecho interno, sino con la existencia o no de procedimientos
especiales de incorporación de esas normas internacionales a los ordenes jurídicos internos.
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Con posterioridad, la organización reparo que a pesar de estar dotada de pactos para la protección
efectiva de los derechos humanos, se seguían produciendo situaciones de violaciones tanto
individuales como generalizadas, de modo que se elaboraron otras formas de protección.
El procedimiento 1503 se caracteriza por la confidencialidad con respecto a las denuncias o
comunicaciones, a los debates de los órganos competentes y a las decisiones tomadas con motivo
del mismo. El segundo grupo de procedimientos enunciado, de la Resolución 1235, esta
caracterizado por tratarse de procedimientos públicos y se pueden establecer y desarrollar sin el
consentimiento de los Estados.
En referencia a las acciones urgentes, la organización a través de los órganos competentes puede
solicitar en todo momento al Estado que adopte medidas cautelares de urgencia respecto a un
particular cuyos derechos se encuentren en peligro de sufrir un daño irreparable.
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Control de Convencionalidad: los jueces y tribunales internos están sujetos al imperio de la ley, y
por ello, están obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurídico. Pero
cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional con la CADH, sus jueces, como parte del
aparato del Estado, también están sometidos a ella, lo que obliga a velar porque los efectos de las
disposiciones de la Convención no se vean mermadas, en esta tarea, el poder judicial debe tener en
cuenta no solamente el tratado, sino también la interpretación que del mismo ha hecho la Corte
Interamericana, interprete ultima de la CADH (Comisión Americana sobre Derechos Humanos).
De acuerdo con la Convención Americana, solo los Estados Partes y la comisión tienen derecho a
someter un caso a la decisión de la Corte. En consecuencia, el Tribunal no puede atender peticiones
formuladas por individuos u organizaciones. De esta manera, los individuos u organizaciones deben
dirigir sus denuncias a la Comisión Interamericana, la cual es competente para conocer peticiones
que le presente cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente
reconocida que contengan denuncias o quejas de violación de la Convención por un Estado Parte.
La Corte tiene competencia para conocer de cualquier caso relativo a la interpretación y aplicación
de las disposiciones de la Convencion que le sea sometido, siempre que los Estados Partes en el
caso hayan reconocido su competencia contenciosa. Todo Estado parte puede, en el momento del
depósito de su instrumento de ratificación o de adhesión de la Convencion Americana, o en cualquier
momento posterior, declarar que reconoce como obligatoria de pleno derecho la competencia de la
Corte. El promedio de duración del procedimiento de un caso contencioso ante la Corte en el año
2015 fue de 22.2 meses.
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El DEFENSOR INTERAMERICANO es una persona o grupo de personas, designadas de oficio por
parte del Tribunal en casos en que las presuntas víctimas no cuentan con representación legal
debidamente acreditada. La Corte ha considerado que para la efectiva defensa de los derechos
humanos y la consolidación del Estado de Derecho, es necesario que se asegure a todas las
personas las condiciones necesarias para que puedan acceder a la justicia tanto nacional como
internacional y hagan valer efectivamente sus derechos y libertades. El proveer asistencia legal evita
que se produzca una discriminación en lo que respecta al acceso a la justicia y permite una técnica y
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adecuada defensa en el juicio. El Fondo de Asistencia Legal de la Corte tiene como objeto facilitar el
acceso al Sistema Interamericano de Derechos Humanos a aquellas personas que actualmente no
tienen los recursos necesarios para levar su caso al sistema.
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El CONTROL DE CONVENCIONALIDAD es una institución que se utiliza para aplicar el derecho
internacional, en este caso el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, y específicamente la
Convención Americana y sus fuentes. Así, en varias sentencias la Corte ha establecido que es
consciente que las autoridades internas están sujetas al imperio de la ley y, por ello, están obligados
a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado es Parte de
un tratado internacional como la Convención Americana, todos sus órganos, incluidos sus jueces y
demás órganos vinculados a la administración de justicia en todos los niveles, también están
sometidos al tratado, lo cual les obliga a velar para que los efectos de las disposiciones de la
Convención no se vean mermados por la aplicación de normas contrarias a su objeto y fin de modo
que decisiones judiciales o administrativas no hagan ilusorio el cumplimiento total o parcial de las
obligaciones internacionales.
SUSPENSIÓN DE DERECHOS:
Art 30 (Alcance de las restricciones): Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta
Convención, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser
aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones de interés general y con el propósito
para el cual han sido establecidas. Los derechos y libertades sólo pueden ser restringidos, por medio
de leyes, que sólo pueden ser dictadas por el Congreso.
Garantías de Fondo:
Principio de Proclamación: los Estados no pueden suspender derechos humanos sin informar
previamente a la población la existencia de la situación de emergencia.
Principio de la Notificación: obligación de los Estados de informar al Secretario General de la OEA,
sobre las causas que han motivado al Estado de excepción; sobre la institución de excepción que se
pondrá en vigor, las medidas que van a tomarse; los derechos, libertades y garantías que van a
suspenderse; y sobre todo el tiempo durante el cual van a aplicarse tales medidas, incluyendo su
finalización estimativa.
Principio de No Discriminación: en función de este principio, suspensiones de derechos no
absolutos pueden llegar a ser inválidas, si violan la prohibición de discriminación.
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Principio de Proporcionalidad: las medidas excepcionales que se adopten deben ser adecuadas a
las situaciones de crisis extraordinarias, exigiendo así una relación de proporcionalidad entre el
peligro y las medidas que se deban emplear para contrarrestarlo y superarlo.
Principio de Temporalidad: las suspensiones de derechos son validas por el tiempo estrictamente
limitado a las exigencias de la situación. Por tanto, toda medida de suspensión que se mantuviese
una vez desaparecida la causa que la motivo o que fuese dictada por tiempo ilimitado, constituiría
una violación a la Convencion.
Principio de la Intangibilidad de ciertos Derechos Fundamentales: cierta categoría de derechos
no se podrá suspender en ningún caso.
Principio de la Amenaza Excepcional: tres son las causales que permiten al Estado Parte adoptar
un Estado de Emergencia o Excepción a saber: guerra, peligro público u otra emergencia que
amenace la independencia o seguridad del Estado. La amenaza o peligro debe ser, por tanto, grave,
presente o inminente, real y objetiva. Supuestos especiales: crisis económicas, subdesarrollo como
crisis permanente, catástrofes naturales, crisis sociales y políticas.
Principio de Necesidad: se requiere que se encuentre excluida por completo toda otra posibilidad
de acción para ese caso concreto, tanto en cuanto al territorio afectado como respecto a las medidas
en sí.
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La persona humana se configura como el ente que encierra su fin supremo dentro de sí misma, y
que lo cumple a lo largo del camino de su vida, bajo su propia responsabilidad. Efectivamente, es la
persona humana, esencialmente dotada de dignidad, la que articula, expresa e introduce el “deber
ser” de los valores en el mundo de la realidad en que vive, y sólo ella es capaz de eso, como
portadora de tales valores éticos. La personalidad jurídica, a su vez, se manifiesta como categoría
jurídica en el mundo del derecho, como expresión unitaria de la aptitud de la persona humana para
ser titular de derechos y deberes en el plano del comportamiento y de las relaciones humanas
reglamentadas.
ANTES - la legitimatio ad causam de los individuos pasó a ser considerada en relación con la
creación de los tribunales internacionales a lo largo del siglo XX. La cuestión de la capacidad
procesal de los individuos ante la Corte Internacional de Justicia (CIJ), y su predecesora la Corte
Permanente de Justicia Internacional (CPJI), fue efectivamente considerada con ocasión de la
redacción original, por un Comité de Juristas designado por la antigua Sociedad de las Naciones, del
Estatuto de la Corte de la Haya, en 1920. La mayoría del Comité (ocho de sus diez miembros) se
pronunciaron en contra de que los individuos pudieran comparecer como partes ante la Corte,
sosteniendo que sólo los Estados podrían hacerlo, como personas jurídicas en el ordenamiento
internacional.
HOY - Es de la propia esencia del contencioso internacional de derechos humanos el contradictorio
entre las víctimas de violaciones y los Estados demandados. Dicho locus standi es la consecuencia
lógica, en
el plano procesal, de un sistema de protección que consagra derechos individuales en el plano
internacional, por cuanto no es razonable concebir derechos sin la capacidad procesal de vindicarlos.
Además, el derecho de libre expresión de las presuntas víctimas es elemento integrante del propio
debido proceso legal, en los planos tanto nacional como internacional.
En segundo lugar, el derecho de acceso a la justicia internacional debe hacerse acompañar de la
garantía de la igualdad procesal de las partes (equality of arms/égalité des armes), en el
procedimiento ante el órgano judicial, elemento esencial a cualquier mecanismo jurisdiccional de
protección de los derechos humanos, sin el cual estará el mecanismo en cuestión irremediablemente
mitigado. En tercer lugar, en casos de comprobadas violaciones de derechos humanos, son las
propias víctimas —la verdadera parte demandante ante la Corte— quienes reciben las reparaciones
e indemnizaciones.
El avance en este sentido conviene no sólo a las supuestas víctimas, sino a todos: a los Estados
demandados, en la medida en que contribuye a la jurisdiccionalización del mecanismo de
protección; a la Corte, para tener mejor instruido el proceso; y a la Comisión, para poner fin a la
ambigüedad de su rol, ateniéndose a su función propia de guardián de la aplicación correcta y justa
de la Convención (y no más con la función adicional de “intermediario” entre los individuos y la
Corte).
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Resulta interesante la historia que recoge Azurmendi (2002) acerca del surgimiento y controversia
del multiculturalismo: concretamente el término lo acuñó el gobierno anglófono canadiense para
referirse a una nueva política de finales de 1960, en el contexto del movimiento francófono
canadiense, que tuviera en cuenta a las tres entidades sociales de la Federación: la anglófona, la
francófona y la aborigen, siendo los anglófonos la mayoría étnica y las otras consideradas minorías
étnicas.
Más tarde la política multicultural se amplió hasta abarcar a los inmigrantes, considerados como
minorías étnicas, y el concepto hizo referencia a las variadas ciudadanías segmentadas por cultura,
lengua e historia que se hallan dentro de un estado democrático.
Al expandirse hacia otras situaciones, contextos y disciplinas, el multiculturalismo continuó tratando a
todos los grupos diferentes como minorías.
Como los inmigrantes se han transformado progresivamente en el foco de las políticas
multiculturales, al hablar de minorías las políticas multiculturales se están refiriendo por lo general a
esos grupos diversos demográficamente minoritarios que han arribado a diferentes contextos
nacionales en épocas más o menos recientes.
El problema surge cuando bajo el concepto MINORÍA se engloban también otros grupos sociales,
como los pueblos originarios, asimismo llamados indígenas. Desde mi perspectiva debe distinguirse
claramente a los inmigrantes (de diferentes orígenes étnicos) de las poblaciones aborígenes o
autóctonas. Estas últimas fundan sus derechos en la ascendencia histórica y los vínculos territoriales
milenarios. Los inmigrantes, al igual que otros grupos culturalmente diversos pero surgidos dentro de
las dinámicas de conformación nacionales, no tienen historicidad ni territorialidad, previas a la
conformación de los estados nacionales, aunque ciertamente tienen derecho a la reproducción de su
diversidad dentro de estados multiculturales. De allí que los pueblos autóctonos no puedan ser
catalogados como minorías dentro de una situación de multiculturalismo.
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Desde mi perspectiva sería preferible referirnos a multiculturalismo para incluir a los inmigrantes de
múltiples orígenes que habitan los estados nacionales latinoamericanos; poblaciones que no en
todos los países son sujetos de políticas públicas específicas, y a los diversos grupos culturales
internos, algunos de los cuales son sujetos de políticas públicas, y reservar pluralismo cultural para
referirnos a los pueblos originarios, quienes en mayor o menor medida son sujetos de políticas
públicas regionales y nacionales.
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LA PERSONA HUMANA Y SU ROL EN EL DERECHO INTERNACIONAL
CONTEMPORÁNEO.
En la práctica del derecho internacional contemporáneo se puede observar un cambio en la
aplicación de normas de derechos humanos y de derecho internacional humanitario en casos de
conflicto armado.
A nivel de Naciones Unidas y de tribunales internacionales es posible apreciar una interesante
tendencia en el sentido de considerar la aplicación de ambos sistemas en forma simultánea en casos
de crisis internacionales y también en conflictos internos.
la Convención Americana de Derechos Humanos si no igualmente los artículos 13 y 14 del
Protocolo II a los Convenios de Ginebra de 19491.
TÍTULO IV - POBLACIÓN CIVIL
Artículo 13. Protección de la población civil
1. La población civil y las personas civiles gozarán de protección general contra los peligros
procedentes de operaciones militares. Para hacer efectiva esta protección, se observarán en
todas las circunstancias las normas siguientes.
2. No serán objeto de ataque la población civil como tal, ni las personas civiles. Quedan
prohibidos los actos o amenazas de violencia cuya finalidad principal sea aterrorizar a la
población civil.
3. Las per sonas civiles gozarán de la protección que confiere este Título, salvo si participan
directamente en las hostilidades y mientras dure tal participación.
Artículo 14. Protección de los bienes indispensables para la supervivencia de la
población civil
Queda prohibido, como método de combate, hacer padecer hambre a las personas civiles. En
consecuencia, se prohibe atacar, destruir, sustraer o inutilizar con ese fin los bienes
indispensables para la supervivencia de la población civil, tales como los artículos alimenticios
y las zonas agrícolas que los producen, las cosechas, el ganado, las instalaciones y reservas
de agua potable y las obras de riego.
La convergencia de ambas ramas del derecho y su aplicación permiten lograr una mejor defensa y
efectividad de los derechos fundamentales de la persona humana.
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https://www.icrc.org/es/doc/resources/documents/misc/protocolo-ii.htm
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DEMOCRACIA Y DERECHOS HUMANOS
Los valores de libertad y respeto por los derechos humanos y el principio de celebrar elecciones
periódicas y genuinas mediante el sufragio universal son elementos esenciales de la democracia. A
su vez, la democracia proporciona el medio natural para la protección y la realización efectiva de los
derechos humanos. Esos valores se han incorporado en la Declaración Universal de Derechos
Humanos y han sido elaborados aún más en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
que consagra una multitud de derechos políticos y libertades civiles en que se basan las
democracias significativas.
El nexo entre democracia y derechos humanos figura en el artículo 21(3) de la Declaración Universal
de Derechos Humanos, que establece:
«La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder público; esta voluntad se debe
expresar mediante elecciones auténticas que habrán de celebrarse periódicamente, por
sufragio universal e igual y por voto secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la
libertad del voto».
Los derechos consagrados en el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
y en instrumentos de derechos humanos posteriores que abarcan los derechos de ciertos grupos
(por ejemplo, los pueblos indígenas, las mujeres, las minorías, las personas con discapacidades, los
trabajadores inmigrantes y sus familias) son igualmente esenciales para la democracia habida
cuenta de que garantizan la inclusión de todos los grupos, incluyendo la igualdad y equidad con
respecto al acceso a los derechos civiles y políticos.
elementos esenciales de la democracia:
Respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales
Libertad de asociación
Libertad de expresión y de opinión
Acceso al poder y su ejercicio de conformidad con el imperio de la ley;
La celebración de elecciones periódicas, libres y justas por sufragio universal y por voto
secreto como expresión de la voluntad de la población;
Un sistema pluralista de partidos y organizaciones políticas;
La separación de poderes;
La independencia del poder judicial;
La transparencia y la responsabilidad en la administración pública;
Medios de información libres, independientes y pluralistas.
En las democracias en transición y los países que emergen de conflictos, el ACNUDH colabora con
los gobiernos y los actores nacionales para construir un poder judicial fuerte e independiente, un
parlamento representativo, eficiente y responsable, una institución nacional de derechos humanos
independiente y eficaz, y una sociedad civil dinámica.
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Los derechos humanos hacen iguales y libres a todo ser humano desde el momento de
su nacimiento.
Los derechos humanos no se pueden violar: ir contra ellos supone atacar la dignidad
humana.
Son irrenunciables e inalienables, dado que ningún ser humano puede renunciar a ellos ni
transferirlos.
¿Qué organismos deben garantizar su cumplimiento?
Para que no se queden solamente en buenas intenciones, es necesario que su cumplimiento esté
en manos de los países que tutelan y representan a cada comunidad de individuos, de modo
que son los gobiernos de los Estados los responsables de proteger, respetar y garantizar los
derechos humanos.
Por lo tanto, el gobierno no puede adoptar ninguna medida que vaya contra estos derechos y, en
cambio, debe promover aquellas otras medidas que sí vayan encaminadas a garantizarlos. ¿Sabes
con qué mecanismos se cuenta para ello?
Existen varios, pero algunos de los avales para que todo ciudadano tenga acceso a sus derechos
universales son la legislación de cada país, el disponer de un poder judicial independiente y el
fortalecimiento de las instituciones democráticas.
También existen asociaciones y redes de Instituciones Nacionales de Derechos Humanos de
ámbito regional y subregional que velan por su cumplimiento (INDH). Entre las más destacadas
podemos mencionar las siguientes:
La Red de Instituciones Nacionales de Derechos Humanos de África
La Red de Instituciones Nacionales para la Promoción y Protección de los Derechos Humanos
del Continente Americano
El Foro de Instituciones Nacionales de Derechos Humanos de Asia y el Pacífico
El Grupo de Instituciones Nacionales de Derechos Humanos de Europa
Fuera del ámbito público están las ONG, organizaciones independientes y sin ánimo de lucro, que
desempeñan una importante labor a la hora de promover la lucha favor de los derechos humanos.
Combatir la pobreza y la desigualdad, garantizar el derecho a la alimentación, el acceso a una
vivienda digna o erradicar la discriminación por cuestiones de sexo, raza o religión son algunas
de las causas que mueven a las ONG que trabajan para conseguir un mundo más justo.
NO DISCRIMINACIÓN E IGUALDAD
Los principios de igualdad y no discriminación son parte de las bases del estado de derecho.
Como señalaron los Estados Miembros en la Declaración de la Reunión de Alto Nivel sobre el
Estado de Derecho, «todas las personas, instituciones y entidades, públicas y privadas,
incluido el propio Estado, están obligadas a acatar leyes justas, imparciales y equitativas, y
tienen derecho a igual protección de la ley, sin discriminación» (párr. 2).
También se comprometieron a respetar la igualdad de derechos de todos, sin distinción por motivos
de raza, sexo, idioma o religión (párr. 3).
El marco jurídico internacional de los derechos humanos contiene instrumentos internacionales para
combatir formas específicas de discriminación, incluida la que afecta a los pueblos indígenas,
migrantes, minorías, personas con discapacidad o a la mujer, y también la discriminación de tipo
racial y religiosa o la que está basada en la orientación sexual y el género .
En la Declaración de la Reunión de Alto Nivel sobre el Estado de Derecho, los Estados Miembros
también reconocieron la importancia de lograr que las mujeres, sobre la base de la igualdad del
hombre y la mujer, disfruten plenamente de los beneficios del estado de derecho. Los Estados
Miembros se comprometieron a utilizar las leyes para defender la igualdad de sus derechos y
conseguir su participación plena y en pie de igualdad, incluso en las instituciones de gobernanza y el
sistema judicial, y renovaron el compromiso de establecer marcos jurídicos y legislativos adecuados
para prevenir y combatir todas las formas de discriminación y violencia contra la mujer y asegurar su
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empoderamiento y pleno acceso a la justicia. ONU-Mujeres participa en la promoción de estas
cuestiones mediante el apoyo al sistema de las Naciones Unidas en la formulación de políticas,
reglas y normas mundiales, la prestación de apoyo técnico y financiero a los Estados Miembros, y la
creación de alianzas eficaces con la sociedad civil. La Declaración señala la importancia del estado
de derecho para la protección de los derechos del niño, incluida la protección jurídica contra la
discriminación, la violencia, los abusos y la explotación, a fin de asegurar el interés superior del niño
en todas las actividades, y renueva el compromiso con la plena realización de los derechos del niño
(párr. 17). En el sistema de las Naciones Unidas, el UNICEF participa en la promoción de los
derechos del niño y presta apoyo a los Estados Miembros en la aplicación de la Convención sobre
los Derechos del Niño .
“Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos”.
Estas primeras palabras famosas de la Declaración Universal de los Derechos Humanos hace 60
años establecieron la premisa básica del derecho internacional de los derechos humanos. Sin
embargo, hoy en día, la lucha contra la discriminación sigue siendo una lucha diaria para millones de
personas en todo el mundo. A partir del Día de los Derechos Humanos 2009 y a lo largo de 2010, la
oficina de derechos humanos de la ONU se centra en la discriminación.
Las Naciones Unidas han establecido desde sus comienzos como uno de sus objetivos "reafirmar la
fe en los derechos humanos fundamentales, en la dignidad y el valor de la persona humana", sin
distinción de raza, sexo, idioma o religión. Es más sutil, más corrosivo y más resistente de lo que
cualquiera había pensado.
La discriminación es una práctica cotidiana que consiste en dar un trato desfavorable o de
desprecio inmerecido a determinada persona o grupo, que a veces no percibimos, pero que en algún
momento la hemos causado o recibido.
Hay grupos humanos que son víctimas de la discriminación todos los días por alguna de sus
características físicas o su forma de vida. El origen étnico o nacional, el sexo, la edad, la
discapacidad, la condición social o económica, la condición de salud, el embarazo, la lengua, la
religión, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil y otras diferencias pueden ser motivo
de distinción, exclusión o restricción de derechos.
Los efectos de la discriminación en la vida de las personas son negativos y tienen que ver con la
pérdida de derechos y la desigualdad para acceder a ellos; lo cual puede orillar al aislamiento, a vivir
violencia e incluso, en casos extremos, a perder la vida.
La discriminación, se entenderá por esta cualquier situación que niegue o impida el acceso en
igualdad a cualquier derecho, pero no siempre un trato diferenciado será considerado discriminación.
Por ello, debe quedar claro que para efectos jurídicos, la discriminación ocurre solamente cuando
hay una conducta que demuestre distinción, exclusión o restricción, a causa de alguna característica
propia de la persona que tenga como consecuencia anular o impedir el ejercicio de un derecho.
Algunos ejemplos claros de conductas discriminatorias son:
1.- Impedir el acceso a la educación pública o privada por tener una discapacidad, otra
nacionalidad o credo religioso.
2.- Prohibir la libre elección de empleo o restringir las oportunidades de acceso, permanencia
y ascenso en el mismo, por ejemplo a consecuencia de la corta o avanzada edad.
3.- Establecer diferencias en los salarios, las prestaciones y las condiciones laborales para
trabajos iguales, como puede ocurrir con las mujeres.
4.- Negar o limitar información sobre derechos reproductivos o impedir la libre determinación
del número y espaciamiento de los hijos e hijas.
5.- Negar o condicionar los servicios de atención médica o impedir la participación en las
decisiones sobre su tratamiento médico o terapéutico dentro de sus posibilidades y medios.
6.- Impedir la participación, en condiciones equitativas, en asociaciones civiles, políticas o de
cualquier otra índole a causa de una discapacidad.
7.- Negar o condicionar el acceso a cargos públicos por el sexo o por el origen étnico.
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Es importante mencionar que las personas con discapacidad, personas adultas, niñas, niños,
jóvenes, personas indígenas, con VIH, no heterosexuales, con identidad de género distinta a su sexo
de nacimiento, personas migrantes, refugiadas, entre otras, son más propensas a vivir algún acto de
discriminación, ya que existen creencias falsas en relación a temerle o rechazar las diferencias. No
obstante, debemos estar conscientes de que las personas en lo único que somos iguales, es en que
somos diferentes.
DESCA
Los Derechos Económicos Sociales y Culturales (DESC) son los derechos humanos relativos a
las condiciones sociales y económicas básicas necesarias para una vida en dignidad y libertad, y
hablan de cuestiones tan básicas como el trabajo, la seguridad social, la salud, la educación,
la alimentación, el agua, la vivienda, un medio ambiente adecuado y la cultura.
HISTORIA
En 1948, la Asamblea General de las Naciones Unidas adoptó la Declaración Universal de los
Derechos Humanos (DUDH), en la cual se establecen los derechos civiles, culturales, económicos,
políticos y sociales fundamentales de los que deben disfrutar todas las personas. En 1966, los DESC
quedaron reflejados como derechos legales en el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (PIDESC) - que junto con la DUDH y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos forman la denominada Carta Internacional de Derechos Humanos - y en otros
tratados universales y mecanismos regionales. Hasta la fecha, más de 160 Estados han ratificado
el PIDESC. Asimismo, numerosos países han articulado su compromiso con los DESC por medio de
sus constituciones nacionales y legislación nacional.
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económicamente, torna nulos los derechos económicos, sociales y culturales de una amplia parcela
de la población, al mismo tiempo que constituye una barrera al gozo de los demás derechos
humanos.
HOY - la Relator/a Especial DESCA – DRA SOLEDAD GARCIA MUÑOZ – es la responsable de
apoyar a la CIDH en el cumplimiento de su mandato de promoción y protección de los derechos
económicos, sociales, culturales y ambientales en las Américas. En particular, el/la Relator/a
Especial desarrollará las siguientes funciones:
Preparar el plan de trabajo de la Relatoría Especial DESCA, de conformidad al plan
estratégico de la CIDH.
Preparar informes sobre DESCA para la aprobación y publiación por parte de la CIDH,
incluyendo informes tématicos, de situación general de derechos humanos de los Estados
Miembros y secciones del informe anual de la Comisión.
De conformidad al Reglamento de la CIDH y en coordinación con su Secretaría Ejecutiva,
procesar peticiones y casos individuales sobre DESCA para la decisión de la CIDH, así como
representar, por delegaación, a la Comisión en el litigio ante la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, en casos relacionados con DESCA.
Asistir a la CIDH en la promoción de instrumentos internacionales relacionados con DESCA,
incluyendo la organizacioón y participación en actividades de promoción dirigidas a
autoridades, sociedad civil, movimientos sociales, organizaciones sindicales, profesionales,
periodistas y estudiantes sobre el trabajo de la CIDH en este ámbito.
Hacer recomendaciones a la CIDH sobre situaciones urgentes que podrían requerir la
adopción de medidas cautelares o la solicitud de adopción de medidas provisionales ante la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, entre otros mecanismos.
Monitorear la situación de los DESCA en la región y brindar asesoría y asistencia a los
Estados Miembros de la OEA en la adopción de medidas legislativas, judiciales,
administrativos, o de otra índole que sean necesarias para hacer efectivo el ejercicio de los
derechos económicos, sociales, culturales y ambientales.
Asesorar y asistir a otros órganos de la OEA en asuntos relacionados con DESCA en las
Américas.
Desarrollar las gestiones necesarias para la recaudación y gestión de fondos de cooperación
y para el desarrollo de los proyectos requeridos para cumplir con el mandato asignado.
Cumplir otras tareas relativos a la promoción y proteción de los DESCA que le sean
delegados por la CIDH de conformidad con el mandato de la Relatoría Especial DESCA.
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debate, como la selección de casos y la forma como se produce la triangulación entre peticionarios o
representantes de las víctimas, órgano internacional y Estado responsable.
Es evidente que toda respuesta es provisoria. Continuamente aprendemos sobre cuáles son las
posibilidades y las limitaciones de este tipo de trabajo y, muchas veces, las limitaciones parecen
superar por demás a las posibilidades. No obstante, tal vez esté precisamente en la búsqueda de
brechas y creación de nuevas aperturas una de las principales tareas de una organización de
derechos humanos. Más que usar el derecho internacional de los derechos humanos, crear a partir
de y con el mismo.
Al considerar como principal foco de análisis las posibilidades de incidencia ante el SIDH, un primer
punto importante es la interdisciplinariedad.
El litigio en la Comisión o en la Corte Interamericana no exige la inscripción profesional como
abogado o abogada.
El artículo 46 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, que trata sobre los
requisitos mínimos de una petición para que su tramitación sea admitida; el artículo 23 del
Reglamento de la Comisión Interamericana, que trata sobre la presentación de peticiones; y el
artículo 28 del Reglamento de la Corte, que trata sobre la presentación de escritos, son algunos de
los artículos que dejan en claro que no es necesaria la inscripción como abogado.
Eso no significa que la actuación en el sistema interamericano no exija conocimientos específicos en
el área del Derecho –estos son de hecho, indispensables– sino que señala otra exigencia para la
abogacía en esta área: el trabajo integrado e interdisciplinario.
Las violaciones de derechos humanos incluyen siempre otras cuestiones que van más allá de la
ruptura objetiva de una norma jurídica internacional. Si bien esto es lo mínimo para que se pueda
hablar de responsabilidad internacional del Estado, en derechos humanos no es posible tratar
adecuadamente el ilícito internacional sin una comprensión general del problema. La violación de
derechos humanos está inserta en un contexto político, histórico, económico, social y cultural que
debe ser estudiado para que la incidencia a través de estos mecanismos pueda rendir los frutos
deseados.
Para dar cuenta de estos debates, es necesario un diálogo diversificado. Psicólogos, sociólogos,
periodistas y economistas son ejemplos de profesionales que pueden contribuir ampliamente en el
litigio en derechos humanos. Sin esa diversidad, el trabajo puede verse bastante perjudicado y hasta
puede volverse inviable, según el caso concreto.
No existe, o no debería existir, “abogacía pura” en estos espacios. La discusión sobre cómo se da y
cuál es la militancia por la vía del Derecho en temas de derechos humanos puede ser vista como un
diálogo con una estrategia más amplia, comúnmente llamada litigio estratégico.
En este caso en Brasil, lamentablemente, tenemos muy poca literatura y práctica sobre el tema.
El LITIGIO ESTRATÉGICO está íntimamente vinculado a la educación jurídica y al surgimiento de
las llamadas “clínicas” de derechos humanos en Europa, en Estados Unidos y en algunos países de
América Latina como Chile, Argentina y Colombia.1
Una posible definición de litigio estratégico se encuentra en el informe Litigation Report
(SKILBECK, 2013) de Justice Initiative, una rama de la organización de fomento Open Society, cuyo
incentivo se centra específicamente en el área del litigio estratégico. Según el documento, “El
litigio estratégico en derechos humanos busca, por medio del uso de la ley,
promover cambios sociales en pro de los individuos cuyas voces no serían
escuchadas” (SKILBECK, 2013, p. 5). En Estados Unidos, también se utiliza el término high
impact litigation o public interest litigation.
El LITIGIO ESTRATÉGICO debe ser capaz de llamar la atención hacia los abusos y violaciones de
derechos humanos y resaltar la obligación del Estado de cumplir con sus obligaciones nacionales e
internacionales. Esto no significa que toda violación de derechos pueda, o deba, ser tratada a través
del litigio estratégico. En virtud de su carácter polivalente, entre litigación jurídica e incidencia
política, la Comisión Mexicana de Defensa y Promoción de los Derechos Humanos, por ejemplo,
enumera cuatro situaciones en las que sería aplicable esta estrategia:
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1. El derecho no es observado (en lo sustantivo o en lo procedimental);
2. Hay discordancia entre el derecho interno y los estándares internacionales;
3. No hay claridad en el derecho existente;
4. La ley se aplica reiteradamente de manera inexacta y/o arbitraria. (CONTRERAS, 2011, p. 25).
Estamos, sin embargo, ante dos problemas: ¿Por qué litigar este tema en lugar de la no
demarcación del territorio de los pueblos tradicionales, por ejemplo? Al fin y al cabo, sería igualmente
posible enmarcar este otro tema en las categorías mencionadas. ¿Y qué caso escoger para dar la
pelea?
El mismo texto, al tratar de la elección del caso paradigmático, presenta las siguientes
consideraciones:
La oportunidad, la calidad probatoria del caso, la relación con la(s) víctima(s), el agotamiento de los
recursos de la jurisdicción interna, o la suma de los anteriores factores, o cualquier otra situación que
una vez evaluada nos permita identificar una posible situación que por su trascendencia amerite el
litigio nacional e internacional.(CONTRERAS, 2011, p. 31).
La construcción no parece apropiada para el problema que se ha presentado. El motivo principal es
que, en esta forma de trabajar el litigio estratégico, quien realiza toda la reflexión y ponderación de
los medios y resultado aparece como en una posición relativamente externa al problema. Por eso, lo
importante es la relación con la víctima, y debemos actuar en beneficio de aquellos individuos sin
voz. La tarea de quien litiga parece ser empoderar al otro.
Antes de profundizar este debate, es necesario hacer un desvío. Relacionada al tema del litigio
estratégico, pero a menudo oculta en la discusión, está la cuestión de la agenda política de los
financiadores. Primero, es importante distinguir entre un caso a ser litigado de actividad lato sensu y
uno a ser ejecutado en el marco de un proyecto. Cuando se busca financiamiento, no es poco común
que el financiador colabore en la construcción de la agenda de actividades. El simple hecho de abrir
una línea de financiamiento para un tema y no para otro ya señala una posición ético-política del
financiador.
Sabemos, además, que esto no es privilegio del mundo de las organizaciones de derechos
humanos. No son raras las universidades, por ejemplo, que abren oportunidades de becas
específicas por temas, a partir de aportes financieros de empresas y agencias de cooperación. Sin la
intención de extendernos en el debate sobre la política científica, basta con señalar que esta es una
realidad con la que, de una u otra forma, todos convivimos.
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B) Responsabilidad internacional derivada de actos permitidos por el Derecho Internacional o
de actividades lícitas de alto riesgo: en la actualidad se perfila de forma harto individualizada la
existencia de responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de actos no
prohibidos por el Derecho Internacional, por lo que se producirá -en palabras de PASTOR
RIDRUEJO- «el desencadenamiento de la obligación de reparar sin necesidad de ilicitud previa por
parte del Estado
TEORÍAS DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO.
Existen dos teorías que fundamentan la responsabilidad internacional: La teoría de la falta y la de
responsabilidad objetiva:
TEORÍA DE LA FALTA.
Según esta teoría, la responsabilidad de un Estado, se encuentra supeditada al hecho de que
cometa una falta, es decir, una acción u omisión que viole la norma de derecho internacional.
TEORÍA DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
Esta teoría responde a las limitaciones de la teoría de la falta. La teoría despoja de elementos
subjetivos y se funda exclusivamente en el hecho de que un Estado reciba un daño y de que ese
daño tenga un nexo causal con un agente, en este caso un sujeto de Derecho internacional,
produciendo una violación a dicho derecho. Entonces aquí tenemos tres elementos:
a) Que un daño haya sido causado.
b) Que exista nexo causal entre el daño y el agente.
c) Qué haya violación del Derecho internacional.
RESPONSABILIDAD DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES.
El tópico de la responsabilidad de las organizaciones internacionales, uno que ha sido sugerido para
tratamiento por la Comisión de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, se impone en razón
de la proliferación de organizaciones en el ámbito global, regional y hasta subregional, y la
consecuente multiplicación del actuar de éstas. En el curso de sus actividades, una organización
internacional entrará en relación con diversos órdenes jurídicos, tanto aquellos de los estados donde
está asentada cuanto con los órdenes jurídicos de terceros estados.
Este artículo toma en cuenta las organizaciones intergubernamentales ya que las mismas son los
sujetos reconocidos del Derecho Internacional.
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO POR HECHOS LÍCITOS.
El artículo 1 del proyecto de la CDI (Comisión de Derecho internacional) enuncia el principio
fundamental de que la responsabilidad se deriva de todo hecho internacionalmente ilícito realizado
por un Estado. Por lo tanto, en virtud de la comisión del hecho nace la serie de relaciones jurídicas
que conforman la responsabilidad internacional. Tradicionalmente se entendía que estas relaciones
eran bilaterales, pero se ha aceptado progresivamente que existen hechos que implican
responsabilidad incluso respecto la comunidad internacional, por la violación de normas erga omnes.
Se atribuye un hecho ilícito a un Estado cuando un comportamiento, consistente en una acción u
omisión, es atribuible al Estado y constituye violación de una de sus obligaciones internacionales.
La violación existe cuando el comportamiento de un Estado no se ciñe a lo que le exigen sus
obligaciones, sea cual sea la fuente y naturaleza de éstas. La obligación debe estar en vigor para el
Estado en el momento en que se realiza el hecho ilícito.
La licitud o ilicitud del hecho se establece de acuerdo con el Derecho internacional. Es irrelevante
que el Derecho interno del Estado infractor califique el hecho como lícito.
Atribución del hecho
El Estado, por su naturaleza, actuará siempre por medio de sus agentes o representantes. Se
considera hecho atribuible al Estado el provocado por el comportamiento de cualquiera de sus
órganos, incluso aunque éstos se excedan en sus competencias. También los de las personas o
entidades que, sin ser órganos del Estado, estén facultadas por el Derecho interno para ejercer
atribuciones del poder público y actúen en el ejercicio de dicha capacidad. Finalmente, el Estado
será responsable por los hechos cometidos por particulares bajo sus instrucciones o control, o si
reconoce, ampara o comparte la actuación de aquéllos.
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ARTÍCULOS TRABAJADOS EN CLASE, PELÍCULAS RECOMENDADAS Y ACTIVIDAD
DE COLABORACIÓN Y NEGOCIACIÓN.
1 – NACIONES UNIDAS – “en el caso de la nena tucumana – tortura y malos tratos”
El ACNUDH – pidió consideración que en el caso de la niña Tucumán violada o obligada a ser madre contra su
voluntad hubo tortura y malos tratos. Este organismo internacional volvió a pedir al estado argentino que
garantice el acceso a la interrupción legal de embarazo, de acuerdo con la normativa vigente, es decir con el
código penal que en su artículo 86 explica que el aborto es legal si una mujer fue violada o su vida o en salud
corren peligro.
ACNUDH recordó la obligación del estado de garantizar el derecho de la salud de las mujeres y niñas incluida la
salud sexual y reproductiva a la luz de las normas internacionales de derechos humanos. el estado debe
garantizar que las leyes, regulaciones y prácticas para que las objeciones de conciencia por parte del personal
médico No obstruyan el acceso rápido y efectivo a la ILE, asegurando un trato profesional y respetuoso de la
dignidad de todas las mujeres que requieran ese servicio.
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por último la necesidad particular en el proceso de arribar a una solución de las partes involucradas y el resto
de los poderes del estado.
Debemos resaltar la existencia el CONFLICTO SOCIAL, entendida como el padecimiento de un colectivo
vulnerable por el acotamiento de algunos de sus derechos fundamentales, y ver el reconocimiento del
derecho constitucional en juego, ósea derecho a comercial y circular libremente, a trabajar y ejercer industria
lícita y de acceso a la vivienda. Derecho a gozar de un ambiente sano integrado a las políticas de desarrollo
económico y social y cultural, y promoción de las actividades culturales, creadoras el derecho al trabajo y a la
promoción de la economía social. Punto estratégicos para el dialogo – MESA DE TRABAJO Y MESA DE
DIÁLOGO.
Como puede verse ambos casos optaron por conformar una instancia de dialogo, una previa a la resolución
del fondo con miras a la toma de decisiones futuras y otras posterior a dicho resolución a fin de controlar el
cumplimiento de lo allí resuelto pero en sendos procesos se intento abordar el problema en forma integral y
no aislada, de manera que la solución se perdurable en el tiempo, toda vez que ello haría que el confincito
finalmente cesara. La verdad es que se logro corre el eje tradicional de la lógica jurídica en donde la lectura
teórica y la normativa técnica prevalecen, la mayoría de las veces por sobre los intereses reales de los actos
involucrados.
Esto es o que Robbins llama LITIGIO ESTRATEGICO - acciones legales que tienen como objetivo generar un
cambio social, se refiere así al uso de litigio para resolver problemas que usualmente estamos acostumbrados
a resolver dentro del proceso político. El LITIGIO ESTRATÉGICO posee un objetivo más amplio ya que pretende
generar un cambio en la relación entre el estado y sus ciudadanos.
En definitiva un nuevo paradigma de administración de justicia, debe incluir la idea de que el conflicto
forma parte de la dinámica social, de la historia y de la vida cotidiana, que no tiene, en sí mismo una
connotación negativa.
Lo cierto es que EL CONFLICTO aparece en todas y cada una de las relaciones humanas y
sociales, es de hecho el motor de las sociedades, se evoluciona. El CONFLICTO SOCIAL ha sido,
muchas veces, sinónimo de conquistas de derecho para los sectores mas postergados de la
sociedad. Querer negarlo y esconderlo solamente lo profundiza. Pretende evitarlo
neutralizarlo, simplemente lo hace una resolución violenta. No hay que temerle al conflicto
social, no hay que escaparle. Debemos asumirlo, tomarlo y sacar provecho de él,
encaminarlo y conducirlo. Es por ello que el dialogo entre actores multisectoriales se
convierta en una herramienta jurídica tanto para el efectivo cumplimiento de las sentencias o
la salida alternativa de un conflicto muestra un avance en la democratización del proceso
judicial que permite el acercamiento de las partes y la intervención de aquellos que tiene las
facultades a su cargo para impulsar los procesos administrativos necesarios.
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