Manual para los procesos de

abordaje integral de los operadores

de justicia para grupos vulnerables
Mujeres, Pueblos Indígenas y Afrodescendientes,
discapacitados, Niños, Niñas y Adolescentes y LGTBI.

La Corporación para el Fortalecimiento de la Justicia

y el Desarrollo Integral Comunitario – JUSCOM

Con el Auspicio de
Programa de Acceso a la Justicia de la Agencia de los Estados Unidos
para el Desarrollo Internacional – USAID -

Junio de 2012
 Tabla de contenido
Elaborado por PRESENTACIÓN.

JUSCOM INTRODUCCIÓN.
Corporación para el Fortalecimiento de la Justicia
y el Desarrollo Integral Comunitario CAPITULO PRIMERO:
Nelson Uriel Romero Bossa, Héctor Nicolás Canal Aristizabal, DERECHOS HUMANOS Y GRUPOS VULNERABLES
Orfid Castro García y Ana María Pascuas Lozano.
1. Protocolo de atención para los operadores judiciales ante la vulneración de derechos
Equipo Juscom, en el Proyecto: de los grupos vulnerables.
Nelson Uriel Romero Bossa a. Protocolo para Grupos Vulnerables, Para Mujeres, Discapacitados, Niños, Niñas Y
Juan Sebastián Hoyos González Adolescentes y LGTBI.
Yeny Paola Celemín Velásquez b. Protocolo para Grupos Vulnerables. Étnicos., Pueblos Indígenas y Afrodescendientes.
Lucía Helena Andrade Medina
Sandra Liliana Vargas Villalba 2. Enfoque diferencial.
Miguel Angel Pachón Muñoz 3. Enfoque diferencial étnico.
4. Enfoque diferencial por discapacidad.
Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo 5. Enfoque diferencial por ciclo vital.
Internacional – USAID 6. Derechos fundamentales de especial protección.
7. Principio y derecho a la igualdad: Prohibición de discriminación y deber de promoción
Director(E) de la Misión: Nadereh Lee y protección.
Director(E) Oficina de Democracia y Derechos Humanos: 8. Derecho a la justicia y al acceso a la justicia.
Donald Chisholm 9. Pluralismo Jurídico y acceso a la justicia.
Gerente Programa de Acceso a la Justicia: Orlando Muñoz 10. Estándares de atención para acceder a una adecuada protección judicial cuando
suceden hechos de violencia contra miembros de los grupos vulnerables.
Programa de acceso a la justicia de USAID operado por
MSD - Colombia 11. Operadores Judiciales:
Director: Javier Said Yueng a. Instituto Colombiano de Medicina Legal y Ciencias Forenses
Subdirector: César Reyes Medina b. Comisarías de Familia
c. El Defensor de Familia
d. Instituto Colombiano de Bienestar Familiar – ICBF
Corrección de estilo: Ana María Pascuas Lozano e. Defensoría del Pueblo
Diseño gráfico, ilustraciones y coordinación editorial: f. Fiscalía General de la Nación
Diana Carolina Chambueta g. Policía Nacional
Diagramación, diseño y montaje de navegador en DVD h. Ministerio Público
interactivo: Rafael y Antonio Rueda Castañeda
CAPITULO SEGUNDO:
PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES DE
JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL DE MUJERES
1. ¿Quiénes son las mujeres?
2. ¿Por qué son excluidas las mujeres?
Esta publicación se realizó con el apoyo de la Agencia de los Estados Unidos
para el Desarrollo Internacional (USAID). 3. ¿Por qué las mujeres son consideradas un grupo de atención especial?
4. ¿Por qué se le debe dar un trato diferencial a la mujer?
El contenido de este material no corresponde a información oficial o punto de 5. ¿Cuáles son las modalidades de violencia ejercida en contra de las mujeres?
vista de USAID ni del gobierno de los Estados Unidos. 6. La Comisión Interamericana de Derechos Humanos – CIDH y el acceso a la justicia

3
 para las mujeres.
7. Obstáculos que las mujeres enfrentan para el acceso a la justicia.
8. Estándares del sistema interamericano de derechos humanos acerca del problema
de la violencia contra las mujeres.
9. Medidas de protección.
a. Medidas de protección en caso de violencia intrafamiliar.
b. Medidas de protección en casos de violencia en ámbitos diferentes al familiar.
c. Medidas de protección de la Ley 906 de 2004.
10. Medidas de atención.
11. Principios para la especial protección de las mujeres.
12. Derechos de las mujeres.
13. Autoridades competentes para la atención y/o imposición de medidas de protección
a mujeres víctimas de violencia.
CAPITULO TERCERO:
PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES DE
JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL INDÍGENAS.
1. ¿Quiénes son considerados indígenas?
2. ¿Por qué son excluidos los indígenas?
3. ¿Por qué los indígenas son considerados un grupo de atención especial?
4. ¿Por qué se le debe dar un trato diferencial a los miembros de los pueblos indígenas?
5. ¿Cuáles son las modalidades de violencia ejercida en contra de los indígenas?
6. La Comisión Interamericana de Derechos Humanos - CIDH y el acceso a la justicia
para pueblos indígenas.
7. Indicadores de respeto al derecho propio de los pueblos indígenas.
8. Estándares del Sistema Interamericano de Derechos Humanos acerca del problema
de la violencia contra los indígenas.
9. Medidas de protección.
10. Principios del derecho de los Pueblos Indígenas.
11. Derechos de Los indígenas.
a. Acceso a la Justicia
b. Jurisdicción Propia.
CAPITULO CUATRO:
PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES
DE JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL
COMUNIDADES AFROCOLOMBIANAS.
1. ¿Quiénes son considerados afrocolombianos?
2. ¿Por qué son excluidos los afrocolombianos?
3. ¿Por qué los afrocolombianos son considerados un grupo de atención especial ?
4. ¿Por qué se le debe dar un trato diferencial a los miembros de los pueblos indígenas?
5. Principios que fundamentan el trato diferencial a las comunidades afrocolombianas.
6. Función jurisdiccional de los Consejos Comunitarios de las tierras colectivas de las
4 5
comunidades negras.
a. Antecedentes.
b. De los amigables componedores al ejercicio de la justicia propia.
c. Las Comunidades Negras son pueblos en el sentido del Convenio 169 de la OIT.
Sentencia T-955 de 2003 de La Corte Constitucional.
d. Fundamento Legal: Constitución Política: artículo 55 transitorio; Ley 70 de 1993:
Articulo
7. Autoridades competentes para la atención de la población afrodescendiente en
situación de vulnerabilidad.
8. Medidas de protección para las comunidades afrodescendientes de acuerdo con la
situación de vulnerabilidad que les afecte.
a. Desplazamiento forzado
b. Discriminación racial
CAPITULO CINCO:
PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES DE
JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL DE PERSONAS
CON DISCAPACIDAD
1. ¿Quiénes son las personas con discapacidad?
2. ¿Por qué son excluidas las personas discapacitadas?
3. ¿Por qué las personas discapacitadas son consideradas un grupo de atención
especial?
4. ¿Cuáles son las modalidades de vulneración ejercidas en contra de las personas
discapacitadas?
5. La Comisión Interamericana de Derechos Humanos – CIDH y las personas con
discapacidad.
6. El acceso a la justicia de las personas con discapacidad.
7. Estándares de Atención para la protección y la no discriminación de la población con
discapacidad.
8. Derechos fundamentales de la población con discapacidad.
9. Principios de interpretación los derechos de las personas con discapacidad.
CAPITULO SEXTO:
PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES DE
JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL GRUPO
ADOLESCENTES.
1. ¿Qué es el niño y el adolescente?
2. ¿Por qué son excluidos los niños y adolescentes?
3. ¿Por qué los niños, niñas y adolescentes son considerados un grupo de atención
especial?
4. ¿Por qué se les debe dar un trato diferencial a los niños, niñas y adolescentes?
5. La Comisión Interamericana de Derechos Humanos – CIDH y acceso a la Justicia de
los niños, niñas y adolescentes.
6. Acceso a la justicia y capacidad procesal de los/as niños/as y adolescentes
 Presentación
7. Capacidad procesal de los/as niños/as y adolescentes.
8. Niños/as y adolescentes como testigos/as
9. ¿Cuáles son los derechos de los niños, las niñas y los adolescentes?
10. Medidas para restablecer los Derechos de los Niños

Ante la necesidad por parte de los operadores de nuestro sistema judicial en espe-
CAPITULO SÉPTIMO: cial, aquellos que trabajan en el Programa Nacional y en las Casas de justicia de tener
PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES DE plenos conocimientos sobre los denominados grupos vulnerables y las normas ge-
JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL L.G.B.T.I nerales y especiales que los rige y protege, el Programa de Acceso a la Justicia de la
Agencia para el Desarrollo Internacional – USAID, a través de Management Sciencis
1. ¿Qué es la orientación sexual y la identidad de género? For Development INC – MSD Colombia, propuso una subvención, cuyo propósito es
2. ¿Por qué son excluidas las personas con orientación sexual e identidad de género contribuir a la plena vigencia de los derechos de estas poblaciones, por medio de un
diferentes? manual de consulta que permita verificar, validar y reconocer como obligatorio legal
3. ¿Por qué son considerados un grupo de atención especial? y moralmente, el cumplimiento de los estándares mínimos de garantías, de derechos
4. El Sistema Interamericano de Derechos Humanos y Orientación Sexual e Identidad a poblaciones específicas, en las actuaciones y trámites ante las autoridades, opera-
de Género. dores y despachos del sistema de justicia formal y no formal. Lo anterior, permitirá
5. ¿Cuáles son los principios y los derechos de la comunidad L.G.T.B.I ? consultar de manera práctica, breve y sustentada el cumplimiento de obligaciones
en atención, asistencia y trato a estos grupos de población vulnerable específicas.
6. Principios
a. El Principio de Igualdad y no discriminación. En tal sentido la Corporación para el Fortalecimiento de la Justicia y el Desarrollo
b. Principio de titularidad de derechos. Integral Comunitario – JUSCOM, entidad encargada de desarrollar esta subvención,
c. Principio de Equidad ha elaborado el presente manual de consulta para la atención a grupos vulnerables.
Este documento busca proporcionar a los operadores judiciales el marco teórico
7. Derechos. conceptual, moral y jurídico necesario para atender en forma debida a estos grupos,
a. Igualdad y no discriminación. y en tal sentido, se desarrolló un protocolo de atención que deberá servir de guía en
b. Derecho a la honra. las acciones y los actos judiciales que adelanten en donde estén involucrados miem-
c. Derecho al libre desarrollo de la personalidad. bros de estos grupos.
d. Derecho a la Identidad.
e. Derecho a la Participación. Igualmente, proporciona el marco de protección y reconocimiento del derecho a la
f. Derechos Patrimoniales. igualdad, a la no discriminación y el derecho de acceso a la justicia, fundamentando
los elementos conceptuales básicos que identifican los núcleos esenciales de estos
Anexos dos principios constitucionales.

Además, ofrece a los operadores judiciales ideas e insumos conceptuales y norma-

Anexo 1. La Jurisdicción Especial Indígena
tivos, que les ayudarán a comprender la necesidad y la obligatoriedad de la atención
Anexo 2. Cuadro Sentencias Corte Interamericana de Derechos Humanos
diferenciada a estos grupos, por medio de la identificación de cada uno de los gru-
Constitucional sobre Derechos de los Pueblos Indígenas
pos; explica la razón histórica de esa discriminación y da cuenta de la normatividad
Anexo 3. Cuadro sentencias Corte Constitucional Colombiana sobre Jurisdicción
legal y jurisprudencial nacional e internacional que les protege, así como la razón
Especial Indígena
de ser de las medidas adoptadas, con el fin de permitir dilucidar el alcance de las
Anexo 4. Cuadro Derechos Constitucionales de los Pueblos Indígenas
mismas.
Anexo 5. Cuadro Derechos Constitucionales Comunes a los Grupos Étnicos:
Derechos que tienen pertenencia etnica Indígena y afrocolombiana
Esperamos que este material sea un apoyo y sirva como herramienta para los opera-
Anexo 6. Decretos y otros elementos Jurídicos de Reglamentación de la Ley 70
dores judiciales en la toma de las decisiones propias de sus competencias, en aras de
de 1993
fortalecer el derecho de acceso a la justicia de estos grupos vulnerables.
Anexo 7. Sentencias de la Honorable Corte Constitucional sobre identidad de
género.
Anexo 8. Directiva administrativa permanente N. 006 del 2010, Policía Nacional
Anexo 9. Marcos Normativos; Grupos Vulnerables: Mujeres, Indígenas,
afrodescendientes, Discapacitados, Niños, Niñas Y Adolescentes, y NELSON URIEL ROMERO BOSSA
LGTBI. Presidente Juscom.

6 7
 Introducción
Nuestra sociedad ha avanzado en medio de proceso de unificación: incluso han exis-
tido hombres que han querido conquistar el mundo imponiendo sus leyes, dioses,
culturas y preceptos, como los únicos válidos. Así, la teoría del monismo pretendía
reducir la vida a un todo uniforme, homogéneo y armónico donde se excluía la di-
ferencia y se privilegiaba la identidad, como base de la armonía y la coherencia del
mundo. Tal orden natural es el menos natural de los órdenes. No hay en el mundo la
armonía y la homogeneidad pretendida por los monistas, por el contrario, la lucha ha
sido por imponer este modelo, que contrarresta directamente con la realidad, la cual
es diversa por esencia y que salta a simple vista. No existe un hombre igual a otro,
todas las cebras tienen sus rayas diferentes, los árboles a pesar de ser la de la misma
especie crecen de manera diferente; en conclusión, en la naturaleza, en el reino ani-
mal y en el vegetal, la diversidad es la que domina.
A lo mejor, las ansias que tenemos los humanos de unirnos para actuar en común,
debido a las falencias propias de nuestra especie, nos llevaron a intercambiar ideas,
bienes, servicios, esfuerzos y solidaridades, y por lo tanto, pensamos que sólo aque-
llos que son iguales a nosotros son los únicos con quienes debemos convivir. Nos
unimos en alianzas para las guerras, con el fin de dominar al otro, su territorio, su
vida llevándonos a pensar, que lo único válido era aquello que conseguía la victoria
y se imponía con todo sobre los demás. Entonces, nacen las culturas hegemónicas,
desde Grecia pasando por Roma y llegando en nuestro caso específico a la Corona
Española, con su idioma castellano y su religión católica, cargados de preceptos y
posturas culturales, que definen el deber ser de la sociedad, en donde las caracterís-
ticas físicas y biológicas como el sexo, el color de la piel, la edad que tenemos, la etnia
o la opción sexual, entre otras diferencias, determinan nuestro roles sociales.
A pesar de la existencia de la gran diversidad cultural que caracteriza a este continen-
te, los Estados Americanos durante muchos años se reconocieron como monistas, es
decir, establecieron como única fuente válida del derecho al derecho creado por el
Poder Legislativo o por vía jurisprudencial, identificando al Estado con el concepto
de una sola nación1; desconociendo así, que es posible la existencia de un Estado con
multiplicidad de naciones, más aún cuando en su territorio hay pluriculturalidad y
la posibilidad de producción normativa ubicada en el seno de los pueblos indígenas
y la existencia del derecho consuetudinario indígena como válido dentro de sus or-
denamientos. Ello pues, supuso discriminación y la vulneración del derecho de los
1 YRIGOYEN, Raquel. Tratamiento judicial de la diversidad cultural y la jurisdicción especial en el Perú,
disponible en: http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/articulos/pdf/Yrigoyen2.pdf
8 9
pueblos indígenas a utilizar sus métodos propios para solucionar sus conflictos.2
Con el paso del tiempo estas creencias han sido cuestionadas y se ha reconocido
que las jerarquías de mayor o menor poder y los roles que se les asignan a los dife-
rentes grupos, tiene que ver con aspectos culturales y prácticas sociales. Esto se ve
reflejado en algunos prejuicios sociales muy comunes, como por ejemplo que la mu-
jer es inferior al hombre, que los negros son perezosos, que los indios son hostiles,
que los homosexuales son peligrosos, que los niños son ignorantes, que los jóvenes
son inexpertos e inmaduros, que los discapacitados son un estorbo. Todo ello llevó a
considerar naturalmente desiguales e inferiores a quienes sólo son diferentes.
La nueva Colombia plasmó en la Carta Magna de 1991, una nueva mirada a la realidad
de nuestra sociedad. Sin embargo, fortalecer esa nueva mirada no ha sido fácil, pues
a pesar de que han pasado más de 20 años de haberse expedido la Constitución, los
prejuicios sobre lo diverso y lo diferente siguen afectando nuestros juicios de valor y
por ende nuestro comportamiento frente al otro. La principal razón de esta situación
puede ser el hecho de que fuimos educados en una sociedad que nos enseñó a dis-
criminar, excluir e inferiorizar al otro, una sociedad en que el derecho al desarrollo, el
respeto y el bienestar son para unos pocos y no para la sociedad en general.
Como consecuencia de lo anterior, dividimos a las personas entre valiosas o no va-
liosas, buenas o malas, superiores o inferiores de acuerdo con postulados culturales
que se han quedado rezagados ante las nuevas doctrinas del pensamiento liberal,
en especial en la teoría de los derechos humanos, en la que todos y cada uno de
nosotros valemos y somos dignos de respeto y protección independientemente de
nuestra raza, generó, edad, pensamiento, orientación sexual y capacidad para inte-
ractuar en la sociedad. Estas antiguas valoraciones nos impiden reconocer nuestras
semejanzas y nuestras equivalencias como seres humanos, para construir la empa-
tía, la solidaridad y la capacidad de comprender poniéndonos en el lugar de la otra
persona. El riesgo que corremos con este sistema de pensamiento discriminatorio,
es limitar el desarrollo del potencial vital de todas las personas por igual, al creer que
algunas personas tienen derechos y otras no o que sólo algunas pueden tener acce-
so a oportunidades de desarrollo o poseer ciertos bienes. De esa manera perdemos
de vista que todas las personas, sin importar sus características, tienen los mismos
derechos y pueden explorar nuevas posibilidades.
Grave daño ha producido y sigue produciendo la forma en que se valora y se le asig-
nan o niegan destinos y posibilidades de desarrollo a ciertos grupos en esta socie-
dad según su sexo, edad, etnia, opción sexual o condición de salud.
2 DPLF – Instituto de Defensa Legal. Obstáculos para el acceso a la Justicia en las Américas. Pág: 14.
 La doctora Marcela Lagarde, antropóloga y etnóloga mexicana plantea que una so-
ciedad basada en la discriminación, exclusión y el maltrato generan unos costos vi-
tales para quien es victima de este tratamiento social, en tal sentido plantea: “que
cuando tenemos a la diferencia3 como sinónimo de inferioridad desigualdad, im-
potencia, exclusión y además le sumamos otros antivalores como: la valoración
de las personas o grupos como inferiores según sea su sexo, edad, etnia, opción
sexual o condición de salud.
La creencia de que no gozamos la posibilidad de tener bienes y recursos propios:
empezando por mi valía personal. Cuando se ha vivido una larga historia de discri-
minación, desigualdad, exclusión y maltrato, se crece con reducidos poderes perso-
nales y sociales para vivir.
Cuando otros siempre me han expropiado mis recursos vitales y sociales: cada vez
que me discriminan, excluyen, maltratan e inferiorizan me están quitando fuerzas,
poderes, recursos para construir mi derecho al bienestar.
Tenemos como consecuencias:
Pocos o nulos poderes que nos permiten vivir con bienestar y dignidad.
Poca o nula posibilidad de reconocer a los sujetos y sujetas derecho.
Es vivir una existencia donde no se nos nombra, no se es visible, no se tienen dere-
chos, no se tiene existencia propia.
Se debe tener presente que violar el derecho a ser persona, a vivir con bienestar, se
convierte en una forma de violencia y como tal, daña áreas vitales de nuestro ser
como la confianza (entendida como la imagen y el valor que tiene la persona de sí
mismo, el reconocimiento del cuerpo, los deseos y el placer, y la capacidad para
controlar el mundo), que son fundamentales para enfrentar y transformar el mun-
do con fortaleza, creatividad y osadía, así como para desarrollar la capacidad de
respuesta, de negociación, de defensa y de acción. Si a pesar de tanta discrimina-
ción, desigualdad, injusticia y maltrato hemos podido sobrevivir y aún seguimos
luchando por construir un mundo más justo, nutricio y acogedor para todas las
personas en condiciones de igualdad, imaginemos los logros que obtendríamos si
desarrolláramos todo nuestro potencial creador y transformador y si no tuviéra-
mos que utilizarlo para sobrevivir sino para vivir. Si cambiamos esta ecuación para
hacer efectivo el derecho de todas las personas a la igualdad, justicia, desarrollo y
respeto, la vida para millones de personas será otra”.
Este manual está enfocado, precisamente en lograr la efectividad del derecho de ac-
ceso la justicia para las personas que pertenecen a los denominados grupos vulne-
rables, teniendo como elementos principales de trabajo los siguientes interrogantes:
¿Quiénes son esas personas que identificamos como grupos vulnerables?, ¿cuál es la
razón de ser de los mismos?, ¿por qué han sido históricamente vulnerados? y ¿cuál
es la fundamentación jurídica que deben tener en cuenta los operadores judiciales
en desarrollo de sus labores cotidianas?
El documento se elaboró en siete capítulos. En el primero se aborda de manera in-
3 Módulo de vida en democracia. Inclusión, Derechos Humanos e Incidencia Política; http://www.iidh.ed.cr/
publicaciones_eng.htm, Pagina 8
10
mediata y urgente, lo que se denominó: “El protocolo de atención de los operadores
judiciales para con los miembros de los denominados grupos vulnerables”. Se busca
que los funcionarios públicos, tengan en cuenta preceptos y reglas claras, simples y
sencillas, que le permitan lograr que el derecho-mecanismo de acceso a la justicia, se
cumpla, y con él, el cumplimiento y respeto de los demás derechos fundamentales.
Continúa con la base conceptual del derecho a la igualdad y a la no discriminación,
así como las nociones generales del derecho a la justicia, y del acceso a este derecho,
el fundamento de la atención diferencial y la obligatoriedad de su acatamiento por
parte de los operadores judiciales.
En los capítulos siguientes se abordará cada uno de los denominados grupos vulne-
rables, comenzando por las mujeres, seguido de los grupos étnicos como son indí-
genas y afrocolombianos y continúa con los discapacitados, niños, niñas y adoles-
centes, para terminar con el denominado grupo LGTB (lesbianas, gay, transexuales
y bisexuales).
En cada uno de los grupos, se analizará quienes son, la razón de su exclusión, los
pronunciamientos entorno a la vulneración de sus derechos, recordando cuáles son
sus derechos especiales. Igualmente, encontraran la normatividad internacional y
nacional, junto con jurisprudencia y pronunciamientos, que los cobija y protege.
Nuestra meta debe ser la transformación de la sociedad, para que cada día sea más
un lugar donde podamos vivir con dignidad en libertad y con justicia, por lo que
esperamos que este material de trabajo llegue a los operadores judiciales para que
ellos se concienticen y contextualicen del valioso aporte que hacen en nuestro mun-
do si desarrollan su trabajo sin discriminaciones, exclusiones ni desigualdades. El
manual es un instrumento más que puede ser empleado para logro de estos fines,
pero es la voluntad y la aplicación del mismo, los más valiosos elementos transfor-
madores que lograran una sociedad solidaria, pluralista y respetuosa del otro.
Equipo Juscom.
Junio del 2012.
11

CAPITULO
PRIMERO
DERECHOS HUMANOS Y GRUPOS VULNERABLES
“Hay que tratar igual a lo igual,
y desigual a los desigual”
Carlos Gaviria Díaz
Corte Constitucional: Sentencia C-022
de 996, MP: Carlos Gaviria Díaz.
e entiende como grupos vulnerables aquellos sectores de la sociedad
S identificados con un factor en común y que por ese mismo factor han sido
discriminados, invisibilizados e incluso eliminados, generándose con ello
una exclusión social, que ha traído como consecuencia elevados niveles
de pobreza y de miseria.
La exclusión social es el principal elemento generador de pobreza en el mundo y en-
tendemos este concepto como el proceso mediante el cual los individuos o grupos
sociales son total o parcialmente excluidos de la participación plena en la sociedad
en que vive1.
Dentro de las Reglas de Brasilia, se tiene como concepto de las personas en situa-
ción de vulnerabilidad2: “(3) Se consideran en condición de vulnerabilidad aquellas
personas que, por razón de su edad, género, estado físico o mental, o por circuns-
tancias sociales, económicas, étnicas y/o culturales, encuentran especiales dificul-
tades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconoci-
dos por el ordenamiento jurídico…
(4) Podrán constituir causas de vulnerabilidad, entre otras, las siguientes: la edad,
la discapacidad, la pertenencia a comunidades indígenas o a minorías, la victimi-
zación, la migración y el desplazamiento interno, la pobreza, el género y la priva-
ción de libertad.”
La concreta determinación de las personas en condición de vulnerabilidad en cada
país dependerá de sus características específicas, o incluso de su nivel de desarrollo
social y económico.
En nuestro país, las cifras de pobreza son bastante preocupantes: según el DANE en
2009 existían 22 millones de personas en estado de pobreza, es decir, el 52 porcien-
to de la población se encuentran en esta situación, y 6,6 millones de sus habitantes
viven en la miseria, es decir, que no cuentan ni siquiera con un dólar diario para so-
brevivir (el 24 agosto del 2009 el DANE y el Departamento Nacional de Planeación
emitieron un informe sólo sobre la pobreza en Colombia, en donde estima que la
pobreza descendió de 50.3 por ciento en el 2005 al 46 por ciento en el 2008, sin em-
bargo, la cifra sobre la miseria y la pobreza extrema subió de un 15,7% en el 2005 a
un 7.8 en el 2008; algunos economistas consideran que las cifras no son alentadoras
y consideran que más del 50% las personas que salieron de la pobreza y cayeron en
la indigencia.)3
Estas estadísticas con números y porcentajes reflejan en última la situación de per-
sonas de carne y hueso que viven en situación de extrema y excesiva vulnerabilidad,
situación que conduce a una violación constante y reiterada a toda noción de los
derechos humanos que se tenga4.
1 Comisión europea de derechos humanos, en pobreza globalización y derecho: ámbitos global, internacional y re-
gional de regulación Gonzalo Ramírez cle Depts universidad externado de Colombia número 81 temas de derecho
público agosto del 2009.
2 100 Reglas de Brasilia sobre acceso a la Justicia de las personas en condición de vulnerabilidad
3 Ibídem.
4 X …Tomás Pogge: Freedom form poverty as a human Rights : who owes what to the very poor, new York, Unesco,
Oxford, 2007
13
 Es necesario decir que las sociedades
latinoamericanas, incluida Colombia,
no han promovido los derechos de los
ciudadanos por igual, los bienes, el de-
sarrollo, el respeto y la dignidad han sido
destinados para pequeños sectores de
nuestras sociedades, generándose con
ello grandes problemas sociales, como
la miseria generalizada de la mitad de la
población colombiana.
La Declaración Universal de los Dere-
chos Humanos desde 1948 decidió que
los Derechos Económicos Sociales y
Culturales, al igual que los civiles y polí-
ticos son indivisibles interdependientes
e indisolubles de los derechos humanos
y del derecho internacional de los dere-
chos humanos. En igual, sentido el Pac-
to Internacional de Derechos Económi-
cos Sociales y Culturales, la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes
Hombre, Declaración de Quito, 1998,
Acerca de la exigibilidad y realización
de los derechos económicos, sociales y
culturales (DESC) en América Latina y el
Caribe (24 de julio de 1998).
Protocolo de atención para los
operadores judiciales ante la
vulneración de derechos de los
grupos vulnerables: las Muje-
res, los Indígenas, los Afro des-
cendientes, los Adolescentes,
los Discapacitados y la pobla-
ción LGTBI.
Se han realizado dos protocolos de aten-
ción, cuya estructura es similar, pero
que por razones culturales y de funda-
mentación jurídica tienen elementos
diferentes. El primer protocolo cubre a
Mujeres, Discapacitados, Niños, Niñas Y
Adolescentes y LGTBI y el segundo es
para los Grupos Étnicos, miembros de
los Pueblos Indígenas, y Las Comunida-
des Negras, y en tal sentido por exten-
sión seria aplicable a Gitanos Y Raizales.
14
Para su realización hemos tenido en
cuenta las reglas de Brasilia, el Manual
Para la Defensa y Representación Legal
de los Miembros de Comunidades o Pue-
blos Indígenas, y el Protocolo de Aten-
ción de Casa de Justicia Regional del Sur
del Tolima.
Esta guía de servicio, pretende orientar
la atención que los operadores judicia-
les deben realizar cuando una persona
miembro de un grupo vulnerable, llega a
la casa de justicia y requiera de los servi-
cios jurídicos que en ella se prestan.
Según las reglas de Brasilia, las cuales
tiene por objeto “garantizar las condi-
ciones de acceso efectivo a la justicia
de las personas en condición de vul-
nerabilidad, sin discriminación alguna,
englobando el conjunto de políticas,
medidas, facilidades y apoyos que per-
mitan a dichas personas el pleno goce
de los servicios del sistema judicial”, los
operadores judiciales deben seguir sus
reglas, para garantizar el derecho del
acceso a la justicia de los grupos vulne-
rables.
Los destinatarios (operadores judiciales)
que deben dar cumplimiento cabal a las
reglas son:
• Los jueces, fiscales, defensores pú-
blicos, procuradores y demás servi-
dores que laboren en el Sistema de
Administración de Justicia de con-
formidad con la legislación interna
de cada país.
• Los abogados y otros profesionales
del derecho, así como los colegios y
agrupaciones de abogados.
• Y, con carácter general, todos los
operadores del sistema judicial y
quienes intervienen de una u otra
forma en su funcionamiento.
Igualmente recomienda impulsar las for-
mas alternativas de resolución de con-
flictos en aquellos supuestos en los que
resulte apropiado, tanto antes del inicio
del proceso como durante la tramita-
ción del mismo.
La mediación, la conciliación, el arbitraje
y otros medios que no impliquen la reso-
lución del conflicto por un tribunal, pue-
den contribuir a mejorar las condiciones
de acceso a la justicia de determinados
grupos de personas en condición de vul-
nerabilidad, así como a descongestionar
el funcionamiento de los servicios for-
males de justicia.
En todo caso, antes de iniciar la utiliza-
ción de una forma alternativa de solu-
ción en un conflicto concreto, se toma-
rán en consideración las circunstancias
particulares de cada una de las personas
afectadas, especialmente si se encuen-
tran en alguna de las condiciones o situa-
ciones de vulnerabilidad contempladas
en las reglas de Brasilia. En tal sentido el
Programa Nacional de Casas de Justicia
debe fomentar la capacitación de los me-
diadores, árbitros y otras personas que
intervengan en la resolución del conflic-
to. (Autoridades tradicionales étnicas).
Protocolo para Mujeres, Disca-
pacitados Y Niños, Niñas y Ado-
lescentes y LGTBI.
Como consecuencia de la ratificación
que realizó Colombia de los diferentes
instrumentos internacionales enfoca-
dos en la protección de los derechos de
las mujeres, los jóvenes y los discapaci-
tados, el Estado colombiano ha adquiri-
do una serie de obligaciones, entre ellas,
la adopción de políticas y la destinación
de recursos para eliminar todas las
formas de discriminación que han
sido determinadas y para el acceso
a la justicia de estos grupos vul-
nerables en calidad de víctimas,
por lo que fue necesaria la modi-
ficación de la estructura y de las
funciones de los operadores de
justicia que tienen la obligación
legal de atender y conocer los procesos
de violencia o cualquier forma de discri-
minación en contra de ellos.
Por lo anterior, se ha elaborado la si-
guiente ruta de atención con el propósi-
to de orientar al operador de justicia en
la atención diferencial que debe realizar
cuando deba conocer de un caso de
violencia en contra miembros de estos
grupos vulnerables (mujeres, jóvenes y
discapacitados) de manera que se logre
dar cumplimiento a las normas que con-
ceden la especial atención y protección
y se les garantice a estas personas vio-
lentadas el efectivo acceso a los meca-
nismos y recursos que establece la ley
para su protección:
 
El primer contacto que tendrá el usuario
con la Casa de Justicia será con el funcio-
nario encargado del Centro de Recep-
ción e Información – CRI, quien deberá
dejar constancia en el formato de aten-
ción, de la pertenencia étnica, del Gé-
nero, la edad, y la condición del usuario,
registrar sus datos básicos y escuchar el
relato general que este realice sobre los
hechos de que fue víctima, clasificará
el motivo de la consulta y determinará
la autoridad que deba conocer del caso
de acuerdo con su competencia y
la gravedad del caso.
15
 Del trámite inicial: El operador judicial
debe agilizar, simplificar y divulgar los
trámites relativos al cumplimiento de los
requisitos de acceso al proceso y legiti-
mación, en tal sentido, debe respetarse
la oralidad que estos grupos vulnerables
manejan, especialmente los étnicos, y
por lo tanto, los formularios cuando se
requieran,  deben ser de fácil manejo, ac-
cesibles y gratuitos.
En caso de personas no letradas o con
un idioma diferente, se debe disponer
de todo el apoyo necesario para que se
llenen correctamente, de conformidad
con lo oralmente expresado por el usua-
rio.
 
El operador judicial debe adelantar to-
das las acciones necesarias para permi-
tir la práctica anticipada de las pruebas
en la que participe la persona en con-
dición de vulnerabilidad, para evitar la
reiteración de declaraciones. A estos
efectos, puede resultar necesaria la gra-
bación en soporte audiovisual del acto
procesal en el que participe la persona
en condición de vulnerabilidad, de tal
manera que pueda reproducirse en las
sucesivas instancias judiciales.
 
Entrevista: La primera actuación que
debe adelantar el operador judicial una
vez se le asigna la atención de un usua-
rio perteneciente a un grupo vulnerable
es realizarle una entrevista, de mane-
ra que pueda determinar primero que
todo, si la persona puede comprender,
entender y expresarse correctamente.
En caso contrario, se requiere de mane-
ra inmediata la presencia de un auxiliar
de la justicia con el fin de hacer efectivo
el derecho a ser oído y atendido correc-
tamente.
Para los casos de personas con discapa-
cidad física auditiva (sordos o mudos), se
debe solicitar el apoyo de las personas
capacitadas en este tipo de lenguaje.
16
Identificación personal plena del
usuario: Una vez establecido un ver-
dadero diálogo, se debe indagar sobre
la plena identificación del usuario (sus
nombres y apellidos, ocupación, domi-
cilio, situación familiar, nivel educativo,
etc.)
En el caso de menores y discapacitados
el nombre y ubicación de sus padres o
tutores, con los cuales la autoridad del
Sistema Judicial Nacional se deberá po-
ner en contacto, a fin de continuar con
ellos las diligencias judiciales.
Cuando un niño, niña o adolecente, sea
parte de una actuación jurídica, es obli-
gatoria la partición o intervención de la
autoridad paternal.
 
Identificación clara del (los) dere-
chos vulnerados: Se debe dejar cons-
tancia  sobre las circunstancias de modo,
tiempo y lugar en que ocurrieron los he-
chos constitutivos de la violación de los
derechos que se pretende proteger. Y en
especial, sobre los posibles victimarios y
los fundamentos o motivaciones que lle-
varon a que se agrediera al usuario.
 
Se debe dar gran importancia, cuando se
manifieste que la agresión proviene de
un familiar y en tal caso se deben tomar
de inmediato las medidas de protección.
Lenguaje sencillo: El operador judicial
debe adoptar las medidas necesarias
para reducir las dificultades de comuni-
cación que afecten la comprensión de
los actos judiciales en el que participe
una persona en condición de vulnerabili-
dad, garantizando que ésta pueda com-
prender su alcance y significado. Por lo
tanto, deberá tener en cuenta que en
general, los miembros de estos grupos
suelen ser, por las condiciones de exclu-
sión, personas con un nivel muy bajo de
escolaridad.
 
Por ello, deberá emplear un lengua-
je sencillo y estar presto a brindarle al
usuario las explicaciones necesarias
para que éste comprenda los efectos,
consecuencias y alcances de las actua-
ciones que se adelantarán. Cuando se
adelanten notificaciones y requerimien-
tos, se usarán términos y estructuras
gramaticales simples y comprensibles,
que respondan a las necesidades parti-
culares de las personas en condición de
vulnerabilidad.
Así mismo, se evitarán expresiones o ele-
mentos intimidatorios, sin perjuicio de
las ocasiones en que resulte necesario el
uso de expresiones conminatorias.
Igualmente, en las resoluciones judicia-
les se emplearán términos y construc-
ciones sintácticas sencillas, sin perjui-
cio de su rigor técnico, se fomentarán
los mecanismos necesarios para que la
persona en condición de vulnerabilidad
comprenda todo el trámite judicial, au-
diencias, juicios y otras actuaciones judi-
ciales orales en las que participe.
 
Información completa: En razón al
principio de comprensión, que debe
guiar el accionar jurisdiccional, el ope-
rador judicial deberá informar al usuario
que participe en una actuación judicial,
desde el inicio del proceso y durante
toda su tramitación (incluso desde el
primer contacto con las autoridades po-
liciales), en cualquier condición sobre:
los derechos que tiene como usuario del
servicio público gratuito de justicia, las
medidas de protección a que tiene dere-
cho y la explicación sobre el trámite que
se le dará a su solicitud, la naturaleza de
la actuación judicial en la que va a par-
ticipar, su papel dentro de dicha actua-
ción, el tipo de apoyo que puede recibir
en relación con la concreta actuación, así
como la información de qué organismo
o institución puede prestarlo. Este as-
pecto es de especial atención cuando se
trate de un procedimiento penal.
 
Cuando la persona vulnerable sea par-
te en el proceso, o pueda llegar a serlo,
tendrá derecho a recibir aquella infor-
mación que resulte pertinente para la
protección de sus intereses. Dicha infor-
mación deberá incluir al menos: el tipo
de apoyo o asistencia que puede recibir
en el marco de las actuaciones judicia-
les, los derechos que puede ejercitar en
el seno del proceso, la forma y condicio-
nes en las que puede acceder a asesora-
miento jurídico o a la asistencia técnico-
jurídica gratuita, y el tipo de servicios u
organizaciones a las que puede dirigirse
para recibir apoyo.
Se promoverá que las víctimas reciban
información sobre los siguientes ele-
mentos del proceso jurisdiccional:  Po-
sibilidades de obtener la reparación del
daño sufrido, lugar y modo en que pue-
den presentar una denuncia o escrito en
el que ejercite una acción, trámite dado
a su denuncia o escrito, fases relevantes
del desarrollo del proceso y resolucio-
nes que dicte el órgano judicial.
 
Cuando exista riesgo para los bienes ju-
rídicos de la víctima, se procurará infor-
marle de todas las decisiones judiciales
que puedan afectar a su seguridad y, en
todo caso, de aquéllas que se refieran a
la puesta en libertad de la persona incul-
pada o condenada, especialmente en
los supuestos de violencia intrafamiliar.
 
En todos los casos, pero en especial en
los de violencia intrafamiliar, se deben
tomar las medidas de protección inme-
diatas a que haya lugar, y hacer las re-
misiones para las atenciones médicas
urgentes que requiera el  usuario, a fin
de preservar las evidencias materiales
probatorias que puedan servir de ele-
mentos de prueba en futuros procesos
judiciales.
 
17
 De los actos judiciales: El operador ju-
dicial, previo a la realización de un acto
judicial, informará al usuario del sitio,
hora, fecha, la forma y contenido de la
actuación, la descripción de la misma y
las personas que en ella van a partici-
par, con el fin de lograr que el usuario se
vaya familiarizando con los términos y
conceptos legales, así como otros datos
relevantes.
 
En los casos necesarios  y previo a la
celebración del acto judicial, se procu-
rará la asistencia del usuario por per-
sonal especializado (profesionales en
psicología, trabajo social, intérpretes,
traductores u otros que se consideren
necesarios) destinados a afrontar las
preocupaciones y temores ligados a la
celebración de la vista judicial.
 
Durante el acto judicial cuando la con-
creta situación de vulnerabilidad lo
aconseje, la declaración y demás actos
procesales se llevarán a cabo con la pre-
sencia de un profesional, cuya función
será la de contribuir a garantizar los de-
rechos de la persona en condición de
vulnerabilidad.
 
También puede resultar conveniente la
presencia de una persona que se con-
figure como referente emocional de
quien se encuentra en condición de vul-
nerabilidad.
En los actos judiciales en los que parti-
cipen menores se debe tener en cuenta
su edad y desarrollo integral, y en todo
caso se deberán celebrar en una sala
adecuada, facilitando la comprensión
utilizando un lenguaje sencillo y evitan-
do todos los formalismos innecesarios,
como la distancia física con el tribunal y
otros similares.
 
Condiciones de la comparecencia:
Resulta conveniente que la compare-
cencia de la víctima tenga lugar en un
18
entorno cómodo, accesible, seguro y
tranquilo y que el acto judicial se celebre
puntualmente,  procurando que la perso-
na vulnerable espere el menor tiempo.
Se debe facilitar la accesibilidad de las
personas con discapacidad a los recintos
donde se llevará a cabo la celebración del
acto judicial en el que deban intervenir, y
se promoverá en particular la reducción
de barreras arquitectónicas, facilitando
tanto el acceso como la estancia en los
edificios judiciales.
 
Para mitigar o evitar la tensión y angus-
tia emocional que estas diligencias pue-
den provocar, se procurará evitar en lo
posible, la coincidencia en dependencias
judiciales de la víctima con el inculpado
del delito, así como la confrontación de
ambos durante la celebración de actos
judiciales, procurando la protección vi-
sual de la víctima.
 
Cuando esté justificado por las razones
concurrentes, podrá otorgarse preferen-
cia o prelación a la celebración del acto
judicial en el que participe la persona en
condición de vulnerabilidad.
 
Es aconsejable evitar comparecencias
innecesarias de la persona en condición
de vulnerabilidad, de tal manera que so-
lamente deberán comparecer cuando re-
sulte estrictamente necesario conforme
a la  normativa jurídica. Se procurará asi-
mismo la concentración en el mismo día
de la práctica de las diversas actuaciones
en las que deba participar la misma per-
sona.
 
Se recomienda analizar la posibilidad de
pre-constituir la prueba o anticipo juris-
diccional de la prueba, cuando sea posi-
ble de conformidad con la ley. Y en deter-
minadas ocasiones podrá procederse a
la grabación en soporte audiovisual del
acto, cuando ello pueda evitar que se re-
pita su celebración en sucesivas instan-
cias judiciales.
El operador judicial debe tomar todas
las acciones necesarias para permitir la
práctica anticipada de la prueba en la
que participe la persona en condición
de vulnerabilidad por discapacidad, e in-
cluso, la práctica de la prueba antes del
agravamiento de la discapacidad o de la
enfermedad.
Forma de comparecencia: Se procu-
rará adaptar el lenguaje utilizado a las
condiciones de la persona en condición
de vulnerabilidad, tales como la edad,
el grado de madurez sicológica, el nivel
educativo, la capacidad intelectiva, el
grado de discapacidad o las condicio-
nes socioculturales. Se debe procurar
formular preguntas claras, con una es-
tructura sencilla y que no induzcan las
respuestas.
 
Quienes participen en el acto de com-
parecencia deben evitar emitir juicios o
críticas sobre el comportamiento de la
persona, especialmente en los casos de
víctimas del delito.
 
Cuando sea necesario se protegerá a
la persona en condición de vulnerabi-
lidad de las consecuencias de prestar
declaración en audiencia pública, po-
drá plantearse la posibilidad de que su
participación en el acto judicial se lleve
a cabo en condiciones que permitan
alcanzar dicho objetivo, incluso exclu-
yendo su presencia física en el lugar del
juicio o de la vista del victimario, puede
resultar de utilidad el uso del sistema de
videoconferencia o del circuito cerrado
de televisión, lo anterior de conformidad
con la normatividad establecida para el
caso (Código de Procedimiento Penal).
  
Seguridad: Se deben tomar  todas  las
medidas necesarias para garantizar una
protección efectiva de los bienes jurí-
dicos de las personas en condición de
vulnerabilidad que intervengan en el
proceso judicial en calidad de víctimas
o testigos, así como garantizar que la
víctima sea oída en aquellos procesos
penales en los que estén en juego sus
intereses.
Se prestará especial atención en aque-
llos supuestos en los que la persona
está sometida a un peligro de victimi-
zación reiterada o repetida, tales como
víctimas amenazadas en los casos de
delincuencia organizada, menores víc-
timas de abuso sexual o malos tratos, y
mujeres víctimas de violencia dentro de
la familia o de la pareja.
Cuando se traten asuntos con niños, ni-
ñas y adolescentes, se debe velar por el
respeto de sus derechos, en tal sentido,
todas las actuaciones jurisdiccionales
orales y escritas no son públicas, de tal
manera que sólo puedan acceder a su
contenido las personas involucradas.
Igualmente, es bueno reiterar que no
está permitida la toma y difusión de
imágenes en relación con los niños, ni-
ñas y adolescentes, por cuanto afecta
de forma decisiva a su desarrollo como
persona.
Tramite: La autoridad competente una
vez asuma el conocimiento del caso
adelantará las actuaciones de acuerdo
con su competencia, ya sea para iniciar
la acción penal en el caso de la Fiscalía
General de la Nación y/o para la impo-
sición de medidas de protección y res-
tablecimiento de derechos a cargo de
la Comisaría de Familia o de los Jueces
(Control de Garantías, Civil Municipal o
Promiscuo Municipal).
 
La autoridad competente dentro de sus
funciones escuchará el relato de la mu-
jer violentada con el propósito de co-
nocer cómo ocurrieron los hechos y la
imposición inmediata de las medidas de
protección.
19
 El Comisario de Familia enviará las co-
municaciones a las demás entidades
o autoridades que requiera para hacer
efectivas las medidas de protección. Así
mismo, está facultado para iniciar los
trámites para la imposición de sancio-
nes en caso de incumplimiento de las
mismas.
 
Si durante las diligencias se observa que
de los hechos pueden llegar a tipificar el
delito de violencia intrafamiliar o cual-
quier otro, debe poner en conocimiento
el caso a la Fiscalía General de la Nación.   debe dar respeto a la presunción de ino-
 
Si el caso es conocido por la Fiscalía Ge-
neral de la Nación, el funcionario deberá
adelantar las diligencias propias del pro-
ceso penal, tales como la recepción de
la denuncia, de las declaraciones y testi-
monios a que haya lugar, la recopilación
de los elementos materiales probatorios
y demás actuaciones propias del proce-
so penal.
 
En caso de ser necesario, adelantará los
actos urgentes para la protección de la
víctima, como la remisión a centros de
salud o de atención especializada.
 
La Fiscalía tiene la potestad de solicitar a
la autoridad competente (Comisaría de
Familia o Juez de Control de Garantías,
Civil o Promiscuo Municipal) la imposi-
ción de la medida de protección.
 
Impuesta la medida de protección el
asunto deberá remitirse a la Comisaría
de Familia, con el propósito que sea ésta
la encargada de adelantar las actuacio-
nes para hacer efectiva la medida im-
puesta.
 
Las autoridades que conozcan el caso re-
mitirán el asunto a las demás entidades
que conforman el Programa de Casa de
Justicia de las cuales requiera apoyo ya
sea para la efectividad de la medida o
para dar soporte técnico y científico a
20
las actuaciones de la acción penal, como
serían los informes emitidos por el Ins-
tituto Colombiano de Medicina Legal y
Ciencias Forenses o el apoyo de la Poli-
cía Nacional en los casos establecidos.
Es de vital importancia para el gru-
po Vulnerable LGTBI, dejar de lado, la
existencia de pre concepciones sobre
los miembros de estos grupos, y sus ac-
tuaciones, los cuales, reiteramos, deben
ser dejados de lado para iniciar y realizar
las actuaciones judiciales, en especial se
cencia y la presunción de buena fe como
víctima de un hecho delictuoso (nada
justifica la agresión contra un miem-
bro de un grupo vulnerable, existe la
creencia popular de que ; Eso les pasa
por estar en la calle , o por ser tal o cual
cosa !!!, es decir, Se pretende justificar
la agresión contra los miembros de es-
tos grupos, y el operador judicial , NO
DEBE CAER EN ESTE JUEGO. )
Igualmente debe tratársele con digni-
dad y con plena credibilidad sobre los
hechos y relatos que realice, alejando
cualquier prejuicio popular o callejero,
los funcionarios judiciales deben basar
sus actuaciones en Elementos Materia-
les Probatorios y no en Especulaciones,
cuentos, creencias, mitos citadinos o
chismes callejeros!
Protocolo para Grupos Étnicos.
El reconocimiento de las comunida-
des indígenas y afro colombianas y sus
miembros como grupos de atención
vulnerable, impone a las autoridades y
entidades estatales el  deber de darles
un trato diferencial con el propósito de
garantizar el respeto y la protección de
sus derechos, en especial con el derecho
a la jurisdicción propia, que se constituye
en un mandato Constitucional y jurispru-
dencial para estas comunidades.
 
Se ha elaborado la siguiente ruta de
atención con el propósito de orientar al
operador de justicia en la atención dife-
rencial que debe otorgar a los miembros
de las comunidades indígenas y/o afro
colombianas que se acerquen a la Casa
de Justicia a denunciar o poner en co-
nocimiento la vulneración de alguno de
sus derechos individuales o colectivos
fundamentales, de tal forma que se lo-
gre dar cumplimiento a las normas tanto
nacionales como internacionales que les
conceden la especial atención y protec-
ción, y se les garantice el efectivo acceso
a los mecanismos y recursos que esta-
blece la ley para su protección.
 
A continuación se describen los elemen-
tos prácticos que el operador judicial  porte audiovisual del acto procesal en el
deberá tener en cuenta al momento de
atender a un usuario perteneciente a una
comunidad indígena o afro descendien-
te, haciendo énfasis en que se respetará
la dignidad, las costumbres y las tradicio-
nes culturales de los integrantes de éstas
comunidades, en el trámite de todos los
procesos y actuaciones judiciales.
 
El primer contacto que tendrá el usua-
rio con la Casa de Justicia será con el
funcionario encargado del Centro de
Recepción e Información – CRI, quien de-
berá dejar constancia en el formato de
atención, de la pertenencia étnica, del
Género, la edad, y la condición del usua-
rio, registrar sus datos básicos y escu-
char el relato general que realice sobre
los hechos de que fue víctima, clasificará
el motivo de la consulta y determinará
la autoridad que deba conocer del caso
de acuerdo con su competencia y la gra-
vedad del caso.
 
Del trámite inicial: El operador judicial
debe agilizar, simplificar y divulgar los
trámites relativos al cumplimiento de los
requisitos de acceso al proceso y legiti-
mación, en tal sentido debe respetarse
la oralidad, que estos grupos vulnera-
bles étnicos manejan y por lo tanto, los
formularios cuando se requieran,  deben
ser de fácil manejo, accesibles y gratui-
tos.
En caso de personas no letradas o con
un idioma diferente, se debe disponer de
todo el apoyo necesario para que se lle-
nen correctamente, de conformidad con
lo oralmente expresado por el usuario.
 
El operador judicial debe tomar adelan-
tar las acciones necesarias para permitir
la práctica anticipada de la prueba en la
que participe la persona en condición de
vulnerabilidad, para evitar la reiteración
de declaraciones. A estos efectos, puede
resultar necesaria la grabación en so-
que participe la persona en condición de
vulnerabilidad, de tal manera que pueda
reproducirse en las sucesivas instancias
judiciales.
 
Entrevista: La primera actuación que
debe adelantar el operador judicial una
vez se le asigna la atención de un usua-
rio perteneciente a una comunidad ne-
gra o indígena, es realizarle una entre-
vista, de manera que pueda determinar
primero que todo, si la persona puede
comprender, entender y expresarse co-
rrectamente en idioma español, en caso
contrario, se requiere de manera inme-
diata la presencia de un traductor, con
el fin de hacer efectivo el derecho a ser
oído y atendido correctamente. El usua-
rio tiene derecho a expresarse en su pro-
pio idioma.
 
Identificación personal y étnica ple-
na del usuario: Una vez establecido
un verdadero diálogo, se debe indagar
sobre la plena identificación del usua-
rio (sus nombres y apellidos, ocupa-
ción, domicilio, situación familiar, nivel
educativo, etc.) el pueblo o comunidad
Indígena (cabildo o resguardo)  o la co-
munidad negra a la que pertenece, el
21
 nombre y ubicación de sus autoridades
propias, con las cuales la autoridad del
Sistema Judicial Nacional se deberá po-
ner en contacto, a fin de coordinar juris-
diccionalmente las acciones a realizar, y
en especial, para que la autoridad tradi-
cional manifieste al funcionario judicial
la voluntad o no de la comunidad para
atender el caso de conformidad con la le-
gislación Colombiana vigente y en espe-
cial con la jurisprudencia constitucional
ya mencionada.
En el caso de menores y discapacitados
el nombre y ubicación de sus padres o
tutores, con los cuales la autoridad del
Sistema Judicial Nacional se deberá po-
ner en contacto, a fin de continuar con
ellos las diligencias judiciales.
Cuando un niño, niña o adolecente, o un
discapacitado sea parte de una actuación
jurídica, es obligatoria la partición o inter-
vención de la autoridad paternal. (Para el
caso de los grupos étnicos, no solo se in-
volucra a los padres biológicos, si no a la
autoridad tradicional de estos pueblos)
Identificación clara del (los) dere-
chos vulnerados: Se debe dejar cons-
tancia  sobre las circunstancias de modo,
tiempo y lugar en que ocurrieron los he-
chos constitutivos de la violación de los
derechos que se pretende proteger. Y en
especial, sobre los posibles victimarios y
los fundamentos o motivaciones que lle-
varon a que se agrediera al usuario.
 
Lenguaje sencillo: El operador judicial
debe adoptar las medidas necesarias
para reducir las dificultades de comuni-
cación que afecten la comprensión de los
actos judiciales en los que participe una
persona en condición de vulnerabilidad,
garantizando que ésta pueda compren-
der su alcance y significado. Por lo tanto,
deberá tener en cuenta que en general,
los miembros de estos pueblos suelen
ser, por las condiciones de exclusión, per-
22
sonas con un nivel muy bajo de escola-
ridad, e incluso en algunos casos puede
tratarse de una persona con unas cos-
tumbres muy arraigadas y con una forma
de pensar y actuar completamente dife-
rente a la de los demás usuarios a los que
haya prestado sus servicios.
 
Por ello, deberá emplear un lenguaje sen-
cillo y estar presto a brindarle al usuario
las explicaciones necesarias para que
éste comprenda los efectos, consecuen-
cias y alcances de las actuaciones que
se adelantarán. Cuando se adelanten
notificaciones y requerimientos, se usa-
rán términos y estructuras gramaticales
simples y comprensibles, que respondan
a las necesidades particulares de las per-
sonas en condición de vulnerabilidad.
Así mismo, se evitarán expresiones o ele-
mentos intimidatorios, sin perjuicio de
las ocasiones en que resulte necesario el
uso de expresiones conminatorias.
Igualmente en las resoluciones judiciales
se emplearán términos y construcciones
sintácticas sencillas, sin perjuicio de su
rigor técnico, se fomentarán los mecanis-
mos necesarios para que la persona en
condición de vulnerabilidad comprenda
todo el trámite judicial, audiencias, jui-
cios y otras actuaciones judiciales orales
en las que participe.
 
Información completa: En razón al
principio de comprensión, que debe
guiar el accionar jurisdiccional, el opera-
dor judicial deberá informar al usuario
miembro de una comunidad étnica que
participe en una actuación judicial, des-
de el inicio del proceso y durante toda su
tramitación, incluso desde el primer con-
tacto con las autoridades policiales, en
cualquier condición sobre: los derechos
que tienen como usuarios del servicio
público gratuito de justicia, las medidas
de protección a que tienen derecho, la
explicación sobre el trámite que se le
dará a su solicitud, la naturaleza de la ac-
tuación judicial en la que va a participar,
su papel dentro de dicha actuación, el
tipo de apoyo que puede recibir en rela-
ción con la concreta actuación así como
la información de qué organismo o insti-
tución puede prestarlo. Esta situación es
de especial atención cuando se trate de
un procedimiento penal.
 
Cuando la persona vulnerable sea parte
en el proceso, o pueda llegar a serlo, ten-
drá derecho a recibir aquella información
que resulte pertinente para la protección
de sus intereses. Dicha información de-
berá incluir al menos: El tipo de apoyo o
asistencia que puede recibir en el marco
de las actuaciones judiciales, los dere-
chos que puede ejercitar en el seno del
proceso, la forma y condiciones en las
que puede acceder a asesoramiento jurí-
dico o a la asistencia técnico-jurídica gra-
tuita, y el tipo de servicios u organizacio-
nes a las que puede dirigirse para recibir
apoyo.
 
Se promoverá que las víctimas reciban
información sobre los siguientes ele-
mentos del proceso jurisdiccional: Po-
sibilidades de obtener la reparación del
daño sufrido, lugar y modo en que pue-
den presentar una denuncia o escrito en
el que se ejercite una acción judicial y/o
administrativa, curso dado a su denuncia
o escrito, fases relevantes del desarrollo
del proceso y resoluciones que dicte el
órgano judicial.
Cuando exista riesgo para los bienes ju-
rídicos de la víctima, se procurará infor-
marle sobre todas las decisiones judicia-
les que puedan afectar su seguridad y, en
todo caso, de aquéllas que se refieran a
la puesta en libertad de la persona incul-
pada o condenada, especialmente en los
supuestos de violencia intrafamiliar.
 
Determinación de pertenencia étni-
ca tanto de la víctima como del victi-
mario: Cuando se trata de atención a un
usuario perteneciente a un grupo indí-
gena o afro descendiente, el lugar en el
que ocurrieron los hechos considerados
como delictivos y el origen étnico tanto
de la víctima como del victimario, cobran
vital importancia, pues además de velar
por la protección de los derechos fun-
damentales del usuario (acceso a la jus-
ticia), el operador judicial tiene la misión
de velar por el respeto del derecho a la
Jurisdicción Especial de la comunidad ét-
nica a la que éste pertenece.
 
El operador judicial debe revisar si exis-
ten los elementos necesarios para que
se dé la aplicación de la Jurisdicción Es-
pecial Indígena o la Jurisdicción Afro
descendiente (los cuales podrá consul-
tar en el presente manual en los capítu-
los correspondientes a indígenas y afro
descendientes),. Estos elementos son:
el elemento territorial que tiene que ver
con el sitio o ámbito territorial donde
ocurrieron los hechos; igualmente el ele-
mento personal, que corresponde a que
las partes en conflicto sean de la misma
comunidad étnica; el elemento institucio-
nal, es decir,  la existencia de autoridades
capaces de administrar justicia y hacer
respetar los derechos de las víctimas y el
elemento objetivo, que se relaciona con
la naturaleza del bien jurídico tutelado,
es decir, si  se trata  de un interés  de la
comunidad  o de la sociedad mayoritaria
(Sentencia T-617 de 2010, MP: Luis E. Var-
gas Silva).
El operador judicial deberá en todo mo-
mento adelantar las diligencias que le
competen mientras la comunidad indí-
gena o negra, manifiesta su voluntad
de asumir o no la competencia. En caso
negativo, deberá continuar de manera di-
ligente y pronta con las actuaciones judi-
ciales. En caso afirmativo, adelantará los
trámites necesarios para la entrega de
los expedientes al juez natural indígena o
afro respectivo.
23
 En todos los casos, pero en especial en
los de violencia intrafamiliar, se deben
tomar las medidas de protección inme-
diatas a que haya lugar, y hacer las re-
misiones para las atenciones médicas
urgentes que requiera el  usuario a fin
de preservar las evidencias materiales
probatorias que puedan servir de ele-
mentos de prueba en futuros procesos
judiciales
 
De los actos judiciales: El operador ju-
dicial previo a la realización de un acto
judicial, informara al usuario del sitio,
hora, fecha, la forma y contenido de la
actuación, la descripción de la misma
y  las personas que van a participar en
ella, con el fin de lograr que el usuario se
vaya familiarizando con los términos y
conceptos legales, así como otros datos
relevantes.
 
En los casos necesarios  y previo a la ce-
lebración del acto judicial, se procurará
la asistencia por personal especializado
(profesionales en psicología, trabajo so-
cial, intérpretes, traductores u otros que
se consideren necesarios) destinados a
afrontar las preocupaciones y temores
ligados a la celebración de la vista judi-
cial.
 
Durante el acto judicial y cuando la
concreta situación de vulnerabilidad lo
aconseje, la declaración y demás actos
procesales se llevarán a cabo con la pre-
sencia de un profesional, cuya función
será la de contribuir a garantizar los de-
rechos de la persona en condición de
vulnerabilidad.
 
También puede resultar conveniente la
presencia en la actuación de una per-
sona que se configure como referente
emocional de quien se encuentra en
condición de vulnerabilidad.
 
Condiciones de la comparecencia:
Resulta conveniente que la compare-
24
cencia de la víctima tenga lugar en un
entorno cómodo, accesible, seguro y
tranquilo y que el acto judicial se cele-
bre puntualmente,  procurando que la
persona vulnerable espere el menor
tiempo.
 
Para mitigar o evitar la tensión y angus-
tia emocional, se procurará evitar en lo
posible la coincidencia en dependencias
judiciales de la víctima con el inculpado
del delito; así como la confrontación de
ambos durante la celebración de actos
judiciales, procurando la protección vi-
sual de la víctima.
 
Cuando esté justificado por las razones
concurrentes, podrá otorgarse preferen-
cia o prelación a la celebración del acto
judicial en el que participe la persona en
condición de vulnerabilidad.
 
Es aconsejable evitar comparecencias
innecesarias de la víctima, de tal mane-
ra que solamente deberán comparecer
cuando resulte estrictamente necesario
conforme a la  normativa jurídica. Se
procurará así mismo la concentración
en el mismo día de la práctica de las di-
versas actuaciones en las que deba par-
ticipar la misma persona.
 
Se recomienda analizar la posibilidad de
pre-constituir la prueba o anticipo juris-
diccional de la prueba, cuando sea posi-
ble de conformidad con la ley. En deter-
minadas ocasiones podrá procederse a
la grabación en soporte audiovisual del
acto, cuando ello pueda evitar que se re-
pita su celebración en sucesivas instan-
cias judiciales.
Forma de comparecencia: Se procu-
rará adaptar el lenguaje utilizado a las
condiciones de la persona en situación
de vulnerabilidad, tales como la edad, el
grado de madurez, el nivel educativo, la
capacidad intelectiva, el grado de disca-
pacidad o las condiciones sociocultura-
les. Se debe procurar formular pregun-
tas claras, con una estructura sencilla y
que no induzcan la respuesta.
 
Quienes participen en el acto de com-
parecencia deben evitar emitir juicios o
críticas sobre el comportamiento de la
persona, especialmente en los casos de
víctimas del delito.
 
Cuando sea necesario se protegerá a
la persona en condición de vulnerabi-
lidad de las consecuencias de prestar
declaración en audiencia pública, po-
drá plantearse la posibilidad de que su
participación en el acto judicial se lleve
a cabo en condiciones que permitan
alcanzar dicho objetivo, incluso exclu-
yendo su presencia física en el lugar del
juicio o de la vista del victimario. Puede
resultar de utilidad el uso del sistema de
videoconferencia o del circuito cerrado
de televisión, lo anterior de conformidad
con la normatividad establecida para el
caso (Código de Procedimiento Penal).
  
Seguridad: Se deben tomar  todas  las
medidas necesarias para garantizar una
protección efectiva de los bienes jurí-
dicos de las personas en condición de
vulnerabilidad que intervengan en el
proceso judicial en calidad de víctimas
o testigos; así como garantizar que la
víctima sea oída en aquellos procesos
penales en los que estén en juego sus
intereses.
Se prestará especial atención en aque-
llos supuestos en los que la persona está
sometida a un peligro de victimización
reiterada o repetida, tales como víctimas
amenazadas en los casos de delincuen-
cia organizada (narcotráfico, guerrillas o
paramilitarismo).
Trámite: La autoridad que asuma el co-
nocimiento del caso adelantará las ac-
tuaciones, hasta tanto se defina si es un
caso de jurisdicción especial étnica y si
la autoridad tradicional asumirá el caso,
por tal razón, se deberá dar inicio de la
acción penal en el caso de la Fiscalía Ge-
neral de la Nación y/o para la imposición
inmediata de medidas de protección y
restablecimiento de derechos a cargo
de la Comisaría de Familia o de los Jue-
ces (Control de Garantías, Civil Munici-
pal o Promiscuo Municipal).
 
El Comisario de Familia enviará las co-
municaciones a las demás entidades
o autoridades que requiera para hacer
efectivas las medidas de protección. Así
mismo, está facultado para iniciar los
trámites para la imposición de sancio-
nes en caso de incumplimiento de las
mismas.
 
Si durante las diligencias se observa que
de los hechos pueden llegar a tipificar el
delito de violencia intrafamiliar o cual-
quier otro, debe poner en conocimiento
el caso a la Fiscalía General de la Nación
o a la autoridad étnica respectiva.
Si el caso es conocido por la Fiscalía Ge-
25
 neral de la Nación, el funcionario deberá adelantar las diligencias propias del proceso
penal, tales como la recepción de la denuncia, de las declaraciones y testimonios a que
haya lugar, la recopilación de los elementos materiales probatorios y demás actuacio-
nes propias del proceso penal, hasta tanto no se haga presente la autoridad étnica y
asuma el caso.
 
En caso de ser necesario, adelantará los actos urgentes para la protección de la vícti-
ma, como la remisión a centros de salud o de atención especializada.
 
La Fiscalía tiene la potestad de solicitar a la autoridad competente (Comisaría de Fa-
milia o Juez de Control de Garantías, Civil o Promiscuo Municipal) la imposición de la
medida de protección.
 
Impuesta la medida de protección el asunto deberá remitirse a la Comisaría de Familia,
con el propósito que sea ésta la encargada de adelantar las actuaciones para hacer
efectiva la medida impuesta.
Las autoridades que conozcan el caso remitirán el asunto a las demás entidades que
conforman el Programa de Casa de Justicia de las cuales requiera apoyo ya sea para la
efectividad de la medida o para dar soporte técnico y científico a las actuaciones de la
acción penal, como serían los informes emitidos por el Instituto Colombiano de Medici-
na Legal y Ciencias Forenses o el apoyo de la Policía Nacional en los casos establecidos.
Enfoque Diferencial5:
Esta categoría pone de presente el hecho de que ciertas personas tienen vulnerabili-
dades especiales (físicas, psíquicas, sociales o ambientales) en razón de su pertenencia
a diferentes grupos poblacionales y por tanto, establece que tales especificidades de-
ben verse reflejadas en los mecanismos legales y de política pública construidos para
su beneficio, a la vez que el desarrollo de acciones y procesos de atención se ajusten a
sus necesidades específicas incluyendo entre otras, usos y costumbres. Además, pro-
pone que estas personas frente a las diversas formas de discriminación y violencia, en
particular de violencia sexual, reciban una atención acorde a su situación, caracterís-
ticas y necesidades especiales y que estas necesidades puedan abordarse a través de
mecanismos legales, servicios y de política pública diferenciales.
En ese sentido, el enfoque diferencial basándose en el principio de la equidad, busca  la
igualdad real y efectiva de las personas, por lo tanto, se debe disminuir las situaciones
de inequidad y dificultad en el goce efectivo de sus derechos fundamentales, buscando
lograr la equidad en el derecho a la diferencia. Se refiere entonces a una atención que
responda a las necesidades particulares desde las  perspectivas de ciclo vital, género,  Sistema de Salud es del 35% frente a la del resto del país que es del 51%. El porcen-
orientaciones sexuales, pertenencia a un grupo étnico (indígena, afrodescendiente y
ROM), ubicación dentro de un grupo social en posición socio – económica desventajo-
sa  y  a  las diferentes discapacidades tanto físicas como mentales. Estas condiciones se
pueden conjugar en una misma persona, lo cual implica observar no sólo a hombres o
mujeres sino a estos en los diferentes momentos de su ciclo vital, perteneciendo a dis-
tintos grupos étnicos, en distintos contextos culturales y con experiencias particulares.
5 Amnistía International. ACNUR. Guía para incluir el enfoque diferencial en la atención a población desplazada en
Santander, Bucaramanga, 2008.
26
Enfoque diferencial étnico6:
Según el DANE en Colombia existen 87 etnias indígenas, tres grupos diferenciados
de población afro y el pueblo ROM o gitano; se hablan 64 lenguas amerindias, el
bandé lengua de los raizales del Archipiélago de San Andrés, Providencia y Santa
Catalina; el palenquero, lengua criolla de las comunidades de San Basilio de Pa-
lenque y el Romanís o Romanes, lengua de los pueblos ROM. Lo anterior, hace de
Colombia un país multiétnico y pluricultural, tal y como lo establece la Constitu-
ción Política. Según el Censo de 2005 el 13.8% pertenece a comunidades étnicas
(3,36% indígenas; 10,40% afrocolombianos; y 0,01% ROM), las cuales, se constitu-
yen en una minoría poblacional de especial importancia en la definición de nuestra
cultura y de la nacionalidad. Estas minorías en la actualidad se ven fuertemente
afectadas por el conflicto armado, la violencia, el despojo, el desplazamiento his-
tóricamente víctimas de la discriminación y de crímenes como la violencia sexual.
Según la Comisión Nacional de Reparación y Reconciliación (CNRR) dentro del uni-
verso de víctimas, estas se encuentran en mayor situación de riesgo, ya que están
ubicadas en zonas estratégicas importantes que sirven como corredores de paso
de los grupos armados. El Tercer Informe sobre la Situación de Derechos Humanos
en Colombia de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) de 1999
y el Informe del Relator Especial sobre la situación de los Derechos Humanos y las
Libertades fundamentales de los Indígenas7, revelan que algunos de los hechos
más afectan a estas comunidades son: la muerte de dirigentes, autoridades tra-
dicionales y líderes indígenas; la desaparición forzada, invasión y dominación del
territorio; daños a los lugares sagrados, ejecuciones extrajudiciales, tortura, masa-
cres, bombardeos por la Fuerza Aérea, efectos mortíferos de artefacto explosivos
y minas antipersonal, secuestros, homicidios, terrorismo, confinamiento, recluta-
miento forzado, desplazamientos individuales y colectivos y violencia sexual.
Respecto a las comunidades afro cabe anotar que estas se encuentran localizadas
en zonas deprimidas, escenarios propicios para el actuar de los actores armados.
Esta población se localiza principalmente en  el litoral pacífico, en donde habita
el 45,5 del total, así: en Chocó (82,68%), Valle (27,21%), Cauca (22,19%) y Nariño
(18,82%); en el litoral del Caribe se destacan Bolívar (27,57%), y en ciudades como
Cartagena, Cali, Barranquilla, Medellín y Bogotá (29%).
De acuerdo con el Documento CONPES 3310 de 2004, los indicadores de bienestar
social, condiciones y calidad de vida, entre otros, ubican a la población afro colom-
biana por debajo de la media nacional. La tasa de analfabetismo en comunidades
afro estaba por debajo del promedio nacional, 86% frente al 88%; la afiliación al
taje de personas afro que ingresa a la educación superior es del 145 mientras que
el promedio nacional es del 26%. Estos datos son un ejemplo de la situación de
inequidad, marginalidad y alto grado de vulnerabilidad que presentan las comuni-
dades afro e indígena frente al resto de la población colombiana.
La Corte Constitucional ha reconocido a las comunidades indígenas y afro como
6 Amnistía International. ACNUR. Guía para incluir el enfoque diferencial en la atención a población desplazada en
Santander, Bucaramanga, 2008.
7 Rodolfo Stavenhangen, Misión en Colombia, 2004.
27
 sujetos colectivos de derechos y como tales, gozan de derechos que recaen en la
comunidad, entendida como la unidad, más allá de los sujetos que la conforman.
Por lo tanto, los grupos étnicos gozan tanto de los derechos fundamentales indivi-
duales como de  los colectivos. Aunque primen los derechos colectivos no se des-
conocen los derechos individuales y es imperativo que la reparación integral por
los daños sufridos, bien sea por el desplazamiento, las violaciones al territorio o las
lugares sagrados, así como por la perpetración de actos sexuales no consentidos
a cualquier miembro de la comunidad, debe propender por la complementariedad
entre los derechos individuales y colectivos.
En lo que respecta a la prevención, la atención integral y al restablecimiento de
derechos de las víctimas de la violencia sexual pertenecientes a comunidades in-
dígenas y/o afro, es de suma importancia atender las particularidades culturales
tales como la cosmovisión sobre el cuerpo y la sexualidad, así como el lugar que
ocupan, los roles y las funciones que ejercen las mujeres, niñas y adolescentes en
el interior de dichas colectividades.
Un ejemplo de claro de lo anterior es la ablación o mutilación genital femenina (A/
MGF) entendida como una práctica ancestral de las comunidades indígenas. De
acuerdo con el Fondo de Población de las Naciones Unidas, se estima que entre 120
y 140 millones de mujeres han sido sometidas a esta práctica nociva y peligrosa y
que 3 millones de niñas siguen estando en riesgo cada año. La práctica persiste en
parte por la percepción social, ya que todavía se piensa que si las niñas renuncian
a la ablación, tanto ellas como sus familias se arriesgan a padecer vergüenza y
exclusión social, al tiempo que verán reducidas las perspectivas de matrimonio.
Enfoque Diferencial Por Discapacidad: 8
La Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad y su protocolo
facultativo fueron aprobados el 13 de diciembre de 2006 en la Sede de las Naciones
Unidas en Nueva York. Esta Convención se concibió como un instrumento de dere-
chos humanos con una dimensión explícita de desarrollo social. En ella se adopta
una amplia clasificación de las personas con discapacidad y se reafirma que todas
las personas con todos los tipos de discapacidad deben poder gozar de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales.
La Organización Mundial de la Salud – OMS define discapacidad como toda restric-
ción o ausencia (debida a una deficiencia), de la capacidad de realizar una actividad
en la forma o dentro del margen que se considera normal para un ser humano.
De otro lado, la funcionalidad se refiere a la capacidad que tiene un individuo de rea-
lizar sus actividades básicas de forma independiente y serían sus alteraciones o limi-
taciones, sin importar la edad del que las padezca, las que llevarían a un individuo a
ser persona con discapacidad.
La Constitución Nacional en su artículo 47 establece que “El Estado adelantará una
política de previsión, rehabilitación e integración social para los disminuidos físi-
8 Amnistía International. ACNUR. Guía para incluir el enfoque diferencial en la atención a población desplazada en
Santander, Bucaramanga, 2008
28
cos, sensoriales y psíquicos, a quienes se prestará la atención especializada que
requieran”.  La Corte Constitucional ha afirmado que una de las características más
relevantes del Estado social de derecho es la defensa de quienes por su condición
de debilidad e indefensión pueden verse discriminados o afectados por acciones del
Estado o de particulares. Los discapacitados tradicionalmente se han considerado
sumamente vulnerables, y en consecuencia, se les ha otorgado especial protección.
Mediante la Ley 1145 de 2007 se creó en Colombia el Sistema Nacional de Discapaci-
dad. El enfoque diferencial de discapacidad está orientado a  “analizar las diferentes
intervenciones y las rutas de atención que articulan el ciclo de vida de las personas
con discapacidad, teniendo en cuenta el enfoque diferencial desde el individuo en
situación de discapacidad, su entorno familiar, comunitario y social”.
Según el DANE (2005)9, la tasa de prevalencia de discapacidad para el total de la
población colombiana es de 6.3%, siendo mayor en hombres (6,6%:6,1%). Además,
los datos arrojaron que los departamentos de Huila, Boyacá, Quindío, Tolima, Na-
riño, Cauca y Caldas, presentan el mayor número de municipios con índices de
intensidad de población con limitaciones permanentes. En contraste, el Distrito
Capital y los departamentos de Amazonas, Vaupés, Córdoba y Guajira, presentan
los menores. El Censo además reportó que de cada 100 personas con limitaciones,
el 43.3% las tienen en la visión, en forma permanente; 29.5% para caminar o mo-
verse; el 17.4% para oír; 14.9% para usar brazos y piernas; 13.2 para hablar%; 12.3%
para aprender o entender; 10.1% para relacionarse con los demás por problemas
mentales o emocionales; el 9.9% para su autocuidado y, el 18.8% presentan otra
limitación
Enfoque Diferencial Por Ciclo Vital: Niños, niñas y adolescentes10 
Tal y como se hizo referencia en el  capítulo anterior, de acuerdo con las cifras de
violencia sexual disponibles en el país, encontramos que la población infantil en to-
das sus edades y condiciones, constituyen el grupo de mayor vulnerabilidad a estos
tipos de violencia.   Según el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar11, “la inter-
vención  de la violencia sexual debe realizarse desde el enfoque diferencial el cual
reconoce la existencia de grupos poblacionales que por sus condiciones y carac-
terísticas étnicas, culturales, socio demográficas, su sexo, su orientación sexual y
su ciclo vital, son más vulnerables y requieren un abordaje ajustado a sus necesi-
dades y particularidades, para disminuir situaciones de inequidad y dificultad en
el goce efectivo de sus derechos fundamentales, buscando lograr la equidad en el
derecho a la diferencia”
El enfoque del ciclo vital se caracteriza por tener en cuenta que cada etapa en el de-
sarrollo del individuo es un momento fundamental en la estructuración física, psico-
lógica y social de los seres humanos. Con tal propósito se tendrán en cuenta etapas
como la infancia y la adolescencia, en las que niños, niñas y adolescentes comienzan
9 Departamento Administrativo Nacional de Estadísticas. Colombia una nación multicultural: su diversidad étnica.
Dirección de censos y demografía. Mayo de 2007
10 Modelo de Atención Integral en Salud para Víctimas de Violencia Sexual UNFPA Ministerio de Proteccion Social
págs. 68-69
11 Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. Lineamiento Técnico Administrativo para el restablecimiento de
derechos de niños, niñas y adolescentes víctimas de violencia sexual. Bogotá, 2010., p. 3
29
 a adquirir habilidades intelectuales y desarrollar competencias emocionales para re-
lacionarse asertivamente con el mundo, para conocerse a sí mismos y aprender a
manejar los recursos adquiridos para desenvolverse en sociedad. Este aprendizaje
explica la necesidad de que niños, niñas y adolescentes crezcan en entornos seguros
y protectores, con el ánimo de que les brinden herramientas oportunas para afrontar
situaciones para las que aún no están listos ni física ni emocionalmente.
Adicionalmente, en Colombia el ejercicio de los derechos humanos de la niñez y la
adolescencia experimenta particulares afectaciones con ocasión del conflicto arma-
do interno. En tanto población civil, niños, niñas y adolescentes están expuestos a
ser víctimas de amenazas, masacres, homicidios, delitos sexuales, desapariciones,
torturas, ataques indiscriminados, accidentes e incidentes por minas antipersonal
y/o armas de uso convencional, enfrentamientos armados, desplazamiento, reclu-
tamiento forzado, restricciones a la circulación de bienes e insumos indispensables
para su supervivencia, entre otras acciones calificadas como infracciones al Derecho
Internacional Humanitario (DIH) inclusive como crímenes de guerra y crímenes de
lesa humanidad según el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
Derechos Fundamentales de Especial Protección:
Para avanzar en el cumplimiento de estos mandatos internacionales, los operadores
judiciales deben procurar, cumplir con la obligación y con el mandato moral, de dar
pleno cumplimiento a dos principios fundamentales: El derecho a la igualdad y el
derecho a la justicia. Éste es nuestro aporte a cambiar nuestra sociedad y avanzar a
una mas justa y más equitativa para todos.
Principio y derecho de igualdad: Prohibición de discriminación y deber de promo-
ción y protección.
Es necesario establecer qué entendemos por el principio y por el derecho a la igual-
dad, y en tal sentido debemos decir que este principio impone al estado el deber de
tratar a los individuos de tal modo que las cargas y las ventajas sociales se distribu-
yan equitativamente entre ellos.
Este postulado ha sido de difícil aplicación en nuestro medio por cuanto: Hemos te-
nido pocas posibilidades de crecer valorando a las personas por lo que son y no por
lo que tienen o “deberían ser”. Crecemos teniéndole miedo a las diferencias, miedo y
desconfianza que piensen, vivan y sientan de una manera diferente a la mía, a que se
expresen de otra manera. Porque todo eso llegó a convertirse en sinónimo de con-
flicto, problema, peligro, impidiéndonos enriquecernos y aprender unas personas de
otras, unas culturas de otras12.
A pesar de los cambios constitucionales, nuestra sociedad se mantiene en valores
que menosprecian la diferencia y la diversidad por lo cual se hace necesario fortale-
cer el concepto del principio y el derecho a la igualdad.
El principio y el derecho de igualdad se proyectan en dos niveles distintos: la igual-
12 Módulo de Vida en Democracia. Promoción Y Defensa Del Derecho A La Igualdad, Justicia, Desarrollo Y Respeto
Para Las Personas Con Que Viven Con Sida; http://www.iidh.ed.cr/publicaciones_eng.htm, Pagina 9.
30
dad ante la ley y la igualdad en la ley. La igualdad ante la ley se refiere a la eficacia vin-
culante de los mandatos de la igualdad en aplicación administrativa y jurispruden-
cial de la ley y en las relaciones entre particulares. La igualdad en la ley, define a la
igualdad, derecho fundamental, es decir, a su eficacia vinculante frente a legislador13.
Prohibición de discriminación y deber de promoción y protección: El derecho
de igualdad atribuye al ciudadano o sujeto activo el derecho a exigir del Estado o de
los particulares en este caso sujetos pasivos el cumplimiento de los mandatos que se
derivan del principio de la igualdad.
La honorable Corte Constitucional en sentencias C-022 de 1996, con el magistrado
ponente Carlos Gaviria Díaz planteó los cuatro mandatos que se concretan para ha-
cer efectivo el derecho a la igualdad:
• Un mandato de trato idéntico a destinatarios que se encuentran en circunstan-
cias idénticas. Hay que tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual.
• Un mandato de trato enteramente diferenciado a destinatarios cuyas situacio-
nes no comparta ningún elemento común.
• Un mandato de trato paritario la destinatarios cuya situación es presente simili-
tudes y diferencias, pero las similitudes sea más relevantes que las diferencias,
trato igual a pesar de la diferencia.
• Un mandato de trato diferenciado destinatarios que se encuentra también una
posición en parte similar y en parte diversa, pero en cuyo caso las diferencias
sean más relevantes que las similitudes, (trato diferente a pesar de la similitud)
del líder.
En este orden de ideas, se exige definir si las similitudes de las situaciones de los
individuos afectados deben prevalecer sobre las diferencias, y justifican un trato pa-
ritario, o si ocurre lo contrario.
El artículo 13 constitucional establece el mandato de trato paritario en su inciso prime-
ro: “todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirá la misma protección
y tratar las autoridades y costarán de los mismos derechos, libertades y oportunida-
des sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar,
lengua, opinión política o filosófica”. En sus incisos segundo y tercero el mandato de
trato diferencial: “el estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real
y efectiva y adoptará medidas a favor de los grupos discriminados o marginados, el
estado protegerá especialmente aquellas personas que porto conducción económi-
ca física o mental se encuentran circunstancias debería manifiesta y sancionar a los
abusos y maltratos que contra ella se cometa”.
En el lenguaje de la Constitución, mientras el mandato de trato paritario se deno-
mina por prohibición de discriminación - es decir, la prohibición de tratar de manera
privilegiada a ciertos destinatarios del derecho-, el mandato de trato diferenciado
recibe el nombre de deber de promoción y de protección de los desfavorecidos que
corre a cargo del estado14.
13 El derecho de los derechos, Carlos Bernal Pulido Universidad Externado De Colombia: El juicio de igualdad en la
jurisprudencia de la Corte Constitucional, página 258.
14 Eduardo Cifuentes Muñoz: la igualdad en la jurisprudencia la corte constitucional, pensamiento jurídico núme-
ro siete 1996 páginas 64 y SS.
31
 La Corte Constitucional ha concretado a través de su jurisprudencia, sí determinado
trato diferenciado está prohibido, ordenado o permitido por el artículo 13 constitu-
cional. Esto sucedió con ocasión de la indeterminación que presenta la disposición
constitucional, ya que los enunciados en los incisos del artículo trece no especifican
qué medidas están prohibidas por la constitución ni cuáles son obligatorias o me-
ramente posibles, para que se apruebe la igualdad real entre los grupos sociales y
proteja a los desfavorecidos.
Podemos estar entonces ante un trato diferenciado discriminatorio y por consi-
guiente violatorio de la Constitución, ante un trato diferenciado constitucional por
no vulnerar la prohibición de discriminación y ante un trato diferenciado constitucio-
nal que cumple con el deber de promoción y de protección. Como se puede observar
no esta claro cuando un trato diferente de varios destinatarios está prohibido, es
posible o es obligatorio, desde el punto de vista constitucional, por lo que el opera-
dor judicial debe tener encuentra la jurisprudencia constitucional para no caer en
posibles faltas disciplinarias.
La Corte Constitucional ha desarrollado el juicio de igualdad como juicio de propor-
cionalidad en la sentencia C-022 de 1996 en relación con la demanda de inconstitu-
cionalidad contra del artículo 40 de la Ley 408 1993, que otorgaba a todos aquellos
que hubieran prestado el servicio militar un aumento del 10% en el puntaje en los
exámenes estatales, que los bachilleres deben presentar con miras a acceder a la
universidad. La Corte sostuvo que el privilegio a favor de éstos bachilleres sólo sería
admisible constitucionalmente de existir una razón suficiente que lo justificara.
Manifiesta La Corte en el caso concreto que en el principio de igualdad, el concepto
de proporcionalidad significa, por tanto, que un trato desigual no vulnera ese princi-
pio sólo si se demuestra que es:
Adecuado para el logro de un fin constitucionalmente válido.
Punto necesario, es decir, que no existe un medio o menos oneroso, en términos del
sacrificio de otros principios constitucionales, para alcanzar el fin,
Proporcionado, esto es, que el trato desigual no sacrifica valores y principios (dentro
de los cuales se encuentra el principio de igualdad) que tenga un mayor peso que el
principio que se refiere satisfacer mediante dicho trato.
Posteriormente, la Corte Constitucional en sentencia C-093 de 2001, intentó cons-
truir el denominado juicio integrado de igualdad en el cual combinaba las ventanas
del juicio de igualdad de índole europea, es decir, el principio de proporcionalidad,
con las ventajas del juicio norteamericano. El juicio integrado de igualdad es un cri-
terio estructural que puede ser adecuado para aplicar tanto la prohibición de dis-
criminación como el deber de igualdad, consistente en la promoción y protección
de los desfavorecidos. De este modo, si se sigue la lógica de la corte constitucional,
puede estructurarse en dos versiones de juicio integrado de la igualdad compuestas
por pasos y reglas argumentativas en donde la Corte en la sentencia C-093 de 2001
establece 23 reglas argumentativa para establecer y constatar constitucionalmente
que la medida representa una intervención o una injerencia en una norma oposición
adscrita prima facie al principio de igualdad.15
15 Bernal pulido el principio de proporcionalidad y los derechos fundamentales, Madrid, centro estudios políticos y
constitucionales, 2003 a el roble/o ley
32
Derecho a la justicia y acceso a la justicia.
“Todas las sociedades humanas, han construido a lo largo de la historia una serie de
mecanismos e instituciones que van desde la existencia de personalidades con la
función de resolver disputas, hasta la construcción de complejos marcos normati-
vos y la institución de cuerpos y funcionarios especializados en la tarea. Al respecto,
podemos imaginar dos situaciones polares: por un lado, una sociedad que deja la
función y la capacidad de resolución de disputas en manos de los propios sujetos
(en la “sociedad civil”, diríamos actualmente); y, por el otro, aquellas que construyen
instituciones ad hoc con cuerpos especializados de normas y funcionarios para la
misma tarea.16
Sin embargo, existen diferencias notables entre la justicia en manos de la sociedad
civil y la justicia en manos de las organizaciones especializadas. En el primer caso, las
normas “fluyen” con la sociedad, se van perfeccionando, son eventualmente “nego-
ciadas”, en el buen sentido social del término; en el segundo, pueden llegar a cons-
tituirse organismos especializados, un “poder” judicial autónomo que razona como
institución y negocia muy poco. En el primer caso, trata de instituciones móviles,
adaptables a las circunstancias; en el segundo se construyen estructuras institucio-
nales que acumulan poder, que actúan corporativamente y que limitan forzosamen-
te la plasticidad de las normas. El primero es más próximo o cercano al conjunto de
las demás normas sociales; el segundo, al especializarse, se distancia más, aunque
siempre se nutre de ellas.17
Podemos decir que actualmente el derecho a la justicia contiene 5 requisitos para
ser cumplido18:
• El deber de sancionar a quienes hayan cometido graves violaciones de los dere-
chos humanos.
• El deber del estado de investigar todos los asuntos relacionados con graves vio-
laciones de los derechos humanos.
• El derecho de las víctimas a un recurso judicial efectivo.
• El deber de respetar en todos los juicios las reglas del debido proceso.
• El deber de imponer penas adecuadas a los responsables.
Acceso a la Justicia: La Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha cata-
logado al derecho de acceso a la justicia como un derecho fundamental, al señalar
que “el acceso a la jurisdicción de parte de la víctima de un delito, en los sistemas
que lo autorizan deviene en un derecho fundamental del ciudadano y cobra particu-
lar importancia en tanto impulsor y dinamizador del proceso criminal”. También ha
destacado que: “El derecho a un proceso judicial independiente e imparcial implica
16 Gluckman, Max: Política, Derecho y ritual en la sociedad tribal. Madrid: Akal, 1978. Assier-Andrieu, Louis: “La
juridique des anthropologues”, en Droit et Societé. París, 1987, (5): 91-110. Tomado de: Diez Hurtado Alejandro. La
Justicia Del Estado, Las Justicias Comunales Y La Interculturalidad. El Acceso A La Justicia En El Mundo Rural. Insti-
tuto de Defensa Legal. Justicia Viva. Lima: IDL; Área acceso a la justicia; 2007. Pág:60
17 Diez Hurtado Alejandro. La Justicia Del Estado, Las Justicias Comunales Y La Interculturalidad. El Acceso A La
Justicia En El Mundo Rural. Instituto de Defensa Legal. Justicia Viva. Lima: IDL; Área acceso a la justicia; 2007. Pág:
61.
18 Botero, Catalina y Esteban Restrepo: estándares internacionales y procesos de transición en Colombia, en una
justicia transicional sin transición, verdad, justicia y reparación integral para Colombia Bogotá Colombia 2006, de
justicia.
33
 no sólo el derecho a tener ciertas garantías observadas en un procedimiento ya ins- Por tanto, el acceso a la justicia debería significar no solamente la capacidad del Es-
tituido; también incluye el derecho a tener acceso a los tribunales, que puede ser tado para solucionar conflictos de modo imparcial y transparente, sino además, el re-
decisivo para determinar los derechos del individuo”19, y que “Los tribunales, como conocimiento de toda clase de formas o procedimientos que le permitan al pobla-
mecanismo principal para interpretar y aplicar la ley, desempeñan una función fun- dor común y corriente obtener la satisfacción de su demanda, con lo cual todas
damental para asegurar la efectividad de todos los derechos y libertades protegidos. las prácticas de justicia comunitaria desarrolladas por los diferentes sectores de
Las deficiencias del sistema judicial y de la administración de justicia reducen la po- la población y los mecanismos alternativos de resolución de conflictos, debe-
sibilidad del individuo de tener acceso a la justicia en todas las esferas de la vida”20. rían estar comprendidos dentro de esta definición.25
El hecho de que todas las personas independientemente de su sexo, origen nacional
o étnico y sus condiciones económicas, sociales o culturales tengan la posibilidad En este orden de ideas, el Programa de Naciones Unidas para
real de llevar cualquier conflicto de intereses (sean individuales o colectivos) ante el Desarrollo (PNUD) ha impulsado un “enfoque integral
un sistema de justicia y de obtener su justa resolución, entendiendo por sistema de de acceso a la justicia”, en el cual éste se entiende
justicia todos los medios para atender y resolver conflictos, que sean reconocidos y como: “un instrumento para la transformación de
respaldados por el Estado, es lo que la doctrina de los derechos humanos reconoce las relaciones de poder que perpetúan la exclusión,
hoy como acceso a la justicia.21 la pobreza y la subordinación de grupos tales como
mujeres, presos, indígenas, migrantes, discapaci-
El derecho al acceso a la justicia es analizado desde una triple tados, niños, ancianos, población de bajos ingresos,
etc”.26
perspectiva: Bajo este entendido, lo pertinente es entonces, que los
Estados transformen su sistema de justicia modi-
El acceso propiamente dicho, es decir, la posibilidad de llegar al sistema judicial, sin
ficando: “[L]os mecanismos perpetuadores de
que existan obstáculos para el ejercicio de dicho derecho.
la desigualdad a instancias de participación
• Lograr un pronunciamiento judicial que solucione el conflicto o tutele el derecho,
y empoderamiento [...] lo cual pasará por la
siempre que se hubieren cumplido con los requisitos de admisión que establece
adopción de una estrategia en materia de jus-
la ley.
ticia asentada en: 1) ampliación de la cobertura
• Lograr que la Resolución emitida sea cumplida y ejecutada, pues se entiende que
estatal; 2) incorporación al sistema de justicia
se acude a un proceso para que se restablezca o proteja un derecho, un interés
de los mecanismos tradicionales y comunitarios
o un bien, y en la medida en que el fallo no se ejecute, el derecho de acceso a la
de resolución de conflictos; 3) focalización de las
justicia no estará satisfecho.22
políticas públicas en los grupos más vulnerables y
desprotegidos de la sociedad”.27
“El Acceso a la Justicia tiene varios enfoques, el “restringido” establece que se limita
sólo a la posibilidad de acceder a la función jurisdiccional por parte de la población.
Al limitar el concepto, se considera sólo la función punitiva del concepto Justicia, Pluralismo jurídico y acceso a la justicia.
dejando fuera sus aspectos preventivos, de asociatividad social y regulatorios de la
convivencia pacífica. Esta concepción produce un impacto negativo en la proximi- En América Latina persisten distintas barreras que limitan el acceso a la justicia para
dad y satisfacción ciudadana en relación al Acceso a la Justicia”.23 la población, en particular para los grupos más vulnerables. En efecto, podemos
mencionar problemas como el de la discriminación étnica y cultural que afecta a los
Ahora bien, en el enfoque “amplio” el Acceso a la Justicia consiste en brindar la posi- Pueblos Indígenas, “al desconocer y desconfiar éstos del sistema de justicia y, éste,
bilidad a todas las personas por igual de acceder al conocimiento, ejercicio y defensa de las culturas, las lenguas, los razonamiento y formas de solución de controversias,
de sus derechos y obligaciones, mediante servicios de justicia cercanos a los usua- conflictos y las sanciones que imparten en la justicia indígena” (barreras culturales
rios, centrados en sus necesidades prioritarias, que reconozcan su protagonismo e y lingüísticas); “el costo que entrañan los procesos para personas que viven en po-
incorporen a los sectores más vulnerables de la población entre sus beneficiarios.24 breza o pobreza extrema y la ausencia o déficit en muchos países de defensores
públicos o asistencia legal gratuita” (barreras económicas), “la existencia de prejui-
19 MARABOTTO LUGARO, Jorge A., Un derecho humano esencial: el acceso a la justicia, en Anuario de Derecho cios y estereotipos de género en los funcionarios del sistema de justicia que colocan
Constitucional Latinoamericano, Edición 203, Konrad Adenauer, Uruguay, 2003, págs. 295-296. en desventaja a las mujeres y la ausencia de servicios jurídicos especializados para
20 CIDH, Comisión Interamericana De Derechos Humanos, Informe sobre la situación de los derechos humanos mujeres” (barreras de género).28
en Ecuador, en Internet: http://www.cidh.org/countryrep/Ecuador-sp/Resumen.htm.
21 Pluralismo Jurídico, Interculturalidad y Acceso a la Justicia Curso Virtual para Operadores del Sistema de Justi- 25 La Rosa Calle Javier. Acceso a la justicia: elementos para incorporar un enfoque integral de política pública. El
cia, Nelson Uriel Romero Bossa, Comisión Andina De Juristas, junio del 2010. Acceso A La Justicia En El Mundo Rural. Instituto de Defensa Legal. Justicia Viva. Lima: IDL; Área acceso a la justicia;
22 Rojas Álvarez Martha. Derecho De Acceso A La Justicia Consagración Constitucional En Bolivia Y Desarrollo 2007. Pag: 19 - 36.
Jurisprudencial. Pág: 1. 26 Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo: Manual de Políticas Públicas para el Acceso a la Justicia.
23 Construyendo Justicia. Colaboración Estado-Sociedad Civil para el Acceso a la Justicia y la Gobernabilidad Buenos Aires: PNUD, 2005
Democrática. Chile- Corporación ONG FORJA-Red Nacional de Acceso a la Justicia. 27 Francia, Luis: “El auxilio judicial en el marco del debido proceso”, en Acceso a la justicia y Defensoría del Pueblo.
24 Construyendo Justicia. Colaboración Estado-Sociedad Civil para el Acceso a la Justicia y la Gobernabilidad Lima: Comisión Andina de Juristas, 2001, p. 228.
Democrática. Chile- Corporación ONG FORJA-Red Nacional de Acceso a la Justicia. 28 VILLARÁN, Susana. Acceso a la justicia en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, en LOVATÓN,

34 35
 Afortunadamente, hoy la mayoría de estados en América Latina se reconoce como
pluricultural y, en ese marco, existen avances importantes en el reconocimiento de
la justicia indígena, lo que implica admitir que el orden jurídico nacional está com-
puesto por normas emitidas por las instancias estatales y también por las comuna-
les. Las Constituciones de los diferentes países han venido reconociendo el carácter
pluralista de sus naciones y los derechos específicos de los pueblos indígenas, inclui-
do el de la capacidad de articular una jurisdicción indígena paralela a la estatal que
encuentra sus límites en el respeto a los derechos humanos, es decir, el derecho a la
jurisdicción indígena ejercida por tribunales indígenas.29
Pero dicho reconocimiento desde lo legal, no basta, lamentablemente tratándose
de pueblos indígenas este derecho humano se ve seriamente disminuido pues este
sector acumula además de los problemas generales de acceso, los que se derivan
de su marginalidad económica, política y social (condición que comparten con to-
dos los pobres); los provenientes de la falta de adecuación de los sistemas legales
y jurisdiccionales a sus características lingüísticas y culturales, y a las dinámicas so-
ciales específicas y diversas (lo que comparten en algunos países con otras pobla-
ciones como los afro descendientes); la tensión no resuelta entre las formas propias
de atención y resolución de conflictos, y el régimen jurídico nacional (jurisdicción
nacional vs jurisdicción indígena) se constituye en la mayor limitación de éste dere-
cho fundamental para éstos grupos étnicos.
En síntesis podemos decir que la justicia comunal, comunitaria, original, indígena,
o el sistema ancestral de administración de justicia buscan, bajo la superficie de las
diferencias, objetivos semejantes a cualquier otro sistema de administración de jus-
ticia: mantener la cohesión del orden social que los produce.30
El reto intercultural para comprender la interrelación entre los dos tipos de ámbitos
de administración de justicia se funda en una paradoja: la coexistencia de múltiples
sistemas de normas y procedimientos con ámbitos locales y limitados de funciona-
miento dentro de un solo sistema general de justicia con pretensión de exclusividad
y cobertura nacional.31
Desde el punto de vista del Poder Judicial, o, si se quiere, desde la justicia formal,
las formas populares de administración de justicia o son ilegales o se colocan en el
margen de la legalidad; en todo caso, en la periferia jurisdiccional del sistema. Desde
la perspectiva de quienes practican formas populares de administrar justicia, existe
la pretensión de la inclusión y la legalidad, por lo que buscan constantemente ser
incluidos en el sistema formal y esperan que sus determinaciones tengan también
validez y sean consideradas legítimas.
La incomunicación intercultural es mayor desde el sistema formal hacia los sistemas
populares que de estos hacia aquel. Las respuestas de las sociedades locales a su
DAVID. Informe Final de proyecto Lineamientos y buenas prácticas para un adecuado acceso a la Justicia en las
Américas, Organización de Estados Americanos (OEA), Instituto de Defensa Legal, Consorcio Justicia Viva, Lima,
diciembre de 2007 (publicación en archivo electrónico, disponible en disco compacto), p. 6.
29 DPLF Instituto de Defensa Legal. Obstáculos para el acceso a la Justicia en las Américas. Pág: 15.
30 Ballón Aguirre Francisco. Las identidades jurídicas decrecientes: el acceso y sus resistencias. El Acceso A La
Justicia En El Mundo Rural. Instituto de Defensa Legal. Justicia Viva. Lima: IDL; Área acceso a la justicia; 2007. Pag:
31 Diez Hurtado Alejandro. La Justicia Del Estado, Las Justicias Comunales Y La Interculturalidad. El Acceso A
La Justicia En El Mundo Rural. Instituto de Defensa Legal. Justicia Viva. Lima: IDL; Área acceso a la justicia; 2007.
Pág:70
36
necesidad de justicia están obligadas a tomar en cuenta a la justicia nacional, que
tiene la obligación de relacionarse, conformarse y eventualmente confrontarse con
el sistema formal. En cambio, el sistema formal puede simplemente desconocer a
las instituciones alternativas de resolución de justicia que se hallan en la periferia o
afuera de su universo de control. Dicho en otros términos: el Poder Judicial puede
darse el lujo de desconocer (formalmente) a las otras justicias, mientras que estas no
puede obviar a aquel.
De allí que la interculturalidad como problema es un enfoque reciente y está afec-
tando y modificando progresivamente la legislación nacional e internacional, hacia
normas que reconocen diferencias culturales y que tienden puentes para la dismi-
nución de prácticas excluyentes o discriminatorias, apuntando hacia una sociedad
construida sobre la inclusión y el derecho a las diferencias. La comparación de siste-
mas de normas desde un enfoque de interculturalidad supone tres niveles de inte-
rrelación: (i) el reconocimiento de la diferencia; (ii) el establecimiento de puentes de
comunicación y comprensión mutua; y, (iii) el reconocimiento y el ejercicio legitimo
de prácticas de justicia culturalmente determinadas en consonancia con la justicia
formal.32 Niveles estos que permitirían muy seguramente que el derecho de acceso a
la justicia de los pueblos indígenas pasara de lo simplemente retórico a lo real, pues
se establecerían parámetros de respeto entre los dos sistemas de justicia, en los que
la validez de sus determinaciones no sería cuestionada, ni menospreciada por los
operadores de justicia formal, ni por las Instituciones a las que ellos pertenecen.
En igual sentido se puede hablar de los derechos de los afrodescendientes. La Corte
Constitucional, en la sentencia T-955 de 2003 indicó que si bien el Convenio 169 de la
OIT había sido concebido para establecer el sentido de los derechos de los pueblos
indígenas y tribales, los mandatos allí contenidos cobran importancia para determi-
nar el ámbito de protección de los derechos de las Comunidades Afrodescendientes.
La misma sentencia dijo que las comunidades negras hacen parte del conjunto de-
nominado “pueblos indígenas y tribales” de que trata el Convenio 169 de la OIT, y
agregó que por el artículo 70 de la Constitución “El Estado reconoce la igualdad y
dignidad de todas las que conviven en el país”, así fuera de poblaciones que no es-
tuvieran en el país al momento de la conquista, pero que igual “estén regidos total o
parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislación espe-
cial”. Por lo tanto, la Corte consideró aplicable a las comunidades negras los precep-
tos del Convenio 169 de la OIT.
Estándares de atención para acceder a una adecuada protección judicial cuando su-
ceden hechos de violencia contra miembros de los grupos vulnerables:
Se puede concluir, que los operadores judiciales deben tener como estándares de
atención, cuando la victima es una persona perteneciente a un grupo vulnerable, los
siguientes elementos comunes a todos los grupos:
Contar y acceder a la administración de justicia y a los recursos judiciales idóneos y
efectivos para prevenir o para que cese de manera inmediata la agresión y la violen-
cia (medidas de protección inmediatas).
32 Diez Hurtado Alejandro. La Justicia Del Estado, Las Justicias Comunales Y La Interculturalidad. El Acceso A La
Justicia En El Mundo Rural. Instituto de Defensa Legal. Justicia Viva. Lima: IDL; Área acceso a la justicia; 2007. Pág:72
37
 Recursos judiciales sencillos, eficaces y gratuitos.
• Contar con las debidas garantías cuando se denuncian (a ser oídas y respetadas)
hechos de violencia.
• Obligación de los operadores judiciales (tribunal competente) de actuar con la
debida diligencia (plazo razonable) para prevenir, investigar, sancionar y reparar
estos hechos de manera independiente e imparcial, sin discriminación alguna.
• A obtener la reparación del daño causado y a conocer la verdad de los hechos.
• A que se respeto su cultura y cosmovisión, (pluralismo jurídico, es decir los sis-
temas judiciales étnicos propios), cuando se den los elementos propios de las
mismas.
Operadores Judiciales.
Abordaremos las funciones generales de cada uno de los operadores judiciales, en
relación con los grupos vulnerables:
Medicina Legal:
Tiene la función de responder a las necesidades científicas y técnicas de la Fiscalía.
Dentro de la Casa de Justicia tiene como función prestar asesoría y soporte técnico
y científico en asuntos médicos, toxicológicos y forenses a las demás instituciones
presentes en la Casa de Justicia, igualmente tiene que:
• Practicar los dictámenes médico-legales a las personas que han sido maltratadas
o lesionadas y a las personas vinculadas a los hechos.
• Realizar los informes periciales necesarios para la toma de decisiones en los pro-
cesos judiciales.
• Brindar información de los procedimientos a seguir en caso que la víctima desee
poner el denuncio.
• Dictaminar incapacidades y posibles secuelas de la víctima para anexar a los pro-
cesos jurídicos de lesiones y violencia intrafamiliar.
• Apoyar a las autoridades en las diligencias judiciales que requieran conocimien-
to científico de un médico forense.
• Atender los casos de violencia sexual de manera inmediata y prioritaria.
Comisaría De Familia.
Se encargará de prevenir, garantizar, restablecer y reparar los derechos de los niños,
niñas, adolescentes y demás miembros de la familia, en las circunstancias de mal-
trato infantil, amenaza o vulneración de derechos suscitadas en el contexto de la
violencia intrafamiliar. Para ello aplicará las medidas de protección contenidas en la
Ley 575 del 2000 que modificó la Ley 294 de 1996, las medidas de restablecimiento
de derechos consagradas en la Ley 1098 de 2006 y, como consecuencia de ellas,
promoverá las conciliaciones a que haya lugar en relación con la custodia y cuidado
personal, la cuota de alimentos y la reglamentación de visitas.
• Imponer las medidas de protección establecidas en el art, 17, ley 1257 de 2008.
• Adelantar el procedimiento para la efectividad de las medidas de protección a
favor de las víctimas de violencia de género y sus garantías.
• Solicitar al Juez de Familia o en su defecto al Juez Civil Municipal o Promiscuo
38
Municipal el arresto del agresor en caso de incumplimiento33 de las medidas de
protección provisionales o definitivas34.
• Remitir el asunto a la Fiscalía General de la Nación en los casos en que se pueda
tipificar el delito de violencia intrafamiliar o cualquier otro para que procedan de
acuerdo con su competencia.
El Defensor de Familia:
Se encargará de prevenir, garantizar y restablecer los derechos de los niños, niñas y
adolescentes, en las circunstancias de maltrato, amenaza o vulneración de derechos
diferentes de los suscitados en el contexto de la violencia intrafamiliar35.
Instituto Colombiano De Bienestar Familiar:
Actúan a través de los Defensores de Familia según lo establecido en la Ley 1098 de
2006, velando por la protección de la familia y los menores que se encuentran en
situación de riesgo e igualmente asume la asistencia y protección del adolescente
responsable de haber infringido la ley penal.
Defensoría del Pueblo:
En ejercicio del cumplimiento de su obligación constitucional y legal, deberá velar
por la promoción, ejercicio y divulgación de los derechos humanos, actúan por me-
dio de los Defensores Públicos adscritos a Casa de Justicia.
En los casos que se configure en los elementos de la jurisdicción especial étnica de-
berá adelantar las siguientes actuaciones con el propósito de solicitar el cambio de
jurisdicción:
Ponerse en contacto directamente con la autoridad indígena para determinar si en la
comunidad existe la voluntad de asumir el conocimiento del proceso y adelantar el
juicio respectivo. Si es así, el defensor debe propender porque la autoridad tradicio-
nal presente la correspondiente solicitud de entrega del proceso36, de conformidad
con el modelo que se encuentra en los anexos de este manual.
Reunir los documentos necesarios para probar los elementos constitutivos de la ju-
risdicción especial étnica que cobija al usuario, para demostrar la identidad étnica
de las partes, el defensor puede emplear cualquiera de los siguientes documentos:
Certificación expedida por la autoridad tradicional étnica. Certificación de la autori-
dad comunitaria étnica sobre la inclusión de las partes en el censo interno.
Certificación del censo expedida por la Dirección de Etnias del Ministerio del Interior.
Estudios sociológicos y antropológicos.
Para probar la calidad de la autoridad comunitaria étnica que pretende la entrega del
proceso el defensor deberá aportar a la autoridad judicial el Acta de posesión ante
33 Artículo 6 del Decreto 4799 de 2011.
34 El Juez Civil Municipal o Promiscuo Municipal quien deberá ordenarlo en la forma prevista en el artículo 11 de la
Ley 575 de 2000 en concordancia con el artículo 12 del Decreto 652 de 2001.
35 Articulo 7 del Decreto 4840 de 2007.
36 El solicitud para el cambio de jurisdicción debe ser presentada por la autoridad tradicional del Resguardo o
comunidad, y NO por el detenido, por ello el defensor no podrá elevar ésta petición si no cuenta con la autorización
de la comunidad. Ahora bien, la autoridad tradicional NO puede solicitar el cambio de Jurisdicción a nombre pro-
pio, debe contar con la autorización de la comunidad para hacerlo, para lo cual generalmente se lleva a cabo una
Asamblea de la cual se levanta un acta.
39
 la autoridad municipal de la jurisdicción donde se encuentre ubicada la comunidad
étnica.

Fiscalía General De La Nación:

Tiene como función investigar las conductas que se adviertan como delictivas y acu-
sar, ante los jueces de conocimiento, a los posibles responsables presentando los
CAPITULO
elementos probatorios que soportan las investigaciones37. Esta función la realizará
de conformidad con lo establecido en el Código de Procedimiento Penal y las demás
normas que lo modifiquen o reglamenten.
SEGUNDO
Si el trascurso del proceso les son allegadas los documentos que permiten inferir PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS
que los elementos del fuero y de la jurisdicción étnica, serán., Deberá procederse con OPERADORES DE JUSTICIA PARA EL GRUPO DE
la solicitud de audiencia preliminar especial de cambio de jurisdicción ante el Juez ATENCIÓN ESPECIAL DE MUJERES
de Control de Garantías.

Policía Nacional:
Está instituida para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida,
honra, bienes, creencias y demás derechos y libertades y para asegurar el cumpli-
miento de los deberes sociales del Estado y de los particulares. Así mismo, para el
mantenimiento de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y li-
bertades públicas y para asegurar que los habitantes de Colombia convivan en paz38.

El artículo 19 de la Ley 62 de 1993 establece además como una de las funciones ge-
nerales de la Policía Nacional la prestación del auxilio que requiere la ejecución de
las leyes y las providencias judiciales y administrativas.

Ministerio Público:

El Ministerio Público ha establecido como ámbito de intervención, la vigilancia a

la garantía de los derechos de las mujeres, con fundamento en la situación de in-
equidad de las mismas, la vulneración de sus derechos y la aplicación de las normas
internacionales en materia de género.

37 100 preguntas Sistema Penal Acusatorio. Fiscalía General de la Nación. Bogotá, Noviembre de 2006. Puede ser
consultado en http://www.fiscalia.gov.co/sistPenal/sistemapenal/Cartilla%20100%20preguntas.pdf
38 Objetivos, funciones Policia Nacional de Colombia. Puede ser consultado en http://oasportal.policia.gov.co/
portal/page/portal/HOME/20_operaciones_semanales/objetivosyfunciones.pdf

40
 ¿Quiénes son las mujeres?
Se entiende por mujer a todo ser humano de sexo femenino, en oposición a aque-
llos de sexo masculino clasificados bajo el término hombre. Dentro de la categoría
mujer pueden contarse las de niña, adolescente y adulta.
Sin embargo, la anterior definición por sencilla y clara que parezca al parecer, no
resulta suficiente para describir lo que en realidad representa, pues si en principio
se acude a la anatomía de la mujer para diferenciarla que comprende las acciones
de menstruar, embarazarse y parir, se encuentran entonces diferentes realidades
que podrían distorsionar o dejar incompleto el concepto como las de las personas
transgénero, o las de las mujeres que no desean o no pueden tener hijos, o el hecho
de la llegada de la menopausia o la extirpación del útero.
“Si bien menstruar, embarazarse y parir son funciones que realiza el cuerpo, ellas
se constituyen en construcciones sociales desde el momento en que la cultura
patriarcal-heterosexual las ha utilizado en su beneficio para construir eso que
llama mujer…A causa entonces de las ideas formadas sobre estas funciones bio-
lógicas, el ser mujer se constituiría en una categoría asociada a lo íntimo, lo do-
méstico, lo corporal, lo emocional, como natural y justificado complemento de la
categoría varón. Categoría, esta última, que a su vez se asocia con lo público, lo
racional, lo “valiosamente” humano”. (Artículo publicado en Revista Factor Solida-
rio, Montevideo, Marzo de 20071).
Como se puede observar, tradicionalmente e inclusive actualmente la definición so-
bre mujer, hace énfasis en elementos como, débil, sentimental, débil, asociado a lo
domestico, en contraposición de lo “valioso Humano”, y es desde la misma defini-
ción que se generan elementos que conllevan a la discriminación contra la mujer.
¿Por qué son excluidas las mujeres?
El Instituto Interamericano de Derechos Humanos ha manifestado: “Las mujeres
han sido históricamente excluidas....Por el hecho de ser mujeres, es decir, su perte-
nencia al género femenino las ha hecho sujetas de toda clase de discriminaciones
que les impiden el disfrute pleno de los derechos humanos y las excluye socialmen-
te. Esta exclusión se refleja, por ejemplo:
• En el escaso número de mujeres que ocupan puestos de decisión.
• En el constante aumento del porcentaje de mujeres que viven en condiciones
de pobreza.
• En las condiciones desfavorables en que las mujeres se han integrado al merca-
do laboral.
• El creciente aumento de la violencia ejercida en contra de las mujeres de todas
las edades.”2
¿Por qué las mujeres son consideradas un grupo de atención
especial?
1 Puede ser consultado en http://www.generoydiversidad.org/articulos/verarticulos.php ?id=13.
2 Módulo de vida en democracia. Inclusión, Derechos Humanos e Incidencia Política; http://www.iidh.ed.cr/publica-
ciones_eng.htm, Pagina 8
42
Según la Organización de Naciones Unidas: “Al menos una de
cada tres mujeres en todo el mundo ha sido golpeada, coac-
cionada sexualmente o ha sufrido otro tipo de abuso en su
vida (siendo el culpable de los abusos generalmente un co-
nocido). La violencia contra las mujeres y las niñas es
un problema con proporciones de epidemia, quizás la
violación de los derechos humanos más generaliza-
da de las que conocemos hoy en día. Destroza vidas,
rompe comunidades y detiene el desarrollo”3.
A lo largo de la historia de la humanidad el someti-
miento y subordinación de la mujer hacia el hombre
se ha presentado como producto de la fuerte estructu-
ra patriarcal que se ha establecido en la mayoría de las so-
ciedades del mundo, incluida la sociedad colombiana. Esta
condición de sometimiento de la mujer ha tenido como
sustento el principio de su inferioridad frente al hombre
y se estableció en las sociedades como un orden social y
como una regla cultural arraigada, hasta el punto que la
misma mujer llegó a aceptar tal situación como el modo de
vida que debía seguir.
Al considerarse a la mujer inferior al hombre se le negó la ti-
tularidad de los derechos, libertades y garantías que fueron
reconocidos a la humanidad como consecuencia de los cam-
bios que la modernidad ha producido en las sociedades y en los
Estados. Como un ejemplo de esta situación podría citarse el surgi-
miento de las naciones democráticas basadas en el clásico principio
“Todos los hombres nacen libres e iguales...”, las mujeres constataron
su carácter excluyente- ... “menos las mujeres, que nacen subordinadas e
inferiores” podía haberse añadido tranquilamente- y denunciaron la contra-
dicción de una democracia sin mujeres4.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha concluido en reiteradas oportu-
nidades que la violencia contra las mujeres es una manifestación de costumbres socia-
les que relegan a la mujer a una posición de subordinación y desigualdad, colocándola,
en consecuencia, en una situación de desventaja en comparación con el hombre5.
A pesar de haberse declarado la libertad y la igualdad entre los hombres, a las mujeres
se les negó el acceso a la educación superior, a la propiedad (ya que a pesar de tener la
titularidad de los bienes eran administrados por su esposo), su libertad estaba limitada
en principio por la voluntad de su padre y finalmente por la del marido, no tenía ningu-
na participación en los asuntos públicos ni se le reconocía autoridad alguna. Sin que
esto fuera poco, la mujer es y ha sido objeto de violencia en todas sus modalidades y
de innumerables abusos de índole físico, sexual y laboral. En Colombia, sólo en el año
3 Kofi Annan, Secretario General de las Naciones Unidas; “La Violencia contra la mujer en el Mundo”; 1 p; en www.
un.org/spanish/Depts/dpi/boletin/mujer/minuto.
4 MOVIMIENTO FEMINISTA Y REDEFINICIÓN DE LA REALIDAD. Ana de Miguel Álvarez. Universidad de A Coruña.
Puede ser consultado en http://www.nodo50.org/mujeresred/feminismo-ana_de_miguel-movimiento_feminista.
html
5 CIDH, Estándares Jurídicos Vinculados A La Igualdad De Género Y A Los Derechos De Las Mujeres En El Sistema
Interamericano De Derechos Humanos: Desarrollo Y Aplicación, noviembre de 2011.
43
 2010 según el informe de Forensis de Medicina Legal, 51.182 mujeres fueron agredidas:
140 cada hora, seis cada minuto6.
Con la aparición de movimientos feministas, las mujeres emprendieron la lucha por la
reivindicación de sus derechos, por el reconocimiento de su condición de igualdad y
lo más importante por mostrar al resto del mundo los abusos y ultrajes que han tenido
que padecer. La acción de estos movimientos se centró en establecer políticas de in-
clusión de la mujer en el ámbito público y de la ciudadanía, logrando con ello el acceso
al trabajo no proletario, a la educación superior, al sufragio entre otros derechos de
orden político. Sin embargo, la desigualdad que enfrentan las mujeres no ha sido erra-
dicada y abarca todos los ámbitos, entre ellos el laboral y el reconocimiento del trabajo
doméstico. De acuerdo con el estudio sobre desigualdad salarial, “Colombia pasó de
ocupar la posición 22 entre 115 países en el 2006, al lugar 55, entre 134 este año (2010).
La tasa de desempleo femenino es el doble de la de los hombres y existe una diferencia
salarial importante, de 22 puntos porcentuales, entre hombres y mujeres para trabajos
iguales.7” A nivel internacional, los hechos demuestran que las mujeres son las que
reciben la peor parte en:
Educación: dos de cada tres de los menores que no van a la escuela son niñas.
Trabajo: las mujeres obtienen sólo el 10% de los beneficios generados en el mundo
aunque son las responsables de dos tercios de la producción.
Prestaciones sociales: la violencia doméstica es la primera causa de lesiones y muer-
tes de mujeres en todo el mundo.
Democracia: las mujeres sólo ocupan el 14% de los puestos de dirección política en el
mundo.8”
Producto de la ardua lucha que las mujeres han enfrentado no sólo por el reconoci-
miento de sus derechos sino por obtener la protección del Estado y de la sociedad, en
la actualidad en nuestro país son consideradas como sujetos de especial protección
constitucional que requieren un trato diferencial, en virtud de los mandatos de la Carta
Política y de las obligaciones internacionales que el Estado colombiano ha adquirido
en materia de Derechos Humanos. Con la promulgación de la Constitución Política de
1991 Colombia dio un paso importante al definirse como un Estado Social de Derecho,
declaración que muestra un cambio de la supuesta “igualdad” al reconocimiento de
las desigualdades que existen en el interior de nuestra sociedad, con el ánimo de ir
construyendo la igualdad, pasando del reconocimiento formal al real9.
Este cambio se consagra en el artículo 13 de la Constitución Política referido al Princi-
pio de Igualdad10. Del principio de igualdad surge el derecho a la no discriminación, que
prohíbe diferenciaciones sobre fundamentos irrelevantes, arbitrarios o irrazonables.
6 Tomado de: Tarjeta roja para el ´Bolillo Columna de María Elvira Samper. El Espectador. Domingo 14 de Agosto de
2011.
7 http://actualicese.com/actualidad/2010/10/26/desigualdad-salarial-una-tendencia-que-lamentablemente-se-im-
pone/
8 http://www.oxfam.org/es/about/issues/gender
9 Esther Sánchez Botero. Programa de Formación Acceso a la justicia para pueblos y comunidades étnicas.
10 ARTICULO 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato de las
autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones
de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica.
El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de gru-
pos discriminados o marginados.
El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se en-
cuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
44
Adicionalmente se introduce el trato diferencial positivo mediante el cual se aplica la
filosofía esencial del Estado Social de Derecho, que se traduce en el deber del Estado
de proteger a las personas que por su condición social, económica, física o mental, se
encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta, para hacer que la igualdad sea
real y efectiva.
El principio de igualdad y la posibilidad de que el Estado realice una diferenciación po-
sitiva tienen como fundamento el Preámbulo de la Constitución, cuando éste se refiere
al propósito de asegurar la igualdad dentro de un marco social justo.
Para construir igualdad entre los diferentes grupos que conforman la sociedad co-
lombiana, se ha hecho necesario entonces, la implementación de medidas llamadas
acciones afirmativas o de discriminación positiva, de tipo temporal, que buscan ga-
rantizar la igualdad, mediante el reconocimiento de la existencia histórica de discri-
minación hacia determinados grupos, en este caso especial, el conformado por las
mujeres.
La violencia contra las mujeres, por su condición de ser mujeres, constituye no sólo
una violación sistemática de sus derechos humanos, sino también uno de los obstá-
culos para el logro de la igualdad entre hombres y mujeres y para el pleno ejercicio
de la ciudadanía.
Por violencia contra la mujer se entiende: Cualquier acción u omisión que le cause
muerte, daño o sufrimiento físico, sexual, psicológico, económico o patrimonial por
su condición de mujer, así como las amenazas de tales actos, la coacción o la priva-
ción de la libertad, bien sea que se presente en el ámbito público o privado (Artículo
2 de la Ley 1257 de 2008).
¿Por qué se le debe dar un trato diferencial a la mujer?
Al reconocerse a nivel constitucional que las mujeres son sujetos de especial protec-
ción, se les impone a las autoridades estatales de todo nivel especiales deberes de
atención y salvaguarda de los derechos fundamentales de las mujeres vulneradas, a
cuyo cumplimiento deben prestar particular diligencia.
Tal carácter de sujetos de especial protección constitucional justifica que respecto
de las mujeres vulneradas se adopten medidas de diferenciación positiva, que atien-
dan a sus condiciones de especial debilidad, vulnerabilidad e indefensión y propen-
dan, a través de un trato preferente, por materializar el goce efectivo de sus derechos
fundamentales. Este enfoque diferencial permite reconocer que hombres y mujeres
se relacionan entre sí y con su entorno de forma distinta, que desempeñan diferen-
tes roles en la sociedad y se ven afectados por condiciones estructurales diversas.
Así, permite reconocer las condiciones de exclusión y discriminación que enfrentan
las mujeres de manera particular, así como visibilizar las formas de violencia que se
dirigen en su contra por el hecho de serlo. Esto resulta importante para encontrar
formas de eliminar la discriminación y violencia en contra de la mujer, lo cual consti-
tuye un compromiso que ha adquirido el Estado en el plano internacional en virtud
de la suscripción de convenciones internacionales como la CEDAW y la Convención
Belem do Pará11.
11 Restitución de Tierras para las Mujeres Víctimas del Conflicto Armado, documento elaborado como parte del
proyecto Justicia de Género para las mujeres víctimas en Colombia, auspiciado por la Embajada de Canadá y
UNIFEM.
45
 Para las Reglas de Brasilia,
Sobre Acceso a la Justicia de
las Personas en Condición de
Vulnerabilidad, el género es un
factor de vulnerabilidad, por
cuanto:
8.- Género
(17) La discriminación que la mujer su-
fre en determinados ámbitos supone
un obstáculo para el acceso a la justicia,
que se ve agravado en aquellos casos en
los que concurra alguna otra causa de
vulnerabilidad.
(18) Se entiende por discriminación
contra la mujer toda distinción, exclu-
sión o restricción basada en el sexo que
tenga por objeto o resultado menosca-
bar o anular el reconocimiento, goce o
ejercicio por la mujer, independiente-
mente de su estado civil, sobre la base
de la igualdad del hombre y la mujer, de
los derechos humanos y las libertades
fundamentales en las esferas política,
económica, social, cultural y civil o en
cualquier otra esfera.
(19) Se considera violencia contra la mu-
jer cualquier acción o conducta, basada
en su género, que cause muerte, daño o
sufrimiento físico, sexual o psicológico
a la mujer, tanto en el ámbito público
como en el privado, mediante el empleo
de la violencia física o psíquica.
(20) Se impulsarán las medidas nece-
sarias para eliminar la discriminación
contra la mujer en el acceso al sistema
de justicia para la tutela de sus derechos
e intereses legítimos, logrando la igual-
dad efectiva de condiciones. Se prestará
una especial atención en los supuestos
de violencia contra la mujer, estable-
ciendo mecanismos eficaces destinados
a la protección de sus bienes jurídicos,
al acceso a los procesos judiciales y a su
tramitación ágil y oportuna.
46
¿Cuáles son las modalidades
de violencia ejercida en contra
de las mujeres?
La Comisión Interamericana de Dere-
chos Humanos – CIDH ha sostenido que
la violencia de género es una forma de
discriminación de acuerdo a los prece-
dentes del Comité para la Eliminación de
la Discriminación contra la Mujer.
La Ley 1257 de 2008 contempla diversas
modalidades según sus características o
según el espacio en que se éstas se pre-
sentan:
a. Modalidades de violencia según
sus características:
Violencia Física: aquella que ocasiona
riesgo o disminución de la integridad
corporal. En este tipo de violencia se in-
cluyen las golpizas, las agresiones con
objetos o líquidos que puedan hacer
daño, los encierros, las sacudidas, los
estrujones, entre otras conductas que
busquen hacer daño a las mujeres.
Violencia psicológica: Acción u omisión
destinada a degradar o a controlar las
acciones, comportamientos, creencias y
decisiones de otras personas, por medio
de intimidación, manipulación, amena-
za directa o indirecta, humillación, ais-
lamiento o cualquier otra conducta que
implique un perjuicio en la salud psico-
lógica la autodeterminación o desarro-
llo personal. En este tipo de violencia se
incluyen los malos tratos, las ofensas el
menosprecio, las amenazas, las prohibi-
ciones y el control.
Violencia Sexual: Acción que consiste
en obligar a una persona a mantener
contacto sexual físico o verbal o a par-
ticipar en otras interacciones sexuales
mediante el uso de la fuerza, intimida-
ción, coerción, chantaje, soborno, mani-
pulación, amenaza o cualquier otro me-
canismo que anule la voluntad personal. Igualmente
se considera violencia sexual cuando la persona
agresora obligue a la agredida a realizar alguno
de estos actos con terceras personas.
En este tipo de violencia se incluyen los toca-
mientos y manoseos, obligar a las mujeres a
tener relaciones sexuales u obligar a las muje-
res a llevar a cabo actos sexuales que ellas no
quieren.
La CIDH ha ofrecido una definición expansiva
sobre el fenómeno de violencia sexual conside-
rando que: “la violencia sexual se configura con
acciones de naturaleza sexual que se cometen en
una persona sin su consentimiento, que además de
comprender la invasión física del cuerpo humano,
pueden incluir actos que no involucren penetración o
incluso contacto físico alguno12”.
Violencia Patrimonial: La que ocasiona pérdida, transforma-
ción, substracción, destrucción, retención o distracción de obje-
tos, instrumentos de trabajo, documentos personales, bienes, valo-
res o derechos económicos destinados a satisfacer las necesidades de la mujer. Un
ejemplo frecuente de esta modalidad es que en un divorcio el hombre se quede con
todos los bienes de la pareja.
Violencia Económica: Cualquier acción u omisión orientada al abuso económico, el
control abusivo de las finanzas, recompensas o castigos monetarios a las mujeres
por razón de condición social, económica o política. Esta forma de violencia puede
consolidarse en las relaciones de pareja, en las familiares, en las laborales o en las
económicas. Un ejemplo de esta modalidad de violencia consiste en el pago de un
salario menor a las mujeres frente al salario que se les paga a los hombres por reali-
zar la misma actividad.
b. Modalidades de Violencia según el lugar donde ocurren.
Violencia en el ámbito privado: Según la Convención de Belém Do Pará, esta vio-
lencia es aquella que tiene lugar dentro de la familia o unidad doméstica, o en cual-
quier otra relación interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya compartido
el mismo domicilio que la mujer, y comprende, entre otros, violación, maltrato y abu-
so sexual.
La Corte Constitucional, en el fallo que declaró exequible la ley 248 de 1995 (aproba-
toria de la Convención de Belém do Pará), manifestó que “[…] las mujeres están tam-
bién sometidas a una violencia, si se quiere, más silenciosa y oculta, pero no por
12 Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro Vs. Perú. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de
noviembre de 2006. Serie C No. 160, párr. 306. Cfr. ICTR, Case of Prosecutor v. Jean Paul Akayesu. Judgment of
September 2, 1998. Case No. ICTR 96 4 T, para. 688.
47
 ello menos grave: las agresiones en el ámbito doméstico y en las relaciones de pa- ministración de la justicia comprende el
reja, las cuales son no sólo formas prohibidas de discriminación por razón del sexo poder judicial (todas sus instancias, tri-
[…], sino que pueden llegar a ser de tal intensidad y generar tal dolor y sufrimiento, bunales y divisiones administrativas), la
que configuran verdaderas torturas o, al menos, tratos crueles prohibidos por la policía y los servicios de medicina foren-
Constitución […] No se puede entonces invocar la intimidad y la inviolabilidad de se, ubicados en zonas urbanas y rurales,
los hogares para justificar agresiones contra las mujeres en las relaciones priva- con competencia nacional y/o local.
das y domésticas. Es más, esta violencia puede ser incluso más grave que la que
se ejerce abiertamente, pues su ocurrencia en estos ámbitos íntimos la convierte Obstáculos que las Mujeres
en un fenómeno silencioso, tolerado e incluso, a veces, tácitamente legitimado”13.
enfrentan para el acceso a la
Violencia en el ámbito público: Según la Convención de Belém Do Pará, esta vio- Justicia:
lencia es aquella que tiene lugar en la comunidad, es perpetrada por cualquier per-
sona y comprende, entre otros, violación, abuso sexual, tortura, trata de personas, Son resultado de la discriminación his-
prostitución forzada, secuestro y acoso sexual en el lugar de trabajo, así como en tórica y las relaciones de subordinación
instituciones educativas, establecimientos de salud o cualquier otro lugar. y opresión que viven las mujeres. Dicha
discriminación analizada desde las rela-
La CIDH Comisión Interamericana de Derechos Humanos y Acceso a la Justicia Para ciones que se tejen entre varones y mu-
Las Mujeres: jeres, trasciende los sujetos específicos
Tanto la Comisión como la Corte Interamericana de Derechos Humanos estable- y permea las instituciones, y el Estado.
cieron como características de estos recursos para que sean idóneos, la sencillez, La discriminación contra las mujeres se
urgencia, informalidad, accesibilidad y el tramite por órganos independientes. Así profundiza en un contexto de conflicto
mismo, se amplia la legitimación activa para acceder a ellos permitiendo que puedan armado y en consecuencia, los obstácu-
ser promovidos por familiares u órganos públicos en representación de las personas los para el acceso de las mujeres vícti-
amenazadas sin requerir su firma14. mas a la justicia. La militarización de la
vida civil, y el involucramiento de acto-
Manifiesta la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el informe sobre Acce- res armados ilegales con el Estado, exa-
so a La Justicia Para las Mujeres Víctimas de Violencia en las Américas. 2006.: “nor- cerba los sentimientos de desconfianza
mas y estándares internacionales aplicables al derecho de las mujeres para acceder frente a la institucionalidad, el temor a la
a recursos judiciales idóneos y efectivos cuando son víctimas de violencia:.. denuncia, el silencio y la desprotección
  entre otros factores.
El informe define el concepto de “acceso a la justicia” como el acceso de jure y
de facto a instancias y recursos judiciales de protección frente a actos de violen- Como resultado de múltiples audiencias
cia, de conformidad con los parámetros internacionales de derechos humanos. La con las mujeres en situación de des-
CIDH ha establecido que un acceso adecuado a la justicia no se circunscribe sólo a plazamiento y las organizaciones que
la existencia formal de recursos judiciales, sino también a que éstos sean idóneos acompañan los procesos organizativos
para investigar, sancionar y reparar las violaciones denunciadas. Como se analizará y de exigibilidad de derechos, la Corte
más adelante, una respuesta judicial efectiva frente a actos de violencia contra las Constitucional expidió el Auto 092 de
mujeres comprende la obligación de hacer accesibles recursos judiciales sencillos, 2008, en seguimiento a la Sentencia T
rápidos, idóneos e imparciales de manera no discriminatoria, para investigar, sancio- 025-2005. En este Auto, la Corte identifi-
nar y reparar estos actos, y prevenir de esta manera la impunidad. ca entre los obstáculos para el acceso a
la justicia a las mujeres víctimas de vio-
Este informe parte de la premisa de que el poder judicial constituye la primera línea lencia sexual: la desconfianza de las víc-
de defensa a nivel nacional para la protección de los derechos y las libertades indi- timas y sus familiares ante el sistema de
viduales de las mujeres, y por ello la importancia de su respuesta efectiva ante vio- justicia;  el miedo justificado a las ame-
laciones de derechos humanos. Una respuesta judicial idónea resulta indispensable nazas de retaliaciones contra quienes
para que las mujeres víctimas de violencia cuenten con un recurso ante los hechos denuncien lo ocurrido por parte de los
sufridos y que éstos no queden impunes. Cabe señalar que en este informe, la ad- perpetradores o miembros de su grupo;
la ignorancia y desinformación de las
13 CIDH, Estándares Jurídicos Vinculados A La Igualdad De Género Y A Los Derechos De Las Mujeres En El Sistema
Interamericano De Derechos Humanos: Desarrollo Y Aplicación, noviembre de 2011. víctimas sobre sus derechos y los proce-
14 CIDH, Acceso a La Justicia Para las Mujeres Víctimas de Violencia en las Américas. 2006. Pag 27. dimientos existentes para hacerlos efec-
tivos; la falta de recursos económicos,
entre otros.
Estos obstáculos, si bien constituyen li-
mitaciones frente al acceso a la justicia
de distintos tipos de violaciones a los de-
rechos humanos, adquieren particular
relevancia frente a las mujeres víctimas
de violencia sexual, principalmente en
la decisión de denuncia y exigibilidad de
derechos el marco del conflicto armado.
Estándares del sistema interamericano
de derechos humanos acerca del pro-
blema de la violencia contra las mujeres.
Pueden ser resumidos como sigue:
El vínculo estrecho entre los problemas
de la discriminación y la violencia contra
las mujeres;   
La obligación inmediata de los Estados
de actuar con la debida diligencia reque-
rida para prevenir, investigar, y sancio-
nar con celeridad y sin dilación todos los
actos de violencia contra las mujeres,
cometidos tanto por actores estatales
como no estatales;  
La obligación de garantizar la disponi-
bilidad de mecanismos judiciales efecti-
vos, adecuados, e imparciales para vícti-
mas de violencia contra las mujeres.
La calificación jurídica de la violencia se-
xual como tortura cuando es cometida
por agentes estatales;
La obligación de los Estados de imple-
mentar acciones para erradicar la discri-
minación contra la mujeres y los patro-
nes estereotipados de comportamiento
que promueven su tratamiento inferior
en sus sociedades;  
La consideración de la violencia sexual
como tortura cuando es perpetrada por
funcionarios estatales;

48 49
 El deber de los órganos legislativos, ejecutivos y judi-
ciales de analizar mediante un escrutinio estricto todas
las leyes, normas, prácticas y políticas públicas que es-
tablecen diferencias de trato basadas en el sexo, o que
puedan tener un impacto discriminatorio en las muje-
res en su aplicación;
El deber de los Estados de considerar en sus políticas
adoptadas para avanzar la igualdad de género el par-
ticular riesgo a violaciones de derechos humanos que
pueden enfrentar las mujeres por factores combina-
dos con su sexo, como su edad, raza, etnia y posición
económica, entre otros.
Medidas de protección
La convención de Belém do Pará en el literal D del artí-
culo 7 impone a los Estados la obligación de adoptar me-
didas jurídicas para conminar al agresor a abstenerse de hosti-
gar, intimidar, amenazar, dañar o poner en peligro la vida de las mujeres en cualquier
forma que atente contra su integridad o perjudique su propiedad. Esto se traduce en
el derecho a acceder a una tutela cautelar efectiva, a través del empleo de una serie
de recursos para proporcionar a las mujeres que sufran algún tipo de violencia una
serie de servicios para su atención y la de su familia y para conminar al agresor a
cesar sus acciones con el propósito de proteger entre oteros derechos la integridad
física y la vida de las mujeres agredidas.
Tanto la Comisión como la Corte Interamericana de Derechos Humanos estable-
cieron como características de estos recursos para que sean idóneos, la sencillez,
urgencia, informalidad, accesibilidad y el tramite por órganos independientes. Así
mismo, se amplia la legitimación activa para acceder a ellos permitiendo que puedan
ser promovidos por familiares u órganos públicos en representación de las personas
amenazadas sin requerir su firma15.
Medidas de protección en caso de violencia intrafamiliar
• Ordenar al agresor el desalojo de la casa de habitación que comparte con la víc-
tima, cuando su presencia constituye una amenaza para la vida, la integridad
física o la salud de cualquiera de los miembros de la familia.
• Ordenar al agresor abstenerse de penetrar en cualquier lugar donde se encuen-
tre la víctima, cuando a juicio del funcionario dicha limitación resulte necesaria
para prevenir que aquel perturbe, intimide, amenace o de cualquier otra forma
interfiera con la víctima o con los menores, cuya custodia provisional le haya
sido adjudicada.
• Prohibir al agresor esconder o trasladar de la residencia a los niños, niñas y per-
sonas discapacitadas en situación de indefensión miembros del grupo familiar.
• Imponer la obligación de acudir a un tratamiento reeducativo y terapéutico en
15 CIDH, Acceso a La Justicia Para las Mujeres Víctimas de Violencia en las Américas. 2006. Pag 27.
16 Artículo 5 de la ley 294 de 1996 modificado por el artículo 17 de la Ley 1257 de 2008.
50
una institución pública o privada que ofrezca tales servicios, a costa del agresor.
• Ordenar al agresor el pago de los gastos de orientación y asesoría jurídica, médi-
ca, psicológica y psíquica que requiera la víctima.
• Cuando la violencia o maltrato revista gravedad y se tema su repetición la auto-
ridad competente ordenará una protección temporal especial de la víctima por
parte de las autoridades de polícia, tanto en su domicilio como en su lugar de
trabajo si lo tuviere.
• A solicitud de la víctima ordenar a la autoridad de policía, el acompañamiento a
esta para su reingreso al lugar de domicilio cuando ella se haya visto en la obli-
gación de salir para proteger su seguridad.
• Decidir provisionalmente el régimen de visitas, la guarda y custodia de los hijos
e hijas si los hubiere17.
• Suspender de manera motivada al agresor la tenencia, porte y uso de armas, en
caso de que estas sean indispensables para el ejercicio de su profesión u oficio.
• Decidir provisionalmente quién tendrá a su cargo las pensiones alimentarias18.
• Decidir provisionalmente el uso y disfrute de la vivienda familiar.
• Prohibir, al agresor la realización de cualquier acto de enajenación o gravamen
de bienes de su propiedad sujetos a registro, si tuviere sociedad conyugal o pa-
trimonial vigente. Para este efecto, oficiará a las autoridades competentes. Esta
medida será decretada por Autoridad Judicial.
• Ordenar al agresor la devolución inmediata de los objetos de uso personal, docu-
mentos de identidad y cualquier otro documento u objeto de propiedad o custo-
dia de la víctima.
• Cualquiera otra medida necesaria para el cumplimiento de los objetivos de la
presente ley.
En los procesos de divorcio o de separación de cuerpos por causal de maltrato, el
juez podrá decretar cualquiera de las medidas de protección consagradas en este
artículo.
Medidas de protección en casos de violencia en ámbitos
diferentes al familiar19:
• Las mujeres víctimas de cualquiera de las otras modalidades de violencia tienen
16
derecho a la protección inmediata de sus derechos mediante medidas especiales
y expeditas, entre las que se encuentran las siguientes20:
•
• Remitir a la víctima y a sus hijas e hijos a un sitio donde encuentren la guarda
de su vida, dignidad, e integridad y la de su grupo familiar. En este caso podrá
remitirla a cualquier entidad pública o privada que considere adecuada para este
propósito. El sitio debe cumplir con los siguientes requisitos21:
•
• Ser un ambiente digno, integral y reparador.
• Procurar que la víctima y las personas que se encuentren a su cargo permanez-
can unidas.
17 Esta medida se realiza sin perjuicio de las acciones civiles.
18 Ibídem 3.
19 Articulo 18 ley 1257 de 2008.
20 Además de las contempladas en el artículo 5o de la Ley 294 de 1996 y sin perjuicio de los procesos judiciales a
que haya lugar.
21 Inciso 3 del artículo 5 del Decreto 4799 de 2011.
51
 • Evitar la proximidad con el agresor.
• Velar por la seguridad de la víctima y la de las personas que se encuentren a su
cargo.
• Ordenar el traslado de la institución carcelaria o penitenciaria para las mujeres
privadas de la libertad.
Medidas de protección de la ley 906 de 2004:
• El Código de Procedimiento Penal en sus artículos 11 y 134 señala como medidas
de protección las siguientes22:
• Recibir, durante todo el procedimiento, un trato humano y digno.
• Protección de su intimidad, garantía de su seguridad y la de sus familiares y tes-
tigos.
• Pronta e integral reparación de los daños sufridos, ya sea por el agresor (autor o
participe) o por los terceros llamados a responder.
• Ser oídas y que se les facilite el aporte de pruebas.
• Recibir desde el primer contacto con las autoridades, información pertinente
para la protección de sus intereses y a conocer la verdad de los hechos de los
han sido víctimas.
• Que se consideren sus intereses al adoptar una decisión discrecional sobre el
ejercicio de la persecución del injusto.
• Ser informadas sobre la decisión definitiva que se tome en el proceso penal, con
el propósito de acudir en lo pertinente ante el juez de control de garantías o ante
el juez de conocimiento a interponer los recursos, cuando a ello haya lugar.
• Ser asistidas durante el juicio y el incidente de reparación integral, por un aboga-
do que podrá ser designado de oficio.
• Recibir asistencia integral para su recuperación.
• Ser asistidas gratuitamente por un traductor o intérprete en el evento de no co-
nocer el idioma oficial, o de no poder percibir el lenguaje por los órganos de los
sentidos.
Medidas de atención
El decreto 4796 de 2011 en su artículo 3 define las medidas de atención como aque-
llos servicios temporales de habitación, alimentación y transporte que necesitan las
mujeres víctimas de violencia con afectación física o psicológica y sus hijos e hijas.
Estas medidas son recomendadas por los profesionales de la salud y por la autoridad
competente quienes determinaran si la víctima debe ser reubicada. Las medidas de
atención son las siguientes:
Teniendo en cuenta que el inciso 3 del articulo 3 del Decreto 4796 de 2011 establece
como situación especial de riesgo de que la mujer sufra una nueva afectación física o
mental o la agravación de las afectaciones ya existentes, que se deriven de permane-
cer en el mismo lugar donde habita, a través del Sistema General de Seguridad Social
en Salud23 se garantizarán los servicios de habitación, alimentación y transporte24,
22 Es de tener en cuenta que estas medidas están contempladas en la Ley 906 de 2004 como derechos de las
víctimas.
23 También se establece la posibilidad de contratar servicios de hotelería para tales fines, de acuerdo con el artí-
culo 19 de la Ley 1257 de 2008.
24 Esta medida esta consagrada como medida de protección en el literal a) del articulo 19 de la Ley 1257 de 2008.
52
cuando la autoridad competente evalúe la situación y considere que es necesario
adoptar esta medida para proteger la vida e integridad de la mujer.
Para la prestación de estos servicios se tendrán en cuenta los siguientes criterios:
Nivel de afectación para la salud física y/o mental de la mujer víctima, de acuerdo a
lo consignado en la historia clínica o el dictamen médico legal.
Situación especial de riesgo en el que se encuentre la víctima.
• Si no se encuentran disponibles los servicios hoteleros o la víctima decida no per-
manecer en ellos, se le asignará un subsidio monetario25 exclusivo para costear
los gastos de habitación y alimentación, siempre que sea en un lugar diferente a
la habitación del agresor y con la condición de asistencia las citas medicas, sico-
lógicas o siquiátricas que requiera.
• Si la mujer víctima no se encuentra afiliada al régimen de salud, Las instituciones
que integran el Sistema General de Seguridad Social deben informar a las alcal-
días distritales o municipales de esta situación para que se ordene su afiliación
inmediata a través del régimen subsidiado.
• La prestación de servicios de asistencia médica, sicológica y siquiátrica a las mu-
jeres víctimas de violencia, a sus hijos e hijas a través de las Empresas Promoto-
ras de Salud y las Administradoras del Régimen Subsidiado.
Principios para la especial protección de las Mujeres.
El Principio De Debida Diligencia: La Comisión Interamericana de Derechos Hu-
manos, dentro de su jurisprudencia, ha hecho un especial énfasis en este principio, el
cual: Hace referencia al deber de los Estados de actuar con la debida diligencia para
prevenir, investigar, sancionar y reparar los actos de violencia y discriminación en
contra de las mujeres.
La CIDH fue enfática en declarar que la obligación del Estado de actuar con debida
diligencia va más allá de la obligación de procesar y condenar a los responsables, y
también incluye la obligación de “prevenir estas prácticas degradantes. La Comisión
estableció que la inefectividad judicial general crea un ambiente que facilita la violen-
cia doméstica, al no existir evidencias socialmente percibidas de la voluntad y efec-
tividad del Estado como representante de la sociedad, para sancionar esos actos26.
La violación de este principio ha llevado a la Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos a condenar a los Estados declarándolos responsables por a la Convención
Americana y la Convención de Belém do Pará, derivadas de la omisión o retraso en la
investigación y judicialización de los agresores de mujeres en varios países de Amé-
rica Latina.
A nivel constitucional y legal se han establecido unos principios mínimos que los ope-
radores de justicia deben respetar y hacer respetar con el propósito de no vulnerar
los derechos de la mujer como sujeto de especial protección constitucional, algunos
de ellos se describen a continuación:
25 Si la víctima pertenece al régimen contributivo el subsidio equivaldrá al monto de su cotización al Sistema Gen-
eral de Salud y si pertenece al régimen subsidiado será equivalente a un salario mínimo.
26 CIDH, Estándares Jurídicos Vinculados A La Igualdad De Género Y A Los Derechos De Las Mujeres En El Sistema
Interamericano De Derechos Humanos: Desarrollo Y Aplicación, noviembre de 2011.
53
 Igualdad y equidad con perspectiva de género: Todas las actuaciones judiciales
deberán procurar alcanzar la igualdad y equidad de los seres humanos sin distinción
alguna por razones de género, edad, etnia, discapacidad, preferencia sexual etc. Un
objetivo primordial de la administración de justicia es asegurar a todos los seres huma-
nos el respecto y tutela de sus derechos teniendo en cuenta sus diferencias culturales,
económicas, físicas y sociales las cuales han de prevalecer para tomar una decisión en
equidad27.
La Corte Constitucional ha señalado que la atención diferencial constituye “el punto
de apoyo para proteger a quienes se hallan en situación de indefensión”. La Conven-
ción sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer, plan-
tea que la discriminación contra la mujer viola los principios de la igualdad de dere-
chos y del respeto de la dignidad humana, que dificulta la participación de la mujer, en
las mismas condiciones que el hombre, en la vida política, social, económica y cultural
de su país, que constituye un obstáculo para el aumento del bienestar de la sociedad y
de la familia y que entorpece el pleno desarrollo de las posibilidades de la mujer para
prestar servicio a su país y a la humanidad.
Principio de No Discriminación: Todas las mujeres con independencia de sus cir-
cunstancias personales, sociales o económicas tales como la edad, etnia, orientación
sexual, procedencia rural o urbana, religión entre otras, tendrán garantizados los dere-
chos establecidos en la Ley a través de una previsión de estándares mínimos en todo
el territorio nacional.
No Violencia: La violencia contra las mujeres constituye una forma de discriminación
y es una violación de las libertades fundamentales, limitando total o parcialmente el
reconocimiento, goce y ejercicio de los derechos humanos. La violencia contra la mu-
jer incluye la violencia física, sexual, psicológica y patrimonial, y puede tener lugar en
el ámbito privado como público. El principio busca la prevención, detección, sanción y
erradicación de la violencia para asegurar el desarrollo individual y social de las muje-
res y su plena participación en todas las esferas de la vida.
Acceso a la Justicia: El acceso a todos los beneficios y facilidades de la justicia por
parte de todas las personas sin discriminación alguna por razones de género, edad,
religión, nacionalidad, etnia o discapacidad. Para su plena vigencia requiere de meca-
nismos y medidas de fondo que mejoren las relaciones entre la justicia y la ciudadanía
que garanticen la seguridad jurídica. Ello significa que las instancia que administran
justicia deben garantizar a las mujeres y hombres, sin ninguna distinción, el acceso
efectivo a los servicios que otorgan, eliminado todo tipo de barreras económicas, psi-
cológicas, informativas, físicas etc., ofreciendo los servicios y recursos necesarios que
aseguren que las personas usuarias gocen de la movilidad, comunicación y compren-
sión necesaria para acudir eficientemente a las instancias judiciales28.
Vida Independiente: Consiste en otorgar la capacidad jurídica y de actuar real a las
mujeres como sujetos plenos de derechos y obligaciones. Ello implica el derecho que
tienen todas las mujeres de tomar todas las decisiones de su vida, tales como el esco-
ger la forma de vestirse, qué estudiar, cómo administrar sus recursos económicos, el
derecho de disponer de su propio cuerpo, etc.
27 Art. 1 de la Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer.
28 Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer - Belem do Pará.
54
Prueba A Cargo Del Agresor Casos De Violencia De Género: La carga de la prueba
en casos de violencia de género estará a cargo del agresor. Busca equilibrar las relacio-
nes de poder que existen entre el agresor y la víctima y las condiciones en que por lo
general se presentan los casos de violencia de género.
Apreciación De La Prueba En Caso De Delitos Sexuales: En relación con el princi-
pio constitutivo del Derecho Penal de “in dubio pro reo”, se ha considerado en la juris-
prudencia sobre delitos sexuales que por la naturaleza de estos delitos, debe ser toma-
da en especial consideración la declaración de la víctima, de manera que el fiscal o el
juez puede llegar a la certeza de que el delito fue cometido, con la sola declaración de
la víctima, cuando no exista otra prueba indiciaria o indirecta, a falta de prueba directa.
La Norma Más Beneficiosa: Entre varias normas el juez o jueza deberá aplicar la más
beneficiosa para la parte que se encuentra en condiciones de desventajas por razones
de género, etnia, edad, discapacidad, preferencia sexual, clase social etc.
Deber De Orientación: Los administradores de justicia tienen el deber de orientar
legalmente a las usuarias y usuarios, respecto de las actuaciones y procedimientos
a realizar y que desconocen, en el evento de vulneración de sus derechos, especial-
mente cuando se trata de poblaciones discriminadas o vulnerables como las mujeres,
niñas y niños, personas con discapacidad y adultos mayores. Ello no implica un incum-
plimiento al deber de reserva.
Acceso Efectivo Al Resarcimiento Y Reparación Del Daño En Casos De Violen-
cia: Las instancias que administran justicia deben establecer los mecanismos necesa-
rios para asegurar que la víctima de violencia tenga acceso efectivo al resarcimiento y
reparación del daño sufrido, a través de medios de compensación justos y eficaces29.
No Revictimización: Las autoridades judiciales deberán asegurarse que los agreso-
res se abstengan de hostigar, intimidar, amenazar dañar o poner en peligro la integri-
dad física, sexual, patrimonial y emocional de la víctima sin distinción por razones de
género, edad, etnia, discapacidad, clase social etc. También deberá asegurarse que el
proceso tenga el menor impacto en la integridad física de la víctima.
Principio de Participación Social e Inclusión: Promueve la ciudadanía plena a tra-
vés del ejercicio de una democracia cotidiana, que garantiza plena libertad a las ciuda-
danas para participar de manera incidente en la definición y ejecución de las políticas
públicas, esto es, para discutir sobre los problemas que les afectan, sobre las necesida-
des aplazadas, para participar en la definición de los temas prioritarios en la agenda de
la ciudad o del municipio y para incidir en la toma de decisiones.
Principio de Corresponsabilidad: La Sociedad y la Familia son responsables de res-
petar los Derechos de las mujeres y de contribuir a la eliminación de la violencia contra
ellas. El Estado es responsable de prevenir, investigar y sancionar toda forma de vio-
lencia contra las mujeres.
Principio de Coordinación: Todas las entidades que tengan dentro de sus funciones
la atención a las mujeres víctimas de violencia deberán ejercer acciones coordinadas y
29 Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer.
55
 articuladas con el fin de brindarles una atención integral.
Principio de Integralidad: La atención a las mujeres víctimas de violencia comprenderá
información, prevención, orientación, protección, sanción, reparación y estabilización.
Principio de Atención Diferenciada: El Estado garantizará la atención a las nece-
sidades y circunstancias específicas de colectivos de mujeres especialmente vulne-
rables o en riesgo, de tal manera que se asegure su acceso efectivo a los derechos
consagrados en la legislación.
Derechos de las Mujeres
La mujer tiene derecho, en condiciones de igualdad, al goce y a la protección de todos
los derechos humanos y libertades fundamentales reconocidos por los instrumentos
regionales e internacionales de derechos humanos. Asimismo, las mujeres tienen de-
recho a vivir en un sistema social en el que no existan relaciones de poder basadas en
el género, a una vida libre de violencia -en el ámbito público y privado-, a vivir sin discri-
minación alguna, a ser valoradas y educadas sin estereotipos de conductas y prácticas
sociales y culturales basadas en conceptos de inferioridad y subordinación entre los
sexos, a contribuir en el desarrollo y el bienestar de la sociedad y a participar en igual-
dad de condiciones que el hombre en las esferas política, económica, social, cultural
o de cualquier otra índole. Además de estos derechos vinculados a la igualdad y no
discriminación, por su condición de mujer tiene derechos específicos relacionados, en
particular, con su sexualidad, la reproducción y la protección de la maternidad30.
El artículo 7 de la Ley 1257 de 2008 establece como derechos de las mujeres los si-
guientes: a una vida digna, a la integridad física, sexual y psicológica, a la intimidad, a
no ser sometidas a tortura o a tratos crueles y degradantes, a la igualdad real y efec-
tiva, a no ser sometidas a forma alguna de discriminación, a la libertad y autonomía,
al libre desarrollo de la personalidad, a la salud, a la salud sexual y reproductiva y a la
seguridad personal.
Por su parte, el Decreto 4799 de 2011 en el artículo 4 establece el derecho de las mu-
jeres a no ser confrontadas con su agresor. Este derecho incluye el de manifestar a la
Fiscalía la intención de no conciliar, con lo que esta etapa quedará agotada y el de no
asistir a cualquier diligencia en la que el agresor esté presente.
Autoridades competentes para la atención y/o imposición de medidas de protección
a mujeres víctimas de violencia.
El artículo 2 del Decreto 4799 de 201131 estableció como autoridades competentes para
la imposición de las medidas de protección en casos de violencia intrafamiliar señala-
das en el artículo 17 de la ley 1257 de 2008 a las siguientes:
Comisaría De Familia:
La comisaría de Familia del lugar donde ocurran los hechos, se encargará de prevenir,
garantizar, restablecer y reparar los derechos de los niños, niñas, adolescentes y de-
más miembros de la familia, en las circunstancias de maltrato infantil, amenaza o vul-
30 DERECHOS DE LA MUJER, Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos, Bogotá, diciembre de 2002.
31 Por el cual se reglamentan parcialmente las Leyes 294 de 1996, 575 de 2000 y 1257 de 2008.
56
neración de derechos suscitadas en el contexto de la violencia intrafamiliar. Para ello
aplicará las medidas de protección contenidas en la Ley 575 del 2000 que modificó la
Ley 294 de 1996, las medidas de restablecimiento de derechos consagradas en la Ley
1098 de 2006 y, como consecuencia de ellas, promoverá las conciliaciones a que haya
lugar en relación con la custodia y cuidado personal, la reglamentación de visitas do-
miciliarias, fijación de cuota alimentaria, medidas de protección, medidas de emergen-
cia, asesorías, protección policiva, remisión a autoridades competentes, resolución de
conflictos familiares y de pareja. 
Las Comisarias de Familia además de sus funciones propias, deberán colaborar con
todas las demás Instituciones competentes en aras de brindar una protección integral
a los menores que se hallen en situación de vulnerabilidad y en todos los casos de
conflictos familiares, pero además de ello  las Comisarias de Familia son las priorita-
riamente encargadas  de brindar espacios de apoyo y asesoría para la resolución de
todas aquellas dificultades al interior de la familia y  por supuesto el informar, asesorar
y desarrollar programas de información sobre derechos y deberes fundamentales.
Es importante hacer énfasis en el sentido de que las Comisarias de Familia cuentan
con el Equipo de Trabajo Social y de Psicologia que deben ofrecer un  acompañamien-
to integral a todos los usuarios mediante la realización de valoraciones psicológicas,
terapias individuales  de pareja y de grupo, seguimiento de los casos atendidos, visitas
domiciliarias etc.
 
Serán las encargadas de imponer las medidas de protección establecidas en el artí-
culo 17 de la ley 1257 de 2008; adelantar el procedimiento para la efectividad de las
medidas de protección a favor de las víctimas de violencia de género y sus garan-
tías; Solicitar al Juez de Familia o en su defecto al Juez Civil Municipal o Promiscuo
Municipal el arresto del agresor en caso de incumplimiento32 de las medidas de
protección, provisionales o definitivas33; Remitir el asunto a la Fiscalía General de
la Nación en los casos en que se pueda tipificar el delito de violencia intrafami-
liar o cualquier otro para que procedan de acuerdo con su competencia.
En aquellos municipios donde no haya Comisario de Familia el competente
será el Juez Civil Municipal o Promiscuo Municipal del domicilio del deman-
dante o del lugar donde fue cometida la agresión. Cuando en el domicilio de
la persona agredida hubiere más de un despacho judicial competente para
conocer de esta acción, la petición se someterá en forma inmediata a reparto.
El Juez de Control de Garantías
Cuando se trate del delito de violencia intrafamiliar a solicitud de la Fiscalía Ge-
neral de la Nación o de la víctima. En este caso se aplicaran además las medidas
señaladas en los artículos 11 y 134 de la Ley 906 de 2004. Sin embargo, proferida la
medida el Juez de Control de Garantías debe remitir las diligencias al Comisario de
Familia para que continúe con el procedimiento.
Fiscalía General De La Nación.
Con la expedición de la Ley 1257 de 2008 y su Decreto Reglamentario 4799 de 2011,
32 Artículo 6 del Decreto 4799 de 2011.
33 El Juez Civil Municipal o Promiscuo Municipal quien deberá ordenarlo en la forma prevista en el artículo 11 de la
Ley 575 de 2000 en concordancia con el artículo 12 del Decreto 652 de 2001.
57
 en los casos de violencia contra la mujer se le asignó una nueva función: la de solicitar
ante la autoridad competente ya sea el Comisario de Familia o el Juez de Control de
Garantías la imposición de las medidas de protección de acuerdo con la necesidad y
gravedad del caso.
Teniendo en cuenta que la Fiscalía es una de las entidades que conforman la estructu-
ra del Sistema de Casas de Justicia y que atenderá de acuerdo con la asignación rea-
lizada por el CRI en un primer momento a la mujer víctima de violencia, dentro de su
competencia realizará las diligencias propias de su cargo como la recepción de la de-
nuncia, de los testimonios y declaraciones a que haya lugar y la remitirá de inmediato
a las demás entidades que por mandato legal deben intervenir, como puede ser el caso
del Instituto Colombiano de Medicina Legal y Ciencias Forenses para las valoraciones
técnicas, científicas o tecnológicas, a la Comisaría de Familia para la imposición de las
medidas de protección o para la prestación de apoyo social y sicológico.
Si se trata de situaciones de violencia de ámbitos diferentes a la familiar y el conoci-
miento llega a la Fiscalía General de la Nación el competente será el Juez de Control de
Garantías a petición del Fiscal o de la víctima.
En los casos de violencia intrafamiliar en las comunidades indígenas, el competente
para conocer de estos casos es la respectiva autoridad indígena, en desarrollo de la
jurisdicción especial prevista por la Constitución Nacional en el artículo 24634.
Medicina Legal
La función de los Consultores Médicos Legistas deberá estar basada en lo establecido
en el Código Penal y de Procedimiento Penal a fin de brindar pronta y eficazmente un
soporte técnico científico a las demás Entidades que prestan los servicios como opera-
dores de justicia con el fin de identificar las condiciones medico legales del hecho de-
lictivo que se cometió, igualmente deberán atender de manera inmediata y prioritaria
los casos de violencia sexual que se presenten.
El Defensor de Familia
Se encargará de prevenir, garantizar y restablecer los derechos de los niños, niñas y
adolescentes, en las circunstancias de maltrato, amenaza o vulneración de derechos
diferentes de los suscitados en el contexto de la violencia intrafamiliar35
Instituto Colombiano De Bienestar Familiar:
Actúan a través de los Defensores de Familia según lo establecido en la Ley 1098 de
2006, velando por la protección de la familia y los menores que se encuentran en si-
tuación de riesgo e igualmente asume la asistencia y protección del adolescente res-
ponsable de haber infringido la ley penal.
 
Defensoría Del Pueblo
En ejercicio del cumplimiento de su obligación constitucional y legal, deberá velar por
la promoción, ejercicio y divulgación de los derechos humanos, actúan por medio de
los Defensores Públicos adscritos a Casa de Justicia,
34 Este tema será objeto de ampliación en el capitulo referente al trato diferencial para miembros de comunidades
indígenas.
35 Articulo 7 del Decreto 4840 de 2007.
58
Policía Nacional
El artículo 19 de la Ley 62 de 1993 establece además como una de las funciones ge-
nerales de la Policía Nacional la prestación del auxilio que requiere la ejecución de
las leyes y las providencias judiciales y administrativas. Por ello su intervención en la
atención a mujeres víctimas de violencia está encaminada a36: Brindarle protección
temporal especial y brindarle acompañamiento para su reingreso al lugar de domicilio
cuando ella se haya visto en la obligación de salir para proteger su seguridad. En los
eventos de las medidas de protección tendientes a evitar el acceso del agresor al lugar
de habitación o trabajo de la victima cuando no exista un control de ingreso deberá
garantizar el cumplimiento de la medida.
Con el propósito de dar cumplimiento y ejecución efectiva a las medidas impartidas
por las autoridades competentes, la Policía Nacional deberá:
Elaborar un protocolo de riesgo, de acuerdo con el cual, una vez analizada la situación
particular de la víctima, se establezcan los mecanismos idóneos para poder dar cum-
plimiento a la medida.
Elaborar un registro nacional que contenga información sobre las medidas de protec-
ción y apoyos policivos ordenados por las autoridades competentes, así como de las
actas entregadas a las víctimas en cumplimiento del artículo 20 de la Ley 294 de 1996.
La Policía Nacional adjuntará a los informes ejecutivos que entregará a la Fiscalía Ge-
neral de la Nación, una constancia de esos registros e informará lo pertinente a la au-
toridad que emitió la medida.
En caso de que sea necesaria la intervención inmediata para la protección de la vida e
integridad personal de las mujeres, la Policía Nacional podrá hacer uso de las faculta-
des establecidas en el artículo 2937 y siguientes del Código Nacional de Policía.
36 Artículo 3 del Decreto 4799 de 2011.
37 Decreto 1355 de 1970. Del empleo de la fuerza y otros medios coercitivos. Art. 29.- Solo cuando sea estrictamen-
te necesario, la policía puede emplear la fuerza para impedir la perturbación del orden público y para restablecerlo.
Así, podrán los funcionarios de policía utilizar la fuerza:
a) Para hacer cumplir las decisiones y órdenes de los jueces y demás autoridades;
b) Para impedir la inminente o actual comisión de infracciones penales o de policía;
c) Para asegurar la captura del que deber ser conducido ante la autoridad;
d) Para vencer la resistencia del que se oponga a orden policial que deba cumplirse inmediatamente;
e) Para evitar mayores peligros y perjuicios en caso de calamidad pública;
f) Para defenderse o defender a otro de una violencia actual e injusta contra la persona, su honor y sus bienes;
g) Para proteger a las personas contra peligros inminentes y graves.
59
 ¿Quiénes son considerados indígenas?

CAPITULO Se ha definido como pueblos indígenas “a los pueblos en países independientes,

por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el país o en una re-
gión geográfica a la que pertenece el país en la época de la conquista o la co-

TERCERO lonización o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cual-
quiera que sea su situación jurídica, conservan todas sus propias instituciones
sociales, económicas, culturales y políticas, o parte de ellas”.1

PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERA-
DORES DE JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN
ESPECIAL INDIGENAS.
En un sentido similar, el Artículo 2 del decreto 2164 de 19952 trae la siguiente de-
finición: “Comunidad o parcialidad indígena. Es el grupo o conjunto de familias
de ascendencia amerindia, que tienen conciencia de identidad y comparten va-
lores, rasgos, usos o costumbres de su cultura, así como formas de gobierno,
gestión, control social o sistemas normativos propios que la distinguen de otras
comunidades, tengan o no títulos de propiedad, o que no puedan acreditarlos le-
galmente, o que sus resguardos fueron disueltos, divididos o declarados vacan-
tes”.

Empero en realidad, fueron llamados “indios o indígenas a los descendientes de los

habitantes nativos de América –a quienes los descubridores españoles, por creer
que habían llegado a las Indias, llamaron indios– que conservan algunas caracte-
rísticas de sus antepasados en virtud de las cuales se hallan situados económica y
socialmente en un plano de inferioridad frente al resto de la población, y que, or-
dinariamente, se distinguen por hablar las lenguas de sus antepasados, hecho que
determina el que éstas también sean llamadas lenguas indígenas.”3

La Comisión Andina de Juristas ha definido a la “persona indígena” como toda perso-

na que pertenece a esas poblaciones indígenas tanto porque él mismo se considera
indígena (tiene conciencia de grupo) y también porque los otros miembros del gru-
po lo consideran como indígena (aceptación como grupo)4.

¿Por qué son excluidos los Indígenas?

El Instituto Interamericano de Derechos Humanos ha manifestado: “Los indígenas
han sido históricamente excluidos...... Por su pertenencia a una etnia considerada
minoritaria, razón por la que sus derechos humanos han sido y continúan siendo
violados y el acceso a las oportunidades muestra grandes iniquidades, lo cual se
refleja, por ejemplo:

• En el difícil acceso que poseen a la tierra y al crédito.

• En el deficiente acceso a los servicios públicos de salud, educación y vivienda,
entre otros.
• En la incidencia de la pobreza que afecta a la mayoría de esta población.
• En la menor esperanza de vida.
1 Literal B, Articulo 1 del Convenio 169 de la OIT.
2 Por el cual se reglamenta parcialmente el Capítulo XIV de la Ley 160 de 1994 en lo relacionado con la dotación y
titulación de tierras a las comunidades indígenas para la constitución, reestructuración, ampliación y saneamiento
de los Resguardos Indígenas en el territorio nacional.
3 El concepto de Indio en América - Guillermo Bonfil Batalla.
4 Manual informativo para Pueblos Indígenas La justicia indígena en los países andinos. Comisión Andina de Juris-
tas. Lima- Perú. Julio de 2009. Pág. 10.

61
 • En la falta de reconocimiento y aceptación de sus expresiones culturales, lingüís-
ticas y religiosas.
• En la falta de acceso a puestos de representación política y de toma de decisio-
nes.
• Las mujeres indígenas son víctimas de estas discriminaciones, además de las
propias de su género.” 5
Los pueblos indígenas conservan en la actualidad sus propias normas, procedimien-
tos, sanciones, rituales, prácticas medicinales, creencias, intereses particulares y
demás usos y costumbres que distan en mayor o menor medida con la cultura ma-
yoritaria u occidental. Esta condición de diferentes6 ha generado que a pesar del re-
conocimiento de derechos tanto a nivel constitucional como internacional se sigan
presentando una serie de conflictos cuando se trata de la interacción de los sistemas
indígenas con el sistema estatal, conflictos en los que la población minoritaria y me-
nos protegida es la que resulta perdedora, con su consecuencia inmediata que es la
vulneración de sus derechos y la negación de posibilidades para hacerlos exigibles.
¿Por qué los Pueblos Indígenas son considerados un grupo de
atención especial?
Con la llegada de los españoles al continente americano se dio inició a toda clase de
acciones tendientes al sometimiento y conquista de sus habitantes originarios como
de los territorios y de las riquezas que ellos poseían. Los conquistadores a su llegada
catalogaron a los indígenas como bárbaros y como seres inferiores a su cultura euro-
pea, justificando en ello el esclavismo al que los sometieron y las cruentas acciones
de exterminio que desplegaron en contra de los pueblos que se les opusieron.
Los indígenas fueron sometidos a la realización de trabajos forzados en las minas y
cultivos, lo que, junto con las enfermedades traídas del viejo continente, mermó en
gran número su población7. También fueron sometidos a los procesos de culturiza-
ción y evangelización adelantados por la iglesia católica, lo que generó la perdida
irrecuperable de muchas de las lenguas, costumbres y usos de los nativos.
Los pueblos indígenas han sido apartados del derecho desde el comienzo de su tor-
tuosa relación con los pueblos no indígenas. Estos, no han hecho nunca el más míni-
mo intento de respetar las culturas diferentes de estos pueblos y han intentado aca-
bar con todas ellas a través del exterminio o la asimilación.
Los pueblos indígenas han sido, durante muchos siglos, ignorados totalmente por los
legisladores y considerados como individuos inferiores al hombre blanco, sujetos a su
voluntad y carentes del más mínimo derecho por el simple hecho de ser diferentes.
Han sufrido esclavitud, persecuciones e incluso en muchos casos exterminio a manos
siempre de unos individuos pertenecientes a una cultura más desarrollada tecnoló-
gicamente que les ha considerado siempre, incluso hoy mismo en algunos países,
como un problema y un peligro molesto.
5 Módulo de vida en democracia. Inclusión, Derechos Humanos e Incidencia Política; http://www.iidh.ed.cr/publica-
ciones_eng.htm, Pagina 8
6 Diferencia que hace relación a su derecho de identidad étnica o cultural, es decir, el que toda persona tiene de
pertenecer a un grupo humano determinado y defender esa pertenencia, sin que ello traiga como consecuencia
que sus otros derechos se vean reducidos o afectados.
7 http://www.colombiaaprende.edu.co/html/productos/1685/article-139582.html
62
Para el caso colombiano, con una población étnica minoritaria del 2%8, el conflicto
armado interno9, ha tenido una gran influencia en las últimas decisiones de Corte
Constitucional en tomar medidas de salva guarda de los pueblos Indígenas, al punto
de aseverar:
“Los grupos indígenas colombianos están particularmente indefensos y expues-
tos al conflicto armado y sus consecuencias, particularmente el desplazamiento.
Deben soportar los peligros inherentes a la confrontación sobre la base de situa-
ciones estructurales prexistentes de pobreza extrema y abandono institucional,
que operan como factores catalizadores de las profundas violaciones de derechos
humanos individuales y colectivos que ha representado para ellos la penetración
del conflicto armado en sus territorios.”.10
Igualmente en sentencia del día 12 de abril del año 2011, la Corte Constitucional Dijo:
“Esta Corte ha considerado que el reconocimiento de derechos fundamentales a
las comunidades indígenas tiene sustento en los principios de participación y plu-
ralismo consagrados como fundantes del Estado en el artículo 1º superior; en el
principio de respeto a la diversidad étnica establecido en el artículo 7º constitu-
cional, y en el principio de igualdad entre culturas (artículo 70 CP). En jurispruden-
cia temprana, explicó este Tribunal que el carácter fundamental de los derechos
de los grupos indígenas se desprende de la prohibición de desaparición forzada
llevada al plano de estos grupos humanos. Posteriormente, la Corte ha avanzado
en la comprensión de los derechos de los pueblos aborígenes en el marco del DIDH
y los mandatos de protección reforzada sentados por el constituyente frente a las
comunidades indígenas. . La jurisprudencia constitucional ha señalado, además,
que los pueblos indígenas, al igual que las personas con identidad étnica indígena,
son sujetos de protección constitucional reforzada, en atención a lo dispuesto en
el artículo 13 de la Constitución, especialmente en sus incisos 2º y 3º, que ordenan
a todas las autoridades prodigar un trato especial (favorable) a grupos y perso-
nas que se encuentran en condición de vulnerabilidad o en situación de debilidad
manifiesta. La caracterización de los pueblos indígenas como sujetos de especial
protección constitucional atiende a su situación de vulnerabilidad, originada en
los siguientes aspectos históricos, sociales y jurídicos: la existencia de patrones
históricos de discriminación aún no superados frente a los pueblos y las personas
indígenas; la presencia de una cultura mayoritaria que amenaza con la desapari-
ción de sus costumbres, su percepción sobre el desarrollo y la economía y, en tér-
minos amplios, su modo de vida buena (lo que suele denominarse cosmovisión);
y la especial afectación que el conflicto armado del país ha significado para las
comunidades indígenas, principalmente por el interés de las partes en conflicto
de apoderarse o utilizar estratégicamente sus territorios, situación que adquiere
particular gravedad, en virtud de la reconocida relación entre territorio y cultura,
propia de las comunidades aborígenes.”11
8 (DANE, Censo General 2005)
9 Auto 382/10. Corte Constitucional
10 Auto 004 de 2009. Corte Constitucional de Colombia
11 Sentencia 282/2011. M.P Luis Ernesto Vargas Silva. Corte Constitucional.
63
 ¿Por qué se le debe dar un trato diferencial a los miembros de los
Pueblos Indígenas?
Porque son Colombianos con iguales derechos que el resto de la población, y por que
el proceso histórico de invisibilización, negación, discriminación y homogenización,
los dejó en situación de vulnerabilidad frente a la exigencia y vigencia de sus derechos
Los pueblos indígenas, son portadores de culturas, idiomas, religiones, organizacio-
nes socioeconómicas y de milenarias sabidurías sobre los ecosistemas de tan diver-
sas regiones del mundo; han hecho innumerables y valiosos aportes a la humanidad
entera, a pesar de haber estado hasta hace poco como victimas del silenciamiento,
camuflamiento e inclusive persecución por parte de erróneas teorías y concepciones
al servicio del colonialismo y del neocolonialismo (evolucionismo cultural, desarro-
llo unilineal, homogeneización), utilizando para ello diversos medios de persuasión y
desinformación (crónicas, historias, documentos, charlas, foros, congresos, películas,
videos, etc.).  dinamizadas en beneficio de ellos, de nosotros y de
Es de interés nacional ponderar adecuadamente la rica multietnicidad indígena pre-
sente en nuestro territorio, luego y a pesar de centenarios y sucesivos procesos que
de una u otra forma han buscado diluir a estos pueblos y culturas de claras raíces
Prehispánicas en el seno de la sociedad nacional.
Esta gran diversidad etnocultural se expresa cotidianamente a través de idiomas,
cosmovisiones, música, tradiciones y costumbres, artesanías, arquitecturas, orga-
nizaciones socioeconómicas y políticas, etnomedicinas, patrones de asentamiento
equilibradamente dispersos, técnicas de producción preservadoras de ecosistemas,
conocimientos milenarios sobre faunas y floras regionales, arte y técnicas culinarias,
implementos e instrumentos utilitarios, tecnologías blandas de eficiente aplicación,
alto sentido de pertenencia y correspondencia con la madre tierra y sus recursos na-
turales. Todos ellos, legados ancestrales e históricos que debemos como nación pre-
servar y dinamizar en beneficio del colectivo nacional, continental y mundial.
Hoy en día, lamentablemente, cada uno de nuestros pueblos indígenas (raíces prima-
rias y fecundas de la colombianidad) siguen enfrentando y resistiendo a problemas
similares pero cada vez más críticos, al punto de que muchos de ellos están amena-
zados gravemente de la extinción cultural (etnocidio) e inclusive física (genocidio).
Los pueblos “Wiwa, Kankuamo, Arhuaco, Kogui, Wayúu, Embera-Katío, Embera-
Dobidá, Embera-Chamí, Wounaan, Awá, Nasa, Pijao” y otros12, figuran en los primeros
lugares de tan crítica situación existencial.
Como consecuencias acumuladas de los procesos de conquista, colonización y glo-
balización, de la proliferación y excesos cometidos por religiones no indígenas, así
como de la expansión del desarrollismo con su concepción rentista de la tierra y sus
recursos, las culturas indígenas han venido siendo erosionadas y coartadas en sus
potencialidades, sus cosmovisiones desarticuladas, las comunidades afectadas por
sus tierras invadidas o cedidas ante presiones económicas, los pueblos sufriendo con-
taminación de sus hábitats y la expoliación de sus recursos naturales y patrimonios
intelectuales colectivos.
12 Según auto 004 de 2009 Corte Constitucional.
64
Ante esta compleja realidad, surge hoy más
que nunca el imperioso deber por parte
del Estado y de la sociedad en general
de asumir responsablemente un nuevo
proceso: el del entendimiento y recono-
cimiento pleno de los derechos que le
asisten a los pueblos indígenas, (…). De
modo que logremos internalizar en la
colectividad nacional la firme convicción
de que los pueblos y comunidades indíge-
nas no son “ partes estancas” de la nación,
ni mucho menos “rémoras del pasado” de las
cuales avergonzarse, sino más bien pueblos
y culturas con capacidades coartadas pero de
amplías potencialidades que pueden y deben ser
todos.
Los problemas y obstáculos que plantea la realidad indígena
del país son complejos y nada fáciles de resolver. Señala un largo
camino que comienza con la necesidad de que se reconozca a los pueblos y co-
munidades indígenas como verdaderos sujetos de derechos, y no solo como partes
integrantes del medio ambiente y los recursos naturales que habitualmente les ro-
dean. Son pueblos que han venido siendo afectados por un paulatino proceso glo-
balizador (ayer colonizador y al principio conquistador) (…).
No obstante el camino que corresponde recorrer como Estado es largo, debien-
do lograr la adopción de una política integral y coherente en la materia, orientada
primordialmente a la justa convivencia y plena participación de los pueblos y co-
munidades a nivel nacional y en sus respectivos contextos regionales, municipales,
locales. Para ello, es requisito básico que todos procedamos a respetar, defender y
consolidar los derechos de los pueblos indígenas consagrados muy especialmente
en la Constitución Política del 1991, así como en los tratados, convenios y acuerdos
internacionales válidamente suscritos por la República.”13
Para las Reglas de Brasilia, Sobre Acceso a la Justicia de las
Personas en Condición de Vulnerabilidad, El pertenecer a un
pueblo indígena es un factor de vulnerabilidad, por cuanto:
4.- Pertenencia a comunidades indígenas:
(9) Las personas integrantes de las comunidades indígenas pueden encontrarse en
condición de vulnerabilidad cuando ejercitan sus derechos ante el sistema de jus-
ticia estatal. Se promoverán las condiciones destinadas a posibilitar que las perso-
nas y los pueblos indígenas puedan ejercitar con plenitud tales derechos ante dicho
sistema de justicia, sin discriminación alguna que pueda fundarse en su origen o
identidad indígenas. Los poderes judiciales asegurarán que el trato que reciban por
13 Porque proteger a los Pueblos Indígenas. -2008. Autor desconocido. http://cuasran.blogspot.com/2008/10/por-
que-proteger-los-pueblos-indigenas.html
65
 parte de los órganos de la administración de justicia estatal sea respetuoso con su naturales, oro, plata, petróleo, agua, col- femenina y su condición indígena, que
dignidad, lengua y tradiciones culturales. tan, madera etc. El impulso a la siembra las hace mayormente vulnerables a los
de monocultivos para generar energía y impactos del conflicto armado, el despla-
Todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en la Regla 48 sobre las formas de resolución biocombustible, pone en peligro el  prin- zamiento forzado, la pobreza y la margi-
de conflictos propios de los pueblos indígenas, propiciando su armonización con el cipal derecho que como pueblos  indíge- nalización estructural.”
sistema de administración de justicia estatal. nas tenemos a la tierra,  a la existencia  y
la de  nuestras futuras generaciones.  Con relación a los mandatos de la Corte
¿Cuáles son las modalidades de violación ejercida en contra de constitucional en referencia al Auto 004
Las diversas denuncias realizadas en el de 2009   manifiesto:  “La CIDH reconoce
los Indígenas? orden nacional e internacional por los el valor de este proceso de concertación
pueblos y las organizaciones indígenas pero al mismo tiempo expresa su preocu-
La organización Nacional Indígena de Colombia14- ONIC, en su informe de agosto
han sido acogidas por diversos organis- pación por el hecho de que casi dos años
del 2011, manifiesta sobe la situación actual de la violencia contra los derechos hu-
mos internacionales  de Derechos Huma- después de la adopción del Auto 004 de
manos de los pueblos indígenas en Colombia que: “El actual panorama de violacio-
nos, Naciones Unidas, la OEA  entre otros. 2009, todavía no existe ni el Programa
nes a  los derechos de los pueblos indígenas en Colombia es crítico, sistemático y
La Comisión Interamericana CIDH, el pa- de Garantía de los Derechos de los Pue-
reiterativo, pese a los llamados que han realizado diversos organismos entre ellos
sado 17 de febrero del 2011 publicó el in- blos Indígenas afectados por el Conflicto
Naciones Unidas los cuales  han llamado al gobierno colombiano a atender la aguda
forme sobre los derechos de los pueblos Armado y el Desplazamiento Forzado,
crisis de DD.HH, para los diversos pueblos. De igual forma, la Corte Constitucional  ha
indígenas y tribales sobre sus tierras  an- ni ningún Plan de Salvaguarda Étnica, al
advertido que 35  pueblos indígenas se encuentran en peligro de extinción a causa
cestrales y recursos naturales; dicho in- tiempo que se siguen cometiendo serias
del conflicto y el desplazamiento forzado.  
forme expresó lo siguiente:  “El prospec- violaciones de los derechos humanos de
to de desaparición de cada uno de los los pueblos indígenas colombianos.”… 
La situación de algunos pueblos es mucho más critica que otros por ejemplo: los
65 pueblos indígenas colombianos que
Nukak Maku, los Guayaberos, pueblos ubicados en Guaviare, los Hitnu, los Sicuani
se han declarado en riesgo como con- “La CIDH exhorta al Gobierno de Colom-
en Arauca,  se encuentran en un alto peligro de desaparecer, la presencia de grupos
secuencia de, o basado en parte funda- bia a que redoble sus esfuerzos por crear
armados legales e ilegales en sus territorios han alterado sus formas tradicionales
mental en, el conflicto armado, la discri- e implementar, en forma pronta y efecti-
culturales de vida y son victimas constantes del desplazamiento, confinamiento,
minación y la falta de protección, implica va, estos instrumentos de política públi-
amenazas y asesinatos. En materia de derechos económicos, sociales y culturales
una serie de violaciones transversales, ca, que pueden constituir, una vez sean
estos pueblos se enfrentan a problemas de salubridad y falta de programas de aten-
profundas e históricas de los derechos implementados, medios idóneos para
ción básica en salud. 
humanos individuales y colectivos am- resguardar a la población indígena de la
parados por la Convención Americana violencia armada y sus procesos conexos
Entre los pueblos que son blancos de sistemáticas y masivas violaciones a sus dere-
sobre Derechos Humanos.  de violación de los derechos humanos,
chos se encuentran los Awa, ubicados en Nariño, los Nasa en el Cauca, los Embera
que continuaron victimizando a las po-
ubicados en nueve departamentos, los Wayuu, en la zona de la extensa Guajira,  los
La CIDH exhorta al Estado colombiano blaciones indígenas durante 2010.”…“La
Zenu en Córdoba y Sucre.  Otros pueblos indígenas ubicados en la Sierra Nevada, la
a que adopte, en forma inmediata y de CIDH recuerda que de conformidad con
Orinoquia, la Amazonia, y los  que habitan, la región centro, Boyacá, Arauca, Norte de
conformidad con sus obligaciones inter- sus obligaciones internacionales bajo la
Santander y Tolima, padecen similares situaciones que podríamos numerar de la si-
nacionales, medidas positivas, vigorosas Convención Americana sobre Derechos
guiente manera: desplazamiento constante por confrontaciones armadas, amenazas,
y efectivas para garantizar, respetar y Humanos y la Declaración Americana de
desapariciones, masacres, presencia de minas anti persona, reclutamiento forzado
promover la existencia física y cultural los Derechos y Deberes del Hombre, el
de menores y jóvenes, asesinatos, por ocupación de sus tierras y sitios sagrados, con-
y los derechos humanos de los pueblos Estado colombiano debe desarrollar tal
finamiento y controles de movilidad de personas y bienes, controles de comporta-
indígenas que habitan desde tiempo in- proceso de aclaración de los títulos terri-
mientos culturales ajenos a los pueblos, violencia contra las mujeres traducidos en
memorial su territorio.” El organismo toriales con la plena participación y con-
acosos y abuso sexual, detenciones y señalamientos. 
puntualizó además que en el marco del sentimiento de los pueblos o comunida-
conflicto armado los indígenas son “victi- des afectados como un todo en la toma
Los intereses por el control territorial de actores legales e ilegales,  el impulso de  las
mizados en forma aguda y desproporcio- de cualquier decisión que pueda afectar
llamadas “locomotoras” anunciadas por Juan Manuel Santos como políticas de estado
nada por el conflicto armado interno”  y sus derechos 265, sin adoptar medidas
para buscar el desarrollo hacia el 2050, sumado a la presencia de empresas extracto-
respecto a los derechos de la mujer indí- regresivas o que reduzcan el alcance ac-
ras de los recursos naturales,  hacen de la tierra un botín que actores de diversa índole
gena  expresó que  “Las mujeres indíge- tual de los derechos territoriales de los
persiguen, pues son en estos territorios  donde se encuentran las mayores riquezas,
nas colombianas viven una situación de pueblos indígenas.”
14 www.onic.org.co, 2011. múltiple discriminación, por su condición

66 67
 La Comisión Interamericano De Derechos Humanos Y El Acceso A La Justicia Para Indicadores ser necesario,
Pueblos Indígenas: el uso de in-
de respeto
térpretes.
La CIDH ha dicho que el derecho de acceso a la justicia para estos pueblos, implica al derecho Los Estados toma-
no solo acercar la justicia estatal a las comunidades, o crear mecanismos alternati- propio de rán medidas para
vos para su implementación en zonas indígenas, sino también respetar sus formas los pueblos reforzar la capaci-
tradicionales de resolver conflictos y su derecho consuetudinario siempre que no se dad jurisdiccional
vulneren los derechos fundamentales.
Indígenas: de los Pueblos Indí-
genas, establecer
Teniendo como
Así mismo, la Relatoría de los Pueblos Indígenas de la CIDH ha señalado que los Esta- su competencia y
base la Declara-
dos deben reconocer al derecho indígena como parte del orden jurídico y del marco coordinarla con
ción De Nacio-
de desenvolvimiento social y económico, ya que los pueblos indígenas tienen el de- las restantes
nes Unidas de los
recho de mantener y reforzar sus sistemas jurídicos, y de aplicarlos en los asuntos in- jurisdicciones
Derechos de los
ternos en sus comunidades, incluyendo los sistemas relacionados con asuntos como nacionales,
Pueblos indígenas
la resolución de conflictos, en la prevención del crimen y en el mantenimiento de la cuando corres-
en su artículo quin-
paz y armonía. ponda.
to, que señala: Los
Asimismo,
Pueblos Indígenas
Ello implica que los Estados tienen el deber de capacitar a los operadores del sistema los Estados
tienen derecho a
estatal de justicia con la finalidad de eliminar los prejuicios existentes respecto de la tomarán
conservar y reforzar
jurisdicción indígena y de establecer canales de coordinación y comunicación entre medidas
sus propias insti-
ambos sistemas.15 para el conocimiento del derecho y
tuciones políticas, jurídicas,
costumbre indígena y su aplicación por
económicas, socia- les y culturales,
Al concebirse el acceso a la justicia como un derecho fundamental, no solo de la la judicatura, así como su enseñanza en
manteniendo a la vez su derecho a parti-
población en general sino también de los Pueblos Indígenas a sus sistemas jurídicos las facultades de derecho.
cipar plenamente, si lo desean, en la vida
propios, y a los sistemas jurídicos estatales, este derecho tiene un enfoque de de-
política, económica, social y cultural del
mocracia participativa, garantista y de justicia social en donde dicho derecho cobra Para las Reglas de Brasilia,
Estado.”, podemos proponer como indi-
eficacia y validez, elemento que daría una respuesta real en cuanto brinda solucio-
nes satisfactorias a las violaciones de los derechos mínimos y atiende eficazmente
cadores de respeto al ejercicio del dere- Sobre Acceso a la Justicia de
cho propio de los pueblo indígenas, los las Personas en Condición
esa demanda social ya que se constituye como «el derecho humano primario en
siguientes:
un sistema legal que pretenda garantizar los derechos tanto individuales como de Vulnerabilidad, Sección
colectivos» 6ª.- Sistema de resolución
El derecho indígena debe ser reconocido
En este sentido, es pertinente que dentro de las condiciones mínimas necesarias
como parte del orden jurídico y del marco de conflictos dentro de las
de desenvolvimiento social y económico comunidades indígenas:
para el mantenimiento y consolidación de la dignidad humana, que se ha denomi-
de los Estados. Los Pueblos Indígenas
nado el mínimo vital, se garantice el derecho de acceso a la justicia para posibilitar
tienen el derecho de mantener y reforzar (48) Con fundamento en los instrumen-
su materialización, ya que este derecho es considerado por muchos doctrinantes
sus sistemas jurídicos para el tratamiento tos internacionales en la materia, resulta
como la puerta que abre el camino para el restablecimiento de los demás derechos
de asuntos internos en sus comunidades, conveniente estimular las formas propias
que hacen parte del contenido material del mínimo vital , generando que se conciba
y de aplicarlos según sus propias normas de justicia en la resolución de conflictos
un nivel superior de protección a los dos derechos, ya que el segundo no estaría
y procedimientos, incluyendo los asuntos surgidos en el ámbito de la comunidad
supeditado a una infracción a las normas, estado de urgencia (violación de los de-
relacionados con la resolución de conflic- indígena, así como propiciar la armoni-
rechos humanos) o contenidos doctrinales pragmáticos para que las instituciones
tos dentro y entre Pueblos Indígenas y el zación de los sistemas de administración
actúen, sino que por sustracción de materia, el mínimo vital se ve afectado en todas
mantenimiento de la paz y armonía. de justicia estatal e indígena basada en el
las ocasiones en donde se impida el derecho a acceder a la justicia, y viceversa, de-
mostrando la consecuencia fundamental: la vulneración de derechos que por co- principio de respeto mutuo y de confor-
Los asuntos referidos a personas indíge- midad con las normas internacionales de
nexidad van en detrimento de la vida y la dignidad del ser humano y de los Pueblos
nas o a sus intereses en la jurisdicción derechos humanos.
Indígenas, en particular.
de cada Estado, serán conducidos de
manera tal de proveer el derecho a los (49) Además serán de aplicación las res-
indígenas de plena representación con tantes medidas previstas en estas Reglas
15 IDL.DPLF – Instituto de Defensa Legal. Obstáculos para el acceso a la Justicia en las Américas. dignidad e igualdad frente a la ley y, de

68 69
 en aquellos supuestos de resolución de conflictos fuera de la comunidad indígena por Principios del derecho de los Pueblos indígenas.
parte del sistema de administración de justicia estatal, donde resulta asimismo conve-
niente abordar los temas relativos al peritaje cultural y al derecho a expresarse en el
Identidad: La identidad está constituida por una serie de elementos que unidos dan
propio idioma.
como resultado el sello característico que distingue un grupo humano de los otros
existentes dentro de una sociedad. Algunos de estos elementos son los siguientes:
Estándares del Sistema Interamericano de Derechos Humanos acerca del Problema de
Su visión espiritual del mundo, sus creencias mágico religiosas, sus mitos, su entor-
la Violencia contra los Indígenas.
no social, sus prácticas culturales en cuanto a la naturaleza, la economía, el medio
ambiente y lo político.
Algunas de las acciones que se deben convertir en indicadores de protección de la po-
blación indígena y de los Pueblos Indígenas, con el ánimo de garantizar sus mínimos
Por lo tanto, aplicar justicia dentro de las comunidades indígenas, implica tener una
vitales e iniciar el camino hacia el restablecimiento integral de sus derechos tienen que
visión holística de la realidad, ya que en cualquier momento uno de estos elementos
ver con el fortalecimiento y ampliación de algunos de los mecanismos que posibiliten
puede predominar sobre los demás en el momento de tomar decisiones.
el acceso a la justicia de esta población en condiciones de vulnerabilidad, para lo cual se
debe fortalecer el trabajo, entre otros, en los siguientes aspectos:
La identidad étnica y cultural no equivale, como erróneamente se piensa, a la suma-
toria de fenómenos tales como la lengua, el vestido, la pintura facial, los materiales
• Garantizar el acceso a la justicia propia y a la justicia estatal de los pueblos indíge-
naturales de la vivienda o la ubicación distante de una cabecera municipal. Se repre-
nas.
senta en la permanencia de un sentido implícito de identidad y auto reconocimiento
• Reconocer el debido proceso en los sistemas jurídicos indígenas.
de grupo, que se genera con relación a otros.
• Garantizar el apoyo jurídico gratuito.
• Acciones legales que garanticen la protección de los derechos de los pueblos indí-
La condición indígena tampoco puede ser el conjunto de fenómenos relacionados
genas.
con base en una visión evolucionista, según la cual a mayor asimilación de fenóme-
• Inclusión de grupos especializados en temas de derechos de los Pueblos Indígenas
nos de otras sociedades, menor es la identidad o la cultura. Como en toda cultura,
en diferentes niveles institucionales.
los indígenas Pijao utilizan los mitos para las enseñanzas morales o para ilustrar el
• Incluir Protocolos de Atención a la población indígena en los sistemas judiciales.
comportamiento ético17.
• Procesos de formación en derechos humanos y los mecanismos de exigibilidad a la
población indígena.
Autonomía: La autonomía reconocida a los pueblos indígenas, puesta en relación
con la soberanía nacional, no implica escindirse como pueblo, con su territorio, del
Igualmente debemos tener en cuenta el respeto por el Derecho a la Propia Lengua:
contexto nacional. Tampoco implica la conformación de una entidad pública por fue-
Los Estados tomarán medidas efectivas para que los miembros de los Pueblos Indíge-
ra del Estado nacional. La nueva Constitución y el Convenio 169 de la O.I.T, que es ley
nas puedan comprender y ser comprendidos con respecto a las normas y en los pro-
nacional, conllevan el reconocimiento de un tipo de autonomía que no debe ser vista
cedimientos administrativos, judiciales y políticos. Los Estados realizarán los esfuerzos
como atentatoria a la soberanía. Este espacio es el que reconoce en la diversidad
necesarios para que las lenguas indígenas se establezcan como lenguas oficiales en las
étnica, el elemento esencial del orden social de la sociedad colombiana y, por tanto,
áreas de predominio lingüístico indígena.”
el elemento que debe tener una posición garantizada, en la vida política y legal del
Estado.
Medidas de Protección
Esto significa el reconocimiento de los pueblos indígenas como entidades públicas,
La problemáticas sociales ha sido tan grave que de ella se pronuncio la Honorable Cor- dotadas de capacidad legal, y poder para emitir normas, dentro de su jurisdicción,
te Constitucional, intentar preservar a estas comunidades, y en tal sentido ordeno en que participan en la elaboración de políticas estatales y son reconocidas en su dife-
el auto 004, que el Estado Colombiano adelantar planes salva guarda de 34 pueblos rencia, con su propia identidad, tipos de solidaridad e instituciones, valores y normas.
Indígenas, que eviten su etnocidio: “están en peligro de ser exterminados cultural o físi-
camente por el conflicto armado interno, y han sido víctimas de gravísimas violaciones Este reconocimiento de pluralidad social, implica el otorgamiento de un espacio le-
de sus derechos fundamentales individuales y colectivos y del Derecho Internacional gal particular dentro del Estado, para autogobernarse, manejar recursos, emitir nor-
Humanitario, todo lo cual ha repercutido en el desplazamiento forzado individual o mas y sancionar. El concepto de autonomía implica el reconocimiento del pluralismo
colectivo de indígenas”16, Igualmente este auto ordeno ser comunicado a todas las ins- jurídico dentro del Estado, y dentro de la sociedad.18
tituciones del Estado.
Territorio: La Constitución consagró dos grandes aspectos en cuanto al entendi-
En la actualidad, el Ministerio del Interior se encuentra en un seguimiento permanente miento del territorio de los grupos étnicos, como jurisdicción es decir el espacio so-
a las órdenes impartidas por ordeno en el auto 004, haciendo reuniones semestrales
17 Sánchez Botero Esther y Jaramillo Isabel cristina, la jurisdicción especial indígena, procuraduría general de la
donde involucran a todas las instituciones del estado. Nación.
16 Ibídem 2 18 Sánchez Botero Esther: justicia y pueblos indígenas en Colombia, Universidad nacional de Colombia-unijus.

70 71
 bre el cual se ejerce determinada autoridad, fundado en el artículo 246 constitucio-
nal, y como propiedad sobre la tierra, que establece su nacional como colombianos,
incluso en zonas de frontera y como ente territorial de conformidad con los artículos
constitucionales 286, 329 y 330 constitucionales, territorio que administran y sobre
el cual pueden ejercer funciones y derechos de las entidades territoriales, como legi-
timas autoridades del mismo.
Derechos de los Pueblos indígenas19
En muchos países de América Latina se encuentran pueblos indígenas que requie-
ren atenciones especiales de parte de los Estados. Para las comunidades indígenas
los DESC están directamente relacionados con la propia vida que llevan adelante.
En efecto, la cosmovisión indígena hace, por ejemplo, que la relación que los pueblos
tienen con sus territorios resulte fundamental para la propia existencia de las comu-
nidades.
Los pueblos indígenas, asimismo, se organizan y desarrollan la vida de manera co-
munal, suelen tener su propio sistema de administración de justicia y sus particula-
res sistemas de creencias.
Por ello, cuando los Estados quitan a las comunidades de los lugares que les perte-
necen históricamente, o permiten que otros grupos o personas se apropien de estas
tierras, provocan un sufrimiento especial a las comunidades indígenas y los colocan
en un riesgo para su propia existencia.
Los gobiernos tienen que tener en cuenta esta problemática y diseñar programas de
protección integral de los pueblos y comunidades indígenas, respetando plenamen-
te su cultura.
Un Estado democrático donde se respeten plenamente los derechos humanos tiene
que organizar la convivencia y armonía de las poblaciones indígenas y no indígenas,
atendiendo a las especiales necesidades de las primeras.
En particular, en materia de DESC, deben respetarse y auxiliarse los mecanismos de
salud de las comunidades, y la educación tiene que ser tanto en el idioma de la co-
munidad como en el idioma oficial del Estado.
Cualquier proyecto de desarrollo o de utilización de tierras o recursos naturales que
se encuentre dentro de territorio de la comunidad, requiere consulta y aprobación
de las mismas para poder llevarse a cabo.
Acceso a la Justicia20: Entiéndase el acceso a la justicia como “el derecho que tiene
toda persona de acceder plenamente y en condiciones de igualdad a un procedi-
miento o mecanismo que determine un derecho o resuelva un conflicto de relevan-
cia jurídica respetando las reglas de un debido proceso.
En el caso de las personas indígenas, el derecho a acceder a la justicia en términos de
igualdad, obliga a tomar en cuenta una serie de características específicas relaciona-
19 Cartilla básica sobre derechos económicos, sociales y Culturales, IIDC, 9/29/11
20 Articulo 4. Declaración De Las Naciones Unidas Sobre Los Derechos De Los Pueblos Indígenas
72
das al contexto étnico, cultural y lingüístico diferencia-
do del indígena, y de ser el caso, declinar competen-
cia a favor de la jurisdicción indígena”21
“Al concebirse el acceso a la justicia como un de-
recho fundamental, no solo de la población en
general sino también de los Pueblos Indígenas a
sus sistemas jurídicos propios, y a los sistemas
jurídicos estatales, este derecho tiene un enfo-
que de democracia participativa, garantista y
de justicia social en donde dicho derecho co-
bra eficacia y validez, elemento que daría una
respuesta real en cuanto brinda soluciones
satisfactorias a las violaciones de los dere-
chos mínimos y atiende eficazmente esa de-
manda social ya que se constituye como «el
derecho humano primario en un sistema
legal que pretenda garantizar los derechos tanto
individuales como colectivos»
En este sentido, es pertinente que dentro de las condiciones mínimas nece-
sarias para el mantenimiento y consolidación de la dignidad humana, que se ha
denominado el mínimo vital, se garantice el derecho de acceso a la justicia para po-
sibilitar su materialización, ya que este derecho es considerado por muchos doctri-
nantes como la puerta que abre el camino para el restablecimiento de los demás
derechos que hacen parte del contenido material del mínimo vital, generando que
se conciba un nivel superior de protección a los dos derechos, ya que el segundo no
estaría supeditado a una infracción a las normas, estado de urgencia (violación de
los derechos humanos) o contenidos doctrinales pragmáticos para que las institu-
ciones actúen, sino que por sustracción de materia, el mínimo vital se ve afectado en
todas las ocasiones en donde se impida el derecho a acceder a la justicia, y viceversa,
demostrando la consecuencia fundamental: la vulneración de derechos que por co-
nexidad van en detrimento de la vida y la dignidad del ser humano y de los Pueblos
Indígenas, en particular.”22
Jurisdicción Propia23. Entiéndase como el derecho que tiene los pueblos indígenas
de administrar justicia (Jurisdicción Especial Indígena), bajo cuatro pilares funda-
mentales dados por el artículo 246 de la Constitución Política de Colombia, teniendo
el juzgamiento por sus propias autoridades; bajo sus propias normas y procedimien-
tos; dentro de un territorio determinado; pero con el respeto de la constitución y la
ley. Si bien es cierto, este articulo menciona que deberá ser reglamentado por una
ley de coordinación, ello no deja por fuera la posibilidad de ser aplicado de inso-facto.
21 Organización de Estados Americanos. El acceso a la justicia de los pueblos indígenas en Oaxaca:
Retos y posibilidades.
22 Tomado Grupo en Situación Especial Protección en la Región Andina: Indicadores de Progreso, Comision Andina
de Juristas, 2008
23 Para una claridad y ampliación en el tema, consultar Tecnicas del Proceso Oral en el Sistema Penal Acusatorio
Colombiano. Manual para la defensa y representación Legal de las comunidades y Miembros de comunidades
Indígenas JUSCOM- 2011. El mismo se puede consultar en cuanquier biblioteca de la Defensoria del Pueblo como
en el link: “http://www.programadeaccesoalajusticia.com/ES/media/cms/mediafiles/manual_para_defensores_publi-
cos_2.pdf?TB_iframe=true&height=460&width=600”
73
 Derecho que reviste gran importancia para los miembros de pueblos Indígenas, en
razón a la connotación de la manera qué tiene cada grupo étnico en administrar
justicia.

Muchos han sido los intentos de reglamentar la Jurisdicción Especial Indígena, pero
CAPITULO
CUATRO
lamentablemente por la falta del compromiso político del legislador Colombiano con
el proceso de reivindicación de derechos de los indígenas, se deja en el limbo jurídico
la ley de coordinación que habla el artículo 246. La falta de esta ley reglamentaria
sobre la coordinación, ha permitido que se susciten innumerables casos donde se
conflictos por la competencia en el conocimiento del caso por la Jurisdicción Ordi-
naria y la Jurisdicción Especial indígena. PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES
DE JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL
Gracias a la Corte Constitucional, en desarrollo de la función suprema de la guarda
de la Constitución Política, ha fijado una precedentes jurisprudenciales que han ser-
COMUNIDADES AFROCOLOMBIANAS
vido de apoyo para qué el operado jurídico aplique justicia. Tal ha sido en la senten-
cia T-617 de 2010, donde recoge todos lo elementos constitutivos de la Jurisdicción
Especial Indígena.

Para ampliar el tema el anexo numero 1. Trae una clara y precisa explicación sobre la
jurisdicción especial indígena.

74
 ¿Quiénes son considerados afrocolombianos?
Los/as afrodescendientes viven en la región desde hace más de 500 años. Sus an-
tepasados fueron capturados en África para ser vendidos como esclavos, vinieron
con los conquistadores y colonizadores en largas travesías por el mar., Actual, en
América Latina hay cerca de 150 millones de personas afrodescendientes; la mayoría
estamos en Brasil (75 millones), Colombia (30 millones) y Venezuela (15 millones); el
resto (treinta millones), vivimos repartidos en los demás países latinoamericanos y
caribeños
Por lo tanto, el término población afrocolombiana, o comunidades negras en Colom-
bia, se refiere a los actuales descendientes de los negros africanos que fueron arran-
cados de sus territorios de origen para traerlos a este país en calidad de esclavos.
Dentro de la población negra o afrocolombiana se pueden diferenciar cuatro grupos
importantes: los que se ubican en el corredor del pacífico colombiano, los raizales
del Archipiélago de San Andrés Providencia y Santa Catalina, la comunidad de San
Basilio de Palenque y la población que reside en las cabeceras municipales o en las
grandes ciudades1
La ley 70 de 1993 define a las Comunidades negras, como el conjunto de familias de
ascendencia afrocolombiana que poseen una cultura propia, comparten una historia
y tienen sus propias tradiciones y costumbre dentro de la relación compo-poblado,
que revelan y conservan conciencia de identidad que las distinguen de otros grupos
étnicos.
¿Por qué son excluidos los afrocolombianos?
El Instituto Interamericano de Derechos Humanos ha manifestado en el caso la po-
blación afrodescendiente ha sido históricamente excluida....... Por su pertenencia a
una etnia considerada también minoritaria que ha sido segregada de manera siste-
mática y a la que se le ha irrespetado su identidad y limitado el goce de los derechos
humanos, lo cual se evidencia, por ejemplo:
En la precaria inserción laboral en condiciones de inequidad.
En la falta de reconocimiento y aceptación de sus expresiones culturales, lingüísticas
y religiosas.
En la condición de pobreza que afecta a gran parte de sus integrantes.
En el deficiente acceso, entre otros, a la salud, la vivienda y la educación.
En el menor acceso a los puestos políticos de decisión y a los empleos con mejor
remuneración.
Las mujeres negras son víctimas de estas discriminaciones, además de otras propias
de su género. ”2 la defensa, seguridad y posibilidades de cultivar. Los palenques se convirtieron en la realización de un proyecto
1 CENSO 2005. Jóvenes afrocolombianos: Caracterización Sociodemográfica y Aspectos de la Migración Interna.
DANE: Pág. 7
2 Módulo de vida en democracia. Inclusión, Derechos Humanos e Incidencia Política; http://www.iidh.ed.cr/publica-
ciones_eng.htm, Pagina 8
76
¿Por qué los afrocolombianos son considerados un grupo de
atención especial?
Como consecuencia de la colonización económica y política de los países europeos
en el continente americano, se presentó en el mundo el fenómeno de la “trata tran-
satlántica” que consistió en el éxodo involuntario y cruel al que fueron sometidos
millones de seres humanos de raza negra que fueron arrancados de África para ser
sometidos física y culturalmente y utilizados como esclavos durante varios siglos.
La forma como se realizó la esclavización de los hombres y mujeres africanas en
América es considerada la más cruel de la historia, por ser la más larga, sin posi-
bilidades de retorno y porque se utilizaron estrategias represivas para destruir la
libertad, identidad, lenguas, religiones, costumbres y tradiciones de los sometidos.
La llegada masiva de población esclavizada a América se produjo con la finalidad de
sustituir a la población indígena que comenzaba a declinar a causa de epidemias y
de la sobre-explotación de su trabajo en las instituciones económicas coloniales de
las encomiendas, las mitas y las haciendas de españoles, lo que acrecentó la falta de
mano de obra para la minería y el campo3.
La resistencia que opusieron los afrodescendientes esclavos al sometimiento y la
lucha por su libertad empezó a mediados del siglo XVI con la aparición del cimarro-
nismo4 y la constitución de los palenques5 y a pesar de que sólo hasta 1851 lograron
que en Colombia se aboliera formalmente el esclavismo6, en aquella época surgieron
nuevas formas de explotación como el arrendamiento, el terraje y los trabajos forzo-
sos impuestos que se mantuvieron por varios años. A esta situación se le debe sumar
la ideología que la sociedad mayoritaria conservó a lo largo de los años posteriores
a la abolición de la esclavitud y aún hasta la expedición de la Constitución Política
de 1991, sobre la inferioridad de los afrodescendientes que los hizo víctimas de toda
clase de atropellos y violación de sus derechos.
A través de la Constitución de 1991 se reconoció a las comunidades afrocolombianas
como un grupo étnico, lo que les otorgó la titularidad de una serie de derechos espe-
cíficos consagrados tanto en normas nacionales como en la legislación internacional
y les dio el carácter de sujetos de especial protección, imponiéndole a las autorida-
des estatales de todo nivel, especiales deberes de prevención, atención y salvaguar-
da de sus derechos individuales y colectivos.
3 Los derechos en la lucha contra la discriminación racial. Instituto Latinoamericano para una Sociedad y un
Derecho Alternativos ILSA. Con el auspicio de MISEREOR. Bogotá, diciembre de 2010.
4 Se llamó cimarrón a toda persona que, rechazando la esclavitud, escapaba de sus amos y se internaba en la selva
y las montañas en busca de libertad, así las cosas, el término Cimarrón es signo de rebeldía, de no sometimiento, de
deseo de libertad.
5 Los palenques eran fortificaciones en madera, rodeadas de púas envenenadas, fosas y trampas que hacían
los cimarrones para defender sus poblados del ataque de los europeos, eran ubicados estratégicamente para
histórico de libertad. A partir de su creación los cimarrones se organizaron construyendo una nueva forma de vida,
una verdadera república independiente desde donde se hicieron fuertes; con autoridades, propias y organización
comunitaria, trabajaban por la conservación de la lengua, la religión, la música, los bailes y las costumbres, que con
el paso del tiempo se fueron mezclando con las de los indígenas y blancos según el lugar donde se diera su presen-
cia, dando como resultado un rico proceso de mestizaje cultural que se mantiene hasta nuestros días y es parte de
nuestra identidad nacional.
6 Ley sobre la abolición de la esclavitud en Colombia de 1851: Artículo 1º. Desde el 1º de enero de 1852 serán libres
todos los esclavos que existan en el territorio de la República. En consecuencia, desde aquella fecha gozarán de
los mismos derechos y tendrán las mismas obligaciones que la constitución y las leyes garantizan e imponen a los
demás granadinos.
77
 Tal carácter de sujetos de especial protección constitucional justifica la adopción Cuando en 1990 se convoca la Asamblea de “derechos étnicos”. La Asamblea
de medidas de diferenciación positiva, que atiendan a sus condiciones de especial Constituyente, ambas etnias se presen- asimiló tempranamente el estudio de
vulnerabilidad e indefensión y propendan, a través de un trato preferente, a mate- tan a las elecciones., Las comunidades los derechos indígenas, pero se resistió
rializar el goce efectivo de sus derechos, pues en la actualidad la lucha por no ser negras no alcanzan representación en hasta casi el final de sus deliberaciones
discriminados y por hacer efectiva esa igualdad que se ha proclamado para todos la Constituyente, pero rápidamente ubi- a reconocer derechos específicos a las
los humanos sin distinción alguna no ha cesado y no ha obtenido la totalidad de los can delegados suyos (del Pacífico, del comunidades negras.
logros buscados. movimiento Cimarrón y de los raizales
del Archipiélago de San Andrés) en los Las objeciones tuvieron mucho que ver
equipos de trabajo de los delegatorios con la ignorancia de los constituyentes
Por qué se le debe dar un trato diferencial a los miembros de las elegidos por la Organización Nacional sobre los procesos identitarios de las co-
Comunidades Afrodescendientes: Indígena de Colombia (ONIC) y Autori- munidades afrocolombianas. No se co-
dades Indígenas de Colombia (AICO), nocía que el cimarronaje y otros proce-
Porque son Colombianos con iguales derechos que el resto de la población, y por Francisco Rojas Birry y Lorenzo Muelas., sos de resistencia o poblamiento habían
que el proceso histórico de esclavitud, maltrato y discriminación, los dejo en situa- respectivamente. creado comunidades diferenciadas, y
ción de vulnerabilidad frente a la exigencia y vigencia de sus derechos. Las comu- en todo caso había la creencia de que la
nidades negras, son igualmente portadoras de culturas, y de organizaciones que Los proyectos que presen- abolición de la esclavitud en 1851 había
aprendieron a convivir y preservar nuestros ecosistemas, lo que los convierte en tan los indígenas a igualado automáticamente a los negros
parte de nuestra rica multietnicidad. la Asamblea se con el resto de colombianos. Al fin y al
redactan en cabo esa fue también la filosofía que ins-
Según las Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas Vulne- términos piró las Leyes de Repartimiento de los
rables, La concreta determinación de las personas en condición de vulnerabilidad Resguardos Indígenas todo el siglo XIX.
en cada país dependerá de sus características específicas, o incluso de su nivel de
desarrollo social y económico, para el caso de estas comunidades: 9.- Pertenencia Fundamento Legal: El artículo 55 tran-
a minorías (21) Puede constituir una causa de vulnerabilidad la pertenencia de una sitorio consagró el derecho de propie-
persona a una minoría nacional o étnica, religiosa y lingüística, debiéndose respetar dad colectiva sobre sus territorios a las
su dignidad cuando tenga contacto con el sistema de justicia comunidades negras con prácticas tra-
dicionales de producción de la Costa Pa-
Principios que fundamentan el trato diferencial a las cífica y otras zonas del país, este articulo
comunidades afrocolombianas. fue desarrollado por la ley 70 de 1993: y
reconoce expresamente a las comuni-
• El reconocimiento y la protección de la diversidad étnica y cultural y el derecho dades negras como grupo étnico e ins-
a la igualdad de todas las culturas que conforman la nacionalidad colombiana. tituye los Consejos Comunitarios para
• El respeto a la integralidad y la dignidad de la vida cultural de las comunidades el gobierno de las tierras colectivas que
negras. se conforman, especialmente el articulo
• La participación de las comunidades negras y sus organizaciones sin detrimento 5to establece: Para recibir en propiedad
de su autonomía, en las decisiones que las afectan y en toda la Nación en pie de colectiva las tierras adjudicables, cada
igualdad, de conformidad con la ley. comunidad formará un Consejo Comu-
• La protección del medio ambiente atendiendo a las relaciones establecidas por nitario como forma de administración
las comunidades negras con la naturaleza. interna, cuyos requisitos determinará el
reglamento que expida el Gobierno Na-
cional. “Además de las que prevea el re-
Función Jurisdiccional de los Consejos Comunitarios de las glamento, son funciones de los Consejos
Tierras Colectivas de las Comunidades Negras7 Comunitarios: delimitar y asignar áreas
al interior de las tierras adjudicadas; ve-
Antecedentes: No es de extrañar la tendencia a emparentar las reivindicaciones del lar por la conservación y protección de
movimiento de comunidades negras con las del movimiento indígena porque sus los derechos de la propiedad colectiva,
historias y territorios se entrecruzan desde el siglo XVI. la preservación de la identidad cultural,
el aprovechamiento y la conservación
7 Luis Javier Caicedo; conferencia sobre jurisdiccionalidad afrodescendiente, Medellin- Co- de los recursos naturales; escoger al
lombia 2011

78 79
 representante legal de la respectiva co-
munidad en cuanto persona jurídica, y
hacer de amigables componedores en
los conflictos internos factibles de con-
ciliación”.
Estas funciones son muy similares a las
que contempla la misma Constitución
para los Consejos de Gobierno de las
Entidades Territoriales Indígenas (art.
330); salvo en materia de justicia, cam-
po en el cual reconoce una débil habili-
tación jurisdiccional, muy parecida a la
contemplada en el art. 5º de la Ley 89
de 1890 para el gobierno de los “salvajes
reducidos a la vida civil“, el cual decía:
“Las faltas que cometieren los indígenas
contra la moral, serán castigadas por el
Gobernador del Cabildo respectivo con
penas correccionales que no excedan
de uno o dos días de arresto”
De los amigables componedores al
ejercicio de la justicia propia: La Cons-
titución de 1991 no inventó las comuni-
dades afro. Le otorgó reconocimiento a
fenómenos socio-culturales que venían
de atrás, aunque tal vez perdidos (como
refugiados internos) en la selva natural e
invisible para el etnocentrismo cultural.
Una vez visibilizados, el reconocimien-
to a las comunidades negras no puede
darse en los términos arcaicos con que
la Ley 89 de 1890 trató a los indígenas
dentro de la República unitaria y homo-
génea de la Carta de 1886, sino bajo los
principios de pluralismo, multietnicidad
e igualdad plasmados en la nueva Cons-
titución.
Esto implica que el tratamiento judicial a
las comunidades negras no debiera ser
diferente, en esencia, al régimen vigente
para los pueblos indígenas; requiriéndo-
se para ello un decidido apoyo estatal y
societario al fortalecimiento de la auto-
ridad al interior de los territorios colec-
tivos, aspecto que siglos de negación
80
mantienen en gran debilidad y que no
se efectiviza por su sola consagración
en la norma.
Para no ir muy lejos, la falta de una políti-
ca definida a favor de la gobernabilidad
interna se aprecia en la asignación de
proyectos oficiales al interior de Tierras
de Comunidades Negras, que son ejecu-
tados por ONGs (así sean constituidas
por los mismos afros), por encima de los
Consejos Comunitarios, a los que se des-
califica bajo argumentos de corrupción,
sin considerar que ésta proviene de la
propia ausencia del Estado.
El fundamento jurisprudencial: la
Corte consideró aplicable a las comuni-
dades negras los preceptos del Conve-
nio 169 de la OIT.
Por su parte, la Corte Constitucional, en
la sentencia T-955 de 2003 indicó que si
bien el Convenio 169 de la OIT había sido
concebido para establecer el sentido de
los derechos de los pueblos indígenas
y tribales, los mandatos allí contenidos
cobran importancia para determinar el
ámbito de protección de los derechos
de las Comunidades Afrodescendientes.
La misma sentencia dijo que las comuni-
dades negras hacen parte del conjunto
denominado “pueblos indígenas y tri-
bales” de que trata el Convenio 169 de
la OIT. Y agregó que por el artículo 70
de la Constitución “El Estado reconoce
la igualdad y dignidad de todas las que
conviven en el país”, así fuera de po-
blaciones que no estuvieran en el país
al momento de la conquista, pero que
igual “estén regidos total o parcialmente
por sus propias costumbres o tradicio-
nes o por una legislación especial”.
Las Comunidades Negras son pue-
blos en el sentido del Convenio 169
de la OIT. (Sentencia T-955 De 2003 De
La Corte Constitucional) “Las comunida-
des negras que ocupan las zonas rurales ribereñas de la Cuenca del Pacífico consti-
tuyen una cultura propia generada en procesos únicos de adaptación, asociados a
prácticas extendidas de producción, fundadas en el parentesco y reconocidas en los
artículos 1°, 7°, 58 y 55 T. de la Carta Política.
“En este sentido procede recordar que de manera reiterada la jurisprudencia cons-
titucional ha sostenido que del reconocimiento a la diversidad étnica y cultural de-
pende la subsistencia de los pueblos indígenas y tribales, y que son éstos quienes
pueden conservar y proyectar en los diferentes ámbitos el carácter pluriétnico y
multicultural de la nación colombiana, sustrato del Estado social de derecho acogi-
do en la Carta.
“Ahora bien, este carácter, reconocido alude a los pueblos indígenas y tribales, entre
éstos a las comunidades negras, así algunas disposiciones constitucionales atinen-
tes al tema nombren únicamente a los primeros, porque los artículos 5°, 13, 16, 63, 68,
70, 72, 79 y 176 del mismo ordenamiento reconocen en igualdad de condiciones a
todas las culturas existentes en el territorio nacional, y propenden igualmente por su
conservación, investigación, difusión, y desarrollo.
“A lo anterior debe agregarse la contribución de la comunidad internacional al pro-
ceso de reconocimiento de los grupos étnicos, como colectividades reconocibles,
en especial al Convenio 169 de la OIT Sobre Pueblos Indígenas y Tribales, aprobado
por la Ley 121 de 1991, en cuanto sus disposiciones permiten reivindicar con claridad
el derecho de las comunidades afrocolombianas98 a ser tenidas como “pueblos”,
atendiendo las condiciones sociales, culturales y económicas que las distinguen de
otros sectores de la colectividad nacional, aunado a que se rigen por sus costumbres
y tradiciones, y cuentan con una legislación propia –artículo 1°, numeral a)-”.
Esta sentencia fue reiterada por la Corte Constitucional en: el Auto 005 de 2009 (so-
bre desplazados) Y en la sentencia T-909 de 2009.
Igualmente la Corte colombiana se ha basado en sentencias de la Corte Interameri-
cana de Derechos Humanos, como el caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Sen-
tencia del 28 de noviembre de 2007.
Conclusión: Aunque referidas al derecho al territorio, estas sentencias permiten
afirmar que en Colombia las autoridades de las comunidades afrodescendientes son
titulares del derecho a ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito terri-
torial, y no solo del derecho de ejercer como meros amigables componedores en
casos conciliables; así como desde 1991 las autoridades indígenas dejaron de estar
limitadas a conocer de faltas morales y a aplicar sanciones de dos días de arresto.”
Autoridades competentes para la atención de la población
afrodescendiente en situación de vulnerabilidad.
La autoridad máxima de los territorios colectivos de las comunidades negras es el
Consejo Comunitario que está conformado por todos los miembros de la comuni-
dad, y es representado oficialmente por la Junta Directiva del Consejo Comunitario8.
8 Ley 70 de 1993.
81
 Sin embargo, a los Consejos no les es reconocido un derecho de autogobierno au-
tónomo e independiente de las autoridades locales, departamentales y nacionales
y, con frecuencia, sus decisiones internas son ignoradas por las decisiones de los
municipios en los que se encuentran sus territorios.
Esta situación afecta directamente el derecho de autodeterminación de la población
afrodescendiente y el derecho a la diversidad cultural del que son titulares9. Pese al
reconocimiento legal de los Consejos Comunitarios como autoridad para gobernar
los territorios, la legislación no reconoce la posibilidad de que éstos administren jus-
ticia a través de sus propios sistemas, contrario al reconocimiento dado a los pueblos
indígenas (CP, art. 246). Elemento dado por analogía, por la jurisprudencia Consti-
tucional, quien asimilo las autoridades indígenas con las autoridades comunitarias
negras.
tivo tendiente a su reparación o protección. Si los representantes de estas entidades
no cuentan con las facultades legales para adelantar actuación alguna, deberán brin-
dar la información y orientación necesaria al usuario sobre la entidad o autoridad
que por competencia debe asumir el conocimiento del caso y de los trámites previos
(en caso de ser necesarios) que deberá adelantar para acudir a la misma. Sin olvidar
el deber de poner los hechos en conocimiento de las autoridades encargadas de
adelantar las correspondientes acciones penales y/o disciplinarias que pueda llegar
a advertir.
Medidas de protección para las comunidades
afrodescendientes de acuerdo con la situa-
ción de vulnerabilidad que les afecte.

Es decir, los Consejos Comunitarios asumen el papel de representantes legales de Desplazamiento forzado
la comunidad cuando se trate de adelantar alguna acción tendiente a velar por la Como se indicó antes, el derecho al territo-
conservación y protección de los derechos de la propiedad colectiva, la preserva- rio es uno de los más importantes para la
ción de la identidad cultural, el aprovechamiento y la conservación de los recursos pervivencia y desarrollo de las comunida-
naturales10, e igualmente para resolver las problemáticas que se presenten al interior des étnicas. Derecho que además de las
de las mismas. En igual sentido se debe seguir luchando para que a las autoridades dificultades que se presentan para la
tradicionales de las comunidades negras se les respete y otorgue el reconocimiento titulación colectiva de los territorios
jurídico de su derecho de autogobierno. ancestrales debe enfrentarse al con-
flicto armado, a los proyectos de ex-
En el artículo 5 de la Ley 70 de 1993 se determinó como una de las funciones del plotación de los recursos naturales y
Consejo Comunitario la de “hacer de amigables componedores en los conflictos in- la fumigación de cultivos ilícitos, los
ternos factibles de conciliación”. Pero se debe tener en cuenta que si bien es cier- cuales son las principales causas del
to, la amigable composición es un mecanismo alternativo de solución de conflictos, desplazamiento de la población afroco-
la designación del amigable componedor es facultativo de las partes, es decir, no lombiana12.
es obligatorio que los miembros de las comunidades negras acudan a los Consejos Aún no existen mecanismos efectivos para
Comunitarios para que sean estos quienes resuelvan sus controversias y tampoco proteger a las personas afro desplazadas en
se le da la facultad éstos para que reclamen por competencia el conocimiento y la su proceso de retornar o reubicarse y así lograr
decisión los conflictos de cualquier naturaleza que se presenten al interior de sus la estabilización socioeconómica, ni para prote-
comunidades. ger y restituir los bienes abandonados por ellas al
momento del desplazamiento13.
Lo anterior implica que para que los miembros de las comunidades negras puedan
exigir el cumplimiento de los derechos de que son titulares o la reparación de los da- El Departamento para la Prosperidad Social – DPS14, adelanta
ños causados en caso de vulneraciones a los mismos, deben acudir a las autoridades dentro de sus trámites la Inscripción en el Registro Único de Pobla-
y entidades nacionales a través de las diferentes acciones constitucionales y legales11 ción Desplazada15, el cual le permite a los inscritos acceder a los beneficios estable-
o procedimientos administrativos que se han establecido en nuestro país según el cidos en la Ley 387 de 199716, aunque este es un servicio que se presenta a todas las
derecho y/o fin perseguido. víctimas de este fenómeno y no de manera exclusiva a las comunidades afro.

En cuanto al papel que deben desempeñar las autoridades competentes para la
atención de esta población vulnerable (en este caso las entidades que conforman el
Sistema de Casas de Justicia), dependerá del tipo de violación de que sea víctima el
usuario y de la competencia o no para adelantar el tramite judicial, civil o administra-
9 Discriminación racial en Colombia: informe alterno ante el Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial
de la ONU 2009. Observatorio de Discriminación Racial, Comisión Colombiana de Juristas, Autoridad Nacional de
Gobierno Indígena de Colombia ONIC Pág. 42.
10 Función establecida en el Artículo 5 de la Ley 70 de 1993.
11 Derecho de petición Art. 23 CP y Art. 5 CCA y ss, Acción de tutela Art. 86 CP y decreto 2591 de 1991, Acciones de
grupo y populares Art. 88 CP y ley 472 de 1998, Acción de constitucionalidad Art. 241 CP y decreto 2067 de 1991,
Acción de cumplimiento Art. 87 CP y ley 393 de 1997.
Teniendo en cuenta que dentro de las instituciones que conforman el Sistema de Ca-
sas de Justicia se encuentra el Ministerio Público (Defensoría del Pueblo, Personerías
12 Auto 005 de 2009 de la Corte Constitucional.
13 Discriminación racial en Colombia: informe alterno ante el Comité para la Eliminación de la Discriminación Racial
de la ONU 2009. Observatorio de Discriminación Racial, Comisión Colombiana de Juristas, Autoridad Nacional de
Gobierno Indígena de Colombia ONIC Pág. 56.
14 Antes Agencia Presidencial para la Acción Social y la Cooperación Internacional ACCIÓN SOCIAL.
15 El artículo 4 del Decreto 2569 de 2000 lo define como una herramienta técnica, que busca identificar a la
población afectada por el desplazamiento y sus características y tiene como finalidad mantener información
actualizada de la población atendida y realizar el seguimiento de los servicios que el Estado presta a la población
desplazada por la violencia.
16 Atención humanitaria de emergencia, programas sociales de retorno, reasentamiento o reubicación.

82 83
 Municipales y Procuraduría General de la Nación), se radica en cabeza de los funcio- para su protección, razón por la cual se
narios representantes del mismo, la función de recibir la declaración de la víctima(s) abstienen de intentar cualquier denun-
de desplazamiento forzado y remitirla al DSP para que éste proceda a proferir el con- cia formal…La acción de tutela (CP, art.
cepto de inclusión o no en el Registro Único de Población Desplazada. 86) se convierte así en el único mecanis-
mo existente dentro del sistema jurídico
Discriminación racial colombiano que puede ser usado en los
El Informe alterno al 14° informe presentado por el Estado colombiano al CEDR con- casos de discriminación17, pero como
cluyó que la prohibición de la discriminación racial en nuestro país se encuentra es- mecanismo transitorio para evitar un
tablecida en cuatro normas aisladas: perjuicio irremediable y sin la posibi-
El numeral 3 del artículo 58 del Código Penal que contempla como una circunstancia lidad de obtener la reparación para las
de mayor punibilidad la ejecución de la conducta punible esté inspirada en móviles víctimas ni de obtener garantías de no
de intolerancia y discriminación referidos a la raza, la etnia, la ideología, la religión, repetición.
o las creencias, sexo u orientación sexual, o alguna enfermedad o minusvalía de la
víctima (negrilla fuera de texto). Ahora bien, no se debe olvidar que en
caso de tratarse de mujeres afrodescen-
El artículo 147 del Código Penal establece el delito de actos de discriminación racial dientes víctimas de alguna modalidad
(dentro de los delitos contra personas y bienes protegidos por el derecho interna- de violencia serán aplicables las medi-
cional humanitario) imponiendo pena de prisión de ochenta (80) a ciento ochenta das de protección establecidas en la Ley
(180) meses, multa de doscientos sesenta y seis punto sesenta y seis (266.66) a mil 1257 de 2008 o de las medidas estable-
quinientos (1500) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación para cidas para los casos de violencia intrafa-
el ejercicio de derechos y funciones públicas de ochenta (80) a ciento ochenta (180) miliar.
meses, para las personas que, en medio del conflicto, realicen prácticas de segrega-
ción racial o ejerzan tratos inhumanos o degradantes basados en otras distinciones
de carácter desfavorable. Aquellos actos de discriminación por fuera del conflicto
armado no pueden ser denunciados ni perseguidos a través de esta norma.

El numeral 5 del artículo 48 de la Ley 734 de 2002 señala como falta gravísima, que
da lugar al inicio de la acción disciplinaria, realizar una serie de actos “con la inten-
ción de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, étnico, racial, religioso,
político o social”.

El artículo 33 de la Ley 70 de 1993 establece una prohibición de los actos de discrimi-

nación racial, específicamente contra la población afrocolombiana, pero no estable-
ce ni señala cuál es la acción judicial idónea para buscar esta sanción por parte del
Estado.

Es de anotar que las anteriores normas no contemplan un procedimiento especial

que permita ofrecer un trato diferencial a los miembros de estas comunidades ni que
garantice la reparación de los daños sufridos con la vulneración de sus derechos.

A pesar de este panorama, el Estado colombiano ha sostenido que el derecho a un

recurso judicial idóneo y eficaz está garantizado gracias a la existencia de estas pro-
hibiciones y de la acción de tutela. Paradójicamente, el Estado mismo sólo dice co-
nocer 10 denuncias por actos de discriminación racial en el contexto del conflicto
armado, y ningún caso en el que se haya impuesto el agravante de la punibilidad por
una motivación discriminatoria. Tampoco se conocen casos en los que el artículo
33 de la ley 70 haya sido utilizado para sancionar actos de discriminación racial. La
inexistencia de recursos judiciales para hacer efectivas estas normas es un factor
que incide en su ineficacia. Los ciudadanos afrodescendientes que son víctimas de
actos de discriminación racial en Colombia, perciben que no existe una vía judicial
17 Discriminación racial en Colombia: informe alterno
ante el Comité para la Eliminación de la Discriminación
Racial de la ONU 2009. Observatorio de Discrimi-
nación Racial, Comisión Colombiana de Juristas,
Autoridad Nacional de Gobierno Indígena de Colombia
ONIC Pág. 78.

84 85
 ¿Quiénes son las personas con discapacidad?

CAPITULO Según el Instituto Interamericano de Derechos humanos, en el Modulo educativo

sobre “Derechos de las Personas con Discapacidad”, la definió, como el “término
genérico que incluye deficiencias en las funciones y estructuras corporales, limita-

CINCO ciones en la actividad y restricciones en la participación. Indica los aspectos negati-

vos de la interacción entre un individuo y sus factores contextuales ambientales y
personales”.

En igual tarea, la Convención Interamericana para la eliminación de todas las formas

PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES
DE JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL DE
PERSONAS CON DISCAPACIDAD
de discriminación contra las personas con discapacidad, en el año de 1997, hizo el
primer intento por definir el tema que nos ocupa de la siguiente forma: “El término
“discapacidad” significa una deficiencia física, mental o sensorial, ya sea de naturale-
za permanente o temporal, que limita la capacidad de ejercer una o más actividades
esenciales de la vida diaria, que puede ser causada o agravada por el entorno eco-
nómico y social.”1

No obstante estas definiciones deben ser acordes a la evolución de los nuevos com-
portamientos sociales de la comunidad y profundizar la perspectiva sobre la defini-
ción de “Discapacidad” como un producto de los comportamientos sociales condi-
cionada por el vinculo entre la imperfección (sea física o mental) de una persona, y
el contexto social, político, económico y cultural en el cual habita y se desarrolla. Es
decir la “discapacidad no es inherente a la persona que tiene alguna deficiencia, sino
que es la sociedad la que le discapacita.”2

Luego haber dejado claro el alcance del termino Discapacidad, ahora realizaremos la
integración de personas a la definición de Discapacidad.

Según el Código Civil Colombiano, persona “es un sujeto que tiene la capacidad de
adquirir derechos y contraer obligaciones.” De esta definición se desprende el atri-
buto de la personalidad de la capacidad como las actitud que tienen las personas
de ser el titular de derechos y obligaciones. Así las cosas, las personas con disca-
pacidad son todos aquellos individuos de la sociedad que por causas ajenas a su
voluntad, son deficientes en sus funciones y estructuras corporales, limitándolas en
la interacción con contexto social, político, económico y cultural en el cual habita y
se desarrolla.

Según el Decreto 917 de 1999, “Manual único para la calificación de invalidez”, Disca-
pacidad es toda restricción o ausencia, debida a una deficiencia, de la capacidad de
realizar una actividad en la forma y dentro del margen que se considera normal para
un ser humano en su contexto social.

La Discapacidad se refleja en las consecuencias de las deficiencias en el rendimiento

funcional de la actividad cotidiana de la persona: en la ejecución de tareas, aptitudes
y conductas. Puede ser transitoria o definitiva, reversible o irreversible, progresiva o
regresiva.

1 Convención Interamericana para la eliminación de todas las formas de discriminación contra las personas con
discapacidad, Organización de los Estados Americano (OEA), 7 de julio de 1999.
2 Incluyendo a las personas con discapacidad en las políticas de desarrollo - Luis Fernando Astorga Gatjens

87
 El término “personas con discapacidad” se emplea para referirse a las condiciones
que afectan en diversos grados las capacidades y funciones sensoriales, intelectua-
les, motoras y emocionales de la persona, que al enfrentarse a diversas actitudes
negativas u obstáculos físicos, pueden ver dificultada su plena participación en la
sociedad. Por lo tanto, se trata de personas con necesidades especiales cuyas limita-
ciones no deben disminuir su dignidad como seres humanos ni su derecho a partici-
par en la vida de comunidad.
Para las reglas de Brasilia, sobre protección de las personas vulnerables, se
entiende por Discapacidad: (7) La deficiencia física, mental o sensorial, ya sea de
naturaleza permanente o temporal, que limita la capacidad de ejercer una o más
actividades esenciales de la vida diaria, que puede ser causada o agravada por el
entorno económico y social.
(8) Se procurará establecer las condiciones necesarias para garantizar la accesibi-
lidad de las personas con discapacidad al sistema de justicia, incluyendo aquellas
medidas conducentes a utilizar todos los servicios judiciales requeridos y disponer
de todos los recursos que garanticen su seguridad, movilidad, comodidad, compren-
sión, privacidad y comunicación
(6) El envejecimiento también puede constituir una causa de vulnerabilidad cuando
la persona adulta mayor encuentre especiales dificultades, atendiendo a sus capaci-
dades funcionales, para ejercitar sus derechos ante el sistema de justicia.
¿Por qué son excluidos las personas discapacitadas?
“Las personas que se encuentran en alguna circunstancia de discapacidad pertene-
cen a una población históricamente invisibilizada y excluida, debido a la falsa idea de
que no pueden realizar aportes a la sociedad. Ésta puede ser una razón que explique
su baja o casi inexistente participación en ámbitos de la vida pública. A lo anterior se
suman los sentimientos de vergüenza, lástima, incomodidad por compartir los mis-
mos espacios con personas con diferentes discapacidades, ignorancia, prejuicios,
etc., que ahondan aún más la indiferencia y la marginación a la que ha sido sometida
esta población durante siglos”, Corte Constitucional, sentencia T-207 del 12 de abril
de 1999.
En la historia de la humanidad sopesa grandes ejemplos de exclusión de personas
de la sociedad, por medio de prácticas abominables como la “exterminio,”3 y la se-
gregación4.
Entiéndase el exterminio como la practica de eliminación de la población Disca-
pacitada. Esta práctica, estuvo presente desde la época de los griegos, donde las
personas con cualquier malformación eran arrojadas a los acantilados,5 pasando
por Roma, que en forma similar a los griegos, acostumbraban arrojarlos a la “Piedra
Tarpeya,”6 llegando a la época de la Segunda Guerra Mundial con los Nazis, que con
3 Derechos de las Personas con Discapacidad – Instituto Interamericano de Derechos Humanos – Modulo 6 Pag 7
4 Ibidem 3
5 Ibídem 3
6 La Roca Tarpeya (“rupes Tarpeia” en latín) era una abrupta pendiente de la antigua Roma, junto a la cima sur de
la colina Capitolina. Tenía vistas al antiguo foro romano. Durante la República, se utilizó como lugar de ejecución
de asesinos y traidores, que sin ninguna piedad eran lanzados desde ella.
88
sus practicas de exterminio legalizadas por medio de la Eutanasia dieron muerte
a mas de 270.000 Mil personas con diferentes Discapacidades. Con esta práctica
enviaban un mensaje claro a la sociedad, sobre el exterminio de las personas disca-
pacitadas.
En la Época de la Edad Media, se realizaba “la segregación,”7 que consistía en aislar
en lugares muy apartados a personas que no gozaban de la perfección, y se les
prohibía salir del encierro. Con ello se olvidaban de la existencia de estas personas.
Empero han sido diferentes las causas del porque las personas con disminución de
capacidades sean consideradas excluidas. Entre esas causas tenemos:
El paradigma Biológico.
Entiéndase este como la lastima que inspira la población en condiciones de disca-
pacidad. Y que en determinados momentos la sociedad, los observa con miradas
piadosas, causando un desequilibrio entre la igualdad que debe ser tratado esta per-
sona con los demás.
Este modelo de segregación tiene como objeto “El objetivo del modelo es establecer
medidas compensatorias dirigidas a «paliar las deficiencias» y facilitar la adaptación
que, en cualquier caso, es personal e individual. Para ello, se centra la atención de las
estructuras administrativas y sociales en la problemática de las personas con dis-
capacidades, estimulando la preocupación por garantizar el desarrollo de medidas
terapéuticas y compensadoras.” 8
El Tipo Social.
Agregando al anterior modelo, esta postura se fundamenta en la resultante de un
conjunto de condiciones, actividades y relaciones de esa persona con el entorno.
El Modelo de los Derechos Humanos.
Es caracterizado, porque la Discapacidad es un hecho que le concierne a toda la so-
ciedad, y esa misma población se encuentra en inminente riesgo. Entonces esa per-
sona discapacitada no la diferencia de los demás, muy por el contrario esa condición
diferencial es una caracteriza exclusiva de la condición humana.
¿Por qué las personas discapacitadas son consideradas un Grupo
de Atención Especial?9
Un individuo en situación de discapacidad, es un sujeto de especial protección cons-
titucional en virtud de las condiciones particulares del grupo poblacional del que
hace parte, lo cual impone una obligación en cabeza del Estado de otorgar una pro-
tección especial que debe concretarse en acciones específicas que permitan su aten-
ción efectiva, garantizando el ejercicio de sus derechos y el desarrollo vital de sus
intereses, tal y como se estableció en la sentencia C-640 de 2009.
La Corte Constitucional ha afirmado que una de las características mas relevantes
del Estado social de Derecho es la defensa de quienes por su condición de debilidad
e indefensión pueden verse discriminados o afectados por acciones del Estado o de
7 Derechos de las Personas con Discapacidad – Instituto Interamericano de Derechos Humanos – Modulo 6 Pag 10
8 Ibídem
9 Derechos de las Personas con Discapacidad – Instituto Interamericano de Derechos Humanos – Modulo 6. Pag 39
89
 particulares. En relación con el grupo compuesto por las personas con discapacidad,
la Corte ha explicado que el fundamento normativo de esa protección especial se
encuentra en los principios de estado social de derecho, igualdad material y solida-
ridad social, que ordenan la adopción de medidas en favor de grupos vulnerables y
personas en condición de debilidad manifiesta.
Cuando hablamos de discriminación hacia las personas con discapacidad, hablamos
de exclusión y restricción basada en una discapacidad, ya sea presente o pasada y
que tenga el propósito de impedir o anular el ejercicio de sus derechos y libertades
fundamentales
Porque todas las personas valen como seres humanos,
igualmente plenos y por lo tanto igualmente diferentes.
Este principio rompe con el paradigma dominante basa-
do en el hombre, blanco, heterosexual, cristiano, de una
condición económica alta, entre veinticinco a cuarenta
y cinco años y sin discapacidad de ningún tipo. También
rompe con el paradigma tradicional de las personas con
discapacidad, que ha sido el de las personas en silla de
ruedas. Como consecuencia, este se extiende para abarcar
a la gran diversidad de discapacidades sensoriales, físicas,
emocionales e intelectuales, lo que, a su vez, visibiliza y per-
mite tomar en cuenta los intereses, necesidades, deseos y
visiones de cada una de ellas.
Porque todas las formas de discriminación y opresión son
igualmente infames. La discriminación es algo que sentimos
los seres humanos, se vive en el cuerpo, se experimenta con
emociones de tristeza, ansiedad y furia. Lo puede vivir de
igual intensidad un hombre en relación a una mujer, una niña
en relación a una adulta; las diferencias entre unos/as y otros/
as no son fundamentales, lo son las características personales
de cada ser humano y sus historias de vida, que se ven afecta-
das negativamente por estas actitudes.
Porque la Participación armonía y felicidad. La incorpora-
ción de la perspectiva de la discapacidad va dirigida a la
plena participación de este colectivo en la sociedad en
general, lo que trae consigo la armonía social y por ende
la felicidad grupal.
En el caso colombiano, la Corte Constitucional en varias oportunidades se ha mani-
festado al tema y catalogo a los personas discapacitadas, como un grupo vulnerable,
en el sentido “Las personas que se encuentran en alguna circunstancia de discapaci-
dad pertenecen a una población históricamente invisibilizada y excluida, debido a la
falsa idea de que no pueden realizar aportes a la sociedad. Ésta puede ser una razón
que explique su baja o casi inexistente participación en ámbitos de la vida pública. A
lo anterior se suman los sentimientos de vergüenza, lástima, incomodidad por com-
partir los mismos espacios con personas con diferentes discapacidades, ignorancia,
90
prejuicios, etc., que ahondan aún más la indiferencia y la marginación a la que ha
sido sometida esta población durante siglos”10
La Corte Constitucional ha afirmado que una de las características mas relevantes
del Estado social de Derecho es la defensa de quienes por su condición de debilidad
e indefensión pueden verse discriminados o afectados por acciones del Estado o de
particulares. En relación con el grupo compuesto por las personas con discapacidad,
la Corte ha explicado que el fundamento normativo de esa protección especial se
encuentra en los principios de estado social de derecho, igualdad material y solidari-
dad social, que ordenan la adopción de medidas en favor
de grupos vulnerables y personas en condición de
debilidad manifiesta
 
Un individuo en situación de discapacidad, es un
sujeto de especial protección constitucional en virtud
de las condiciones particulares del grupo poblacional
del que hace parte, lo cual impone una obligación en
cabeza del Estado de otorgar una protección espe-
cial que debe concretarse en acciones específicas
que permitan su atención efectiva, garantizando
el ejercicio de sus derechos y el desarrollo vital de
sus intereses, tal y como se estableció en la sen-
tencia C-640 de 2009.
 
¿Cuáles son las modalidades de
vulneración ejercida en contra de las
Personas Discapacitadas?
Diferentes son las formas de discapacidad qué
presenta la población colombiana, podemos
citar algunos ejemplos de manera ilustrativa,
como los sordos mudos, los mudos, los viden-
tes, los parapléjicos que se desplazan en sillas
de ruedas, las personas que tienen incapaci-
dades temporales, las personas con malfor-
maciones genéticas y entre otros. Cada uno
de estas personas tiene una forma particular
de interrelacionarse con sus congéneres, y formas propias de desigualdad. Los si-
guientes son ejemplos de vulneración de sus derechos:
La educación: Muchas son las personas con limitaciones que desean instruirse pero
pocos son los que alcanzan un nivel educativo para competir dentro de un mercado
Laboral.
“A ello se une la ausencia de servicios de apoyo, ayudas técnicas y adecuaciones
curriculares que respondan a sus necesidades en los centros educativos ordinarios.
Todo esto ha traído como consecuencia la violación sistemática del derecho a la edu-
cación, que repercute en altos índices de analfabetismo y escasa formación para la
integración laboral.
10
91
 La arquitectura: la ausencia de rampas, las escaleras, las puertas angostas, la falta se origino gracias la participación de la
de ascensores, etc., son algunos ejemplos de cómo el diseño arquitectónico se con- CIDH en la “Conferencia Regional para
vierte en una institución más que promueve la discriminación y la violencia contra la Reestructuración de la Atención Psi-
la población con discapacidad. Estos obstáculos impiden el disfrute de todo tipo de quiátrica en América Latina”, en la cual
servicios profesionales, de recreación, de alimentación, salud, educación, etc. aprobó la Declaración de Caracas.
La información, comunicación y señalización: la inexistencia de sistemas de informa-
ción auditiva, visual y alternativa, unida al desconocimiento de la lengua de señas y La Declaración de Caracas tiene como
del braille, son factores determinantes que impiden que la población con discapaci- objeto principal establecer los están-
dad logre una equiparación de oportunidades con respecto al resto de la población dares de protección en materia de dere-
en este aspecto. chos humanos y salud mental. Es decir,
los parámetros mínimos en la atención a
La familia: las relaciones de protección o sobreprotección en el ámbito familiar, re- la personas con disminución de la capa-
percuten en el desarrollo de roles familiares como la maternidad, paternidad, el ma- cidad mental.
trimonio, la adopción, etc.
Según la motivación de las recomenda-
El trabajo: persisten la verticalidad y la horizontalidad en la división del trabajo. La ciones de CIDH, estableció que “las liber-
verticalidad las coloca en una posición de subordinación. La horizontalidad significa tades fundamentales y derechos más
que siempre deben desempeñarse en determinadas labores. Esto repercute en sala- frecuentemente violados en hospitales
rios bajos y funciones estereotipadas. psiquiátricos incluyen el derecho a ser
tratado con humanidad y respeto, el de-
El lenguaje: las palabras crean conceptos y estos pueden estar impregnados de recho a una admisión voluntaria, el dere-
ideologías que discriminan. Minusvalía significa: “detrimento o disminución del va- cho a la privacidad, la libertad de comuni-
lor de alguna cosas” cuando llamamos minusválida a una persona estamos dicién- cación, derecho a recibir tratamiento en
dole que vale menos; igual cosa sucede si le decimos retardada o impedida.11 la comunidad, derecho a proporcionar
consentimiento informado antes de re-
El Acceso a la Justicia: La población con discapacidad en su mayoría cuenta con cibir cualquier tratamiento y el derecho
muy pocos recursos económicos para pagar procesos judiciales caros y engorrosos. a recurrir a un tribunal independiente e
Los servicios judiciales gratuitos son escasos y están llenos de barreras arquitectóni- imparcial que determine la legalidad de
cas, de comunicación y actitudinales, entre otros obstáculos, haciendo casi imposi- la detención en un hospital psiquiátrico.”
ble que dicha población goce de estos servicios. Igualmente esa comisión determino que
“los usuarios, sus familiares, personal de
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos y las perso- salud mental, abogados, jueces y demás
personas involucradas en la promoción
nas con discapacidad y protección de la salud mental tienen
un conocimiento limitado de los están-
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos, se ha pronunciado sobre el ac-
dares internacionales y normas conven-
ceso a la Justicia de las Personas con discapacidad, por medio de recomendaciones
cionales que protegen los derechos de
“sobre la promoción y protección de los derechos de las personas con Discapacidad
las personas con discapacidad mental y
Mental,”, consideramos prudente extender estas recomendaciones a las demás per-
además que estos estándares y normas
sonas con la misma problemática pero originada por otras circunstancias (discapaci-
convencionales no han sido, en la mayo-
dad motora, sensorial, etc).
ría de los casos, incorporados en las le-
gislaciones nacionales.”
En ese orden de ideas, y para garantizar un verdadero goce de los derechos de este
grupo vulnerable, sin entrar a rayar con el desconocimiento de él derecho a la igual-
No obstante la CIDH recomendó:
dad, se intentara hacer la asimilación a todos los discapacitados sin distinción de la
causa que origino su clasificación dentro de discapacitados.
• “Ratificar la Convención Interame-
ricana para la Eliminación de todas
La “recomendación de la comisión interamericana de derechos humanos sobre la
las Formas de Discriminación de las
promoción y protección de los derechos de las personas con discapacidad mental,”
Personas con Discapacidad, adop-
11 Ibídem 7
92
tada por la Asamblea General de la
OEA el 8 de junio de 1999
• Tomar medidas de carácter legisla-
tivo, judicial, administrativo, educa-
tivo y de otra índole para diseminar
por medios apropiados y dinámicos
(...) los estándares internacionales
y normas convencionales  de dere-
chos humanos que protegen las li-
bertades fundamentales y derechos
civiles, políticos, económicos, socia-
les y culturales de las personas con
discapacidad mental.
• Reformar las leyes existentes en
materia de salud mental o discapa-
cidad en general y, si éstas no exis-
ten, crear leyes que garanticen el
respeto de las libertades fundamen-
tales y los derechos humanos de las
personas con discapacidad mental y
sus familiares, incorporando en las
mismas los estándares internaciona-
les y las normas convencionales de
derechos humanos que protegen a
las personas con discapacidad men-
tal. En el caso excepcional de que las
personas con discapacidad accedan
al sistema de administración de jus-
ticia, se encontrarán con una serie
de obstáculos:
• Barreras arquitectónicas, que impi-
den el acceso físico de las personas
con discapacidad a los edificios sede
de las instancias judiciales. Recien-
temente el Poder Judicial de Costa
Rica fue condenado en este aspecto
por una demanda interpuesta por
líderes del movimiento de personas
con discapacidad del país.
• Las barreras de comunicación son
múltiples en todas las fases del
proceso. Los sistemas de adminis-
tración de justicia no cuentan con
intérpretes en lenguaje de señas
u otros códigos de comunicación
necesarios para garantizar el pleno
derecho de la población con disca-
pacidad de constituirse en un sujeto
activo del sistema.
93
 • Barreras actitudinales: los prejuicios subsisten en los operadores jurídicos que
impiden una verdadera justicia.”12
El acceso a la justicia de la personas con discapacidad
Entiéndase por Acceso a la Justicia de las para las personas con disminución de sus
capacidades, como las “facilidades para que todas las personas con discapacidad sin
discriminación alguna puedan gozar de todos los recursos y servicios que garanti-
cen su seguridad, movilidad, comunicación y comprensión de los servicios Judicia-
les, que garanticen una justicia pronta y cumplida”13
Concluyendo que los discapacitados para acceder a la justicia se debe; “se facilitará
la accesibilidad de las personas con discapacidad a la celebración del acto judicial en
el que deban intervenir, y se promoverá en particular la reducción de barreras arqui-
tectónicas, facilitando tanto el acceso como la estancia en los edificios judiciales.”14
Estándares de atención para la protección y la no discriminación
de la población con discapacidad
Concluyendo que los discapacitados para acceder a la justicia se debe; “se facilitará
la accesibilidad de las personas con discapacidad a la celebración del acto judicial en
el que deban intervenir, y se promoverá en particular la reducción de barreras arqui-
tectónicas, facilitando tanto el acceso como la estancia en los edificios judiciales.”15
En igual sentido el Instituto Interamericano de Derechos Humanos en el Modulo de
Derechos de las personas Discapacitadas, propone garantizarse el acceso a la Justi-
cia de la Población con discapacidad se debe:
• Garantías efectivas de un debido proceso otorgando interpretación, ayuda legal,
etc.
• Ser parte del proceso judicial en condición de igualdad; para ello deberán desa-
rrollarse prácticas judiciales que la garanticen desde la perspectiva de la pobla-
ción con discapacidad.
• Evitar la revictimización o victimización secundaria dentro de los procesos.
• Derecho a ser testigo, derecho que se viola en muchos de los ordenamientos
legales del mundo.
• Derecho a contar con los medios que faciliten la participación y comprensión del
proceso judicial y a información y materiales legales accesibles para todas las
personas con discapacidad.
• Concienciación de los operadores jurídicos y en particular de jueces y fiscales
sobre las diferencias de estas poblaciones.
• La divulgación de los derechos para crear la conciencia de sujetos de derechos
en la población con discapacidad.
12 Recomendación De La Comisión Interamericana De Derechos Humanos Sobre La Promoción Y Protección De
Los Derechos De Las Personas Con Discapacidad Mental – CIDH 4 de abril de 2001.
13 Definición tomada del Instituto Interamericano de Derechos Humanos.
14 Regla 77. Reglas de Brasilia.
15 Regla 77. Reglas de Brasilia.
94
Derechos Fundamentales de la Población con Discapacidad.16
En el marco del Estado Social de Derecho, la discapacidad deja de pertenecer única-
mente a la esfera privada de los individuos que la presentan y se convierte en una
realidad que no puede ser omitida por la sociedad, la cual debe, por tanto, ser tenida
en cuenta en el accionar del aparato estatal, en la consagración de garantías por par-
te del legislador y en la adopción de políticas públicas encaminadas al bienestar de
las personas con discapacidad, mediante las cuales se permita su desarrollo normal
dentro de la sociedad, así como el acogimiento de medidas judiciales que den lugar
a la efectiva protección de la totalidad de sus derechos.
La protección de los derechos humanos de las personas que se encuentran en algu-
na circunstancia de discapacidad se aborda en la actualidad desde el modelo social,
esto es, la discapacidad entendida como una realidad, no como una enfermedad
que requiere ser superada a toda costa, en otras palabras, se asume desde
el punto de vista de la diversidad, de aceptar la diferencia. Este modelo
tiene una visión amplia, pues (i) supera un primer modelo centrado en
la caridad y el asistencialismo y, (ii) además, parte de que no sólo debe
abordarse la discapacidad desde el punto de vista médico o de re-
habilitación sino que se centra en el aprovechamiento de todas
las potencialidades que tienen los seres humanos, independiente-
mente del tipo de discapacidades que tengan.
Con la anterior perspectiva hay un cambio de paradigma en la
forma cómo debe abordarse la discapacidad, pues según esta
aproximación, la discapacidad surge principalmente del fracaso
de la adaptación del ambiente social a las necesidades y aspiraciones de
las personas con discapacidad, no de la incapacidad de estas perso-
nas de adaptarse al ambiente. Bajo este modelo, la discapacidad es
principalmente un problema de discriminación y estigmatización.
Además, las dificultades que enfrentan las personas con discapa-
cidad surgen de un ambiente no adaptado a sus condiciones. En
su modo más puro, quienes defienden este modelo sostienen
que la discapacidad es una construcción social (de hecho esta
afirmación es hecha en el Plan de Acción para la Discapacidad
de la Unión Europea de 2003) y, por tanto, que la sociedad debe
adaptarse para responder a las necesidades de las personas con
discapacidad. Este modelo se concretó en la Declaración para la
Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad
de julio de 1996, inspirada en las Reglas Estándar de las Naciones
Unidas para la equidad de oportunidades de las personas con disca-
pacidad. En este instrumento se afirma que la forma como la sociedad
está organizada sirve a la exclusión de las personas con discapacidad y
hace un llamado al diálogo cívico con organizaciones no gubernamen-
tales que abogan por los derechos de estas personas. Corte Constitucio-
nal, sentencia T-974 de 2010 y sentencia T- 553 de 2011.
Las personas con discapacidad al igual que el resto de la sociedad deben gozar
16 Tomado de la Derechos De Las Personas Con Discapacidad Mental – CIDH 4 de abril de 2001 pag. 55
95
 de los mismos derechos fundamentales y universales sin discriminación alguna.
Los derechos humanos para las personas discapacitadas incluyen los siguientes de-
rechos indivisibles, interdependientes e interrelacionados:
• El derecho a la no distinción, exclusión, restricción o preferencia basada en su
condición de discapacidad basada en el efecto de deteriorar el disfrute de los
derechos humanos y libertades fundamentales.
• El derecho a la igualdad de oportunidades.
• El derecho a una completa igualdad y protección ante la Ley.
• El derecho a una alto estándar de salud para un tratamiento médico, psicoló-
gico y funcional, de igual manera a una rehabilitación médica y social y otros
servicios necesarios para el máximo desarrollo de las capacidades, habilidades
y auto-confianza
• El derecho a trabajar, de acuerdo con sus capacidades, a recibir salarios que igua-
litarios que contribuyan a un estándar de vida adecuado.
• El derecho a ser tratado con dignidad y respeto.
Igualmente, es de recordar que los derechos fundamentales de la población disca-
pacidad son los mismos que tienen todos los Colombianos, pero Las personas con
discapacidad requieren de una protección especial de los Estados, al igual que los
ancianos y las ancianas.
Convención sobre los derechos delas personas con discapacidad. Estos dos
Normatividades superiores se deben integrar y el cual dan como resultados los si-
guientes derechos:
El derecho a la vida17. Entiéndase como la protección del estado en no permitir el
exterminio de la población discapacitada.
El Derecho de la Igualdad: La igualdad no debe entenderse desde una óptica de
uniformidad, sino de respeto a las diferencias. Es decir, una igualdad que se basa en
la búsqueda de puntos en común, de áreas de coincidencia y que construye a par-
tir de los mismos.  Al respecto la Corte Constitucional se manifestó en la sentencia
C-094 de 1993, “La igualdad exige el mismo trato para los entes y hechos que se en-
cuentren cobijados bajo una misma hipótesis y una distinta regulación respecto de
los que presentan características desiguales, bien por las condiciones en medio de
las cuales actúan, ya por las circunstancias particulares que los afectan, pues unas
u otras hacen imperativo que, con base en criterios proporcionales de aquéllas, el
Estado procure el equilibrio, cuyo sentido en Derecho no es otra cosa que la justicia
concreta”.
Al caso el Instituto Interamericano de derechos Humanos dijo: “este derecho se fun-
damenta en que si bien es cierto todos los seres humanos tienen capacidad jurídica
de actuar, hay personas con discapacidad con limitaciones para comprender la im-
plicación de sus actos, por ello, requerirán servicios de apoyo para la toma de deci-
siones. Estos variarán según sus condiciones y necesidades. El reconocimiento de
este derecho implica la desaparición de la figura de la curatela y obliga al Estado al
establecimiento de dichos servicios de apoyo, que se deberán centrar en el disfrute
17 Articulo 11 de la C. N. y articulo 10 de la Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad.
96
de los derechos humanos más que en el manejo de bienes materiales.”
Derecho a Libertad18: Las personas con discapacidad tienen derecho a la libertad
en igualdad de condiciones respecto del resto de la población. Cualquier privación
en este sentido, debe hacerse conforme a la ley, la que tendrá que regular el inter-
namiento involuntario de tal forma que no implique una violación de este derecho.
Derecho a la Libertad de Locomoción19. También se le denomina derecho a la mo-
vilidad personal y contempla la libertad de desplazarse con la mayor independencia
posible en todos los espacios, además de la posibilidad de desplazarse en el territo-
rio de un Estado y elegir su residencia. Para ello, debe garantizarse la accesibilidad
en el entorno físico y el transporte, otorgando las ayudas técnicas necesarias.
Derecho a la Libertad de Expresión20: Este derecho abarca la expresión, la infor-
mación y la comunicación. Algunos ejemplos son lograr la capacidad de expresarse
mediante el lenguaje de señas o cualquier otro medio alternativo de comunicación;
y, la libertad de buscar, recibir y ofrecer información e ideas. La garantía de su rea-
lización depende del acceso a los medios tecnológicos, los servicios de apoyo y las
ayudas técnicas.
Derecho a la Integridad Personal21: Las personas con discapacidad no deben ser
sometidas a intervenciones o reclusiones forzadas para corregir o mejorar situacio-
nes de salud. En el caso de las emergencias relacionadas con la salud pública, que
requieran intervenciones involuntarias, deben ser tratadas en condición de igualdad
con las demás personas.
Un tratamiento involuntario solo se realizará en circunstancias excepcionales y se-
gún los procedimientos establecidos por la ley, que deberá contener disposiciones
claras para garantizar los derechos humanos.
Derecho a la Intimidad Personal22: Las injerencias arbitrarias o ilegales de la inti-
midad de las personas con discapacidad, tanto en el seno de la familia, como el irres-
peto a la confidencialidad de sus expedientes médicos, son algunas formas de violar
el derecho a la privacidad de esta población.
Derecho a la Familia23: Este implica vivir con su familia de origen y formar una pro-
pia, lo que supone contraer matrimonio, la paternidad o la maternidad, la adopción,
el ejercicio de la tutela o la curatela. Contra su realización persisten leyes y prácticas
culturales. Entiéndase que el código civil colombiano presupone la violación de la
convención sobre los derechos de las personas discapacitadas, al no permitir que
personas con ciertas falencias en la capacidad no puedan gozar del pleno sus dere-
chos. Al respecto las Comisión Interamericana de Derechos Humanos.
Derecho a la educación24: El acceso a la educación regular, a las adecuaciones
18 Articulo 28 de la C. N.
19 Articulo 24 de la C. N.
20 Articulo 20 de la Constitución Nacional.
21 Articulo 12 de la Constitución Nacional
22 Articulo 15 de la Constitución Nacional.
23 Articulo 42 de la Constitución Nacional.
24 Articulo 27 de la Constituían Nacional.
97
 curriculares, la incorporación de la perspectiva de la discapacidad en los planes de pacidad y que los individuos con disca-
estudio o a los servicios de apoyo y ayudas técnicas, son algunos de los derechos pacidad no se vean obligados a aceptar
relacionados con el derecho a la educación de las personas con discapacidad. tal distinción o preferencia…
Derecho a la salud25: Se relacionan con este el acceso a los servicios de salud sin dis- Este es el marco general en el que se
criminación, la estimulación temprana, los servicios de rehabilitación y habilitación, deberán formular y aplicar las medidas
la atención médica calificada, las ayudas técnicas, etc. correctivas de las distorsiones sociales
derivadas de las relaciones de poder en
Derecho al trabajo26: Este implica no solamente el derecho a ganarse la vida con una sociedad que no permite la partici-
un trabajo libremente elegido, sino también a que existan procesos de selección de pación, en condiciones de igualdad, de
personal que no discriminen; a la continuidad, ascensos, readaptación y reubicación todos los seres humanos. Las medidas
profesionales, a una remuneración igual por trabajo igual y a la protección contra el correctivas o acciones afirmativas adop-
acoso. tan dos modalidades, según su objetivo:
a) Las dirigidas a eliminar privilegios,
Principios de interpretación los derechos de las personas con dis- como es el caso de las cuotas políticas,
educativas, laborales etc., establecidas
capacidad.27 como mínimos temporales, mientras se
corrige la situación discriminatoria, y,
Debido a la exclusión social que ha tenido que soportar injustificadamente esta po-
blación, aunque tardíamente, han surgido grupos organizados de personas en si-
b) Las medidas que establecen incen-
tuación de discapacidad y diferentes organizaciones en el mundo que se han com-
tivos para corregir las desigualdades,
prometido con la defensa de sus derechos, lo cual se ha expresado en diferentes
como es el caso de las ventajas fiscales
instrumentos internacionales y otros documentos con fuerza jurídica a través de los
para los patronos que contraten a perso-
cuales se les exige a los Estados el reconocimiento de todas las garantías de esta
nas con discapacidad.
población como plenos sujetos de derechos.
Principio de la Diversidad: Significa
Principio de la No discriminación: Este principio se concreta mediante la elimina-
que todas las personas somos igual-
ción de toda distinción, exclusión o restricciones basadas en el sexo, edad, preferen-
mente diferentes. Es un principio que
cia sexual, discapacidad, religión, etc., que tengan por objeto o resultado el menos-
busca romper con los paradigmas domi-
cabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos humanos y las
nantes de lo que debe ser una persona;
libertades fundamentales.
aplicado en relación con la población
con discapacidad, nos permite visuali-
La discriminación se configura en dos acepciones:
zar sus diferencias de edad, etnia, tipo
de discapacidad, etc., porque social-
a)“Tratar diferente a lo que es igual”, que sería el caso de dos personas que optan al
mente se le ha visto solo como aquella
mismo puesto de trabajo y prueban tener iguales calificaciones, pero una de ellas es
que es usuaria de una silla de ruedas, in-
descalificada por su discapacidad.
visibilizando a los otros grupos sociales
que componen esta comunidad. Esto ha
b)”Tratar igual a lo que es diferente”, cuando, por ejemplo, no se realizan adecuacio-
traído como consecuencias que sus in-
nes curriculares a alguien que lo requiera.
tereses, deseos y derechos no sean tan
evidentes y en muchos casos sean igno-
Acciones afirmativas o medidas correctivas: La Convención interamericana para la
rados.
eliminación de todas las formas de discriminación contra las personas con discapaci-
dad las define en el inciso 2b del artículo 1:No constituye discriminación la distinción
Principio de Igualdad de oportuni-
o preferencia adoptada por un Estado parte a fin de promover la integración social o
dades: La igualdad es un principio y un
el desarrollo personal de las personas con discapacidad, siempre que la distinción o
concepto que se ha venido construyen-
preferencia no limite en sí misma el derecho a la igualdad de las personas con disca-
do históricamente, en distintos contex-
25 Derecho que es autónomo por desarrollo jurisprudencial de la corte, y ha reiterado que es un derecho funda- tos sociales. Primero se pensó que era
mental. Articulo 48 de la Constitución Nacional
26 Articulo 24 de la Constitución Nacional
suficiente con establecerla en lo formal,
27 Tomando de Derechos de la Población Discapacitada Pág. El presente capitulo fue desarrollado basándose en la
Declaracion 59
98
plasmándola en la ley. Las Constitucio-
nes Políticas, los tratados internacio-
nales y las leyes así lo recogieron, pero
se estableció una ficción que ha hecho
creer a algunas personas que verdade-
ramente todas son iguales.
La naturaleza de la igualdad jurídica
se devela cuando se pasa de lo formal
a lo real. Por ejemplo, las leyes la esta-
blecen en el acceso a la educación, pero
este es limitado por las desigualdades
existentes respecto de las condiciones
económicas, culturales, políticas y so-
ciales. Algunos Estados, conscientes de
ello, han establecido programas de co-
medores en los centros de enseñanza,
becas, transporte gratuito y otras con-
diciones para asegurar la igualdad real
(de oportunidades) en el campo educa-
tivo. Además, cuando analizamos casos
concretos nos encontramos con pobla-
ciones con formas diferentes de apren-
der o con requerimientos especiales; un
ejemplo de ello, es la población ciega
que para educarse requerirá material
tiflotécnico; sin este, se produce la des-
igualdad educativa. Por ese motivo, la
igualdad jurídica y la igualdad de opor-
tunidades, deben garantizar la equidad,
que es la igualdad en el caso concreto.
Principio de la No violencia: El princi-
pio busca la prevención, detección, san-
ción y erradicación de la violencia, para
asegurar el desarrollo individual y social
de las personas con discapacidad y su
plena participación en todas las esferas
de la vida. La violencia se siente igual
que la discriminación; esta se manifies-
ta en diferentes niveles y adopta formas
distintas.
La violencia estructural se materializa
en las instituciones sociales que invi-
sibilidad, ignoran y descalifican las ne-
cesidades propias de la personas con
discapacidad y refuerzan los roles y es-
tereotipos que crean prejuicios discrimi-
nantes contra la población.
99
 Principio de la Integralidad e interde-
pendencia de los derechos de las per-
sonas con discapacidad: Los derechos
humanos están interrelacionados, lo
que significa que la violación de uno de
ellos tiene repercusiones en el respeto y
el disfrute de los demás.
Esto es así porque el ser humano es in-
tegral e indivisible, de allí que un daño
no solo impacta en una esfera sino que
incide holísticamente en todos los ámbi-
tos de su vida.
Principio de Accesibilidad: Tiene por
objeto eliminar los obstáculos que difi-
cultan a las personas con discapacidad
el goce de sus derechos. No sólo tiene
que ver con el acceso físico a lugares,
sino también con el acceso a informa-
ción, tecnologías como el Internet, co-
municación y la vida económica y social.
La construcción de rampas, de pasillos
y puertas suficientemente anchos y sin
obstrucciones, la colocación de tirado-
res en las puertas, la disponibilidad de
información en Braille y en formatos fáci-
les de leer, el empleo de interpretación o
intérpretes de la lengua de señas y la dis-
ponibilidad de asistencia y apoyo pue-
den lograr que una persona con disca-
pacidad tenga acceso al lugar de trabajo,
a un lugar de esparcimiento, una urna
electoral, el transporte, un juzgado, etc.
Vida independiente: Este principio
surge del movimiento de personas con
discapacidad e implica que asuman el
control sobre su destino y tomen las de-
cisiones en sus vidas. Significa entrar el
“problema” en el entorno y no en la per-
sona con discapacidad.
Auto Representación: Esta supone el
desarrollo de mecanismos de participa-
ción ciudadana en todas las instancias
y el rompimiento de viejos paradigmas
donde otros deciden por la población
con discapacidad. Este principio se resu-
me en un lema del movimiento de per-
100
sonas con discapacidad: “nada de noso-
tros sin nosotros”.
Participación plena en todas las ac-
tividades de la vida: Este principio se
refiere la participación plena de las per-
sonas con discapacidad en todas las ac-
tividades de la vida conforme a su edad
cronológica.
Divulgación: El ejercicio de los dere-
chos humanos por parte de la población
con discapacidad, requiere que estos
sean divulgados para que esta se cons-
tituya en sujeto de derechos y adquiera
conciencia de que existen y que tiene la
potestad de exigirlos en una relación en
la que los obligados conozcan sus com-
promisos sociales.
La inclusión es un proceso bidirec-
cional: las personas sin discapacidad
deben mostrarse abiertas a la participa-
ción de las personas con discapacidad.
Derechos de las personas con Disca-
pacidad: Frente al derecho de no dis-
criminación establecido en el artículo 13
de la C.P, y la consecuente obligación de
desarrollar acciones afirmativas a favor
de las personas en circunstancia de dis-
capacidad, la Corte ha establecido que el
derecho a la igualdad prohíbe cualquier
discriminación originada en razones de
sexo, raza, origen nacional o familiar,
lengua, religión, opinión política o filosó-
fica, entre otros criterios. Además, esta-
blece la obligación, a cargo del Estado,
de adelantar acciones afirmativas a fa-
vor de grupos históricamente margina-
dos y excluidos de la sociedad, las cua-
les son constitucionalmente admisibles
para garantizar real y materialmente el
ejercicio de este derecho, por lo menos,
en iguales condiciones, a las personas
en situación de debilidad, vulnerabilidad
o cuya situación se enmarque dentro de
los criterios que son considerados como
sospechosos, frente a las demás que no
se encuentren en su misma circunstan- La Corte Constitucional ha protegido
cia. el derecho a la  accesibilidad física, en
su manifestación del derecho a la libre
La Corte reitera que el contenido del ar- locomoción, ordenando a las entida-
tículo 13 de la Constitución Política bus- des accionadas que elaboren un plan
ca la realización de una justicia material mediante el cual se garantice gradual-
para todas las personas. En consecuen- mente el goce efectivo de este derecho,
cia, la especial protección constitucio- atendiendo a su carácter programá-
nal que se otorga a diferentes personas tico. Esta perspectiva puede evi-
o grupos en estado de vulnerabilidad, denciarse en fallos como los
como es el caso de aquéllos ciudadanos siguientes:      
con diferentes discapacidades, no es un
favor que les otorga el Estado o un acto Sentencia T-1639 del 28 de
de caridad sino que es un deber consti- noviembre de 2000, se
tucional (artículos 13, 47, 54, 68). Al res- resolvieron dos casos
pecto, esta Corporación ha sido enfática de personas en situa-
en sostener que: “el trato favorable no ción de discapaci-
constituye un privilegio arbitrario o una dad que no podían
concesión caritativa. Es, por el contrario, desplazarse con
simple cumplimiento del deber constitu- libertad dentro de
cional de especial protección al que se edificios públicos.
ha hecho mención, a fin de lograr que
las personas discapacitadas no tengan En la senten-
que sumar a su circunstancia y a la mar- cia T-595 del 1
ginación a la que usualmente se ven so- de agosto de
metidos, una carga adicional a la que de- 2002, la Sala
ben soportar el resto de los habitantes Tercera de Revi-
de la ciudad. Desconocer esta situación sión se planteó si
no sólo contradice el postulado mínimo Transmilenio S.A.
de igualdad sino la más elemental idea había desconoci-
de un orden justo”, sentencia T- 823 del do los derechos
21 de octubre de 1.999 constitucionales in-
vocados por el actor
Derecho a la Igualdad ante la ley debido a que los buses
sin discriminación (Art13). El Estado alimentadores del Siste-
promoverá las condiciones para que la ma Troncal de Transmi-
igualdad sea real y efectiva y adoptara lenio que circulaban cerca
medidas en favor de grupos discrimina- de su residencia, no eran
dos o marginados. La Corte Constitucio- accesibles para él, puesto que
nal en la sentencia T-207 del 12 de abril debe desplazarse en silla de rue-
de 1999, ha referido que “el fin persegui- das.
do a través de las medidas de diferen-
ciación positiva es el de contrarrestar La sentencia T-276 del 2 de abril de
- equilibrar - los efectos negativos que 2003, abordó el caso de un concejal del
generan las discapacidades en punto a municipio de Mariquita, quien tenía dis-
la participación de los discapacitados en capacidad física y para su movilización
las distintas actividades que se desarro- se desplazaba en una silla de ruedas. El
llan en la sociedad”. actor solicitó la protección de sus dere-
chos fundamentales a la igualdad, a la
101
 libertad de locomoción y otros, por con- El derecho a la atención de la salud y el
siderar que estaban siendo transgredi-
dos por la administración municipal al
no efectuar las adecuaciones necesarias
en su estructura física para facilitar el ac-
saneamiento ambiental son servicios
públicos a cargo del Estado. Se garanti-
za a todas las personas el acceso a los
servicios de promoción, protección y re-
CAPITULO
SEIS
ceso a las personas con discapacidades cuperación de la salud. (Art 49)
físicas. 
Derechos en condición de dis-
En sentencia T-030 del 28 de enero de
2010, se decidió el caso de una señora
capacidad
que invocó la protección de sus dere- PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS OPERADORES
Los derechos de las personas en condi-
chos fundamentales a la igualdad, a la
ción de discapacidad se ejercen cuando
DE JUSTICIA PARA EL GRUPO DE ATENCIÓN ESPECIAL DE
dignidad humana y a la libre locomo- NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES
ellas puedan acceder efectivamente a
ción, debido a que la administración de-
los bienes y servicios sociales que per-
partamental del Cauca y municipal de
miten su desarrollo integral, estos son ­­­­­­:
Popayán no han construido las rampas
que le faciliten su acceso al Palacio Mu-
• Derecho a la salud
nicipal en razón a que debe desplazarse
• Derecho al trabajo
en silla de ruedas.
• Derecho al mínimo vital
• Derecho a la educación
Derecho al libre desarrollo de su perso-
• Derecho a la participación política
nalidad sin más limitaciones que las que
• Derecho a la accesibilidad física, ma-
imponen los derechos de los demás y el
nifestado en la libre locomoción y al
orden jurídico. (Art 16)
transporte
• Derecho a la comunicación e infor-
El trabajo es un derecho y una obliga-
mación
ción social y goza, en todas sus modali-
• Derecho a la cultura y el arte
dades, de la especial protección del Es-
• Derecho al deporte y a la recreación
tado. Toda persona tiene derecho a un
trabajo en condiciones justas y dignas.
Código de la Infancia y Adolescencia:
(Art 25)
Las personas mayores de 14 años y
menores de 18 años, con discapacidad
El Estado adelantara una política de pre-
psíquica o mental no serán juzgados ni
visión, rehabilitación e integración so-
declarados responsables penalmente, ni
cial para los disminuidos físicos, senso-
privadas de la libertad por delito
riales y psíquicos, a quienes se prestara
la atención especializada que requieran.
(Art 47)

102
 ¿Qué es el Niño y Adolecente?
Para entrar a determinar las diferentes
acepciones que se han hecho acerca de
los estados de las etapas de Hombre,
debemos decir que cada del área del de-
recho tiene una acepción distinta, pero
que al final confluyen en la protección
de sus derechos como también de los
bienes en particular de estos menores.
Estas áreas del derecho siempre tiene
como punto de partida la edad de la per-
sona, para ser titulares derechos y obli-
gaciones.
A la luz del Derecho Constitucional Co-
lombiano, hace una definición integral y
proteccionistas sin clasificar la persona
por la edad, y muy por el contrario tiene
de manera Integral que es niño y Adole-
cente hasta la mayoría de edad, con el
fin de tener un mayor efecto garantista
en la protección de sus derechos.
Así se explicó en la Sentencia C-092 de
2002, en la que la Corte tuvo oportuni-
dad de examinar el alcance de las ex-
presiones  niño, adolescente y menor,
utilizadas por la Constitución en algunas
de sus normas. En dicho fallo, se llegó a
la conclusión de que en Colombia, los
adolescentes gozan de los mismos pri-
vilegios y derechos fundamentales que
los niños y  que,  en ese sentido, todo
menor de 18 años tiene derecho a la pro-
tección especial establecida en la Car-
ta. Se dijo al respecto: “El artículo 44 de
la Constitución establece los derechos
fundamentales de los “niños”, entre los
cuales se destacan el derecho a la vida, a
la integridad física, a la salud, a la seguri-
dad social, a la alimentación equilibrada,
al cuidado, a la educación, a la cultura y
a la recreación y todos los demás dere-
chos consagrados en la Carta, las leyes
y los tratados internacionales ratificados
por Colombia. Así mismo, dispone que
deben ser protegidos contra toda for-
ma de abandono, violencia, explotación
104
laboral, y consagra la obligación de la
familia, la sociedad y el Estado de asistir
y proteger al niño para garantizar su de-
sarrollo armónico e integral y el ejercicio
pleno de sus derechos, afirmando, en el
aparte final, que los derechos de los ni-
ños prevalecen sobre los derechos de
los demás”.
 
La Constitución utiliza el término adoles-
centes para referirse a aquellos jóvenes
que no han alcanzado aún la mayoría de
edad, pero que tienen capacidad y ma-
durez para participar en los organismos
públicos y privados que tengan a cargo
la protección, educación y progreso de
la juventud, sin definir cuándo comienza
y a qué edad termina la adolescencia. Lo
que se buscó con tal consagración fue
pues garantizar la protección y la forma-
ción física, psicológica, intelectual y so-
cial, así como la participación activa de
los jóvenes en la vida cultural, deportiva,
política, laboral y económica del país,
promoviendo su intervención en las de-
cisiones de los organismos que tienen a
su cargo políticas respecto de ese grupo
de la población. Así, la distinción entre
niño y adolescente, no se hizo para efec-
tos de la prevalencia de sus derechos,
sino de la participación. La intención del
constituyente no fue excluir a los ado-
lescentes de la protección especial otor-
gada a la niñez, sino hacerla más partici-
pativa respecto de las decisiones que le
conciernen.
La Constitución también hace referencia
a los menores, al consagrar en el artículo
42 el deber de los padres de sostener y
educar a sus hijos mientras sean meno-
res o impedidos; utiliza también el térmi-
no en el artículo 50, al establecer el de-
recho que tienen los menores de un año
a que se les brinde atención gratuita en
todas las instituciones de salud que reci-
ban aportes del Estado, cuando no estén
cubiertos por algún tipo de protección o
seguridad social; así mismo, cuando de-
termina una protección especial para el menor trabajador, en el artículo 53[33] y cuan-
do consagra la facultad de los padres de escoger la educación de sus hijos menores
en el artículo 68 superior. 
 
En este orden de ideas, dado que se trata de un saber jurídico que admite conceptos
diversos y teniendo en cuenta la falta de claridad respecto de las edades límites para
diferenciar cada una de las expresiones (niño, adolescente, menor, etc.), la Corte, con
un gran sentido garantista y proteccionista ha considerado que es niño, todo ser
humano menor de 18 años…”
En esos términos, siguiendo el criterio acogido por el derecho internacional y la doc-
trina constitucional, son considerados menores todas aquellas personas que no
hayan alcanzado la mayoría de edad. Así lo precisa la Ley 1098 de 2006, por la
cual se expidió el Código de la Infancia y la Adolescencia, al disponer que los sujetos
cobijados por dicha normatividad y titulares de los derechos en ella contenidos, son
todas las personas menores de 18 años, sin perjuicio de la clasificación prevista en
la legislación civil en la que se precisa que se entiende por niño o niña las personas
entre los 0 y los 12 años, y por adolescente las personas entre los 12 y 18 años de edad
(art. 3°). Dicho mandato aparece contenido en el artículo 3°, el cual consagra expresa-
mente: “Para todos los efectos de esta ley son sujetos titulares de derechos todas
las personas menores de 18 años. Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 34
del Código Civil[40] , se entiende por niño o niña las personas entre los 0 y los 12
años, y por adolescente las personas entre 12 y 18 años de edad”.”1
Por lo anterior se concluye que tanto la Ley 1098 de 2006 -Código de Infancia y Ado-
lescencia como la Ley 1306 de 2009 - Modificatoria del Código Civil, unifican la defi-
nición de niño en la edad de 0 a los 12 años y adolescente entre los 12 y los 18 años.
Para las reglas de Brasilia, sobre protección de las personas vulnerables, se en-
tiende, como criterio de protección la edad:
2.- Edad, (5) Se considera niño, niña y adolescente a toda persona menor de diecio-
cho años de edad, salvo que haya alcanzado antes la mayoría de edad en virtud de la
legislación nacional aplicable., Todo niño, niña y adolescente debe ser objeto de una
especial tutela por parte de los órganos del sistema de justicia en consideración a su
desarrollo evolutivo.
El Diccionario de la Lengua Española (Real Academia de la Lengua) define los con-
ceptos de niñez, pubertad y adolescencia así: Niñez es el “período de la vida humana,
que se extiende desde el nacimiento a la pubertad”. Pubertad es “la primera fase
de la adolescencia en la cual se producen las modificaciones propias del paso de la
infancia a la edad adulta”. (Subrayado fuera del texto) Adolescencia es la “edad que
sucede a la niñez y que transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo
del organismo.”
Por su parte, el legislador colombiano consagra las siguientes definiciones en el artí-
culo 34 del Código Civil: el infante o niño es aquél que no ha cumplido siete años de
edad, impúber el varón mayor de siete y menor de 14 años y la mujer entre los siete
1 Honorable Corte Constitucional, Sentencia C – 468/09 MP. Dr. GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO.
105
 y los doce, y es menor adulto el varón de catorce a dieciocho y la mujer entre doce
y dieciocho años de edad. Así mismo, de acuerdo con el artículo 28 del Código del
Menor, “se entiende por menor quien no haya cumplido los 18 años.”
¿Por qué son excluidos los Niños y Adolescentes?
A través de la historia, como lo afirma Philippe Ariés, quien realizo un “estudio al res-
pecto observado las Pinturas de los diferentes siglos y concluyo que infantes fueron
tratados como adultos, donde la única diferencia era su estatura, tenían una vesti-
menta similar y realizaban labores como cualquier persona adulta.”2
Solo hasta el siglo XVII se empieza a construir
un concepto de Infancia, sostiene el autor que
en un cuadro de Velásquez se puede observar
el cambio. “En él, los niños van vestidos con
ropa diferente a la de sus padres y se en-
cuentran realizando actividades distintas.
Ya no realizan labores de adultos; a partir de
dicho siglo comienzan a aparecer en los cua-
dros escenas de fiestas y juegos infantiles. (…),
es aproximadamente en este periodo cuando
se establece un nuevo pacto entre adultos y ni-
ños. El adulto reconoce al niño como un ente
distinto. La niñez surge como una nueva cate-
goría social, diferenciada de los mayores.”3
Ya en siglo 19, “cuando el derecho comenzó a ocu-
parse de forma diferenciada de niños y adultos (so-
bre todo en materia penal). Antes de esa fecha, las
instituciones de reclusión eran las mismas para niños
y adultos. En Estados Unidos se activó un importante
movimiento a favor de dicha separación. Esta separa-
ción institucional se fue traduciendo en una separación
normativa. Pronto surgió el derecho de menores como
un derecho autónomo, que tuvo un desarrollo propio a
todo lo largo del siglo XX.
En América Latina se crearon instituciones especia-
les. En cada país surgió una legislación para menores y
se crearon tribunales especiales. Como es obvio, las normas y las instituciones que
se desarrollaron durante esos años no fueron más que el reflejo fiel de la mirada que
los adultos tenían sobre los niños. Esa mirada paternal (ista), protectora, que busca-
ba el cuidado y la protección de niños y niñas, se tradujo en técnica jurídica.
Lejos del principio de seguridad jurídica (que lo que persigue es que las consecuen-
cias jurídicas que puedan desprenderse de una conducta determinada, sean cono-
cidas), el derecho de menores permitía niveles muy altos de arbitrariedad. Con base
en la concepción cultural del niño como sujeto incapaz, se impuso un modelo tutelar
2 Según Ariés, Philippe, El niño y la vida familiar en el antiguo régimen, Madrid, Taurus, 1987.
3 Ibídem 3
106
que pretendía, en lugar de proteger el derecho de los niños (y ésta es una diferencia
fundamental que se establecerá a partir de la Convención de los Derechos del Niño
de 1989), proteger, simplemente, a los niños.”
Ahora bien la exclusión de los infantes y adolescentes depende de los conflictos so-
ciales para la época que se estudie, es por ellos que el Fondo de las Naciones Unidas
para la infancia UNICEF, en la publicación del “Estado Mundial de la Infancia – Exclui-
dos e Invisibles”, determino que el Conflicto armado Interno, la gestión deficiente de
los asuntos públicos, el conflicto armado y la pobreza extrema.4
Ahora bien, se ha logrado identificar que son vulnerables porque en determinada
medida son sujetos de derechos pero por su incapacidad legal, física y mental para
propender de la protección son objetos pasivo del comercio de trata de blancas,
prostitución, maltrato infantil, explotación sexual, explotación laboral, la mendici-
dad, desplazamiento de su entorno acostumbrado, trabajos forzados entre otros.
¿Por qué los Niños, Niñas y Adolescentes son consideradas un
Grupo de Atención Especial?
Porque se encuentran en una situación de desventaja para poder hacer efectivos sus
derechos y libertades., La conceptualización de los niños, niñas y adolescentes como
personas, empieza por el respeto a su integridad física y psíquica; continúa con su
adaptación como sujetos en la comunicación, al escucharlos y tener en cuenta su
opinión y tiene su culminación con el reconocimiento y efectividad de todos sus de-
rechos, de tal forma que le permitan su desarrollo autónomo y el goce de sus dere-
chos, conforme a las potencialidades que el nivel de desarrollo social les permita.
 
Antes de la modernidad, no existía un concepto de infancia y adolescencia y en con-
secuencia, los niños no eran considerados sujetos de derechos simplemente no con-
taban. Por ello el desarrollo de estos conceptos permite lograr su reconocimiento
como personas, situación que logra un avance vital en la Convención Internacional
de los Derechos del Niño, donde se reconoce como niño a todo sujeto menor de 18
años y además se le da la categoría de sujeto de derechos privilegiados.
 
La Constitución de 1991 significó un cambio sustancial en la concepción que tenía el
sistema jurídico sobre los niños. De ser sujetos incapaces con derechos restringidos
y hondas limitaciones para poder ejercerlos pasaron a ser concebidos como perso-
nas libres y autónomas con plenitud de derechos, que de acuerdo a su edad y a su
madurez pueden decidir sobre su propia vida y asumir responsabilidades.
 
De esta manera la Constitución Política, para proteger a los menores, reconoce a sus
derechos categoría y valor especial; por una parte se considera que son fundamen-
tales, lo cual afecta tanto el contenido del derecho como los mecanismos aceptados
para reclamar su protección y por otra parte se les otorga especial valor al indicar
que “los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás” (art.
44, CP).
 
4 UNICEF, Estado mundial de la Infancia 2006 – Excluidos e Invisibles.
107
 La condición de debilidad o vulnerabilidad en la que los menores se encuentran, la
cual van abandonando a medida que crecen, ya no se entiende como razón para
restringir sus derechos y su capacidad para ejercerlos. Ahora es la razón por la cual
se les considera “sujetos de protección especial” constitucional. Es decir, la condición
en la que se encuentra un menor no es razón para limitar sus derechos sino para pro-
tegerlo. Pero esta protección tiene una finalidad liberadora del menor y promotora
de su dignidad. Por eso, los derechos de los niños deben interpretarse a la luz del
respeto y la defensa que demanda la Constitución de su autonomía y de su libertad.
 
Las medidas de protección especial que se debe a los menores deben tener por fina-
lidad garantizar a los niños y niñas su desarrollo armónico e integral y garantizar el
ejercicio pleno de sus derechos. El desarrollo de un menor es integral cuando se da
en las diversas dimensiones de la persona (intelectual, afectiva, deportiva, social, cul-
tural). El desarrollo de un menor es armónico cuando no se privilegia desproporcio-
nadamente alguno de los diferentes aspectos de la formación del menor, ni cuando
se excluye o minimiza en exceso alguno de ellos.
 
La Constitución de 1991, introduce toda una revalorización de los niños, puesto que
no solamente enuncia expresamente en sus artículos 44 y 45 sus derechos funda-
mentales, sino que consagra la obligación de protección y asistencia en cabeza del
estado la sociedad y la familia y, por último, consagra que los derechos de los niños
prevalecen sobre los demás.
Por otro lado son sujetos de especial protección “Dada su debilidad e indefensión
con ocasión de su corta edad, vulnerabilidad y dependencia, (…); lo que se traduce en  adoptar sanciones prolongadas que se considera ayudan a la “rehabilitación” de los
el deber imperativo del Estado de garantizar su bienestar.”5.
¿Por qué se le debe dar un trato diferencial a los Niños, Niñas y
Adolescentes?
A la luz del estado Social del derecho se debe dar un trato preferencial “a quienes
se encuentran en circunstancias de debilidad o están impedidos para participar en
igualdad de condiciones, de conformidad con el artículo 13 de la misma Constitución.,
Es claro que en el caso de los niños y de las niñas se presentan las dos condiciones,
hecho que los hace acreedores a especial protección por parte de su mismo núcleo
familiar, de la comunidad y finalmente del Estado representado en las autoridades
públicas. De tal manera es ampliamente conocido que los derechos de los menores
son fundamentales y prevalentes sobre los derechos de los demás, tal y como lo
establece el artículo 44 constitucional. Por esta razón, la Corte Constitucional, en su
jurisprudencia, ha establecido parámetros de protección especial para los niños.”6
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos y Acceso a
la Justicia de los Niños, Niñas y Adolescentes.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos en el Informe denominado “
Justicia Juvenil y Derechos Humanos en las Américas,” elaborado en el año 2006,
reconoció que en varios Estados de las Américas, (entre ellos el estado Colombia-
5 Honorable Corte Constitucional – M. P. Dr. Mauricio González Cuervo SENTENCIA C-240/09
6 Defensoría del Pueblo – Observatorio de Justicia Constitucional- Protección constitucional a la infancia y dere-
chos fundamentales de los niños y las niñas
108
no) la implementación de Justicia Juvenil7, genera gran preocupación “en algunos
casos los niños, niñas y adolescentes por debajo de la edad mínima para infringir las
leyes penales son privados de su libertad, en el marco de procesos de “protección”,
dando lugar a un tratamiento punitivo de esas situaciones sin que exista, en muchas
ocasiones, un estricto cumplimiento de las garantías del debido proceso. Más aún,
la información recabada muestra que en ocasiones niños, niñas y adolescentes que
han sido objeto de abuso o niños, niñas y adolescentes indigentes o que han sido pri-
vados de sus derechos sociales y económicos son sistemáticamente criminalizados
o penalizados por su situación y sometidos al sistema de justicia juvenil sin haber in-
fringido la ley penal. Lo mismo ocurre con niños, niñas y adolescentes considerados
“fuera del control paternal”; niños, niñas y adolescentes en “situaciones irregulares”;
niños, niñas y adolescentes acusados de infringir leyes por hechos que no constitui-
rían delitos en el caso de ser cometidos por adultos; o en situaciones donde niños,
niñas y adolescentes discapacitados mentalmente son criminalizados en vez de reci-
bir el tratamiento médico adecuado.”
También expresa esta institución que es preocupante como en el Estado Colombia-
no “es habitual que los agentes de fuerzas del orden publiquen en medios de co-
municación fotos de niños arrestados, contraviniendo no sólo su derecho a la vida
privada sino también a la presunción.”
Manifiesta la CIDH, que la privación de la libertad del menor infractor es una medida
qué debe ser utilizada como última instancia y durar el menor tiempo posible. Em-
pero le preocupa la vulneración del Principio del Proporcionalidad al momento de
niños, niñas y adolescentes. Igualmente que los sujetos pasivos de estas preocupa-
ciones permanezcan privados de libertad hasta ser “rehabilitados” o hasta cumplir
cierta edad.
El mismo sentido expresa la CIDH sobre las Falencias al momento de garantizar los
derechos humanos de los niños, niñas y adolescentes que son privados de su liber-
tad. Al expresar que los centros de privación de la libertad son inadecuados, ya que
permiten la violencia entre lo Niños, Niñas y adolescentes o por parte de las autorida-
des de los estados. En muchos casos durante la privación de la libertad de estos suje-
tos no tienen porque se restringidos los derechos a la vida, a la integridad personal,
a la salud, a la alimentación, a la educación y a la recreación. En el entendido que se
identificó entre las sanciones disciplinarias prohibidas: el aislamiento en celdas oscu-
ras, la incomunicación, la privación de alimentos, la privación de descanso nocturno,
los castigos físicos, las sanciones colectivas y el trabajo a favor del establecimiento.
No obstante, la Defensoría del Pueblo de Colombia ha verificado que una de las me-
didas impuestas a los niños es el aislamiento en los llamados “cuartos de reflexión”.
Según la descripción de la Defensoría, estos lugares son pequeños, oscuros, húme-
dos, no tienen baño, y las niñas y niños tienen que dormir en el piso. Así, a pesar de
la denominación “cuartos de reflexión”, resulta evidente para la CIDH que se trata de
celdas de aislamiento impuestas como sanción disciplinaria, en contravención de las
normas internas e internacionales que prohíben esta sanción en el caso de menores
de edad.
7 Entiéndase la Justicia Juvenil para el estado colombiano, como aquello por medio del cual se establece los pará-
metros para decretar la responsabilidad de los niños, niñas y jóvenes infractores de la ley penal.
109
 Por otro lado dijo, que la pena Privativa de libertad máxima de 8 años (Colombia) no Se refiere en la vía correspondiente por
es compatible con el postulado de brevedad de la privación de la libertad aplicable a cuanto, según se ha expresado, ésta
las personas menores de edad. puede ser diferente de acuerdo con la
naturaleza del conflicto, por ejemplo,
Para concluir la CIDH hace un llamado a los Estados miembros “llamado a los Esta- una víctima de vulneración de sus de-
dos Miembros a asumir el cumplimiento de sus obligaciones internacionales de pro- rechos podría plantear su situación en
tección y garantía de los derechos humanos de los niños, niñas y adolescentes en su la vía penal en contra del victimario, en
relación con la justicia juvenil y formula una serie de recomendaciones específicas caso de tratarse de una conducta delic-
que se refieren a las medidas que los Estados deben implementar para adaptar sus tiva, y en la vía de protección de reque-
sistemas de justicia juvenil a los estándares internacionales sobre la materia” rir alguna acción reivindicatoria de su
derechos, pero sólo podrían plantearlo
En particular al estado colombiano recomendó que se vele y garantice que los niños en esta última vía de no ser una acción
permanezcan en contacto con su familia mientras están a disposición del sistema de delictiva.
justicia.
Entendiendo estas diferentes vías y po-
siciones frente a la administración de
Acceso a la justicia y capacidad procesal de los/as Niños/as y justicia, parece importante abordar el
Adolescentes8. tema de la capacidad procesal, parti-
cularmente por cuanto esta capacidad
Para abordar el tema del acceso a la justicia de los/as niños/as y adolescentes, debe usualmente le ha sido negada a los/as
aclararse, en primera instancia, que este acceso debe considerarse desde las diferen- niños/as y adolescentes, lo cual se cons-
tes posiciones en que ellos/as pueden encontrarse frente a la administración de jus- tituye en una gran barrera para asegu-
ticia, así como desde los diferentes tipos de conflictos que compete a ésta resolver. rar su acceso a la justicia, la cual se en-
cuentra, generalmente, respaldada por
La misión esencial de la administración de justicia es resolver conflictos entre las el mismo ordenamiento jurídico y por la
diferentes personas que integran la sociedad, los cuales, generalmente, se traducen jurisprudencia.
en conflictos de derechos de distinta naturaleza. Entonces, puede reiterarse que la
administración de justicia es el mecanismo institucional por excelencia para la reso- Capacidad procesal de los/as niños/as
lución de conflictos. y adolescentes:
Dentro de estos procesos de resolución de conflictos, los/as niños/as y adolescentes El artículo 12 de la Convención sobre los
pueden participar como accionantes, ser quienes denuncian o presentan una de- Derechos del Niño establece el principio
manda, o bien como contraparte, demandados o imputados/as. En ambos casos, es de participación de todo/a niño/a y ado-
obligación del Estado procurar que ellos/as cuenten con los medios adecuados que lescente en los procesos que sean de
les permita un debido acceso a la justicia. su interés, el cual debe utilizarse como
base jurídica para determinar la capaci-
Tal posición procesal depende, a su vez, de la ubicación de cada quien con relación dad para actuar directa e independien-
a la situación conflictiva que se somete a conocimiento de la administración de jus- temente en los procesos judiciales.
ticia. Por ejemplo, una persona que ve amenazado alguno de sus derechos, podría
requerir al/a Juez/ a que resuelva el cese de la causa de dicha amenaza, por lo que Debe aclararse, a este respecto, que no
su posición frente a la administración de justicia sería como requirente, accionante existe duda sobre la capacidad de estas
o denunciante. personas para ser titulares de derechos,
pues es algo que está claramente defini-
Por el contrario, quien es el supuesto responsable, por acción u omisión, de la infrac- do en la Convención, el tema a discutir es
ción de los deberes que devienen de la protección de los derechos de otra persona, si el ordenamiento faculta a los/as niños/
se encuentre esta conducta tipificada o no como delito, es la persona requerida, im- as y adolescentes para actuar personal-
putada o demandada, en la vía correspondiente, dependiendo del tipo de conflicto. mente o, por el contrario, requieren de
una representación para poder hacerlo,
8 Instituto Interamericano de Derechos Humanos - Manual Autoformativo en Acceso a la Justicia y Derechos de la de un acompañamiento que les permita
Niñez y Adolescencia en Centroamérica. Pág. 66
110
el ejercicio de sus derechos y facultades
procesales.
Se trata, entonces, de dos temas dife-
rentes pero estrictamente relacionados,
sea la capacidad para ser titulares de
derechos y la capacidad para ejercer-
los directamente, según se refería en el
apartado en que se abordó el tema de la
autonomía progresiva para el ejercicio
de los derechos. “Al referirnos a la capa-
cidad como la aptitud de ser titulares de
derechos y obligaciones, ésta está más
referida como atributo de la personali-
dad jurídica; en cambio cuando nos refe-
rimos a la capacidad para realizar actos
jurídicos válidos sin el ministerio o auto-
rización de otra persona, se refiere a un
requisito de validez del acto jurídico”
Entonces, corresponde entender que
cuando se habla aquí de capacidad pro-
cesal, no se hace referencia a la titulari-
dad del derecho de acceso a la justicia
por parte de los/as niños/as y adoles-
centes, lo cual se encuentra claramente
establecido y reconocido a nivel consti-
tucional, sino a su capacidad para actuar
autónomamente como un requisito de
validez del proceso judicial, o bien de un
acto procesal concreto.
En este mismo sentido, se entiende por
capacidad jurídica procesal“…La aptitud
de realizar actos procesales válidos por
voluntad propia y su incidencia en la
prueba testifical. Cuando en el derecho
procesal se habla de los actos procesa-
les, la referencia viene dada a aquellos
actos que permiten la constitución, el
desarrollo y la terminación del proceso.
Verdaderamente, resulta imperativo po-
seer capacidad de obrar, por ende pro-
cesal, para la ejecución de un proceso.
La capacidad se refleja hacia la aptitud
de las personas, bien sea para ser titu-
lares de derechos u obligaciones o para
realizar actos jurídicos válidos por vo-
luntad propia” (…) En consecuencia, pue-
111
 de afirmarse que la capacidad procesal
se debe reconocer, por vía de lo penal, a
los 12, 13 ó 14 años de edad, pues desde
estas edades, los adolescentes se pue-
den ver enfrentados a un proceso penal,
consecuencia del reconocimiento de
su capacidad de responsabilidad penal,
dentro del cual, por congruencia, deben
poder actuar de manera independiente.
Como conclusión, debe reiterarse que
no es usual que las leyes internas se
ocupen de fijar a partir de qué edad se
adquiere la capacidad procesal, por lo
que, para determinar la misma, se debe
recurrir a la edad fijada legalmente para
el reconocimiento de otros tipos de ca-
pacidades, considerándose que la edad
de responsabilidad penal especial es el
mejor parámetro para determinar la ca-
pacidad procesal.
Por ello, puede interpretarse que todo/a
adolescente que se encuentre legitima-
do para participar en un proceso, lo po-
drá hacer autónomamente siempre que
tenga la edad mínima establecida para
la responsabilidad penal, pues, por ra-
zones de congruencia, no podría enten-
derse de otra manera.
Lo último es que este reconocimien-
to, según se adelantó, tiene una
importante incidencia en cuan-
to a la protección del derecho
al acceso a la justicia de este
grupo de personas, pues de
acuerdo con la interpreta-
ción aquí propuesta, no
podría negarse, en estos
casos, el acceso a la jus-
ticia a un/a adolescente
por no actuar con sus pa-
dres/madres o un/a repre-
sentante.
Lo cual no contradice,
de ninguna manera,
la responsabilidad
112
del Estado de brindarle apoyo a los/as
adolescentes para facilitar su acceso a
la justicia, pero elimina una barrera in-
terpretativa importante, un paradigma,
que limitaba el mismo.
Niños/as y adolescentes como testi-
gos/as:
Los/as niños/as y adolescentes pueden
también relacionarse con la adminis-
tración de justicia como testigos/as,
sea como medios de prueba, por cuan-
to ellos/as pueden estar en posición de
aportar información relevante para la
resolución de un caso sometido a cono-
cimiento judicial.
Debe decirse, a este respecto, que, de
igual manera, en este rol se reflejan al-
gunos de los estigmas creados en contra
de la infancia y la adolescencia, pues no
siempre se ha aceptado esta posibilidad
y cuando sí, se ha partido de la falta de
credibilidad de dicho testimonio, por
considerarse, entre otras razones, que
los/as niños/as y adolescentes no tienen
criterio propio, capacidad para aprehen-
der y transmitir adecuadamente infor-
mación relacionada con un hecho con-
creto que les consta.
Aparte, se les ha considerado como per-
sonas de fácil manipulación, a quienes,
por tanto, se les puede implantar una
versión de los hechos favorable a alguna
de las partes del proceso.
Por ello, ante la declaración de un/a
niño/a o adolescente como testigo ha
existido una preconcepción de falta de
credibilidad, por lo que una constante
en su interrogatorio, es tratar de demos-
trar dicha manipulación o la implanta-
ción de su declaración por parte de un/a
adulto/a.
Todo este esquema, que tiene como
base la misma visión de los/as niños/as y
adolescentes como incapaces, también
tiene influencia en el modelo procesal
inquisitivo, una de cuyas características
es la tasación de la prueba como forma
de valorar la misma, el cual ha manteni-
do durante ya varios siglos su vigencia
a nivel legal y cultural, tanto en el juzga-
miento de adultos, como de niños/as y
adolescentes.
De acuerdo con este modelo procesal,
toda prueba o medio probatorio tiene
una medida, un valor previamente esta-
blecido, por lo que la valoración por par-
te del juez se convierte, prácticamente,
en un ejercicio aritmético. Como se po-
dría intuir, en estos valores previamente
establecidos para los diferentes medios
probatorios, la declaración o testimonio
de una persona menor de edad tenía
una medida bastante devaluada, ante los
múltiples prejuicios que han pesado en
su contra.
Un sistema de administración de justicia
que tiene como fundamento estas pre-
concepciones, termina constituyéndose
en una forma de agresión sistemática e
institucionalizada en contra de esos cola-
boradores/as de la administración de jus-
ticia que son los/as testigos/as, quienes
pasan a ser víctimas del mismo sistema.
Por el contrario, la consideración de los/
as niños/as y adolescentes como perso-
nas capaces de transmitir información
relevante para la administración de jus-
ticia, como testigos/as tan calificados
como cualquier persona adulta, recibi-
dos sin prejuicios respecto de su credibi-
lidad, asegura un trato respetuoso, dig-
no, a estas personas.
Esto no quiere decir que, ante una situa-
ción concreta, no pueda alegarse o re-
solverse la falta de credibilidad de un/a
testigo/a niño/a o adolescente cuando
el caso así lo amerite, pero debe hacerse
un esfuerzo por evitar que esto se man-
tenga como un prejuicio, pues ello pro-
voca que, de manera indiscriminada, se
ataque a estas personas por su falta de
credibilidad y por entender que siempre
son objeto de manipulación.
La eliminación de este tipo de prejuicios
es un mandato de la misma Convención
de los Derechos del Niño, pues la consi-
deración de estas personas menores de
edad como sujetos de derechos y garan-
tías implica que su participación en los
procesos judiciales debe ser valorada de
igual forma que el de cualquier otra per-
sona, sea de manera razonada y según el
caso concreto.
Esta visión respetuosa de los/as niños/as
y adolescentes testigos/as es consecuen-
cia, además, de una transformación en el
sistema de valoración de la prueba, pues
debe asumirse que, de previo, la decla-
ración de ellos/as tiene tanto peso como
cualquier otra, por lo que no es correcto
establecer una tasación de la misma.
Por el contrario, dicho testimonio debe
113
 analizarse de acuerdo con las circuns-
tancias del caso concreto, bajo las reglas
de la sana crítica racional, sea, brindan-
do las razones lógicas y congruentes,
despojadas de prejuicios, para determi-
nar la valoración correspondiente.
¿Cuáles son los derechos
de los niños, las niñas y los
adolescentes?
El artículo 44 de la Constitución Políti-
ca establece la prevalencia de los dere-
chos del niño sobre los derechos de los
demás. La Corte ha considerado que
se trata de un derecho fundamental de
aplicación inmediata, que establece una
garantía mayor para los menores y una
responsabilidad especial del Estado en
el cuidado y protección de sus derechos.
Sentencia No. T-283/94
• A la vida con calidad y un ambiente
sano;
• A la integridad personal a la protec-
ción contra toda forma de maltrato o
abuso cometidos por cualquier per-
sona;
• A la rehabilitación y a la socialización:
garantizarle los derechos a los niños,
niñas y adolescentes que hayan co-
metido un delito;
• A la protección contra el abandono
físico, afectivo, la explotación eco-
nómica, sexual, la pornografía, el se-
cuestro, la trata de personas, la gue-
rra, los conflictos armados internos,
el reclutamiento y la utilización por
parte de los grupos armados al mar-
gen de la ley, la tortura, la situación
de vida en calle, el desplazamiento
forzoso, las peores formas de trabajo
infantil y las minas antipersonas;
• A la libertad y seguridad personal:
no podrán ser detenidos ni privados
de su libertad los niños, niñas, y ado-
lescentes, salvo por las causas que
contempla el Sistema de Responsa-
bilidad para Adolescentes;
114
• A tener una familia y a no ser separa-
do de ella;
• A la custodia y cuidado personal: es
obligación de los padres y adultos
responsables de los niños;
• A los alimentos, todo lo que requiere
el niño, niña o adolescente para su
desarrollo integral: alimentos, ves-
tido, habitación, educación, recrea-
ción y salud;
• A la identidad: deben ser inscritos en
el registro civil de nacimiento;
• Al debido proceso: seguir las etapas
que establece la ley para los niños,
niñas y adolescentes víctimas o par-
tícipes de un delito;
• A la salud: ninguna entidad prestado-
ra de servicios de salud puede negar-
se a atender a un niño o niña;
• A la educación;
• Al desarrollo integral en la primera
infancia: los niños de 0 a 6 años de-
ben ser atendidos en servicios de
nutrición, ser protegidos contra peli-
gros físicos, y tener el esquema com-
pleto de vacunación;
• A la recreación, participación en la
vida cultural y en las artes;
• A la protección laboral de los adoles-
centes autorizados para trabajar: la
edad mínima para trabajar es de 15
años con autorización de un Inspec-
tor de trabajo.
Derecho a la sexualidad: derecho que
debe ser ejercido de acuerdo al grado de
desarrollo en el que se encuentren. El es-
tado, la sociedad y la familia deben pro-
porcionar la educación necesaria para
que su ejercicio sea responsable.
“Los expertos reconocen cómo desde
el nacimiento hasta la vida adulta, se
suceden etapas en el desarrollo de la
personalidad, a través de las cuales la
conducta responde a determinantes de
orden sexual, sensorial y emocional de-
finidas, cuya adecuada vivencia resulta
indispensable para la construcción de
una psique sana. Sentencia T-440 del 2 demás en este marco de la Protección
de julio de 1992”. Integral. Este principio de prevalencia,
ya examinado por la Corte Constitucio-
Principios de los Derechos de nal (sentencia C-041 de 1994) se debe
reflejar en:
Los Niños:
Gasto público social: Las asignaciones
Interés Superior y Primacía de De-
dirigidas a atender los derechos presta-
rechos: La Convención Internacional
sobre los Derechos del Niño recoge el in-
cionales en favor de los niños deben te-
ner prioridad sobre cualesquiera otras
terés superior como un principio funda-
(CP Art.350). En lo Educativo: Para llegar
mental, en su artículo 3 numeral 1, en los al derecho a la igualdad y formar sus ca-
siguientes términos: “En todas las medi-
pacidades y en lo social: todas las per-
das concernientes a los niños que tomen
sonas gozan de legitimidad para exigir
las instituciones públicas o privadas de
el cumplimiento de los derechos de los
bienestar social, los tribunales, las auto-
niños y la sanción de los infractores (CP
ridades administrativas o los órganos le-
Art. 44).
gislativos, una consideración primordial
a que se atenderá será el interés superior
Ponderación de derechos: los conflic-
del niño”.
tos que entre éstos se presenten en el
caso de que se vea comprometido el de
El interés superior del menor debe ser
un menor, debe resolverse según la regla
entendido como la máxima satisfacción pro infans (CP Art. 44).
posible de los derechos de los niños, an-
tes que los derechos de los demás. Es
Igualación: como el niño no sabe ni
decir que tienen un carácter prevalente,
puede pedir, la Constitución autoriza a
es decir que no solamente son sujetos
todos a que pidan por él, como el niño
de derechos en condiciones de igualdad
no puede hacer que sus derechos se im-
frente a la población adulta, sino que el
pongan cuando entren en conflicto con
reconocimiento y goce de esos derechos
los demás, la Constitución define directa-
tiene la condición de ser de rango supe-
mente su prevalencia.
rior al de aquellos.
Criterio Pedagógico: los niños, niñas y
Protección Integral: reconocimiento
adolescentes son personalidades en for-
de los niños, niñas y adolescentes como mación y de ahí la importancia que asu-
sujetos de derechos, la garantía y cum-
me el criterio pedagógico en las relacio-
plimiento de los mismos.
nes de los niños con sus padres, con los
demás miembros de su familia, con sus
Corresponsabilidad: la Familia, la So-
vecinos, profesores, con los funcionarios
ciedad y el Estado son corresponsables
públicos, etc. Es decir, en las relaciones
en su atención, cuidado y protección.
con cada una de las personas que inte-
gran los sujetos corresponsables: familia,
Perspectiva de Género: se habla del
sociedad y Estado. Ese criterio pedagógi-
concepto de niño, niña y adolescente.
co que debe estar presente en todas las
Así mismo se tiene en cuenta diferencias
relaciones de los adultos con los niños,
de edad, etnias, sociales, culturales y psi-
niñas y adolescentes debe empezar por
cológicas.
el reconocimiento que le deben hacer
los adultos.
Prevalencia: de los derechos de los ni-
ños y las niñas sobre los derechos de los Los niños, niñas y adolescentes como
115
 personas, tienen derecho al respeto a su
dignidad, a su autonomía, al libre desa-
rrollo de la personalidad, a ser escucha-
dos y a que se tenga en cuenta su opi-
nión.
Exclusión penal: Los menores de 14
años no serán juzgados, declarados res-
ponsables penalmente ni privados de la
libertad por delito.
Medidas para restablecer los
Derechos de los Niños
La Constitución de 1991, introduce toda
una revalorización de los niños, puesto
que no solamente enuncia expresamen-
te en sus artículos 44 y 45 sus derechos
fundamentales, sino que consagra la
obligación de protección y asistencia en
cabeza del estado, la sociedad y la fami-
lia y, por último, consagra que los dere-
chos de los niños prevalecen sobre los
demás.
Igualmente, consagra el principio de
corresponsabilidad consagrado en la
Constitución Política y desarrollado en
la Ley de Infancia y Adolescencia, que
dispone que el Estado, la sociedad y la
familia, deben atender a la protección de
los niños, niñas y adolescentes y denun-
ciar cualquier conducta que vulnere los
derechos para una intervención efectiva
de la problemática.
Las medidas de protección especial im-
puestas a los menores, deben tener por
116
finalidad garantizar a los niños y niñas
su desarrollo armónico e integral y ga-
rantizar el ejercicio pleno de sus dere-
chos. CAPITULO
SIETE
El desarrollo de un menor es in-
tegral cuando se da en las diver-
sas dimensiones de la persona
(intelectual, afectiva, de-
portiva, social, cultural).
PROCESO DE ABORDAJE INTEGRAL DE LOS
El desarrollo de un me- OPERADORES DE JUSTICIA PARA EL GRUPO DE
nor es armónico cuando ATENCIÓN ESPECIAL L.G.B.T.I
no se privilegia despro-
porcionadamente al-
guno de los diferentes
aspectos de la formación
del menor, ni cuando se excluye
o minimiza en exceso alguno de
ellos.
Estas medidas son:
• Amonestación a los padres de
familia o responsables con asis-
tencia obligatoria a curso peda-
gógico a cargo del Ministerio
Público.
• Retiro inmediato del niño, niña o
adolescente de la situación que
amenace o vulnere sus derechos
y ubicación en un programa de
atención especializado para resta-
blecer los derechos vulnerados.
• Ubicación en medio familiar o insti-
tucional.
• Adopción.
• Promover las acciones policivas, ad-
ministrativas o judiciales a que haya
lugar.
 ¿Qué es la orientación sexual y la identidad de género? bisexuales mantienen relaciones sexua-
les con ambos sexos, ni que son promis-
Para tener claro el concepto de Identidad Sexual o Identidad de Genero, primero se cuos. De hecho, no es necesario que ten-
debe precisar la noción de ““sexo” y de “genero”. Entiéndase por sexo, las diferencias gan ningún tipo de relación sexual para
biológicas entre hombres y mujeres. El “género” también incluye el aspecto social de identificarse como bisexuales. No signi-
la diferencia entre los géneros en adición al elemento biológico. fica que mantienen dos relaciones al
mismo tiempo. Tampoco significa que
La noción de “identidad de género” ofrece la oportunidad de entender que el sexo la persona está a favor de la bigamia
asignado al nacer puede no concordar con la identidad de género innata que los
niños desarrollan cuando crecen. Hace referencia a la experiencia de género interna Mientras que la bisexualidad tradicio-
e individual de cada persona, sentida a un nivel profundo, que puede o no corres- nal es definida como “atracción hacia
ponderse con el sexo asignado al nacer, e incluye el sentido personal del cuerpo y de hombres y mujeres”, comúnmente
otras expresiones de género como la forma de vestir, el habla y los gestos. abarca también la pansexualidad, “una
atracción donde el sexo de la pareja es
La orientación sexual debería ser entendida como la capacidad de cada persona de poca o ninguna importancia” (ha-
para una atracción emocional, afectiva y sexual hacia y para las relaciones íntimas y cia hombres, mujeres, y cualquier otra
sexuales con individuos de diferente o igual género, o de más de un género (hetero- identidad sexual). La bisexualidad cubre
sexualidad, homosexualidad y bisexualidad).”1 cualquier orientación sexual entre ho-
mosexualidad y heterosexualidad.
Ahora bien, según la doctora Josefina Alventosa del Rio en su Libro “Discrimina-
ción por orientación Sexual e identidad de Genero en el Derecho español,” definió Travestí o Transformista: Persona
la orientación sexual, como “la atracción duradera hacia otra persona en el plano de que se viste con ropa del sexo opuesto,
lo emotivo, romántico, sexual o afectivo. El término hace, por tanto, referencia a los pero que no necesariamente se identifi-
sentimientos de una persona y al objeto hacia el que están enfocados sus deseos”2. ca con ese género, generalmente es una
persona que es artista y se transforma
“El problema que surge es que hay personas en las cuales el género no concuerda a un género diferente al biológico para
con el sexo biológico.”3 su presentación artística. Usualmente el
término travestí se usa erróneamente
Por otro lado, los siguientes son algunos de los casos más comunes de orientación en América Latina al querer identificar a
la comunidad transgénero.
sexual:
Homosexual: Término usado clínicamente para clasificar a los individuos que sien- Genderqueer e Intergénero son térmi-
ten atracción física y emocional por personas de su mismo sexo.4 nos generales para aquellas identida-
des de género que no son ni hombre ni
Lesbiana: En este contexto, lesbiana se refiere a las mujeres con orientación sexual mujer. Las personas que se identifican
homosexual, es decir, que sienten atracción física y emocional exclusiva hacia otras como genderqueer, pueden verse a sí
mujeres. Evite identificar a las lesbianas como “homosexuales” mismos como masculina y femenina,
como ni masculino ni femenino o com-
Gay: Se refiere específicamente a hombres con una orientación sexual exclusiva- pletamente aparte de estos géneros.
mente homosexual, que se sienten atraídos emocional y físicamente hacia otros Algunas personas tienen características
hombres. Evite identificar a los hombres gay como “homosexuales” del sexo opuesto, otras las tienen de am-
bos. Algunos genderqueer ven su iden-
Bisexual: Este término se emplea para referirse a las personas que sienten atrac- tidad como una de muchos posibles gé-
ción física y emocional tanto por hombres como por mujeres. No significa que los neros más allá de masculino y femenino,
1 Derechos Humanos e Identidad de Genero - Informe Tematico de de Thomas Hammarberg Comisario de Dere-
mientras otros ven el término como la
chos Humanos del Consejo de Europa - Transrespeto versus transfobia en el mundo – Volumen I Berlin, Rusia Enero posibilidad de englobar ambos géneros
de 2010. Pag 5 en uno, un tercer género o ser una per-
2 Discriminación por orientación Sexual e identidad de Genero en el Derecho español - Josefina Alventosa del Rio
- Pag 29 sona sin género.
3 Ibídem 3 Transición: El periodo durante el cual
4 Palabra inapropiada y hasta ofensiva para muchos. Son preferibles los términos “lesbiana” y “gay”
118
una persona transgénero empieza a vi-
vir como el género con que se identifica.
La transición puede incluir cambiarse de
nombre, tomar hormonas, someterse a
la cirugía en el pecho, los genitales o ci-
rugía plástica, cambiar los documentos
legales (licencia de conducir, número
de seguridad social, certificado de naci-
miento) para reflejar su sexo de manera
acorde con su sentir.
Intersexual: Este término, representa-
do por la letra I en las siglas LGBTI, no
siempre se incluye, así como no todas
las comunidades intersexuales aceptan
a las personas LGBT no-intersexuales. Se
refiere a caracteres sexuales ambiguos
o incoherentes (incluyendo niveles hor-
monales) y a las personas que los tienen.
Se usa en lugar del arcaico término her-
mafrodita, que en general no es correcto
cuando se refiere a vertebrados (entre
éstos los humanos). En muchos casos, el
límite entre intersexualidad y transexua-
lidad es difícil de definir, y algunas per-
sonas caben en las dos categorías.
¿Por qué son excluidas las
personas con orientación
sexual e identidad de género
diferentes?
A través de la historia muchos han sido
los casos en los cuales se han documen-
tado las diferentes tendencias de orien-
tación sexual e identidad de género. La
más común de las tendencias de orien-
tación sexual y la mejor documentada es
el Homosexualismo, que desde la época
de los egipcios, los griegos y los roma-
nos hacían presencia en la sociedad,
empero eran conductas permitidas y
no eran castigadas. En el mismo sentido
han sufrido una evolución significativa
en cuanto a la aceptación y desaproba-
ción de estas conductas en la sociedad.
Para mayor ilustración tomaremos el
caso del homosexualismo como manera
119
 de ejemplo, sin advertir que las demás tendencias tuvieron sus propios devenires y sociedad francesa que va a influir en los 1889 castigado con penas hasta de 2
aceptación o no en la sociedad. demás países europeos. Al acabar con el años de cárcel).
feudalismo medieval y las monarquías
Igual tratamiento era dado al Homosexualismo entre mujeres o Lesbianismo en el absolutas, la Iglesia Católica va a perder Paralelamente al fenómeno codifica-
Código de Hammurabi, bajo la figura del “denominada salzikrum, que caracteriza a la influencia que había tenido sobre la dor, durante el siglo XIX se produce
una mujer-hombre que podía tener una o varias esposas y derechos exclusivos de sociedad medieval, produciéndose la otro cambio importante en orden a la
herencia; este término parece que significa hijavarón. Por otra parte, en las zonas separación entre el poder del Estado y valoración de la homosexualidad, tanto
montañosas de Cabiria existía una sociedad aborigen compuesta únicamente por el de la Iglesia. femenina como masculina. Dentro de la
mujeres a las que se llamaba sbraie. En China también se describen relaciones entre Psicología surge una nueva disciplina, a
mujeres que interaccionaban entre sí como marido y mujer, situación a la que se Durante esta época se va a producir el la que se denomina Sexología, que tiene
hacía referencia con el término dui shi. En América Latina se tiene constancia de la fenómeno de la codificación europea, como finalidad estudiar científicamente
existencia de mujeres lesbianas en comunidades aborígenes a finales del siglo XVI; uno de cuyos primeros frutos fueron los comportamientos sexuales de las
por ejemplo, las mujeres conocidas como cacoaimbeguira pertenecientes a la tribu los Códigos civil (1804) y penal (1810) en personas.
de los Tupinamba, que ejercían oficios de hombre, iban a la guerra y se relacionaban Francia, bajo el auspicio del emperador
con otras mujeres que adoptaban el rol de esposa.”5 Napoleón, en los cuales no se penaron Desde este punto de vista, se considera
Con la decadencia del imperio romano y la implementación de la nueva ideología re- las relaciones homosexuales consen- la homosexualidad masculina y feme-
ligiosa cristiana, se instauro una nueva política social que se apartó de los principios tidas entre adultos. Como es sabido, nina como una enfermedad, como un
romanos y no acepto el Homosexualismo tanto de hombres como de mujeres, “tal los Códigos napoleónicos tuvieron una trastorno patológico, de manera que
condena se hizo palpable en los Concilios de Elvira, celebrado en el año 306 o 307, gran influencia en la obra codificadora tales conductas pasan de ser penadas
que excomulgará a los homosexuales, privándoles de la comunión aún en peligro de europea. De esta manera, dichas relacio- socialmente a ser tratadas médicamen-
muerte (canon 71), y el de Ancyra, celebrado en el año 314, donde se les excluyó de nes se legalizaron en Portugal en 1852, y te, produciéndose lo que se denomina
recibir los Sacramentos. en Polonia en 1932. Inglaterra abolió la la medicalización de la homosexualidad.
pena de muerte por conductas homo- Esta consideración motivó la aplicación
En la Edad Media, cabe destacar el Concilio de Naplusa, celebrado en el año 1120, sexuales en 1861. No será así en Espa- de terapias y tratamientos científicos
donde se establecen un buen número de normas contra las conductas sexuales. Y ña, país de gran tradición católica, don- para curar esta enfermedad, muchos de
el Decreto de Graciano (1139-1140), donde nuevamente se condenan estas prácticas. de hasta 1979 no se despenalizarán las los cuales se demostraron ineficaces (…)
conductas homosexuales, como se verá
Fue la Summa Theológica, de Santo Tomás de Aquino, en el siglo XIII, la que difundió más adelante.
el rechazo hacia cualquier conducta homosexual, pues consideraba que la procrea-
ción dentro del matrimonio justifica cualquier actividad sexual, de modo que toda No obstante, estas ideas liberales
actividad no dirigida a la procreación o realizada fuera del matrimonio era uno de los no se consolidaron en todos
pecados más graves, condenando tanto la homosexualidad masculina como femeni- los países, persistiendo le-
na. La enorme influencia de dicha obra en la cultura occidental determinó actitudes gislaciones punitivas de
homofóbicas posteriores, apoyadas por la represión de los gobiernos del momento. la homosexualidad; así
sucedió en Alemania
A partir del siglo XII, jse va a producir la persecución de la homosexualidad por la (parágrafo 175 del
Iglesia Católica que culminó en los siglos XIII y XIV con el auge de la Santa Inquisi- Código pena), en los
ción que condenó a personas homosexuales a la tortura y a la muerte en la hoguera Países Bajos en 1911
por ser culpables del pecado nefando. Esta persecución se va a mantener duran- (donde se produjo
te la época del Renacimiento, siglos XVI y XVII, en la que todavía fue perseguida la el aumento de la
homosexualidad, incluso por la Iglesia protestante, aun cuando dicho Renacimiento edad de consenti-
había vuelto sus ojos a la antigüedad grecorromana y la práctica de la homosexuali- miento para man-
dad se había extendido, inclusive entre los miembros más prestigiosos de la cultura tener relaciones
renacentista, incluso se pondría de moda la homosexualidad femenina en ciertos entre homosexua-
ambientes cortesanos. les a los 21 años), o
en Finlandia (donde
En la Edad Moderna, con el advenimiento del movimiento filosófico de la Ilustración la homosexualidad
y de la Revolución francesa, se va a producir un cambio total en la política y en la es un crimen en el Có-
5 Nota Pie de Pagina del libro “Discriminación por orientación Sexual e identidad de Genero en el Derecho español digo penal finlandés de
- Josefina Alventosa del Rio”

120 121
 En la Alemania nazi, por razón de homosexualidad, se detuvieron a unas 100.000 discursos no eran respaldados por institución alguna, su fuente era su vida, su expe-
personas, de las que alrededor de 50.000 fueron condenadas a prisión.6 Se estima riencia, su cotidianidad; eran sujetos que se nombraban ante la autoridad para abrir
que en este período fueron asesinados entre 15.000 y 600.000 homosexuales (se- fisuras que décadas después darían nuevas verdades, porque corrían simultáneas
gún se incluyan o no a los judíos en este recuento), la gran mayoría de ellos en cam- con otros acontecimientos y procesos.
pos de concentración, donde los médicos experimentaban con los mismos para en-
contrar el «gen de la homosexualidad» con el fin de «curar» a futuros homosexuales Algunos de esos acontecimientos fueron: el surgimiento, desde finales de la década
alemanes. Además, también los gays eran víctimas de sus propios compañeros de de 1970, en diferentes países de América Latina, del Movimiento de Liberación Ho-
cárcel o campo de concentración dado que existía claramente una corriente social mosexual (MLH), que liderado en Bogotá por Manuel Antonio Velandia y en Medellín
homofóbica. por León Zuleta, iniciaron un proceso de visibilización colectiva para ser reconocidos
como parte de la sociedad. Desde 1978 se publicó la revista Ventana gay, se llevó a
Con la instauración de la democracia (…), y el fortalecimiento del movimiento gay, cabo en 1982 la primera marcha gay en Bogotá y León Zuleta comenzó a pu-
se ha producido un cambio en la percepción de la homosexualidad, considerándola blicar su revista El otro.
como una orientación sexual más, y produciéndose la aceptación de la misma en la
sociedad. Como consecuencia de ello, los organismos internacionales han ido emi- Estas iniciativas, individuales y colectivas, se daban en el marco
tiendo declaraciones y disposiciones a favor del principio de no discriminación por de los acontecimientos contraculturales de los años sesenta
razón de orientación sexual.”7 y setenta, con amplio protagonismo de las juventudes y
de las mujeres, sectores desde lo cuales se cuestiona-
En Colombia, “Mientras se construían, difundían y arraigaban los prejuicios frente al ba el estatus quo de la cultura y se problematizaba
homoerotismo y el travestismo, en la vida cotidiana, de manera anónima, unas veces la dicotomía hombre-mujer. Igualmente, estuvie-
silenciosa y otras a gritos, muchos sujetos se enfrentaban a la posibilidad de identifi- ron en consonancia con los acontecimientos del 28
carse, ser autónomos, nombrarse, tomando distancia de las marcas y señalamientos de junio de 1969, en Stonewall In, bar neoyorquino
por parte de la institucionalidad. Es decir, había otras páginas de la misma historia, donde los hombres homosexuales y travestis, esa
donde se escribían otros relatos. En 1929, en el periódico el Bateo se daba cuenta de noche se enfrentaron a la policía ante las agresiones
esas luchas “cuerpo a cuerpo”, veamos: de que eran objeto continuamente, momento a partir
“Por la ciudad deambulan un escuadrón de Auroras, Josefinas, Primorosas, Angé- del cual comenzaron a nombrarse como gay y a anun-
licas y Rositas galantes y piropeadores, tan entregados a su deporte, que le van di- ciar lo inesperado: había que sentir orgullo de aquello
ciendo lindo a todo tipo que encuentran, así sean algunos de ellos más feos que una por lo cual siempre se les había dicho que debían aver-
mula riéndose…Maricas en los hoteles, maricas en las cantinas, en los cafés, en la gonzarse, es decir, por sus formas de sentir, amar y de-
calle, en los caminos, en los tranvías, maricas en todas partes, sin contar las mujeres sear; fue el nacimiento del movimiento del orgullo gay.
y pipiolos”. De esta manera, los sujetos, antes objetos de nomi-
nación y control por parte de la institucionalidad,
Es decir, la diversidad era visible, es y ha sido parte de nuestra cotidianidad, aunque comenzaron a nombrarse y demandar el recono-
los discursos hayan buscado siempre marcarla y presionar su ocultamiento. Cinco cimiento como sujetos de derechos. Fue su pro-
décadas después, en 1970, Gustavo Jaramillo Jaramillo, una travesti llamada La Cho- ceso de subjetivación colectiva que dio origen a
la, dijo en una entrevista: “El defecto que me atribuyen no lo considero un defecto. Es la población LGBT. Este proceso histórico vino a
como si les dijera a ustedes que tienen un defecto de ser hombres, o a las mujeres les vincularse en Colombia con un acontecimiento tras-
dijera que lo tienen por ser mujeres. Así nací y así soy, ¿quién puede culparme?”. En cendental para los logros futuros de esta población: la
1976, Guillermo Tabares Márquez manifestó en una declaración en la Inspección de expedición de la Constitución Política en 1991.
Policía, cuando fue a denunciar a un hombre por no pagarle un servicio sexual: “Yo
digo que soy homosexual desde que estaba pequeño y a eso me he dedicado, tuve Los derechos fundamentales de las personas LGBT están reco-
un problema con un amigo por el precio eso fue todo”. nocidos en la Constitución por el hecho de ser ciudadanos y
ciudadanas colombianas. Sin embargo, el peso de los prejuicios
Mientras que las instituciones se dedicaban a señalar pecados, desviaciones, deli- descritos hace que esa ciudadanía formal sea negada o vulnerada, por lo que ha sido
tos, enfermedades, escándalos, había sujetos que hacían frente a ello, nombrándose, necesario re-nombrar, volver a nombrar esos derechos. La Corte Constitucional en
diciendo sus propias verdades, asumiéndose como sujetos. No tenían títulos, sus el ejercicio de sus funciones ha hecho la confirmación de la vigencia de los Derechos
6 Como prisioneros en el campo de concentración se les obligó a llevar como distintivo un triángulo rosa, o negro
Fundamentales en Colombia, también para las personas LGBT.”8
para las lesbianas. Tras la liberación, no fueron resarcidos, a diferencia de otros colectivos, pues se estimaba que
eran culpables del delito de homosexualidad. (…)
8 La Corte Constitucional y su tarea de re-nombrar los derechos humanos de la diversidad sexual y de género -
7 Discriminación por orientación Sexual e identidad de Genero en el Derecho español - Josefina Alventosa del Rio
Walter Alonso Bustamante Tejada
– Pag 40 - 49

122 123
 ¿Por qué son considerados un grupo de atención especial? De esta forma, la OEA se anticipó a una
iniciativa similar en el marco de la ONU,
Según la Honorable Corte Constitucional las persones con orientación sexual dife- en la cual un grupo de países suscribió,
rentes son grupos vulnerables porque “han estado sujetos a formas muy intensas de en el marco de la Asamblea General del
marginación y de exclusión social y política, no sólo en nuestro país sino también en año 2008, una declaración sobre la ma-
muchas otras sociedades. Así, no sólo los comportamientos homosexuales han sido teria, aunque cabe aclarar que la misma
y siguen siendo penalizados por diversos ordenamientos jurídicos sino que, además, no fue adoptada por la Asamblea Ge-
en la vida cotidiana, las personas con esta preferencia erótica han sido excluidas de neral como órgano. Entre otros puntos,
múltiples beneficios sociales y han debido soportar muy fuertes formas de estigma- esta declaración recibía con beneplácito
tización social, las cuales incluso han llegado, en los casos más extremos, a legitimar la adopción de la resolución [AG/RES.
campañas de exterminio contra estas poblaciones.”9 2435 (XXXVIII-O/08)] sobre “Derechos
Humanos, Orientación Sexual e Identi-
Y en sentido similar en la sentencia 717 de 2011 reiteró esta postura al afirmar “En dad de Género” por parte de la Asam-
suma, queda claro que la situación de discriminación que ha sufrido la comunidad blea General de la Organización de los
homosexual, ha sido un tema que se ha ido superando paulatinamente. Así mismo, Estados Americanos.
de acuerdo con los fundamentos generales expuestos previamente, también ha sido
objeto de estudio en el contexto internacional, en virtud de lo cual, se ha reiterado Desde la adopción de la primera resolu-
la importancia de la prohibición de discriminación en razón de la orientación sexual, ción dedicada al tema por parte del ór-
por ser vulneratoria de los derechos a la igualdad y a la dignidad humana. gano supremo de la Organización, otras
resoluciones sobre la misma materia
Las personas pertenecientes al colectivo de Lesbianas, Gays, Bisexuales, Transge- han sido adoptadas de manera conse-
neristas e Intersexuales (L.G.B.T.I) “tienen interés jurídicamente protegido, siempre y cutiva en cada periodo ordinario de la
cuando en la exteriorización de su conducta no lesionen una conducta diferente, a la Asamblea General. Así, tenemos las reso-
de los heterosexuales, no por ello jurídicamente carecen de legitimidad..., en aras del luciones [AG/RES. 2504 (XXXIX-O/09)];
principio de igualdad, consagrado en la Carta como derecho constitucional funda- [AG/RES. 2600 (XL-O/10)]; y finalmente,
mental de toda persona humana, no hay título jurídico que permita discriminar a los la resolución AG/RES. 2653 (XLI-O/11)
L.G.B.T.I” Según lo afirma la sentencia T-539/94 de la Corte Constitucional, que tuvo “Derechos humanos, orientación sexual
como ponente al Magistrado Dr. Vladimiro Naranjo Mesa. e identidad de género”, adoptada en el
último periodo ordinario de sesiones de
Por lo tanto, con base en las especiales circunstancias en las que se ha visto la co- la Asamblea General, llevado a cabo en
munidad homosexual para lograr una efectiva protección de sus derechos a la li- San Salvador, El Salvador.
bertad de opción sexual y, a la dignidad humana, el accionante es una persona
que merece una especial protección constitucional.” (Subrayado y cursiva fuera Entre sus puntos resolutivos, destacan
del texto). los siguientes:
• Condenar la discriminación contra
El Sistema Interamericano de Derechos Humanos y Orientación
personas por motivos de orienta-
Sexual e Identidad de Género.10 ción sexual e identidad de género,
e instar a los Estados dentro de los
En el año 2008, la Asamblea General de la OEA adoptó, por primera vez en su his- parámetros de las instituciones jurí-
toria y en el marco del 38º periodo ordinario de sesiones de la Asamblea General, dicas de su ordenamiento interno, a
una resolución dedicada a los derechos humanos y su vinculación con la orientación adoptar las medidas necesarias para
sexual e identidad de género, a saber, la [AG/RES. 2435 (XXXVIII-O/08)] “Derechos prevenir, sancionar y erradicar dicha
humanos, orientación sexual e identidad de género”. Entre otros puntos, mediante discriminación.
esta resolución los Estados miembros manifestaban su preocupación por los actos • Condenar los actos de violencia y
de violencia y violaciones de derechos humanos relacionadas, cometidos contra in- las violaciones de derechos huma-
dividuos a causa de su orientación e identidad de género.
nos contra personas a causa de su
orientación sexual e identidad y de
9 Honorable Corte Constitucional Sentencia C-481 de 1998
10 Tomado de http://www.oas.org/dil/esp/orientacion_sexual.htm - departamento del derecho Internacional, Orga- género, e instar a los Estados a pre-
nización de Estados Americanos.
124
venirlos, investigarlos y asegurar a
las víctimas la debida protección ju-
dicial en condiciones de igualdad y
que los responsables enfrenten las
consecuencias ante la justicia.
• Instar a los Estados para que ase-
guren una protección adecuada de
las y los defensores de derechos hu-
manos que trabajan en temas rela-
cionados con los actos de violencia,
discriminación y violaciones de los
derechos humanos contra personas
a causa de su orientación sexual e
identidad de género.
• Solicitar a la CIDH y al Comité Jurídi-
co Interamericano sendos estudios
sobre las implicaciones jurídicas y
los desarrollos conceptuales y ter-
minológicos relativos a orientación
sexual, identidad de género y ex-
presión de género, y encomendar a
la Comisión de Asuntos Jurídicos y
Políticos que incluya en su agenda
la consideración del resultado de los
estudios solicitados, con la partici-
pación de las organizaciones de la
sociedad civil interesadas, antes del
cuadragésimo segundo período or-
dinario de sesiones de la Asamblea
General.
Por otro lado, la Comisión Interame-
ricana de Derechos Humanos el día
3 de noviembre de 2011 – Durante el
143º Período de Sesiones, decidió
crear una Unidad para los derechos
de las lesbianas, los gays y las per-
sonas trans, bisexuales e intersexo,
a fin de aumentar su capacidad de
proteger sus derechos.
“La Comisión ha comprobado la
grave discriminación de hecho y de
derecho que enfrentan las personas
LGTBI en los países de la región.
Entre otras violaciones, la CIDH ha
recibido información sobre asesina-
tos, violaciones y amenazas de la
125
 cual son víctimas. Adicionalmente, las personas LGTBI enfrentan impor-
tantes barreras de acceso a la salud, el empleo, la justicia y la participación
política.

La nueva Unidad es parte del enfoque integral adoptado por la CIDH a tra-
vés de su Plan Estratégico, que promueve el desarrollo armónico de todas
sus áreas de trabajo con base en la interdependencia e indivisibilidad de
todos los derechos humanos, y la necesidad de proteger los derechos de
todas las personas y grupos históricamente sometidas a discriminación”11.

la nueva página Web de la Unidad de la CIDH sobre los Derechos de las Lesbianas, los
Gays y las Personas Trans, Bisexuales e Intersex: http://www.oas.org/es/cidh/lgtbi/de-
fault.asp: , “Las lesbianas, los gays, las personas trans, bisexuales e intersex
han estado históricamente sometidas a discriminación por su orientación se-
xual, identidad de género y expresión de género, y continúan siendo sujetas
a discriminación, violencia, persecución, y otros abusos; en clara vulneración
derechos humanos tratados igualmente que
a sus derechos humanos protegidos en los instrumentos internacionales e
son intransferibles (persona- cualquier persona independiente-
interamericanos” .
les), inalienables o propios, imprescrip- mente de su identidad sexual y genérica.
tibles e inenajenables, es decir, que su Recibir educación libre de estigmatiza-
¿Cuáles son los principios y los derechos de la vigencia no fenece con el tiempo y que ción y prejuicios relativos a la identidad
comunidad L.G.T.B.I ? no se pueden negociar ni vender a otra sexual y genérica. La protección de la
persona, estos derechos son de carácter salud, independientemente de su identi-
El Principio de Igualdad y no discriminación: es uno de los valores y derechos exclusivo para cada persona LGBTI. dad sexual y genérica.
en los cuales se fundamenta la no discriminación a las minorías en Colombia, ya que Reservar la manifestación de la iden-
todos los ciudadanos de este país gozan de las mismas libertades y oportunidades, Principio de Equidad: superar las si- tidad sexual y genérica ante cualquier
sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, len- tuaciones de desigualdad, exclusión, autoridad. No podrán ser sometido(a)s
gua, religión, opinión política o filosófica. (Art. 13 de la Constitución Política). De ello discriminación y marginación que vul- sin el libre consentimiento de la perso-
se desprende que todas las personas son iguales ante la Ley y las autoridades, y que neran el derecho a la igualdad de trato na a tratamientos médicos científicos
nadie puede ser objeto de discriminación en razón su orientación sexual. Con base y de oportunidades de las personas de para modificar la identidad sexual. Ser
en este principio de Igualdad consagrado en la Carta como derecho constitucional los sectores LGBTI por efecto de su iden- respetados por las normas y tratos del
fundamental de toda persona humana, no hay título jurídico que permita discriminar tidad de género y orientación sexual, re- derecho laboral como cualquier ciuda-
a un homosexual o a una lesbiana por adoptar dicha orientación sexual. conociendo las condiciones diferencia- dano colombiano a la labor u profesión
les para cada uno de los sectores. que cada persona de esta comunidad
La sentencia T-539/94 de la Corte Constitucional expresa: “los homosexuales no pue- desarrolle. No podrá ser discriminado o
den ser objeto de discriminación en razón de su condición de tales. El hecho de que Derechos: La comunidad LGBTI tiene denigrado públicamente y a que no se
su conducta sexual no sea la misma que adopta la mayoría de la población, no justi- los mismos derechos que el resto de las le prohíba la entrada a un lugar o even-
fica tratamiento desigual”. personas. to público solo por tu identidad sexual y
genérica.
Una de las dimensiones del principio de igualdad es el concerniente a la cláusula de Existen diferentes situaciones que oca-
no discriminación y la propia Constitución, en el artículo 13, así lo reconoce. El princi- sionan que algunos derechos funda- Según el ordenamiento constitucio-
pio de igualdad y no discriminación es así denominado tanto en el derecho interna- mentales resulten vulnerados como nal colombiano la discusión sobre si la
cional de los derechos humanos como en la jurisprudencia nacional e internacional. consecuencia de la discriminación a que orientación sexual está determinada
son sometidos los miembros de la co- biológicamente, o por el contrario, es
Principio de titularidad de derechos: las personas de los sectores L.G.T.B.I son titu- munidad LGBTI. una opción libre del ser humano, pues-
lares, es decir, reconocidas como sujetas plenas de todos los derechos por cuanto los to que, ambas tesis conducen a idén-
Igualdad y no discriminación: La ticos resultados en cuanto al grado de
11 El ojo digital, Periodismo ciudadano. http://www.elojodigital.com/contenido/10225-comision-interamericana-de-
derechos-humanos-crea-unidad-para-derechos-de-homosexuale. comunidad LGBTI tiene derecho a ser protección que la Constitución Política

126 127
 confiere, por cuanto no sólo prohíbe la
discriminación por razón de sexo ( C. P.
Art.13) sino que además, garantiza los
derechos a la intimidad y, en especial, al
libre desarrollo de la personalidad (C. P.,
Arts. 15 y 16).
Basado en este desarrollo puede dedu-
cirse que las personas de la comunidad
LGBTI gozan de una doble protección
constitucional. Si la orientación sexual se
encuentra biológicamente determinada,
como lo sostienen algunas investiga-
ciones, entonces la marginación de los
LGBTI es discriminatoria y violatoria de
la igualdad, pues equivale a una segrega-
ción por razón del sexo (C. P., Art.13). Por el
contrario, si la orientación sexual es asu-
mida libremente por la persona, como lo
sostienen otros enfoques, entonces esa
escogencia se encuentra protegida como
un elemento esencial de su autonomía,
su intimidad y, en particular, de su dere-
cho al libre desarrollo de la personalidad
(C. P., Art.16). Por cualquiera de las dos
vías que se analice, el resultado constitu-
cional es idéntico, por cuanto implica que
todo trato diferente fundado en la orien-
tación sexual de una persona se presume
inconstitucional y se encuentra sometido
a un control constitucional estricto.
Derecho a la honra: Es otro principio
fundamental que consagra la Constitu-
ción (Art. 21). La honra hace referencia
al concepto objetivo que se tiene de la
comunidad LGBTI por parte de los otros.
Trasciende el círculo de lo particular ha-
cia lo grupal y lo social; su radio de ac-
ción y conocimiento es proporcional a
la ascendencia que la persona tiene en
la sociedad. Por ello, este derecho perso-
nalísimo es el resultado de la valoración
que la sociedad se ha formado de la per-
sona respecto de sus actos y ejecuciones,
que por ser acordes con la ley, brindan la
certeza de que quien así se comporta de-
berá contar con el respeto general de los
demás.
128
Derecho a la intimidad (Art.15): en la garantizar el derecho que tiene toda su inclusión en los distintos espacios de
vida de las personas LGBTI hay actos pú- persona LGBTI a construir para sí una decisión.
blicos y privados, siendo éstos últimos autodefinición con respecto a su cuer-
restringidos a la órbita familiar por el po, su sexo, su género y su orientación Derechos Patrimoniales: En enero de
hecho de que solo interesan a quienes sexual. 2009, la Corte Constitucional emitió la
integran esta célula social y su conoci- sentencia C-029, mediante la cual garan-
miento no importa o está vedado a los Derecho a la Participación: reconocer tizó a las personas de la comunidad LGB-
demás miembros de la sociedad. y promover el ejercicio de los derechos TI nuevos derechos patrimoniales de su-
de las personas y organizaciones de los cesión, seguridad social, salud, así como
Derecho al libre desarrollo de la per- sectores LGBTI para que cuenten con derechos civiles en torno a la propiedad,
sonalidad: tiene como fundamento el una mayor cualificación y se les permita de nacionalidad y protección en caso de
principio de la libertad que permite a las violencia intrafamiliar entre otros.
personas LGBTI realizar todos sus actos
sin más limitantes que las que imponen
los derechos de los demás y el ordena-
miento jurídico, el cual todos tenemos el
deber de acatar. Ser libre implica la posi-
bilidad de actuar y de sentir de acuerdo
a como lo dicta la propia conciencia. A
elegir un estilo de vida de conformidad
con las propias elecciones y anhelos, sin
desconocer con ello los derechos de los
demás y el ordenamiento jurídico exis-
tente.
Según la Sentencia C-309/97 constituye
una violación a este derecho “cualquier
vulneración que le impida a una perso-
na alcanzar o perseguir aspiraciones le-
gítimas de su vida y escoger libremente
las opciones y circunstancias que le dan
sentido a su existencia”. La Corte Consti-
tucional ha señalado con claridad que, al
interpretar este Artículo constitucional,
se debe hacer énfasis en la palabra “li-
bre”, más que en la expresión “desarro-
llo de la personalidad”, pues esta norma
no establece que existen determinados
modelos de personalidad que son admi-
sibles y otros que se encuentran exclui-
dos por el ordenamiento, sino que esa
disposición señala “que corresponde a
la propia persona optar por su plan de
vida y desarrollar su personalidad con-
forme a sus intereses, deseos y convic-
ciones, siempre y cuando no afecte de-
rechos de terceros, ni vulnere el orden
constitucional”.
Derecho a la Identidad: reconocer y
129

ANEXOS
Anexo 1. La Jurisdicción Especial Indígena
Anexo 2. Cuadro Sentencias Corte Interamericana De Derechos Humanos
Constitucional Sobre Derechos De Los Pueblos Indígenas
Anexo 3. Cuadro Sentencias Corte Constitucional Colombiana Sobre Jurisdicción
Especial Indígena
Anexo 4. Cuadro Derechos Constitucionales De Los Pueblos Indígenas
Anexo 5. Cuadro Derechos Constitucionales Comunes a los Grupos Étnicos:
Derechos que tienen pertenencia étnica Indígena y Afrocolombiana
Anexo 6. Decretos y otros elementos Jurídicos de Reglamentación de la Ley 70
De 1993
Anexo 7. Sentencias Corte Constitucional sobre identidad de género.
Anexo 8. Directiva administrativa permanente N. 006 del 2010, Policía Nacional
Anexo 9. Marcos Normativos; Grupos Vulnerables: Mujeres, Indígenas,
afrodescendientes, Discapacitados, Niños, Niñas Y Adolescentes, y
LGTBI.
130
ANEXO 1:
La Jurisdicción Especial Indígena1
La máxima expresión del reconocimiento a la diversidad étnica y cultural y a la auto-
nomía de los pueblos indígenas que habitan el territorio colombiano se encuentra en
el artículo 246 de la Constitución Nacional el cual expresamente indica:
“ARTICULO 246. Las autoridades de los pueblos indígenas podrán ejercer funciones
jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial, de conformidad con sus propias
normas y procedimientos, siempre que no sean contrarios a la Constitución y leyes
de la República. La ley establecerá las formas de coordinación de esta jurisdicción
especial con el sistema judicial nacional”.
Al analizar el alcance de esta disposición, la Corte Constitucional, en sentencia C-139 de
1996 determinó que su contenido normativo comprende:
La facultad de las comunidades para establecer autoridades judiciales propias.
La potestad de conservar y/o proferir normas y procedimientos propios.
La sujeción de los elementos anteriores I) y II) a la Constitución y la Ley.
La competencia del Legislador para señalar la forma de coordinación ínter jurisdiccio-
nal (definición de competencias), sin que, en todo caso;
El ejercicio de la jurisdicción indígena esté condicionado a la expedición de la ley men-
cionada.
Las Autoridades de los Pueblos Indígenas
¿Quiénes son las A.I?: “Los miembros de una comunidad indígena que ejercen, den-
tro de la estructura propia de la respectiva cultura, un poder de organización, gobier-
no, gestión o control social”2.
La autoridad indígena mas conocida en la zona andina colombiana es el Cabildo, en-
tidad pública especial, cuyos integrantes son miembros de una comunidad indígena,
elegidos y reconocidos por ésta, con una organización socio política tradicional, cuya
función es representar legalmente a la comunidad, ejercer la autoridad y realizar las
actividades que le atribuyen las leyes, sus usos, costumbres y el reglamento interno de
cada comunidad3. Aunque las denominaciones de los cargos que lo conforman pue-
den variar de una comunidad a otra, la estructura más común es aquella en la que la
autoridad mayor recae en un Gobernador, un Gobernador Suplente, un Secretario, un
Tesorero y unos alguaciles.
Cada pueblo tiene sus propias maneras de ejercer autoridad y control, sin embargo,
se encuentran y coexisten dos sistemas de autoridad: uno tradicional y otro político.
En algunas sociedades indígenas las autoridades tradicionales (los sabedores) se en-
cargan de designar a las autoridades políticas y ejercen control sobre ellas; otras no
1 Manual Para La Defensa Y Representación Legal De Comunidades Y Miembros De Comunidades Indígenas, JUS-
COM, USAID, Defensoría Del Pueblo, diciembre del 2011
2 Artículo 2 del Decreto 2164 de 1995.
3 Artículo 2 del Decreto 2164 de 1995.
131
 cuentan con sistemas de autoridad tan definidos, pero son ejercidos a través de me-
canismos de carácter familiar, principalmente por el esposo; otras realizan asambleas
donde delibera toda la comunidad para decidir sobre sus asuntos4.
Las autoridades de los pueblos indígenas cumplen funciones políticas, administrati-
vas, judiciales y espirituales, dependiendo del pueblo a que pertenezcan. Las políticas
y las administrativas se refiere a la dirección del destino de la comunidad, a través de
la representación de la misma ante las entidades y autoridades nacionales, ya sea para
la celebración de contratos o convenios con estas para la ejecución de los recursos del
Sistema General de Participaciones asignados por la Nación, o la expedición de certi-
ficaciones de pertenencia a la comunidad. La función judicial se traduce en la facultad
para solucionar los conflictos que se presenten entre los miembros de su comunidad o
pueblo, a través de la aplicación de los mecanismos que cada pueblo tenga estableci-
dos y que varían igualmente de acuerdo a la comunidad de que se trate.
El jefe espiritual suele ser lo que la antropología designa como Chamán, descrito como
una o varias personas especialistas en el mundo sobrenatural, que se vale de psicoac-
tivos, alucinógenos u otros medios para alcanzar un trance, curar los enfermos y en
ocasiones, ocasionar la enfermedad. El Chamán amazónico suele ser denominado
“hombre jaguar”. Se utiliza también una denominación genérica que suele ser preci-
sa: “dueño de maloka”. Es común que se llame Taita o Payé –Vaupés5 –. Sin embargo,
se debe aclarar que si en la comunidad se encuentra establecida la autoridad admi-
nistrativa del Cabildo por ejemplo, la autoridad espiritual debe actuar a través de ésta,
que es la que goza del estatus jurídico para representar los intereses de la comunidad.
Otra forma de autoridad son los capitanes, frecuente en los pueblos de la Orinoquía.
En el Vaupés persiste esta forma de autoridad al lado de los dueños de la Maloka6. El
Capitán representa la comunidad ante las autoridades y se encarga de la promoción
de eventos y actividades comunales7.
Así mismo, han sido reconocidos otros sistemas de autoridad8:
Algunos pueblos no tiene una autoridad supra-doméstica, sino que se ejerce a través
de mecanismos más o menos formalizados de carácter familiar. Los Awá son un ejem-
plo de este caso. Otro es el de los Embera, aunque en los últimos tiempos vienen adop-
tando el régimen de cabildos.
En los pueblos como los de la Sierra Nevada y entre los U´wa, se mantienen dos órde-
nes subordinados; es así como a la autoridad religiosa de los Mamö o del Werjayá, se
somete la autoridad civil de los cabildantes. En la Sierra Nevada en cada pueblo, bajo el
poder de los Mamö, está un comisario con sus alguaciles.
En los pueblos amazónicos el Dueño de la Maloka – Chamán– y los viejos –sabedores–
a través del conocimiento y manejo de la tradición y los rituales, ejercen el control y
4 Los pueblos indígenas de Colombia en el umbral del nuevo milenio. Población, cultura y territorio bases para el
fortalecimiento social y económico de los pueblos indígenas. Roque Roldán Ortega. Pág. 199.
5 Ibídem. Pág. 213.
6 La maloka o la casa larga es la morada principal para las indígenas que viven en aldeas adentro del Parque
Indígena Nacional del Xingu. Algunas malokas son muy grandes y hasta 100 personas pueden vivir adentro de una
sola vivienda.
7 Los pueblos indígenas de Colombia en el umbral del nuevo milenio. Población, cultura y territorio bases para el
fortalecimiento social y económico de los pueblos indígenas. Roque Roldán Ortega. Pág. 202.
8 Los pueblos indígenas de Colombia en el umbral del nuevo milenio. Población, cultura y territorio bases para el
fortalecimiento social y económico de los pueblos indígenas. Roque Roldán Ortega. Pág. 202.
132
manejo de la vida social. Las nuevas formas organizativas indígenas suelen ocasionar
entre estos pueblos conflictos de poder. En pueblos de los llanos orientales como los
Piaroa, hay un consejo de ancianos.
Quienes ejerzan como autoridades tradicionales son en principio las personas llamadas
a ejercer la jurisdicción indígena en el interior de sus comunidades.
Algunas comunidades se han reunido con el propósito de crear una autoridad superior
en materia de administración de justicia, que cuente con el reconocimiento de todos
los miembros que a ellas pertenecen. Esta autoridad son los Tribunales Indígenas,
como el que en la actualidad se encuentra establecido en el Tolima.
Establecida la existencia de una comunidad indígena, que cuente con autoridades
propias que ejerzan su poder en un ámbito territorial determinado, surge directamente
de la Constitución, el derecho al ejercicio de la jurisdicción. Las prácticas y usos
tradicionales constituyen el marco de referencia para el ejercicio de esa facultad, pero
su determinación corresponde de manera autónoma a la propia comunidad indígena,
con la sola limitación según la cual ese sistema normativo tradicional no puede
contrariar la Constitución ni las leyes9.
Podrán.
El verbo Poder, establecido dentro del artículo 246 C.N, entendido en su definición sig-
nifica tener expedita la facultad o potencia de hacer algo. Se refiere a la capacidad o fa-
cultad de hacer algo, en el caso que nos ocupa, permite a los pueblos indígenas, solicitar
los casos que consideren sus autoridades tradicionales pueden adelantar el respectivo
proceso judicial.
Es claro que el constituyente, no quería dar una función, sino reconocer un derecho:
“Así, pues, mientras que en el caso de las autoridades indígenas la Constitución usa
el verbo “poder”, lo que implica el conceder una facultad, en los demás se utilizan ver-
bos en la forma imperativa o en el presente simple (“es”, “son”, “cumplirá”). Esto se
deriva del hecho de que la jurisdicción como función soberana del Estado, no necesi-
ta ser reconocida Constitucionalmente, sino reglamentada Constitucionalmente. En
el caso de los pueblos indígenas que no son Estados independientes, la posibilidad
de administrar justicia necesita solo una coordinación expresa. El hecho de que este
reconocimiento no se haga por la vía de un imperativo, sino del verbo Poder, indica
que la Constitución no pretendía atribuir una función sino un derecho a los pueblos
indígenas. De haberse querido que las autoridades indígenas estuvieran obligadas
a ejercer la función judicial se habrían usados verbos o formas verbales distintas10.”
Por lo tanto, los funcionarios judiciales deben abstenerse de enviar los procesos, si no
existe una solicitud previa de la autoridad tradicional indígena, encargada de adminis-
trar justicia, ya que el solo hecho de que las partes en conflicto sean indígenas, no signi-
fica que la comunidad va a asumir el caso.
El segundo tipo de argumento a favor de esta interpretación, como se mencionó ante-
riormente, proviene de los desarrollos que se han hecho en torno a los derechos de los
pueblos indígenas en el contexto internacional.
9 Sentencia T-811 de 2004. MP. Jaime Córdoba Triviño.
10 La Jurisdicción especial indígena; Ester Sánchez, Isabel Cristina Jaramillo; Procuraduría General dela Nación,
Marzo del 2000.
133
 El tercer argumento se basa en la jurisprudencia de la Corte Constitucional colombiana. La Competencia es la capacidad tanto funcional como territorial que el Estado confiere
Si bien esta corporación no se refirió inicialmente a la jurisdicción indígena como a un a los funcionarios para que ejerzan la jurisdicción, determinando de esta manera el
derecho, si reiteró que se trata de una potestad, de una atribución que la Constitución despacho que debe conocer un asunto judicial. Para la Jurisdicción Especial Indígena
hace a las autoridades de los pueblos indígenas. Así, sobre el artículo 246 de la Cons- es la capacidad para administrar justicia.
titución, en la Sentencia C-139 de 199611, se afirma: “El análisis de esta norma muestra
los cuatro elementos centrales de la jurisdicción indígena en nuestro ordenamiento La Jurisdicción Especial Indígena - JEI, es el derecho de los pueblos indígenas a reali-
constitucional: la posibilidad de que existan autoridades judiciales propias de los pue- zar el control social al interior de sus territorios, es decir, a administrar justicia con sus
blos indígenas (…)”. Y más adelante señala: “Los dos primeros elementos conforman propias autoridades tradicionales, en el ámbito de sus territorios, para que de manera
el núcleo de autonomía otorgado a las comunidades indígenas (…)”. Igualmente, en autónoma e independiente, diriman las controversias que se suscitaren en el interior
la sentencia T-254 de 1994, se afirma: “La Constitución autoriza a las autoridades de de sus comunidades14.
los pueblos indígenas el ejercicio de funciones jurisdiccionales (…)”.
La jurisprudencia de la Corte es aún más clara al respecto en la sentencia T-349 de 1996. El fuero indígena es el derecho del que gozan los miembros de las comunidades in-
En esta sentencia, la Corte Constitucional, reconociendo la autonomía de las comuni- dígenas, por el hecho de pertenecer a ellas, para ser juzgados por sus propias auto-
dades en cuanto a su decisión de asumir el conocimiento de un caso o no, dispone lo ridades, de acuerdo con sus normas y procedimientos. La finalidad de este fuero es
siguiente en la orden de tutela: “cuarto: CONSULTAR a la comunidad Embera-Chamí permitir que se realice un juzgamiento acorde con la organización y modo de vida de
reunida en pleno, sobre su disponibilidad para juzgar nuevamente al sindicado, con- la comunidad.
forme a sus prácticas tradicionales, de las que hace parte la pena imponible (que
debe purgarse dentro de la comunidad), o si consideran que han de ser los jueces
ordinarios quienes lleven a término el juzgamiento. Sobre estas circunstancias debe
Elementos del fuero indígena.
informar al Juzgado Promiscuo del Circuito de Belén de Umbría, en el término de 30
Elemento Personal: Con el que se pretende señalar que el individuo debe ser juzga-
días calendario, contados a partir de la notificación de la presente providencia.”
do de acuerdo con las normas y las autoridades de su propia comunidad.
La Corte aquí, en lugar de obligar a la comunidad a realizar nuevamente el procedi-
Elemento Territorial: Que permite que cada comunidad pueda juzgar las conductas
miento, ordena que se consulte a la comunidad para sea ella la que decida si avoca el
que tengan ocurrencia dentro de su territorio, de acuerdo con sus propias normas.
conocimiento del caso nuevamente o no. Y es precisamente esto lo que se desprende
de considerar un derecho y no una función de las autoridades indígenas el administrar
Siendo así, las autoridades indígenas son el juez natural para conocer de los delitos co-
justicia. (…) Entonces, la importancia de entender el ejercicio de funciones jurisdicciona-
metidos por miembros de su comunidad, siempre y cuando se atiendan los requisitos
les por parte de las autoridades indígenas como un derecho y no como una obligación,
establecidos para el reconocimiento del fuero indígena. Esta condición es inherente
radica en que los pueblos indígenas dentro de la autonomía que se les confiere pueden
al debido proceso, pues uno de sus componentes es precisamente el del juez natural.
decidir asumir o no el ejercicio de estas funciones. En este sentido, si la autoridad indí-
gena se niega a conocer de un caso, no está incurriendo en una denegación de justicia,
La Constitución Política de Colombia consagra entonces el reconocimiento de un de-
simplemente está ejerciendo su derecho. Pero también, si la autoridad indígena decide
recho personal al juez natural —como elemento integrante del debido proceso— y otro
asumir el conocimiento del caso, y las reglas vigentes determinan que es competente,
derecho de carácter comunitario referente al ejercicio de la jurisdicción especial indí-
debe conferirse igual valor a sus decisiones respecto de las decisiones de los jueces
gena.
ordinarios.12

Ejercer funciones jurisdiccionales. Los límites del fuero indígena.

Se determinan dependiendo de las circunstancias especiales de cada caso y de que se
La Jurisdicción es la potestad reconocida al Estado para administrar justicia. En Co-
conjuguen o no los elementos antes mencionados, pues esta distinción es importante,
lombia, el ejercicio de la jurisdicción está radicado en cabeza de todos los jueces de la
ya que algunas veces, se atiende al fuero personal, o al fuero territorial, indistintamen-
República, quienes actuando en representación de la Rama Jurisdiccional del Poder
te, para determinar la competencia.
Público y en el ámbito propio de la competencia que les asigna la ley, son por regla
general los llamados a administrar justicia dentro del territorio nacional y respecto de
todos sus habitantes13. Dentro de su ámbito territorial
El ámbito territorial es aquel donde los indígenas desarrollan sus actividades, diarias
11 Sentencia C-139 de 1996 M.P Carlos Gaviria Díaz.
12 La Jurisdicción especial indígena; Ester Sánchez, Isabel Cristina Jaramillo; Procuraduría General dela Nación,
y tradicionales. La zona donde interactúa determinada comunidad. Todo el espacio
Marzo del 2000
13 Sentencia T-1070 de 2005. MP. Rodrigo Escobar Gil. 14 Cartilla, ejercicio del Derecho Propio, el caso del tribunal Superior indígena del Tolima. CRIT. 2005: www.tolima.
gov.co/portalw/etnicos/Cartilla-crit.pdf Pág. 13

134 135
 ocupado por una comunidad, pero además el espacio que puede llegar a ocupar en naria, al cual se le ha definido las siguiente
un tiempo determinado, en ejercicio de sus usos y costumbres tradicionales y perma- subregla: La autonomía jurisdiccional
nentes15. se ejerce dentro del ámbito territo-
rial de las comunidades indígenas.
El Artículo 2° del Decreto 2164 de 1995 define el Territorio indígena así: Por lo tanto, la ocurrencia de los
hechos antijurídicos o social-
“Territorios Indígenas. Son las áreas poseídas en forma regular y permanente por mente nocivos dentro del
una comunidad, parcialidad o grupo indígenas y aquellas que, aunque no se en- territorio de la comunidad
cuentren poseídas en esa forma, constituyen el ámbito tradicional de sus activida- indígena, es un requisito
des sociales, económicas y culturales.” necesario para la proce-
dencia del fuero.
Se entiende por territorio indígena aquellas áreas poseídas por una parcialidad, com-
prendiendo en ellas no sólo las habitadas y explotadas sino también aquellas que La Corte Constitucional
constituyen el ámbito tradicional de sus actividades económicas y culturales. en Sentencia T-617 de
2010 MP. Luis Ernesto
Para los pueblos indígenas el significado de territorio se basa en su principio de auto- Vargas Silva, ha definido
nomía, no como una situación de dominio sobre un lugar, sino que implica y requiere la dos criterios de interpre-
posibilidad de la toma de decisiones sobre lo que les pertenece por naturaleza propia16. tación para la subregla
del elemento territorial:
El Territorio Indígena, son las áreas poseídas en forma regular y permanente por un
pueblo indígena y aquellas que, aunque no están poseídas en dicha forma, constituyen El territorio de las comuni-
su hábitat o el ámbito tradicional de sus actividades sagradas o espirituales, sociales, dades indígenas es un con-
económicas y culturales, así otros grupos étnicos o poblacionales habiten en dicho cepto que trasciende el ámbito
territorio. Por mandato Constitucional (artículos 286 y 287) estos territorios están cate- geográfico de una comunidad in-
gorizados como Entidades Territoriales, y por ende, las comunidades indígenas dentro dígena. La constitución ha conside-
de sus territorios cabalmente identificados y reconocidos por el gobierno nacional, se rado que el territorio de la comunidad
encuentran en la capacidad y están facultados para gobernarse mediante sus propias indígena es el ámbito donde se desenvuelve
autoridades y ejercer las competencias que les sean asignados de conformidad con la su cultura. Se habla entonces del ámbito cultural.
naturaleza del cargo.
Por esa razón, excepcionalmente, el elemento territorial puede tener un efecto expan-
La titularidad de ese territorio, de acuerdo con jurisprudencia de la Corporación y de sivo, lo que significa que cuando un hecho ocurre por fuera de los linderos geográficos
la Corte Interamericana de Derechos Humanos17, deriva de la posesión ancestral por del territorio colectivo, pero culturalmente puede ser remitido al espacio vital de la
parte de las comunidades y no de un reconocimiento estatal; y que, de conformidad comunidad, es aconsejable que su juzgamiento se desarrolle por las autoridades indí-
con el fallo citado, el territorio debe considerarse tanto desde el punto de vista físico- genas.
geográfico como desde el punto de vista cultural, lo que implica que, excepcionalmen-
te, puede tener un efecto expansivo, lo que ocurriría cuando una conducta punible Sin embargo, la Corte estima que estos criterios deben aplicarse con cautela en casos
ocurre por fuera del espacio físico que demarca el territorio colectivo, pero puede ser de comunidades indígenas que, por causa de desplazamiento forzado, han tenido que
remitida a él en virtud de sus connotaciones culturales18. reubicarse o se encuentran en procesos de retorno. Algunas de estas comunidades
pueden tener la institucionalidad necesaria para conocer el caso pese a no estar, tem-
La Jurisdicción Indígena actúa cuando el hecho ocurre dentro del ámbito territorial de poralmente, residiendo en su ámbito territorial.
una comunidad. Esto es el denominado Elemento Territorial, como otro de los factores
para la solución de conflictos de competencia entre la jurisdicción especial y la ordi- De conformidad con sus propias normas y procedimientos.
15 Cartilla, ejercicio del Derecho Propio, el caso del tribunal Superior indígena del Tolima. CRIT. 2005: www.tolima.
gov.co/portalw/etnicos/Cartilla-crit.pdf
16 El TERRITORIO Y SU SIGNIFICADO PARA LOS PUEBLOS INDÍGENAS. Gustavo Adolfo Agredo Cardona. Manizales, El derecho propio de las comunidades indígenas, ha evolucionado no siendo el mismo
2006. Pág. 3 de hace unos años. En tal sentido, el derecho “propio” que se maneja en estas comuni-
17 Cfr. Corte Constitucional, sentencias T-703 de 2008, T-955 de 2003, T-013 de 2009, T-514 de 2009; Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos: Comunidad Indígena Yakye Axa. Sentencia 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, y dades obedece a una combinación o simbiosis más o menos equilibrada entre derecho
Comunidad Mayagna (Sumo) Awaas Tingni v. Nicaragua. Sentencia de 31 de agosto de 2001, entre otros. propio, derecho consuetudinario y derecho positivo. Esta simbiosis y sincretismo cultu-
18 Sobre el tema, es también relevante la sentencia T-945 de 2007, en el que la Corte aclaró que la jurisdicción espe-
cial indígena podría conocer casos en los que se encuentren involucradas instituciones de la comunidad, aunque
ral han dado como resultado un proceso que está más definido en unas comunidades
su sede se encuentre por fuera de los linderos del territorio colectivo. (caso de los Paeces), que en otras como los Pijao, que por su ubicación geográfica y

136 137
 por factores determinantes como el orden público, están en un proceso de transición
cultural19.
Esta situación genera que los usos y costumbres de las comunidades indígenas puedan
entrar en conflicto con el ordenamiento nacional, por lo que la Corte Constitucional ha
señalado como una de las reglas de interpretación para superarlos la de “los usos y cos-
tumbres de una comunidad indígena priman sobre las normas legales dispositivas20”.
¿Tienen autonomía legislativa los pueblos indígenas?
Como se mencionó antes cada comunidad tiene sus propias costumbres, de las que
dependen su organización, su modo de vida, sus actividades económicas, políticas y
culturales. Los procedimientos empleados ya sea para administrar justicia o para re-
gular sus relaciones sociales tienen origen ancestral, aunque hayan sufrido algunas
adaptaciones y modificaciones con el paso del tiempo.
El Artículo 246 de la Constitución Política además de reconocer la autonomía judicial
de las comunidades indígenas, señala expresamente los límites de su ejercicio: ésta
función pública debe ser ejercida dentro de su ambito territorial acorde con las normas
y procedimientos que ellos mismos se hayan dado y que estos usos o costumbres no
vayan en contravía de la Constitución y de la ley.
La anterior idea permite afirmar, que el mismo artículo infiere la autonomía legislativa
que se les ha sido concedida a este tipo de organizaciones, respetando mínimos fun-
damentales anteriormente mencionados. Este último ámbito de la autonomía, conce-
dida a los pueblos indígenas, no se vislumbra en un compilado de textos y/o escritos
de manera extensa y superproductiva, debido a que las principales normas y órdenes
de conducta que rige el comportamiento de sus integrantes, se ha elaborado de ma-
nera histórica por medio de la tradición oral (de manera mayoritaria) donde los usos y
las costumbres han sido la principal fuente legislativa de estas agrupaciones21. Así por
ejemplo, en las comunidades indígenas del sur del Tolima, no existen códigos, ni regla-
mentos para el ejercicio jurisdiccional, sin embargo se ha adelantado una campaña de
creación de estatutos internos para cada comunidad.
Siempre que no sean contrarios a la constitución y leyes de la
república.
¿Cuáles son los límites de la Jurisdicción Especial Indígena?
La atribución constitucional de ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito
territorial, reconocida a las autoridades indígenas, de conformidad con sus propias
normas y procedimientos, está supeditada a la condición de que éstos y aquellas no
sean contrarios a la Constitución y a la ley. Sin embargo, al determinar el alcance de
esta disposición, la Corte ha considerado en sus pronunciamientos que, si bien la dis-
posición citada se refiere a la Constitución y la Ley como límites a la jurisdicción espe-
19 Cartilla, ejercicio del Derecho Propio, el caso del tribunal Superior indígena del Tolima. CRIT. 2005: www.tolima.
gov.co/portalw/etnicos/Cartilla-crit.pdf
20 Sentencia T-254 de 1994. MP. Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz.
21 La Jurisdicción Indígena en Colombia http://artigoo.com/la-jurisdiccion-indigena-en-colombia.
138
cial indígena, la autonomía no puede ser restringida a partir de cualquier disposición
legal o constitucional, pues ello dejaría los principios de diversidad y pluralismo jurídi-
co en un plano retórico22.
La Honorable Corte Constitucional en Sentencia SU – 510 de 1998 Magistrado Ponente
Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz, claramente ha establecido cuatro mínimos jurídicos, que
no pueden vulnerar las autoridades indígenas, ellos son:
El derecho a la vida (C.P., artículo 11).
• La prohibición de la tortura (C.P., artículo 12) en relación con el derecho a la integri-
dad.
• La prohibición de la esclavitud (C.P., artículo 17)
• El principio de legalidad del procedimiento y de los delitos y de las penas (C.P., ar-
tículo 29).
Entonces a la JEI sólo son imponibles aquellas disposiciones que se funden en un prin-
cipio de valor superior al de la diversidad étnica y cultural, disposiciones que se refie-
ran a lo verdaderamente intolerable desde el punto de vista de los derechos humanos,
a partir de un consenso intercultural lo más amplio posible: el derecho a la vida, la pro-
hibición de tortura, la prohibición de esclavitud y el principio de legalidad, especial-
mente, en materia penal. Aunque la evaluación de una eventual vulneración, especial-
mente en cuanto a la integridad personal y el debido proceso, debe realizarse a la luz
de la cultura específica en que se presenten los hechos23.
¿Cuáles son las reglas de interpretación que ha establecido
la corte constitucional para la solución de conflictos en la
aplicación del derecho propio de los pueblos indígenas?
Las diferencias conceptuales y los conflictos valorativos que puedan presentarse en la
aplicación práctica de órdenes jurídicos diversos, como lo son el nacional y el indígena,
deben ser superados respetando mínimamente las siguientes reglas de interpretación:
• A mayor conservación de sus usos y costumbres, mayor autonomía.
• Los derechos fundamentales constitucionales constituyen el mínimo obligatorio
de convivencia para todos los particulares.
• Las normas legales imperativas (de orden público) de la República priman sobre
los usos y costumbres de las comunidades indígenas, siempre y cuando protejan
directamente un valor constitucional superior al principio de diversidad étnica y
cultural.
• Los usos y costumbres de una comunidad indígena priman sobre las normas lega-
les dispositivas.
Se ha establecido que las autoridades jurisdiccionales de los pueblos indígenas, deben
desarrollar su función dentro de un marco de amplio respeto por los derechos funda-
mentales y donde la ley imperativa (es decir aquella ley que no admite ser interpretada
a merced de la voluntad de las partes de manera indiscriminada por ser de orden pú-
blico) solo prima cuando esta pretende velar por un principio mayor al de la diversidad
étnica y cultural; como consecuencia de ello la ley dispositiva (a contrario sensu de la
22 Sentencia T-617 de 2010. MP. Luis Ernesto Vargas Silva.
23 Sentencia SU-510 de 1998. MP.
139
 ley imperativa, permite que ella sea mo-
dificada por la voluntad de las partes) se
a las indispensables para salvaguardar
intereses de superior jerarquía. Es de- ANEXO 2.
encuentra en un rango inferior a los usos cir, que toda limitación impuesta a la
y costumbres de las comunidades indí- autonomía de las autoridades judiciales
genas. indígenas debe encontrarse justificada Cuadro sentencias corte interamericana de derechos humanos
Sin embargo es importante aclarar que amplia y Constitucionalmente, de tal
dicho límite anteriormente esbozado no forma que dicha regla de excepción pre-
constitucional sobre derechos de los pueblos indigenas24.
ha sido obra intelectual exclusiva de la tenda proteger un interés mayor al que
Entre los casos sobre violaciones de derechos de los pueblos indígenas que se han
Corte, sino que por el contrario con mu- genera el principio de diversidad étnica
sometido a decisión de la Corte Interamericana de derechos Humanos tenemos:
cha anterioridad, el Convenio 169 de la y cultural, por ello la Corporación señaló
OIT dentro del Numeral 2° del Artículo 8° que este núcleo de derechos intangibles
estableció el derecho de conservar sus incluirá solamente el derecho a la vida,
costumbres e instituciones propias siem- la prohibición de la esclavitud y la prohi- Comunidad Estado Fecha Derecho tutelado
pre que éstas no sean incompatibles con bición de la tortura.
Aleobotoe Surinam 4 /12/1991 Serie C. No. 11
los derechos fundamentales definidos
por el sistema jurídico nacional ni con los ¿Cuáles son las condiciones Bamaca Velásquez Guatemala 25/11/2000 Serie C. No. 70
derechos humanos internacionalmente
reconocidos.
para que sea admisible la Plan de Sánchez Guatemala 29/04/2004 Serie C. No. 105
restricción a la autonomía de Mayanga-Sumo-
Nicaragua 31/08/2001 Serie C. No. 79
¿Cuáles son los límites a las los pueblos indígenas? Awas Tingni

sanciones impuestas por las Moiwana Suriname 15/06/2005 Serie C. No. 124
La Corte Constitucional en la Sentencia
autoridades tradicionales? T-349 de 1996, considera que son admi- Yakye Axa Paraguay 17/06/2005 Serie C. No. 125
sibles las restricciones a la autonomía
Las autoridades indígenas al sancionar, Yatama Nicaragua 23/06/2005 Serie C. No. 127
de los pueblos indígenas cuando se
tienen dentro de sus límites el respeto cumplan las siguientes condiciones: López Álvarez Honduras 1/02/ 2006 Serie C. No. 141
por el derecho fundamental al debi-
do proceso otorgándole un juicio legal • Que se trate de una medida necesa- Sawhoyamaxa Paraguay 29/03/2003 Serie C. No. 146
plausible con todas las garantías, juz- ria para salvaguardar un interés de Escué Zapata Colombia 4/07/2007 Serie C. No. 165
gados por una autoridad previamente superior jerarquía.
constituida, con los procedimientos de • Que se trate de la medida menos Pueblo Saramaka* Suriname 28/11/2007 Serie C. No. 172
acuerdo a sus usos y costumbres y don- gravosa para la autonomía que se
de las sanciones no sean desproporcio- Tiu Tojín Guatemala 26/11/2008 Serie C. No. 190
les reconoce a las comunidades ét-
nadas y no trasciendan a la persona del nicas.
infractor. Como en toda actuación judi-
cial y administrativa las autoridades se
encuentran sometidas a respetar este
principio fundamental.

Sobre acceso a la justicia.

¿Cuál es el propósito de
establecer límites a las
autoridades tradicionales?
La Sentencia T-349 de 1996, ha enuncia-
do que los límites impuestos a estas au-
toridades deben propender por buscar
la maximización de la autonomía de las
24 Nelson Uriel Romero Bossa, La Consulta Previa, Marco Jurídico Y Análisis De Caso En El Pueblo Pijao, Tesina de
comunidades indígenas y, por lo tanto, grado, Máster en protección Internacional de los Derechos Humanos, Universidad Alcalá de henares, 2010.
la de minimización de las restricciones

140 141
 ANEXO 3. SENTENCIA DESCRIPCIÓN
Derecho al debido proceso a la defensa técnica y a la igualdad de indí-
gena acusado de dar muerte con arma de fuego y causar heridas a inte-
T-1238/04
grantes de su comunidad dentro de proceso penal seguido en su contra
por el juzgado al no declarar la nulidad de lo actuado.
Cuadro sentencias Corte constitucional colombiana
Sobre jurisdicción especial indígena25 Derecho al debido proceso y de acceso efectivo a la administración de
justicia de persona perteneciente a resguardo indígena que fue deman-
dada en proceso de regulación de cuota alimentaria y condenada a sumi-
SENTENCIA DESCRIPCIÓN T-1070/05
nistrar pensión de alimentos pero no fue notificada de la demanda en su
contra además asegura que el juez natural para conocer de dicho proce-
Autonomía y jurisdicción indígena. Diversidad étnica y cultural. Destierro
T-254/94 so era la autoridad de la comunidad indígena.
y confiscación. Com. Indígena del tambo.
Derecho a una pena justa y razonable de indígena condenado por el de-
C-139/96 Jurisdicción especial indígena. Inexequibilidad de la ley 89 de 1890.
lito de homicidio a cuarenta años de prisión por la comunidad del res-
Diversidad cultural. Derecho a la vida. Debido proceso. Principio de lega- T-1294/05 guardo indígena de Pioya en la que participaron los cabildos de Pioya y
T-349/96 San Antonio la aguada por considerar que la pena impuesta desborda los
lidad de la pena. Indígena Embera Chami.
límites legales.
Fuero indígena. Diversidad étnica y cultural. El indígena ante el régimen
T-496/96 Derecho al debido proceso la integridad étnica cultural y social la auto-
penal.
nomía indígena y el derecho de participación de las comunidades indíge-
Debido proceso. Jurisdicción indígena. Sanción corporal dentro de la tra- nas en las decisiones que los afecten dentro de proceso laboral en que
T-523/97
dición indígena. se condeno al cabildo indígena de la laguna de Siberia al pago de unas
T-009/07
acreencias laborales de comunero del cabildo que se desempeño como
Debido proceso. Derecho a la igualdad. Jurisdicción especial indígena. conductor al servicio del cabildo presentándose una usurpación de com-
T-344/98
Juzgamiento especial de indígena por homicidio. petencia para la decisión del conflicto de competencia planteado en el
Límite de la jurisdicción especial, entre el derecho colectivo como pue- proceso.
blo y el derecho individual como persona. Libertad de cultos. Derecho a
t-510/98 Derecho a diversidad étnica y cultural y autonomía jurisdiccional de gru-
la identidad e integridad cultural. Minorías evangélicas en la comunidad
Arhuaca. po indígena perteneciente al territorio inga de aponte (Nariño) que, en
T-1026/08 representación del gobernador del mismo, solicita se permita hacer efec-
Debido proceso. Jurisdicción indígena. Indebida declaración de ausencia. tiva la pena impuesta por el consejo de justicia de la comunidad a dos
T-266/99
Principio non bis in ídem. de sus miembros en un establecimiento penitenciario del departamento.
Derecho a la igualdad, debido proceso autonomía e integridad cultural
T-934/99
cabildo indígena Chenche Amayarco (Tolima). Fuero indígena.
Autonomía y diversidad cultural de las comunidades indígenas, debido
Solicitud informe permanente de menor. Proceso de armonización. Tute- T-617/2010 proceso. Interés superior del menor en el orden jurídico Interno y preva-
T-1127/01 la contra decisiones de autoridades indígenas. Diversidad cultural. Orden lencia de la Jurisdicción Especial indígena.
de entrevista personal entre madre e hijo Páez.

Inimputabilidad penal de indígenas por diversidad sociocultural. Medi-

C-370/02 das de seguridad. Reintegración al medio cultural propio. Ley 599/00 y
ley 600/00
Derechos al debido proceso autonomía e integridad cultural. Oportuni-
dad de intervención de la jurisdicción especial indígena por hechos puni-
T-728/02
bles cometidos por sus miembros. Juez natural. Conflicto de competen-
cia. Fuero indígena.
Derechos a la diversidad étnica autonomía y debido proceso de comu-
nidad indígena Caquiona. Vía de hecho. Proceso penal por delitos de ho-
T-552/03
micidio y porte ilegal de armas. Conflicto positivo de competencias entre
jurisdicción indígena y ordinaria.

Derecho al debido proceso de comunero sancionado con cinco años de

reclusión y dos años de trabajo comunitario por el cabildo indígena por
T-811/04
una conducta que no es constitutiva de delito en el código penal colom-
biano ni considerada como tal en los usos y costumbres

25 Manual para la Defensa y Representación Legal de Comunidades y Miembros de Comunidades Indígenas,

JUSCOM, USAID, Defensoría Del Pueblo, diciembre del 2011

142 143
 ANEXO 4.
Derechos Constitucionales de los Pueblos Indigenas26
DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS EN ESPECIAL EN LA CONSTITUCIÓN.
Artículo Contenido Principio
Artículo modificado por el artículo 15773 del Acto Legislativo No.
1 de 2002. El nuevo texto es el siguiente:> Son nacionales colom-
bianos:
1. Por nacimiento:
2. Por adopción:
96 Nacionalidad
c) Los miembros de los pueblos indígenas que comparten terri-
torios fronterizos, con aplicación del principio de reciprocidad
según tratados públicos.
Quienes hayan renunciado a la nacionalidad colombiana podrán
recobrarla con arreglo a la ley.
El Senado de la República estará integrado por cien miembros
elegidos en circunscripción nacional.
Habrá un número adicional de dos senadores elegidos en cir-
cunscripción nacional especial por comunidades indígenas.
La Circunscripción Especial para la elección de senadores por
las comunidades indígenas se regirá por el sistema de cuociente
171 Participación
electoral.
Los representantes de las comunidades indígenas que aspiren
a integrar el Senado de la República, deberán haber ejercido un
cargo de autoridad tradicional en su respectiva comunidad o ha-
ber sido líder de una organización indígena, calidad que se acre-
ditará mediante certificado de la respectiva On Off
La Cámara de Representantes se elegirá en circunscripciones te-
rritoriales y circunscripciones especiales.
La ley podrá establecer una circunscripción especial para ase-
176 gurar la participación en la Cámara de Representantes de los Participación
grupos étnicos y de las minorías políticas y de los colombianos
residentes en el exterior. Mediante esta circunscripción se podrá
elegir hasta cinco representantes.
Las autoridades de los pueblos indígenas podrán ejercer funcio-
nes jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial, de conformi-
dad con sus propias normas y procedimientos, siempre que no Justicia
246
sean contrarios a la Constitución y leyes de la República. La ley propia
establecerá las formas de coordinación de esta jurisdicción espe-
cial con el sistema judicial nacional.
Son entidades territoriales los departamentos, los distritos, los
municipios y los territorios indígenas.
286. La ley podrá darles el carácter de entidades territoriales a las Territorio
regiones y provincias que se constituyan en los términos de la
Constitución y de la ley.
26 Romero Bossa Nelson Uriel: Taller Sobre Derechos De Los Pueblos Indigenas, Dirigido A: Las Comunidades
Indígenas De Ortega: La Bandera, Delicias Y Mesones, De Planadas, Gaitánia, De Rioblanco: Las Mercedes Y Bar-
bacoas, De San Antonio: San Antonio De Calarma Y De Rovira: Puente Tuamo Y Autoridades Territoriales De Estos
Municipios, 2008, Usaid, Crit.
144
Las entidades territoriales gozan de autonomía para la gestión de
sus intereses, y dentro de los límites de la Constitución y la ley. En
tal virtud tendrán los siguientes derechos:
1. Gobernarse por autoridad propias.
287
2. Ejercer las competencias que les correspondan.
Territorio
3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios
para el cumplimiento de sus funciones.
4. Participar en las rentas nacionales.
Concordancias: Ley 60 de 199311745 y 1174611750Ley 715 de 2001
On Off11751
La ley orgánica de ordenamiento territorial establecerá la Coordi-
nación de competencias entre la Nación y las Coordinación.
Las competencias atribuidas a los distintos niveles Coordinación
288 Territorio
serán ejercidas conforme a los principios de Coordinación, con-
currencia y subsidiariedad en los términos que establezca la ley.
11789;
La conformación de las entidades territoriales indígenas se hará
con sujeción a lo dispuesto en la Ley Orgánica de Ordenamiento
Territorial, y su delimitación se hará por el Gobierno Nacional, con
participación de los representantes de las comunidades indíge-
nas, previo concepto de la Comisión de Ordenamiento Territorial.
Los resguardos son de propiedad colectiva y no enajenable.
La ley definirá las relaciones y la coordinación de estas entidades
329 con aquellas de las cuales formen parte. Territorio
En el caso de un territorio indígena que comprenda el territorio
de dos o más departamentos, su administración se hará por los
consejos indígenas en coordinación con los gobernadores de los
respectivos departamentos. En caso de que este territorio decida
constituirse como entidad territorial, se hará con el cumplimiento
de los requisitos establecidos en el inciso primero de este artícu-
lo.
De conformidad con la Constitución y las leyes, los territorios in-
dígenas estarán gobernados por consejos conformados y regla-
mentados según los usos y costumbres de sus comunidades y
ejercerán las siguientes funciones:
1. Velar por la aplicación de las normas legales sobre usos del sue-
lo y poblamiento de sus territorios. On Off
2. Diseñar las políticas y los planes y programas de desarrollo
económico y social dentro de su territorio, en armonía con el Plan
Nacional de Desarrollo.
3. Promover las inversiones públicas en sus territorios y velar por
su debida ejecución.
4. Percibir y distribuir sus recursos.
5. Velar por la preservación de los recursos naturales.
Territorio Au-
330 6. Coordinar los programas y proyectos promovidos por las dife-
tonomía
rentes comunidades en su territorio.
7. Colaborar con el mantenimiento del orden público dentro de
su territorio de acuerdo con las instrucciones y disposiciones del
Gobierno Nacional.
8. Representar a los territorios ante el Gobierno Nacional y las de-
más entidades a las cuales se integren; y
9. Las que les señalen la Constitución y la ley.
PARAGRAFO. La explotación de los recursos naturales en los te-
rritorios indígenas se hará sin desmedro de la integridad cultural,
social y económica de las comunidades indígenas. En las decisio-
nes que se adopten respecto de dicha explotación, el Gobierno
propiciará la participación de los representantes de las respecti-
vas comunidades.
Mientras se expide la ley a que se refiere el artículo 32914019, el
Gobierno podrá dictar las normas fiscales necesarias y las demás
relativas al funcionamiento de los territorios indígenas y su coor-
56 T.
dinación con las demás entidades territoriales. On OffConcor-
dancias: Decreto 108814021 de 1993, Ley 60 de 1993; Art. 25 Y LEY
715 DEL 200114022
145
 ANEXO 5.
Derechos constitucionales comunes a los grupos étnicos:
Derechos que tienen pertenencia étnica indígena y
afrocolombiana
DERECHOS CONSTITUCIONALES DE LOS GRUPOS ÉTNICOS EN LA CONSTITUCIÓN PO-
LÍTICA COLOMBIANA.1
Articulo Contenido
El Estado reconoce y protege la diversidad étnica y cultural
de la Nación colombiana.On Off
7º
513
El castellano es el idioma oficial de Colombia. Las lenguas
y dialectos de los grupos étnicos son también oficiales en
sus territorios. La enseñanza que se imparta en las comuni-
10º dades con tradiciones lingüísticas propias será bilingüe. On
OffOn Off594
&$Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, re-
cibirán la misma protección y trato de las autoridades y go-
zarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades
sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen
nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosó-
fica.
13o El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad
sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de grupos
discriminados o marginados.
El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que
por su condición económica, física o mental, se encuentren
en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los
abusos o maltratos que contra ellas se cometan
Los bienes de uso público, los parques naturales, las tierras
comunales de grupos étnicos, las tierras de resguardo, el pa-
trimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que
63º determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e inem-
bargables. On Off3821
Los particulares podrán fundar establecimientos educati-
vos. La ley establecerá las condiciones para su creación y
gestión.
La comunidad educativa participará en la dirección de las
instituciones de educación.
La enseñanza estará a cargo de personas de reconocida ido-
neidad ética y pedagógica. La Ley garantiza la profesionali-
zación y dignificación de la actividad docente.
Los padres de familia tendrán derecho de escoger el tipo de
68º
educación para sus hijos menores. En los establecimientos
del Estado ninguna persona podrá ser obligada a recibir
educación religiosa.
Las integrantes de los grupos étnicos tendrán derecho a una
formación que respete y desarrolle su identidad cultural.
La erradicación del analfabetismo y la educación de perso-
nas con limitaciones físicas o mentales, o con capacidades
excepcionales, son obligaciones especiales del Estado.
146
El Estado tiene el deber de promover y fomentar el acceso
a la cultura de todos los colombianos en igualdad de opor-
tunidades, por medio de la educación permanente y la en-
señanza científica, técnica, artística y profesional en todas
las etapas del proceso de creación de la identidad nacional. Acceso igualdad y
70º
La cultura en sus diversas manifestaciones es fundamento dignidad de las de
de la nacionalidad. El Estado reconoce la igualdad y digni- culturas
dad de todas las que conviven en el país. El Estado promo-
verá la investigación, la ciencia, el desarrollo y la difusión de
los valores culturales de la Nación. On Off4276
El patrimonio cultural de la Nación está bajo la protección
del Estado. El patrimonio arqueológico y otros bienes cultu-
Principio rales que conforman la identidad nacional, pertenecen a la
Nación y son inalienables, inembargables e imprescriptibles.
72 Patrimonio Cultural
Diversidad étnica y La ley establecerá los mecanismos para readquirirlos cuan-
cultural do se encuentren en manos de particulares y reglamentará
Identidad los derechos especiales que pudieran tener los grupos étni-
cos asentados en territorios de riqueza arqueológica.
Educación Bilingüe Artículo 176.- La Cámara de Representantes se elegirá en cir-
y Oficialidad de len- cunscripciones territoriales, circunscripciones especiales y
guas una circunscripción internacional.
(…)
176 Participación.
La ley podrá establecer una circunscripción especial para
asegurar la participación en la Cámara de Representantes
de los grupos étnicos y de las minorías políticas.
NO Discriminación
El derecho a la autodeterminación: Es el derecho de un pueblo a decidir sus pro-
pias formas de gobierno, a perseguir su propio desarrollo económico, social y cultu-
por Raza
ral y a estructurarse libremente, sin injerencias externas y de acuerdo con el princi-
pio de igualdad. Significa que nadie puede ser privado indebidamente de sus medios
de vida y de las formas como cultural y políticamente las comunidades diferenciadas
de la sociedad mayoritaria, organizan y satisfacen su bienestar27. Este derecho se
encuentra consagrado tanto en la normatividad nacional como en los instrumentos
Régimen jurídico internacionales que hacen parte del bloque de constitucionalidad y ha llevado al re-
del Resguardo y
del las tierras co- conocimiento por parte del Estado de la obligación de proteger la diversidad étnica
munales y cultural del país a través de la protección de los derechos individuales y colectivos
G. E. de los grupos étnicos.
Derecho al territorio: El territorio es un espacio geográfico con el cual está vincu-
lada la cultura, la identidad y la historia de un pueblo. El territorio es la base material
para la supervivencia, identidad y reproducción de las formas de vida, culturales y
políticas de los pueblos diferenciados; es, también, una necesidad cultural y política,
ligada al derecho de autonomía y libre determinación28. El reconocimiento de este
Educación respe- derecho fundamental para las comunidades negras se dio a través de la Constitución
tuosa de la diversi- de 1991 y se desarrolló con la Ley 70 de 1993. Dentro de las características especiales
dad
de estos territorios se encuentran: la imprescriptibilidad, inembargabilidad e inalie-
nabilidad de los territorios colectivos; el derecho de consulta previa para la explota-
ción de recursos naturales; protección de dialectos y lenguas de los grupos étnicos;
la autonomía de sus formas de gobierno y organización.
27 Los derechos en la lucha contra la discriminación racial. Instituto Latinoamericano para una Sociedad y un
Derecho Alternativos – ILSA. Con el auspicio de MISEREOR. Bogotá, diciembre de 2010. Capitulo 4. Los DESCA en
perspectiva afrocolombiana: interpretación y realidad. Pág. 90.
28 Ibídem. Pág. 92.
147
 Con base en estas normas superiores, el derecho fundamental al territorio de las
comunidades afrodescendientes expresa una serie de características29:
“Autonomía: se refiere a la capacidad de la comunidad de tomar decisiones libres
e independientes en la realización de sus proyectos de desarrollo social, cultural y
económico. Esta autonomía implica también la no intervención de actores externos
en los procesos de concertación al interior de las comunidades. La interacción con
otros actores debe realizarse de forma libre y con pleno consentimiento. Dos de los
usos más importantes de la autonomía se dan:
1) En el campo cultural, las comunidades afrodescendientes tienen la capacidad de
ser autónomas en las definiciones de sus programas de protección y supervivencia
de su cultura, en este sentido se explica la existencia de los programas de etnoedu-
cación.
2) Las comunidades son autónomas en la definición de los proyectos de desarrollo
económico que se realicen sobre su territorio, de allí se explica la existencia de los
procedimientos de consulta previa frente a la explotación de recursos naturales den-
tro de su territorio.
Autogobierno: la forma de organización política de la comunidad dentro de su terri-
torio se realizará de acuerdo con las prácticas tradicionales de la misma. La organi-
zación de los consejos comunitarios facilita la formalización de estas prácticas y per-
mite la interlocución permanente con las instituciones del Estado. Ni la autonomía,
ni el autogobierno implican un desconocimiento de la soberanía del Estado, en una
situación ideal deberían ser los canales para una relación de armonía entre ambos
poderes.
Propiedad colectiva: los territorios de las comunidades negras son titulados de for-
ma colectiva a nombre del Consejo Comunitario correspondiente. La titulación de
tierras ancestrales no puede hacerse a nombre de un individuo o una familia, ya que
esto significaría poner en riesgo el carácter comunitario de la tierra. Igualmente, la
propiedad implica para las comunidades el cumplimiento de la función social y eco-
lógica de la misma.”
Derecho a la igualdad y a la no discriminación: Según la Convención de la ONU,
la discriminación se trata, en general, de la “dimensión negativa” de los derechos de
la población afrodescendiente, en tanto implica la obligación del Estado de abstener-
se de utilizar la raza o la identidad étnica como criterios para tratar de forma diferen-
te a sus ciudadanos afrodescendientes en comparación con el resto de la población.
En el derecho nacional, esta dimensión es recogida por el primer parágrafo del ar-
tículo 13 de la Constitución Política, que establece que: “Todas las personas nacen
libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato de las autoridades
y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discri-
minación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión,
opinión política o filosófica”.
29 Ibídem. Pág. 93.
148
El derecho a la igualdad real implica la obligación del Estado de tomar medidas es-
peciales para contrarrestar los efectos históricos de la discriminación racial. Esta
obligación está consagrada en los parágrafos dos y tres del artículo 13 de la Constitu-
ción Política, que establecen que: “El Estado promoverá las condiciones para que la
igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de grupos discriminados
o marginados. El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su
condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad
manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se cometan”.
Esta norma reitera que, para cumplir con sus obligaciones constitucionales, no basta
con que el Estado se abstenga de tratar de forma diferente a la población afro, sino
que debe diseñar acciones específicas para garantizar que en la práctica pueda ac-
ceder a los mismos derechos, bienes y servicios que otras poblaciones que no han
sido históricamente marginadas.
Derecho a la diversidad étnica y cultural. La Constitución reconoce la diversidad
étnica y cultural de la nación, (artículo 7), y da especial protección y derechos espe-
cíficos y diferenciales a los grupos étnicos. La población afrocolombiana es recono-
cida por la Constitución y la legislación colombiana como un grupo culturalmente
diverso que debe ser protegido.
Derecho a la etnoeducación: Este derecho se deriva del derecho a la educación
reconocido en instrumentos internacionales como un mecanismo para el pleno de-
sarrollo de la personalidad humana y de su dignidad. La etnoeducación o educa-
ción para los grupos étnicos ha sido definida por el artículo 55 de la Ley 115 de 1994
(Ley General de Educación) como “la que se ofrece a grupos o comunidades que
integran la nacionalidad y que poseen una cultura, una lengua, unas tradiciones y
unos fueron propios y autóctonos. Esta educación debe estar ligada al ambiente,
al proceso productivo, al proceso social y cultural, con el debido respeto de sus
creencias y tradiciones”.
La afroeducación es el proceso investigativo de donde se obtiene información sobre
la cosmovisión, las expresiones culturales y la pertenencia étnica del pueblo afro-
descendiente. Tiene como objeto el enaltecimiento de los valores, los procesos his-
tóricos, etnológicos, culturales, etnolingüísticos, literarios, religiosos, etnobotánicos,
gastronómicos, musicales, científicos, estéticos, éticos, antropológicos y políticos
que los pueblos africanos y afrocolombianos han aportado a la construcción y de-
sarrollo de la etnicidad nacional, en todas las esferas de la sociedad colombiana. Por
otro lado, la afroeducación genera acciones en pro de la construcción de sociedades
que eliminen los prejuicios y los estereotipos sobre la africanidad y la afrocolombia-
nidad y el racismo que pervive en la conciencia colectiva e individual de los colom-
bianos en contra de los pueblos étnicos30.
Derecho a la consulta previa: La consulta previa tiene por objeto analizar el im-
pacto económico, ambiental, social y cultural que puede ocasionarse a una comuni-
dad indígena o negra por la explotación de recursos naturales, la implementación de
megaproyectos o planes de desarrollo dentro de sus territorios. La consulta previa
30 Los derechos en la lucha contra la discriminación racial. Instituto Latinoamericano para una Sociedad y un
Derecho Alternativos – ILSA. Con el auspicio de MISEREOR. Bogotá, diciembre de 2010. Capitulo 4. Los DESCA en
perspectiva afrocolombiana: interpretación y realidad. Pág. 111.
149
 se debe realizar cuando un proyecto, obra o actividad que se pretende ejecutar en
zonas de resguardo o de adjudicación en propiedad colectiva a las comunidades ne-
gras afecte los derechos fundamentales e intereses colectivos de los grupos étnicos
localizados allí, quienes tienen derecho a participar en las decisiones que los afectan,
con el propósito de manifestar su consentimiento previo, libre e informado31.
Derecho a la alimentación: El derecho a la alimentación es el derecho a tener acce-
so, de manera regular, permanente y libre, sea directamente o mediante compra en
dinero, a una alimentación adecuada y suficiente, que corresponda a las tradiciones
culturales de la población y garantice una vida psíquica y física, individual y colectiva,
libre de angustias, satisfactoria y digna32. Si bien es cierto este es un derecho funda-
mental de todos los seres humanos que se encuentra ligado al derecho al trabajo y al
derecho a recibir un salario suficiente, la población afrocolombiana en la actualidad
enfrenta serios problemas para satisfacerlo, entre ellos: la baja capacidad de produc-
ción en sus territorios, la falta de acceso a la tierra en algunas regiones, el desempleo,
el subempleo y los precarios niveles salariales, así como el desplazamiento forzado y
el confinamiento. Es importante resaltar que los platos típicos de los afros y raizales
por su variedad, ha realizado importantes aportes a la gastronomía colombiana con-
siderándola patrimonio cultural que debe ser protegido por el Estado.
De acuerdo con la Observación General No. 4 del Comité del PIDESC, para que una
vivienda pueda considerarse adecuada en cualquier contexto debe satisfacer los si-
guientes contenidos básicos: a) seguridad jurídica de la tenencia; b) disponibilidad
de servicios, materiales, facilidades e infraestructura; c) gastos soportables; d) habi-
tabilidad; e) asequibilidad; f) lugar adecuado; y g) adecuación cultural.
En el “Documento propuesta plan nacional integral de largo plazo de la población
negra/afrocolombiana, palenquera y raizal 2006 – 2019” al analizarse la situación
social de estas comunidades en relación con la vivienda se indica: “El déficit nacio-
nal de vivienda se calculo en 1.5 millones de hogares47 (2002), pero solo para la
población afrocolombiana se estimó según los datos ECV (2003) en 1’760.000 –el
40% de la población afrodescendiente–. Según los datos de la Encuesta de Calidad
de vida en el 2003 los afrocolombianos con vivienda propia –
62% - superaban en promedio al número de propietarios en el nivel nacional - 55%
-. Pero sus condiciones eran significativamente precarias por la baja cobertura de
servicios públicos domiciliarios, hacinamiento, calidad de los materiales y su ubi-
cación en zonas de inundación periódica y de alto riesgo, tanto en las zonas rura-
les como urbanas.”

Derecho a la salud y a la seguridad social: El derecho a la salud es un derecho hu-

mano fundamental e indispensable para el ejercicio de los demás derechos, y todo
ser humano tiene el derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud que le
permita vivir dignamente. Por su parte, el derecho a la seguridad social procura que
todas las personas estén protegidas contra las contingencias que se presentan a lo
largo de la vida33. Si bien es cierto, estos derechos han sido catalogados como fun-
damentales en conexidad con el derecho a la vida en el caso de los afrocolombianos
no se han tomado las medidas legislativas para garantizar su satisfacción, pues aun-
que fue expedida la Ley 691 de 200134, ésta se refiere exclusivamente a los indígenas
como grupo étnico dejando sin estas medidas especiales35 a los miembros de las
comunidades negras.

Derecho a la vivienda: El artículo 11 del Pacto Internacional de los Derechos Eco-

nómicos, Políticos, Sociales, Culturales y Ambientales (PIDESC) establece: “1. Los Es-
tados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un ni-
vel de vida adecuado para sí y su familia, incluso alimentación, vestido y vivienda
adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados
Partes tomarán medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho,
reconociendo a este efecto la importancia esencial de la cooperación internacio-
nal fundada en el libre consentimiento.”
31 Ibídem. Pág. 120.
32 Ibídem. Pág. 95.
33 Ibídem. Pág. 98.
34 Mediante la cual se reglamenta la participación de los Grupos Étnicos en el Sistema General de Seguridad Social
en Colombia
35 Entre estas medidas se encuentran: el aumento del presupuesto asignado para su aseguramiento, los subsidios
alimentarios para madres y niños menores de 5 años, la posibilidad de participar de los procesos de diseño de los
planes de salud de las regiones en que se encuentran sus territorios para incluir así una perspectiva propia de la
medicina tradicional de su cultura, ni incidir directamente en las decisiones del sistema de seguridad social en sa-
lud que les conciernen. Dado que la medicina tradicional es la única disponible en muchas regiones con presencia
mayoritaria de afrodescendientes, los pocos programas públicos que la han contemplado o incorporado (salvo en
el Valle del Cauca y en Bogotá), lo han hecho para resolver un problema de salud pública y no con el propósito de
reconocerla e incluirla en las líneas de política pública.

150 151
 ANEXO 6: ANEXO 7:
Decretos y otros elementos jurídicos de Sentencias de la Honorable Corte Constitucional
reglamentación de la Ley 70 de 1993 sobre identidad de género.
Sin lugar a dudas, La Corte ha tratado el tema y ha permitido avances en los dere-
Decreto Tema chos de este grupo vulnerable, a continuación un cuadro que identifica las principa-
1332 de 1992 Comisión Especial de Comunidades Negras. les sentencias emitidas por la honorable Corte Constitucional:

4331 y 2313 de 1994 Dirección y subdirección de Comunidades Negras, Ministerio

(art. 67) del Interior. Sentencia Tema tratado

2314 de 1994(art. Comisión de estudio para la formulación del Plan de Cambio de nombre masculino por femenino o femenino por mas-
57) Desarrollo de Comunidades Negras. T-594 de 1993 culino en atención al libre desarrollo de la personalidad. Conce-
dida
0804 de 1995 Atención educativa a grupos étnicos.
Igualdad de los homosexuales ante negación de difundir un co-
2249 de 1995 (art. T-539 de 1994
Comisión Pedagógica Nacional de Comunidades Negras. mercial que contenía un con beso entre hombres. Negada
42)
Derecho educación de adolescente homosexual que asume ca-
1745 de 1995 (cap.
Propiedad colectiva de las tierras de Comunidades Negras. racterísticas de género femeninas con argumento de libre desa-
III)
T-569 de 1994 rrollo de la personalidad; el ambiente en la Institución Educativa
2248 de 1995 (art. es adverso y se le llama la atención por contrariar el manual de
Comisiones Consultivas de Alto Nivel.
45) convivencia, por lo cual decide abandonarla. Negada.
2344 de 1996 Subroga el Decreto 2248, Secretaría Técnica Consultiva. Reingreso de estudiante de academia militar de Villavicencio,
1627 de 1996 (art. Crea el fondo de créditos condonables del ICETEX a T-097 de 1994 expulsado por el prejuicio moral debido a que era homosexual y
49) Comunidades Negras. con ademanes femeninos. Concedida.
1122 de 1998 (art. Cátedra de Estudios Afrocolombianos en los Proyectos Hombre homosexual que crió a bebé que le dejaron abandonada,
39) Educativos Institucionales. pasados dos años ante su solicitud de adopción el ICBF se la quita
T-290 de 1995 porque no cuenta con las condiciones económicas, ambientales
1320 de 1998 (art.
Consulta previa en las comunidades negras e indígenas. y morales para la educación. El hombre alega discriminación. Ne-
44)
gada.
Comisión para la formulación del Plan de Desarrollo de las
3050 de 2002 Estudiante homosexual de la Escuela de Policía de Tuluá, expul-
Comunidades Negras.
T-037 de 1995 sado por “acoso sexual” reclama por derecho a intimidad, buen
Procedimientos para la elección del representante y suplente nombre, elección de profesión. Negada
1523 de 2003 (art.
de las comunidades negras ante los consejos directivos de
56) Demanda de inconstitucionalidad de artículos de la ley de unio-
las corporaciones autónomas regionales. C-098
nes maritales de hecho y régimen patrimonial porque se refieren
Proceso de selección mediante concurso para el ingreso de 1996
solo a parejas de hombre y mujer. Negada.
3323 de 2005 de etnoeducadores afrocolombianos y raizales a la carrera
docente. Derogación del Estatuto Docente de 1979 que establecía la ho-
C-481 de 1998 mosexualidad como causal de mala conducta para ejercer la do-
Modifica el Decreto 3323 y reglamenta el concurso para el cencia. Concedida.
140 de 2006
ingreso de etnoeducadores afros.
Derecho a la educación y ambientes de inclusión para personas
T-101 de 1998 homosexuales por negación de reingreso a jóvenes de una Insti-
Comisión Consultiva de Alto Nivel de comunidades negras, tución en Ginebra, Valle. Concedida.
3770 de 2008 (art. afrocolombianas, raizales y palenqueras. Requisitos para el
45) registro de consejos comunitarios y organizaciones de di- Es posible ser homosexual y hacer parte de las Fuerzas Militares.
chas comunidades. C-507 de 1999 Están sometidos a las mismas normas que cualquier persona.
Concedida.

152 153
 Sentencia Tema tratado Sentencia Tema tratado
SU-337 Casos de hermafroditismo e intersexualidad. Es necesario el con- C-075 Protección a las uniones maritales de hecho entre personas del
de 1999 sentimiento de la persona intersexual. de 2007 mismo sexo y a su patrimonio. Concedida
Contra el ISS por haber afiliado al sistema de salud como benefi- Cobertura del POS también aplica a beneficiarios de parejas del
T-618 C-811 de 2007
ciario de su compañero a un hombre y luego desafiliarlo sin debi- mismo sexo. Concedida.
de 2000
do proceso. Concedida
T-856 Afiliación del compañero del mismo sexo al régimen contributivo
La diversidad sexual está protegida por la Constitución, y su ex- de 2007 de salud. Concedida.
T-268 presión pública, mientras no sea ofensiva no puede ser negada,
Las parejas del mismo sexo también son beneficiarias de la pen-
de 2000 como el desfile gay en Neiva y la visibilidad cotidiana que tienen C-336
sión de sobreviviente, cumpliendo los mismos requisitos que las
las travestis. Concedida. de 2008
parejas heterosexuales. Concedida.
SU-623 Afiliación al régimen contributivo de salud de la pareja del mismo
T-1241 Reconfirma el reconocimiento de la pensión de sobreviviente se-
de 2001 sexo. Negada.
de 2008 gún la sentencia C-336 de 2008.
Adopción. Demanda del Código del Menor porque se refiere a la
C-798 También es posible la demanda por inasistencia alimentaria entre
C-814 de 2001 adopción solo para parejas de hombre y mujer y a quienes garan-
de 2008 personas del mismo sexo. Concedida.
ticen idoneidad moral. Negada.
Aplicación de test de proporcionalidad para el reconocimiento ju-
Derecho a intimidad y libre desarrollo en niña lesbiana frente al C-029
T-435 rídico y la protección de los derechos patrimoniales de las parejas
argumento de dudas sobre su identidad sexual en la Institución de 2009
del mismo sexo. Concedida en su mayoría.
de 2002 Educativa. Concedida.
Para acceder a la pensión de sobreviviente, las parejas del mismo
Retira del ordenamiento una norma que establecía el “homose-
C-373 T-051 de 2010 sexo no tienen que cumplir con requisitos extras ni haber regis-
xualismo” como inhabilidad para ejercer el cargo de notario. Con-
de 2002 trado la unión marital de hecho. Concedida.
cedida.
Se concede la porción conyugal cuando el sobreviviente demues-
T-499 Visita conyugal para homosexuales y lesbianas privadas de la li- C-283 de 2011
tre que lo necesita para su sobrevivencia. Concedida.
de 2003 bertad. Concedida.
Interno en cárcel que se reconoce gay transexual demanda el re-
T-808 Reintegrar a joven scout de asociación, que fue retirado por ser
T-062 de 2011 conocimiento de su identidad de género y la posibilidad de ingre-
de 2003 homosexual. Concedida.
sar sus elementos de arreglo personal. Concedido.
Hombres homosexuales desplazados del camellón de Santa Mar-
Se reconoce la Unión Marital de Hecho entre compañeros del Mis-
ta, con el argumento de peligrosidad y atentar contra moralidad T-717 de 2011
mo sexo.
T-301 de 2004 de las “personas de bien”. No peligrosidad por ser homosexuales
y no se puede prohibir a homosexuales lo que no se prohíbe a
heterosexuales. Concedida.
Conceder residencia a compañero de colombiano en San Andrés
T-725 de 2004
y Providencia. Concedida
Responsabilidad de las autoridades carcelarias de la seguridad y
T-1096
bien-estar de internos ante caso de violación sexual contra hom-
de 2004
bre en centro de reclusión. Concedida
Demanda de varios artículos del Régimen Disciplinario de las
C-431
Fuerzas Militares para plantear claridades ante expresiones como
de 2004
conducta depravada. Concedida.
T-848 Requisas en Centro Carcelario no pueden generar tratos crueles,
de 2005 inhumanos y degradantes. Concedida
T-349
Solicitud de pensión de sobreviviente al ISS. Negada.
de 2006

154 155
 ANEXO 8. social y parejas del mismo sexo,
T-268/00 Desfile de travestis en
Ministerio De Defensa Nacional Neiva, C-814/01 Adopción por
homosexuales, T-435/02 Estu-
Policía Nacional - Dirección General diante lesbiana Bogotá, C-373/02
Notario homosexual, T-808/03
Bogotá, D.C., 24 de febrero de 2010 homosexual en la organización
Scouts de Colombia, T-301/04
DIRECTIVA ADMINISTRATIVA PERMANENTE, No. 006/DIPON-INSGE-23.1 uso de espacio público por ho-
mosexuales en Santa Marta,
GARANTÍAS Y RESPETO A LOS DERECHOS DE LA COMUNIDAD LGBT. T-499/03 visita intima lésbica
en cárceles, C-431/04 Demanda
I. OBJETO Y ALCANCE
de inconstitucionalidad contra
A. FINALIDAD varios artículos de la ley 836
de 2003 (Reglamento del
Transmitir a la comunidad LGBT la trascendencia de participar con la Policía régimen disciplinario para las
Nacional, en la búsqueda de espacios de diálogo, encaminados a mitigar los niveles fuerzas militares) – incluye
de desigualdad. alusiones negativas hacia
personas homosexuales,
B. REFERENCIAS T-725/04 reconocimiento de
pareja gay en San Andrés Islas,
1. Constitución Política de Colombia.
T-1096/04 Protección a hombre
homosexual víctima de violencia
2. Declaración Universal de Derechos Humanos artículos 7 y 30
sexual en cárcel, C-075/07
3. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. Ley 74 de 1968 artículos Derechos patrimoniales
2, 3 y 5. para parejas del mismo sexo,
C-336/07 Afiliación a salud como
4. Declaración Americana de Derechos Humanos artículos 2 y 17. beneficiario de compañero/a
permanente del mismo sexo,
5. Convención Americana de Derechos Humanos. Ley 16 de 1972 artículos 1, 22, C-798(08 Deber derecho de
26 y 29.
alimentos entre compañeros
6. Carta Andina para la Protección y Promoción de los Derechos Humanos artí- permanentes del mismo sexo,
culos 10, 11, 12, 52 y 53. T-856/07 Afiliación pareja a
sistema, T-1096/04 Violación
7. Ley 62 de agosto de 1993 “Por la cual se expiden normas sobre la Policía Na- a persona homosexual en
cional”. cárceles, C-029/09 Derechos
para las parejas del mismo sexo
8. Decreto No. 1355 del 04 de agosto de 1970 “Por el cual se expide el Código
(incluido seguridad social para
Nacional de Policía”.
régimen especial de fuerzas
militares y de policía).
9. Instructivo No. 002 INSGE-GRUDH del 27 de febrero de 2009 “Observancia
de los derechos humanos en el servicio de policía”. 11. Lineamientos generales de Polí-
tica para la Policía Nacional.
10. Sentencias de la Corte Constitucional: T-594/93 Cambio de nombre, T-097/94
Conductas homosexuales en la escuela militar, T-539/94 Publicidad homo-
C. VIGENCIA
sexual, T-569/94 Conductas travestis por niño en colegio, T-290/95 Adop-
ción por homosexual, T-037/95 Homosexualidad en las fuerzas militares, A partir de la fecha de expedición y de
T-277/96 Despido de jardín infantil a profesor homosexual, C-098/96 Deman- manera permanente.
da contra la Ley 54 de 1990, SU 476/97 Prostitución de travestis en Bogo-
tá, C-481/98 Régimen disciplinario para docentes, T-101/98 estudiantes gay II. INFORMACIÓN
en Ginebra Valle, C-507/99 Fuerzas armadas y homosexualidad, SU 337/99
Las violaciones a derechos humanos
Pseudohermafroditismo-Niño “castrado”, T-999/00 y T-1426/00 seguridad
156
hacia la comunidad LGBT, ya sean estas
reales o percibidas, se constituyen en
un patrón global que entraña serias
preocupaciones, toda vez que incluyen
tortura, tratos denigrantes, asalto sexual
y/o violación, invasión a la privacidad,
detenciones arbitrarias, negación al
empleo, a la salud u oportunidades
educativas, entre otras, exclusión que
tiene consecuencias directas en el
disfrute de otras garantías, las cuales
socavan la integridad y dignidad de
aquellos sometidos a tales abusos.
Dichas formas de discriminación, se
dan tanto en los ámbitos cotidianos
y familiares como en los públicos e
institucionales y se expresan desde
actos sutiles de segregación, hasta la
violencia física y crímenes causados
por el odio y la intolerancia, siendo
este último, el problema más grande
de nuestra sociedad, reflejado en un
conjunto de valores y estereotipos
culturales determinados por una
concepción conservadora, en el que
se cuestiona el respeto que debemos
sentir por la vida.
En este sentido, el Estado Colombiano,
insta a los gobiernos locales a la
generación de instrumentos para que
los ciudadanos, independientemente
de su orientación sexual o identidad de
género, puedan ejercer sus derechos
individuales, colectivos y sociales e
inscribe dentro de la Política Pública
la solidaridad, la participación de la
comunidad, el respeto por la dignidad
humana y la reconciliación.
La Policía Nacional, en desarrollo
de la función constitucional, ha
venido desarrollando un proceso de
sensibilización frente a ésta temática,
con el fin de brindar especial protección
a aquellos grupos que enfrentan
mayores amenazas por manifestaciones
de intolerancia social basada en motivos
de homofobia.
157
 III. EJECUCIÓN
A. MISIÓN GENERAL
Corresponde a la Dirección General
de la Policía Nacional, emitir órdenes e
instrucciones con el fin de garantizar el
cumplimiento del objeto propuesto.
B. MISIONES PARTICULARES
1. SUBDIRECCIÓN GENERAL
Supervisa el cumplimiento de la
presente Directiva.
2. DIRECCIÓN DE SEGURIDAD
CIUDADANA
2.1 Comandantes de Región
Verifican el cumplimiento de los
compromisos acordados por los
comandantes de su jurisdicción, frente
a los planes de trabajo que desarrollen
sobre la temática motivo de la presente
Directiva.
2.2 Comandantes de metropolita-
nas y departamentos de Policía
2.2.1 Designan a un (1) oficial para
que actúe como enlace para
optimizar los canales de co-
municación con la comuni-
dad LGBT, garantizando la
continuidad de los procesos
encaminados a superar di-
cha problemática.
2.2.2 Disponen que un (1) funcio-
nario de la SIJIN, uno (1) de
la SIPOL y el Coordinador de
Derechos Humanos, partici-
pen en las mesas de trabajo
que se convoquen las insti-
tuciones defensoras de es-
tas comunidades.
2.2.3 Convocan la asistencia de
las autoridades administra-
tivas locales y departamen-
tales, entes del Estado e ins-
tituciones educativas de la
jurisdicción, a las mesas de
trabajo, con el fin de aunar
esfuerzos para implementar
158
estrategias tendientes a ga-
rantizar la protección a ésta
población.
2.2.4 Generan espacios de en-
cuentro entre integrantes
del movimiento LGBT y la
Policía Nacional, en busca
de implementar y desarro-
llar proyectos con las demás
instituciones del Estado
para garantizar el goce efec-
tivo de los derechos funda-
mentales.
2.2.5 Fortalecen los procedi-
mientos de prevención e
investigación de las quejas
y denuncias generadas por
esta población y efectúan el
seguimiento periódico a las
mismas.
2.2.6 Implementan medidas es-
peciales, con énfasis en las
áreas más vulnerables para
lograr mayor control terri-
torial, que propenda por la
protección de ésta pobla-
ción y sus líderes.
2.2.7 Consolidan la información
y determinan las causas
principales y contribuyen-
tes que menoscaban y ame-
nazan la comunidad LGBT
para orientar las medidas de
prevención y protección a la
misma.
2.2.8 Imparten instrucción al
personal policial, para que
atiendan de manera oportu-
na y efectiva cada uno de los
casos denunciados por las
comunidades LGBT y ONG’S
defensoras de los derechos
de esta población.
2.2.8 Coordinadores de Derechos
Humanos
2.2.8.1 Diseñan en conjunto con el
oficial de enlace, un plan de
trabajo anual, en el cual se
contemplen las actividades
acordes con la misión y fun-
ción policial, tendientes a
superar la exclusión política,
social económica y cultural
de las personas y comunida-
des LGBT.
2.2.8.2 Realizan las capacitaciones
y actualizaciones en mate-
ria de derechos humanos,
dirigidas al personal del
servicio de vigilancia, en las
que se fortalezca de mane-
ra integral el actuar acorde
con el respeto por la digni-
dad humana.
2.2.8.3 Envían mensualmente al
Grupo de Derechos Huma-
nos un informe sobre la acti-
vidad preventiva, operativa
e investigativa en relación
con los hechos denunciados
por la población LGBT.
3. INSPECCIÓN GENERAL
Realiza el seguimiento a las
investigaciones disciplinarias y quejas
presentadas por integrantes de las
comunidades LGBT.
2.1 Grupo de Derechos Humanos
2.1.1 Lidera la implementación de las
acciones de protección, respeto y
garantía de los derechos humanos de la
población LGBT.
2.1.2 Coordina con los jefes de derechos
humanos de las metropolitanas y
departamentos de Policía, el apoyo,
interlocución y atención oportuna a la
comunidad LGBT.
2.1.3 verifica que los coordinadores de
derechos humanos de las metropolitanas
y departamentos de Policía, participen
de manera activa con las diferentes
entidades y autoridades de orden
departamental, distrital y municipal; en
la definición, supervisión, articulación y
cumplimiento de los planes de acción
que surjan en el desarrollo de las mesas
de trabajo con estas comunidades.
2.1.4 Coordina previamente el diseño y la
ejecución de la agenda de trabajo para
cada una de las reuniones mensuales
que realizarán las unidades policiales
con las comunidades LGBT, teniendo en
cuenta que esta debe ajustar la dinámica
cultural propia de la geografía nacional.
2.1.5 Controla el cumplimiento a nivel
nacional de las responsabilidades
asignadas en la presente Directiva.
2.1.6 Consolida y presenta al Director
General de la Policía Nacional, un
documento en el que se orienten las
relaciones del servicio policial con la
población LGBT y de manera trimestral,
el informe de los resultados obtenidos
en el proceso de interlocución.
4. DIRECCIÓN NACIONAL DE ES-
CUELAS
Implementa dentro de los procesos
de formación, capacitación y
especialización policial, los contenidos
básicos y normativos para conocer la
temática de atención a la comunidad
LGBT.
5. DIRECCIÓN DE INVESTIGACIÓN
CRIMINAL
Dispone la actualización de la base
de datos sobre lesiones personales
y homicidios a la población LGBT, así
mismo, dispone las acciones de apoyo
a las investigaciones que por estos
hechos se requiera conocer o fortalecer.
6. OFICINA DE COMUNICACIONES
ESTRATÉGICAS
Lidera la producción de mensajes
reflexivos en los medios de
comunicación, donde se exalte el respeto
por el libre desarrollo de la personalidad,
la tolerancia por la orientación sexual de
cada persona y la identidad de género,
haciendo especial énfasis en el trato que
debe brindar el Policía a la comunidad
LGBT.
159
 7. ÁREA DE CONTROL INTERNO
Incorpora dentro del plan de auditorías
a las unidades de Policía, la verificación
del cumplimiento de esta Directiva.
IV. INSTRUCCIONES DE COORDI-
NACIÓN
A. Corresponde a los comandantes en
todos los niveles, instruir al perso-
nal sobre la correcta aplicación de
los procedimientos policiales bajo
el conocimiento de la normatividad
vigente en esta materia, el buen tra-
to al ciudadano orientado hacia una
actitud más educativa y preventiva,
que reactiva.
B. Las inquietudes y coordinaciones
serán atendidas por el señor Tenien-
te Coronel JHON HENRY ARANGO
ALZATE Jefe Grupo de Derechos
Humanos de la Policía Nacional.
ANEXO 9.
Marco normativo:
Fundamentación jurídica del derecho
a la igualdad y no discriminación y del
derecho al acceso a la justicia.
MARCO NORMATIVO
INTERNACIONAL:
• El bloque de constitucionalidad
• Declaración Universal de
Derechos Humanos
• El Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos
• El Pacto Internacional de
Derechos Económicos sociales y
160
culturales.
• La Convención Americana sobre
Derechos Humanos
• Reglas de Brasilia, Sobre Acceso
a la Justicia de las Personas en
Condición de Vulnerabilidad.
• Marco Normativo Nacional:
• Constitución Política.
MUJERES:
Marco Normativo Internacional
• La Convención sobre la
eliminación de todas las formas
de discriminación contra la
mujer.
• La Convención interamericana
para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra la
mujer (Convención de Belem do
Pará), la Ley 248 de 1995.
• Declaración sobre la eliminación
de la violencia contra la mujer:
resolución 48/104, 20/12/ 1993.
• La Convención sobre Derechos
Políticos de la Mujer, la Ley 35 de
1986.
• Resolución 1325 de 2000,
Aprobada por el Consejo de
Seguridad en su sesión 4213ª,
celebrada el 31 de octubre de
2000.
• Protocolo para Prevenir, Reprimir
y Sancionar la Trata de Personas,
especialmente Mujeres y Niños,
que complementa la Convención
de las Naciones Unidas contra
la Delincuencia Organizada
Transnacional, Ley 800 de 2003.
• El Protocolo Facultativo de la
Convención sobre la eliminación
de todas las formas de
discriminación contra la mujer.
• Estatuto de la Corte Penal Internacional o Estatuto de Roma,Ley 472 de 2002.
Marco Normativo Nacional
• Constitución Nacional:
• Ley 294 de 1996: Por la cual se desarrolla el artículo 42 de la Constitución
Política y se dictan normas para prevenir, remediar y sancionar la violencia
intrafamiliar.
• Ley 575 de 2000: “Por medio de la cual se reforma parcialmente la Ley 294
de 1996”.
• Ley 823 de 2003: “Por la cual se dictan normas sobre igualdad de
oportunidades para las mujeres”.
• Ley 1142 de 2007: “Por medio de la cual se reforman parcialmente las Leyes
906 de 2004, 599 de 2000 y 600 de 2000 y se adoptan medidas para la
prevención y represión de la actividad delictiva de especial impacto para la
convivencia y seguridad ciudadana”.
• Ley 1257 de 2008: “Por la cual se dictan normas de sensibilización, prevención
y sanción de formas de violencia y discriminación contra las mujeres, se
reforman los Códigos Penal, de Procedimiento Penal, la Ley 294 de 1996 y se
dictan otras disposiciones”.
• Ley 1496 de 2011: “Por medio de la cual se garantiza la igualdad salarial y de
retribución laboral entre mujeres y hombres, se establecen mecanismos para
erradicar cualquier forma de discriminación y se dictan otras disposiciones”.
INDIGENAS
Marco Normativo Internacional
• La Declaración de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas septiembre del año 2007,
• Reglas de Brasilia, Sobre Acceso a la Justicia de las Personas en Condición de
Vulnerabilidad.
• Jurisprudencia internacional desarrollada.: Sentencias De La Corte
Interamericana De Derechos Humanos: Caso del Pueblo Saramaka vs.
Surinam.
Marco Normativo Nacional
• Constitución Política de Colombia Constitución Política de Colombia
• Ley 1098 de 2006: Por la cual se expide el Código de la Infancia y la
Adolescencia.
• Ley 270 de 1996. “Ley Estatutaria de la Administración de Justicia”:
• Ley 89 de 1890, “ Por la cual se determina la manera como deben ser
161
 gobernados, los salvajes que
vayan reduciéndose a la vida
civilizada
• Jurisprudencia Constitucional.
• Sentencia T-254 de 1994
• Sentencia T-349 de 1996:
• Sentencia SU – 510 de 1998,
• Sentencia T – 617 de 2010,
AFRODESCENDIENTES.
Marco Normativo Nacional
• Constitución Política de
Colombia
• Ley 70 de 1993: Por la cual se
desarrolla el artículo transitorio
55 de la Constitución Política.
• Ley 725 de 2001: Por la cual se
establece el Día Nacional de la
Afrocolombianidad.
• Decreto 1745 de 1995: Por el
cual se reglamenta el Capítulo
III de la Ley 70 de 1993, se
adopta el procedimiento para
el reconocimiento del derecho
a la propiedad colectiva de las
“Tierras de las Comunidades
Negras” y se dictan otras
disposiciones.
• Decreto 4181 de 2007: Por el cual
se crea la Comisión Intersectorial
para el Avance de la Población
Afrocolombiana, Palenquera y
Raizal.
• Decretos y otros elementos
jurídicos de reglamentación de
la Ley 70 de 1993
162
NORMATIVIDAD COMÚN A LOS
GRUPOS ÉTNICOS EN COLOMBIA:
Marco Normativo Internacional
• Declaración de las Naciones
Unidas sobre la eliminación
de todas las formas de
discriminación racial.
• Convención Internacional
sobre la Eliminación de todas
las Formas de Discriminación
Racial.
• Convenio 169 de la OIT sobre
pueblos indígenas y tribales
en países independientes.
Adoptado el 27 de junio de 1989.
• Conferencia mundial contra
el racismo, la xenofobia y las
formas conexas de intolerancia
(Durban, Sudáfrica, 2001)
• La Declaración de Durban
• Programa de Acción de Durban
• Resolución A/RES/64/169 de
Naciones Unidas
Marco Normativo Nacional
• Ley 649 de 2001: Por la cual
se reglamenta el artículo 176
de la Constitución Política de
Colombia.
• La Ley 99 de 1993
• El Código de Minas de 2001
dispone: resolución 37/52, 3 de diciembre
• Ley 589 de 2000: Por medio de
la cual se tipifica el genocidio,
la desaparición forzada, el
desplazamiento forzado y • Convenios
la tortura; y se dictan otras
disposiciones
• Ley 1482 de 2011: Por medio de
la cual se modifica el Código
Penal y se establecen otras
disposiciones.
DISCAPACITADOS
Normatividad Internacional
• Convención Interamericana
para la eliminación de todas las
formas de discriminación contra
las personas con discapacidad.
Organización de Estados
Americanos –OEA. Guatemala, 7
de junio de 1999. (ratificada por
la ley 762 de julio de 2002, Ver
anexo.
• Convención sobre los Derechos
Humanos de las personas con
discapacidad, ratificada el 10 de
mayo de 2011
• Declaración de los Derechos del
Deficiente Mental, aprobada por
la ONU el 20 de diciembre de
1971.
• Declaración de los Derechos
de las Personas con Limitación,
aprobada por la Resolución 3447
de la ONU, el 9 de diciembre de
1975.
• Declaración sobre las Personas
Sordo-Ciegas. Asamblea General
de las Naciones Unidas, 1979.
• Declaración de Sund Berg de
Torremolinos, Unesco, 1981.
• Programa de Acción Mundial
para los Impedidos. Naciones
Unidas, Asamblea General,
de 1982.
• Declaración de las Naciones
Unidas concerniente a las
personas con limitación, de 1983.
• Principios para la protección
de los enfermos mentales y el
mejoramiento de la atención de
la salud mental. Naciones Unidas,
Asamblea General, Resolución
46/119, 17 de diciembre de 1991.
• Declaración de Cartagena
de Indias sobre políticas
integrales para las personas
con discapacidad en el área
iberoamericana. Conferencia
Intergubernamental
Iberoamericana, Cartagena, 23-
30 de octubre de 1992.
• Normas uniformes sobre la
igualdad de oportunidades para
las personas con discapacidad.
Naciones Unidas, Asamblea
General, Resolución 48/96, 20
de diciembre de 1993.
• Principios para la Protección de
los enfermos Mentales y para el
Mejoramiento de la Atención en
Salud Mental (1991)
• Declaración de Panamá de
2000 “La Discapacidad un
Asunto de Derechos Humanos:
El Derecho a la Equiparación de
Oportunidades y el Respeto a la
Diversidad”.
• Convención sobre los Derechos
del Niño: en su artículo 23
contiene disposiciones sobre los
derechos de y los derechos para
con los niños con impedimento
físico y mental, quienes deben
tener derecho a acceder a
cuidados y atención especiales
para alcanzar el disfrute de una
vida plena y digna.
• Convención sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad
(2007)
OIT: Convenios
y recomendaciones
sobre inserción laboral en
discapacidad: Convenios 99,
163
 102, 111, 121, 142, 159, 168 y
Recomendación 168, Se pueden
ver en la siguiente página
web: www.ilo.org
• Resolución 37/52. Asamblea
General de las Naciones Unidas.
Diciembre de 1982. Por la
cual se proclama el “Decenio
de Acción Mundial para las
Personas con Discapacidad” y se
formula el “Programa de Acción
Mundial para las Personas con
Discapacidad”.
• Resolución 48/96. Asamblea
General de las Naciones Unidas.
1993. Normas Uniformes sobre la
Igualdad de Oportunidades para
Personas con Discapacidad”.
Normatividad Nacional
a. Constitución Política
• Artículo 47: El Estado adelantara
una política de previsión,
rehabilitación e integración
social para los disminuidos
físicos, sensoriales y psíquicos,
a quienes se prestara la atención
especializada que requieran.
• Artículo 54: El Estado debe
garantizar a los minusválidos el
derecho a un trabajo acorde con
sus condiciones de salud.
• Artículo 68: ¨La erradicación, del
analfabetismo y la educación de
personas con limitaciones físicas
o mentales,… son obligaciones
especiales del Estado.
b. Normas Legales Generales
• Código Civil. Artículos 73, 74,
1503, 1504 y 1505.
• Ley 12 del 27 enero de 1987. Por
la cual se suprimen algunas
barreras arquitectónicas.
• Ley 361 de 1997: (Ley de
164
Discapacidad). Por el cual
se establecen mecanismos
de integración social de las
personas con limitación y se
dictan otras disposiciones.
• Ley 762 de 2002: Por medio
de la cual se aprueba la ¨
Convención Interamericana
para la Eliminación de todas las
Formas de discriminación contra
las personas con Discapacidad¨,
suscrita en la ciudad de
Guatemala.
• Ley 982 de 2005: modificó la
Ley 361 al establecer normas
tendientes a la equiparación de
oportunidades para las personas
sordas y sordociegas.
• Ley 1145 de 2007: tuvo por
objeto impulsar la formación e
implementación de la política
pública en discapacidad, con el
fin de promocionar y garantizar
los derechos fundamentales
de personas con y en situación
de discapacidad y, para
tal efecto, creó el Sistema
Nacional de Discapacidad
(SND), entendido como el
conjunto de orientaciones,
normas, actividades, recursos,
programas e instituciones que
permiten la puesta en marcha
de los principios generales de la
discapacidad.
• Ley 1275 de 2009: estableció
lineamientos de Política Pública
Nacional para las personas
que presentan enanismo al
declararlas en condición de
discapacidad.
• Ley 1287 de 2009: adicionó la
Ley 361 al definir los conceptos
de “bahías de estacionamiento”,
“movilidad reducida” y • Documento Conpes 2761 de
“accesibilidad”, con el fin de
garantizar la efectividad de los
derechos de las personas con
discapacidad.
• Ley 1306 de 2009: modificó de
manera significativa el Código
Civil colombiano y completó
el marco de protección para
los discapacitados mentales
al dictar una serie de normas
tendientes a establecer el nuevo
régimen de representación legal
para los incapaces emancipados.
• Ley 1346 de 2009: ratificó y
acogió la Convención sobre los
derechos de las personas con
discapacidad, de las Naciones
Unidas
• Decreto 2358 de 1981. Por el cual
se crea el Sistema Nacional de
Rehabilitación.
• Decreto 730 de 1995. Por el cual
se crea el Comité Consultivo
Nacional de Discapacitados.
• Decreto 1436 de 1995. Tabla de
valores combinados del Manual
único para la calificación de la
invalidez.
• Decreto 1660 de 2003:
reglamentó la accesibilidad a
todos los modos de transporte
de la población en general y, en
especial, de las personas con
discapacidad.
• Decreto 1538 de 2005: estableció
las condiciones básicas de
accesibilidad a los espacios
de uso público, a los edificios
abiertos al público y en los
estacionamientos.
• Documentos referidos a las
personas discapacitadas en
Colombia
1995. Vicepresidencia de la
República. Establece la política
de prevención y atención a la
discapacidad.
• Plan Nacional de Atención a las
Personas con Discapacidad,
1999-2002. Presidencia de la
República de Colombia. Bogotá.
2000.
• Discapacidad y Derecho.
Comité Consultivo Nacional
de Discapacidad. República de
Colombia. Bogotá. 1996.
• Normativa sobre accesibilidad
física del entorno
• Decreto 1538 de 2005 “Por el
cual se reglamenta parcialmente
la Ley 361 de 1997”
NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES:
Marco normativo internacional:
• Declaración de los Derechos del
Niño (1959)
• Convención Internacional sobre
los Derechos del Niño. (1989),
Ley 12 de 1991.
• Convenio 182 sobre las peores
Formas de Trabajo Infantil de la
OIT (1999)
• Las Reglas Mínimas de las
Naciones Unidas para la
administración de justicia de
menores, Reglas de Beijing
• Las Reglas de las Naciones
Unidas para la protección de los
menores privados de la libertad
• Las directrices del RIAT, para la
prevención de la delincuencia
juvenil.
Marco Normativo Nacional:
• Constitución Política de
Colombia: artículos 2, 13, 42 y 44.
• Ley 100 de 1993:
165
 • Acuerdo 117 de 1998 del Consejo
Nacional de Seguridad Social:
• Resolución 412 de 2000 del
mismo Consejo desarrolló las
Normas Técnicas y Guías de
Atención en las que incluye
como tipo de maltrato el Abuso
Sexual Infantil.
• Ley 679 de 2001: se adopta
el estatuto para prevenir y
contrarrestar la explotación, la
pornografía y el turismo sexual
con menores de edad.
• Ley 704 de 2001: se aprueba el
convenio 182 sobre la prohibición
de las peores formas de trabajo
infantil y la acción inmediata
para su eliminación (aclarando
que la explotación sexual se
considera una de las peores
formas de trabajo infantil)
• Ley 747 de 2002.: reforma y
adiciona al Código Penal (Ley
599/2000), se crea el tipo penal
de trata de personas y se dictan
otras disposiciones.
• Ley 765 de 2002: aprueba
el protocolo facultativo de la
Convención de los Derechos del
Niño, relativo a la venta de niños
con fines sexuales, la prostitución
infantil y la utilización de niños
en la pornografía.
• Ley 906 de 2004: reforma
el Código de Procedimiento
Penal, creando el Sistema Penal
Acusatorio.
• Ley 985 de 2005 sobre la trata
de personas: En su artículo 3°,
la Ley 985 de 2005 establece
una estrategia nacional, fija
medidas de prevención de la
trata de personas, de protección
y asistencia a las víctimas
y de fortalecimiento de la
investigación judicial, la acción
166
policial y de la cooperación LGTBI:
internacional para combatir esa
práctica delictiva. En relación a. Marco Normativo Nacional:
con las personas menores
Constitución Política de Colombia: artículos 1,12,13,15 y 16.
de edad, víctimas de trata de
personas, el artículo 9° señala al FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DEL DERECHO A LA IGUALDAD Y NO
ICBF como la entidad encargada DISCRIMINACIÓN Y DEL DERECHO AL ACCESO A LA JUSTICIA.
de suministrar asistencia.
Marco Normativo Internacional:
• Ley 1098 de 2006 –Código
de Infancia y Adolescencia: El bloque de constitucionalidad:
tiene como principal objetivo,
conforme a su artículo 2º: • Declaración Universal de Derechos Humanos1 , Artículo 1, 2, 7, 8:
“establecer normas sustantivas
• El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos: Artículo 3, Artículo 26:
y procesales para la protección
integral de los niños, las niñas • El Pacto Internacional de Derechos Económicos, sociales Y culturales:
y los adolescentes, garantizar
el ejercicio de sus derechos y • La Convención Americana sobre Derechos Humanos, Artículos 8.1: y artículo
libertades consagrados en los 25:
instrumentos internacionales
• Conferencia mundial contra el racismo, la xenofobia y las formas conexas
de Derechos Humanos, en
de intolerancia (Durban, Sudáfrica, 2001) La Declaración de Durban y el
la Constitución Política y
programa de Acción de Durban.
en las leyes, así como su
restablecimiento. Se resalta
• Reglas de Brasilia, Sobre Acceso a la Justicia de las Personas en Condición de
la importancia del bloque de
Vulnerabilidad.
constitucionalidad para la
interpretación y aplicación de Marco Normativo Nacional:
esta ley.
• Constitución Política: Artículo 1º, 2º. 5, 7, 8, 10, 13, 17, 19, 63, 68, 70, 72, 96.
• Ley 1146 de 2007: se expidieron
normas para la prevención de • Ley 589 de 2000: Por medio de la cual se tipifica el genocidio, la desaparición
la violencia sexual y atención forzada, el desplazamiento forzado y la tortura; y se dictan otras disposiciones.
integral de los niños, niñas Artículo 1.
y adolescentes abusados
sexualmente. Crea el Comité • Ley 1482 de 2011: Por medio de la cual se modifica el Código Penal y se
Interinstitucional Consultivo establecen otras disposiciones. Artículos 3 y 4.
para la Prevención de la Violencia
Sexual y Atención Integral de
los Niños, Niñas y Adolescentes
Víctimas del Abuso Sexual.
• Normas Disciplinarias: Ley 734
de 2002 por la cual se expide el
Código disciplinario único.
• Decreto 1538 de 2005 “Por el
cual se reglamenta parcialmente
la Ley 361 de 1997”.
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