UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

SYLLABUS

DPTO. ACADÉMICO : DERECHO

PLAN DE ESTUDIOS
RÉGIMEN
NOMBRE DEL CURSO
DOCENTE
PERIODO DE DICTADO
AÑO DE ESTUDIOS
: 2008
: ANUAL
: REGULACIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS
: LUCIO ANDRÉS SÁNCHEZ POVIS
: MAYO A DICIEMBRE DE 2015
: 2015

I. PRESENTACIÓN

La Constitución Política del Perú de 1993, instauró una serie de reformas en materia
económica, a diferencia de la otrora Constitución Política de 1979, la cual contiene la
estructuración del orden público económico a nivel constitucional, estableciendo la
consagración de un modelo económico basado en el Principio de Economía Social de
Mercado, se delimita el Rol del Estado en la Economía (Principio de Subsidiariedad), el
régimen de los bienes de dominio público y los recursos naturales.

El rol del Estado, en virtud del artículo 58º y 60º de la Constitución, se delimita a ser
regulador de las actividades económicas, toda vez que el Estado orienta el desarrollo del
país y cautela que las libertades económicas respeten los derechos individuales, la
moralidad, la seguridad, la salud y los principios del sistema económico, asimismo, la
intervención reguladora del Estado es ejercida para ordenar el ejercicio de las libertades
económicas sujetándose a los principios del sistema económico, por otra parte el Principio
de Subsidiariedad, contempla la que sólo por ley expresa del Congreso, el Estado puede
realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razón de alto interés
público o de manifiesta convivencia nacional. En este caso, dicho principio opera en caso
de inexistencia o insuficiencia de iniciativa privada, así conforme a la sentencia del Tribunal
Constitucional Nº 0008-2003-AI/TC dicha insuficiencia debe plasmarse en las diversas
vertientes del principio de subsidiariedad, tanto institucional, estatal, vertical y horizontal.

Así, en atención a las reformas que existieron en el Perú en la década de los años 90, en
relación con la política de liberalización de la economía y la apertura de los mercados a la
competencia, se reformuló el régimen normativo en materia de contratación de servicios
públicos e infraestructura pública y respecto al aprovechamiento de recursos naturales, en
dicho contexto, se emitieron diversas normas que promovieron la inversión privada en
diversos sectores de la economía del país, siendo los más transcendentes, el Decreto
Legislativo Nº 758, Normas para la promoción de la inversiones públicas en infraestructura
de servicios públicos”, el Decreto Legislativo Nº 839, “Ley de promoción de la Inversión
Privada en obras públicas de Infraestructura y de servicios públicos”, y posteriormente el
Texto Único Ordenado de las normas con rango de Ley que regulan la entrega en concesión
al sector privado de las obras públicas de infraestructura y de servicios públicos” aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 059-96-PCM y su Reglamento aprobado por el Decreto
Supremo Nº 060-96-PCM.

1
Dicho régimen contractual obedece, prima facie, a la transición que surgió a raíz de los
procesos de privatización de las empresa públicas del Estado a favor del capital privado y
el otorgamiento de las concesiones de los servicios públicos y obras de infraestructura las
cuales habían sido desarrolladas por empresas estatales en concordancia al régimen
económico imperante en la Constitución.

A partir de las reformas acontecidas, se reorientó el rol del Estado en las diferentes facetas
de la economía. Hoy en día, se puede constatar que el desempeño de un rol supervisor y
regulador de los diversos agentes económicos que participan en el mercado, sin perjuicio
de concentrar sus esfuerzos en aquellas tareas inherentes, tales como el acceso progresivo
e integral a la salud, educación, justicia, entre otros. En tal sentido, uno de los ejes centrales
de las reformas desarrolladas durante la década de los noventa, lo constituye el proceso de
privatización iniciado en el año 1992, y que ha permitido el ingreso masivo de inversionistas
nacionales y extranjeros en la economía nacional.

Si bien el proceso de privatización constituyó en una primera etapa, el eje de las reformas
desarrolladas durante la década de los noventa, en los últimos años nos encontramos con
una suerte de segunda etapa de dicho proceso con el auge de los procesos de otorgamiento
en concesión de las obras públicas de infraestructura y de servicios públicos. Al igual que
en la primera etapa de los procesos de privatización, el impulso de los proyectos de
concesión tiene por objeto mejorar la infraestructura de país con la participación del sector
privado. Luego, actualmente estaríamos asistiendo a una tercera etapa de promoción de
inversiones en obras públicas de infraestructura y servicios públicos, mediante la
introducción de la técnica de la “participación público-privada” a través de contratos de
concesión.

En tal sentido, el curso pretende introducir al alumno en la materia de la regulación de

servicios públicos, mediante el estudio de tres bloques de conocimiento, el primero
dedicado a la teoría general de los servicios públicos y la concesión, en segundo lugar, la
teoría de la regulación y su aplicación a los servicios públicos y finalmente, el régimen de
los organismos encargados de ejercer la función de regulación en nuestro ordenamiento
jurídico.

II. OBJETIVOS

a) Objetivo General

Los objetivos del curso apuntan a una comprensión integral de los problemas actuales que
suscita la necesaria intervención pública en la economía dentro de un proceso de
desregulación y liberalización del ejercicio de actividades económicas, así como el paso a
entender las instituciones de intervención administrativa en la economía bajo una lógica de
respeto al libre mercado.

El curso tiene por objeto efectuar una revisión integral sobre el régimen de servicios públicos
y su regulación económica. Sin embargo, el presente curso no se agota en un contenido
estrictamente teórico, sino que, se tiene previsto evaluar casos prácticos en los cuales, el
alumno asuma una postura crítica en función del interés económico que se le asigne dentro
de cada caso. Para ello, se ha previsto la revisión de diversos modelos de Bases y

2
Contratos de Concesión, con el objeto de que el alumno se familiarice con los contenidos
inherentes a dichos documentos, y pueda así, distinguir el rol que cumplen los diversos
agentes dentro de los procesos de entrega en concesión de obras públicas de
infraestructura y de servicios público

b) Objetivos Específicos

• Desarrollar las bases constitucionales en materia económica del ordenamiento peruano,

en especial aquellas disposiciones que describen el alcance de la intervención pública
en la economía.
• Orientar al alumno a entender el porqué de la intervención administrativa en la economía,
la razón que sustenta el otorgamiento de potestades y técnicas instrumentales a la
Administración para el cumplimiento de sus fines de protección del interés general, así
como comprender que en un contexto de economía social de mercado, la vigencia de
dos principios, Subsidiariedad y Solidaridad, aparentemente distintos, pero
complementarios, fundamenta tanto el rol arbitral o regulador del Estado en relación al
mercado, pero también justifica el empleo de técnicas instrumentales de fomento u
apoyo a los más necesitados y a los desplazados dada la realidad nacional
• Entender y conocer los fundamentos básicos de la regulación, comprendiendo la
extensión del concepto de regulation del Derecho anglosajón y sus similitudes con el
concepto de “intervención administrativa” que ofrece el Derecho administrativo europeo
continental.
• Comprender el origen y fundamento de la actividad reguladora del Estado, cuándo ella
se justifica y las técnicas que emplea desde el Derecho.
• Aprehender los conceptos y postulados actuales del Derecho administrativo que acogen
el desarrollo de una denominada “función regulatoria” de la Administración pública.
• Desarrollar una aproximación del concepto actual del servicio público en el Perú, así
como las obligaciones asumidas por el Estado en materia de servicios públicos.
• Comprender las particularidades de los sectores económicos que han sido considerados
como servicios públicos en el ordenamiento peruano.
• Aplicar el concepto de regulación a los servicios públicos en el Perú, rescatando los
diferentes modelos regulatorios en cada uno de ellos.
• Entender y dominar el concepto de organismo regulador, su origen, naturaleza,
funciones y labores como ente con autonomía regulatoria.
• Estudiar las funciones de los organismos reguladores existentes en el ordenamiento
peruano y sus incidencias en los servicios públicos

III. PROGRAMACIÓN DE CONTENIDOS

Sesiones Denominación Tema

UNIDAD I - Introducción
¿Derecho Administrativo Garantizador o Derecho Administrativo
de la Eficacia en la intervención de la Administración Pública en
1 el Mercado? Retos para el Derecho Administrativo del siglo XXI
2
Introducción para propiciar un equilibrio entre los roles del Estado y de los
Sesiones
privados en el sistema económico
Teoría de la Regulación como sinónimo de la intervención
2
administrativa en la Economía: Los modelos de regulación en la

3
 experiencia jurídica anglosajona. Su influencia actual en Europa
y en Latinoamérica
El Derecho Administrativo y sus instituciones como contenido de
3
la regulación. Inexistencia de un “derecho regulatorio”.

UNIDAD II - Marco Constitucional

1 El sistema económico en la Constitución de 1993
2 Los derechos fundamentales en materia económica
Bases 3 Principios de la intervención administrativa en la economía.
2 constitucionales y 4 Cláusulas tópicas de la Constitución económica
Sesiones principios de la La Constitución y la titularidad estatal sobre los bienes del
5
intervención pública dominio público y los recursos naturales
en la economía Las garantías constitucionales en materia económica. Análisis de
6
jurisprudencia del TC sobre la materia

UNIDAD III - Teoría de la Regulación

Regulación: un
1 La regulación en la doctrina anglo-norteamericana
concepto
1
Sesión
pluridisciplinar y
jurídicamente El concepto de regulación en relación con las distintas
2
confuso perspectivas multidisciplinarias de la regulación
3 La regulación bajo el common law
La regulación en la
2 4 La regulación bajo el Statute Law
Sesiones
historia y Derecho
Conclusiones sobre el concepto de regulación a partir del
norteamericanos 5
Derecho norteamericano
6 ¿Por qué regular?
1 Fundamentos de la 7 ¿Cuándo estamos ante una “buena regulación”?
Sesiones regulación 8 Fallas regulatorias
9 Regulación de riesgos
10 Regulación por Comando y Control
11 Regulación basada en incentivos
12 Control de poder de mercado
2 Estrategias de
13 Disclosure Regulation
Sesiones regulación
14 Regulación por acción directa y soluciones de diseño
15 Derechos y obligaciones
16 Esquemas de Compensación pública y seguros
Otros modos de 17 Autorregulación
1
Sesión
regulación “más allá” 18 Autorregulación regulada o Meta-regulation
del Estado 19 Combinación de instrumentos de regulación
20 Instrumentos o herramientas de cumplimiento
1 Regulación y
Sesión Enforcement 21 Derecho administrativo sancionador
22 ¿Hasta dónde sancionar?
Regulación 23 Bases para una regulación equilibrada y no desincentivadora.
1 responsable /
Sesión Análisis de impacto 24 Análisis costo beneficio y Análisis de Impacto Regulatorio
regulatorio

UNIDAD IV - Regulation y las formas de intervención administrativa en la economía

1 Desarrollo clásico de las formas de intervención.
Formas de
Relaciones entre el concepto de regulation y la actividad de
1 intervención de la 2
Sesión
policía. ¿Son equiparables?
administración en la
Desarrollo actual y propuesta de la “función regulatoria” de la
economía 3
Administración pública.

4
 Algunas técnicas de 4 Regulación mediante norma (Reglamento)
1 regulación desde el 5 Regulación por acto administrativo (¿existe?)
Sesión Derecho
administrativo 6 Regulación por contratos públicos.

UNIDAD V – Teoría del Servicio Público

7 Evolución histórica del concepto de servicio público
Noción subjetiva: Los servicios públicos como forma de actividad
8
administrativa
2 Marco conceptual y Noción objetiva: Los servicios públicos como actividades
Sesiones constitucional 9 económicas sujetas a un régimen jurídico especial de derecho
público y regulación administrativa
10 Marco Constitucional aplicable a los servicios públicos
11 La distinción entre titularidad y gestión de los servicios públicos.
Servicios Públicos de contenido económico, Servicios Públicos
12
sociales, servicios públicos administrativos
13 Servicios Públicos y servicios de interés general
Delimitación
14 Servicios Públicos y servicio universal.
conceptual del
2 La noción norteamericana de las “Public utilities” y su influencia
Sesiones
servicio público en el 15
sobre el régimen de los servicios públicos
Derecho
La visión europea sobre el servicio público: el régimen de los
administrativo vigente
16 servicios de interés general y los servicios de interés económico
general.
17 La noción de servicio público en el ordenamiento peruano
La Titularidad Estatal de los Servicios Públicos como principio del
18
régimen jurídico administrativo
La “publicatio” de los servicios públicos. Inaplicación de dicho
19
concepto en nuestro país
Los servicios públicos en el Perú como actividades económicas
20
1 ¿Titularidad Estatal esenciales sujetas a regulación económica.
Sesión de los Servicios El nuevo esquema descentralizado del país. La clasificación de
Públicos? 21 Servicios Públicos Nacionales, Servicios Públicos Regionales y
Servicios Públicos Locales
La influencia del régimen anglosajón de prestación de los
servicios públicos: Abandono del sistema de titularidad estatal y
22
su sustitución por las denominadas “actividades de interés
económico general”
Principios aplicables Principio de generalidad, igualdad, continuidad y regularidad,
1
Sesión
a la prestación del 23 obligatoriedad y cláusula de progreso en los servicios públicos.
Servicio Público
La distinción entre gestión “directa” e “indirecta” de los servicios
24
públicos. Efectos prácticos.
La gestión privada de los servicios públicos: El contrato de
25 concesión como título habilitante para la prestación de servicios
públicos.
26 La gestión de servicios públicos a través de empresas estatales.
1 El Régimen de
Sesiones
La concesión de servicios públicos y el contrato de colaboración
Prestación de los 27
público-privada.
Servicios Públicos
Sujetos, actores y factores en la promoción de inversión privada
28
en los servicios públicos.
29 Inversión en servicios públicos y regionalización.
Los actores estatales en la prestación de servicios públicos, y sus
30
distintos roles.

5
 UNIDAD VI - La teoría de la regulación aplicada al régimen de los servicios públicos
1 1 Actividad reguladora sobre actividades de servicio público
Sesión
Fundamento
2 La regulación en el ámbito de los servicios públicos
Razones jurídicas Características de las actividades sujetas a un régimen de
1 3
para la regulación de servicio público.
Sesión
los SSPP 4 Las obligaciones de servicio público
La Administración Neutral: la función de las entidades
5 administrativas que desarrollan la actividad administrativa de
regulación. Origen y naturaleza de los organismos reguladores.
La neutralidad: expresión de la contraposición entre los intereses
6 del regulador (servicio del interés público) y los regulados
Régimen jurídico de (intereses económicos)
las agencias Modelos de administraciones independientes: Los organismos
2
reguladoras o 7 reguladores de la inversión en servicios públicos. El rol de
Sesiones
“Administraciones INDECOPI
independientes” El “espacio regulatorio” y el rol de los Organismos Reguladores
8
frente a las demás agencias e instituciones estatales
Marco legal de los organismos reguladores en el Perú. Ley N°
9
27332.
El procedimiento administrativo ante los entes reguladores y
10
solución de controversias
2 11 Regulación en electricidad
Sesiones 12 Regulación en gas natural
1 Regulación de Regulación en Telecomunicaciones
Sesión servicios públicos por 13
1 sectores Regulación en agua y saneamiento
14
Sesión especializados
1 Regulación en servicios postales.
Sesión
15

UNIDAD VII - Mecanismos de protección patrimonial frente a la intervención pública/regulación

1 1 La potestad expropiatoria
Garantía sustantiva:
Sesión Régimen constitucional y legal de la expropiación en el Perú
expropiación 2
Garantía sustantiva: Presupuestos de la responsabilidad patrimonial de la
3
responsabilidad Administración pública.
1
patrimonial de la 4 Diferencias entre responsabilidad patrimonial y expropiación
Sesión
Administración Desarrollo legal de la responsabilidad patrimonial de la
Pública 5
Administración en el Perú.
6 Garantías constitucionales
1 Garantía procesal /
Sesión
7 Proceso contencioso administrativo
adjetiva
8 Procedimiento administrativo

IV. METODOLOGÍA:

En cuanto a los aspectos metodológicos del curso, se apunta a desarrollar exposiciones

efectuadas por el profesor, contando con la participación activa de los alumnos del curso,
a manera de un diálogo e intercambio de ideas con toda la clase. Esto es muy importante
porque permite el rápido avance del curso, así como la aprehensión de los conceptos
correspondientes.

Asimismo, tendremos exposiciones magistrales de invitados, que pueden ser profesores o

autoridades públicas vinculadas a distintas instituciones estatales, que nos pueden ilustrar
sobre diversas materias relacionadas con el curso.

6
V. REGLAS GENERALES PARA EL DESARROLLO DE LAS CLASES

• La asistencia es obligatoria.
• Las clases se inician con puntualidad. Habrá 5 minutos de tolerancia, luego de los cuales
no se deberá interrumpir el desarrollo de la clase.
• No está permitido el uso de celulares en el salón de clases.

VI. SISTEMA DE EVALUACIÓN

Concepto % Indicaciones
La nota de evaluación permanente se descompone en la sumatoria
de los siguientes porcentajes:

a) Promedio de las ocho (8) mejores notas de diez (10)

Evaluación Permanente 40
Controles de Lectura en el curso.
20%

b) Cuatro (04) Prácticas Calificadas. 20%

Un caso práctico para resolver durante hora y media a mitad del
Examen Parcial 30
año académico.
Examen Final 30 Examen oral, de acuerdo a lo que se discuta en clase.

VII. FUENTES DE CONSULTA Y BIBLIOGRAFÍA

Parte 1: Material Básico para el curso:

 Actualmente, el mejor Manual para el estudio del curso son las Lecciones de Derecho
Administrativo del profesor José ESTEVE PARDO. Confrontar su segunda edición, por la
Editorial Marcial Pons. Madrid, 2012.

 El Tratado más importante existente en lengua española actualmente es el “Derecho de la

Regulación Económica”, dirigido por Santiago MUÑOZ MACHADO. Editorial Iustel. Madrid,
2009-2013. Diez volúmenes. Se recomienda especialmente el Primer Volumen “Fundamentos e
Instituciones de la Regulación”, dirigido por Santiago MUÑOZ MACHADO y José ESTEVE
PARDO. Ediciones Iustel. Madrid, 2009. 1 volumen.

 Otro Manual bastante importante para el estudio del Derecho Administrativo Económico es el libro
del profesor Ramón MARTIN MATEO, titulado El marco público de la Economía de Mercado.
2ª edición. Editorial Aranzadi. Colección Divulgación Jurídica. Madrid, 2003.

 Otro libro muy importante, por lo profundo de su contenido es el libro escrito por el profesor
Gaspar ARIÑO ORTIZ: Principios de Derecho Público Económico. 3ª edición. Editorial
Comares. Granada, 2004. (Existe edición peruana que se corresponde con esta tercera edición,
publicada por Ara Editores, con prólogo de Juan Carlos CASSAGNE. Lima, 2004). Lo pueden
ubicar en la Biblioteca de la PUCP.

 Asimismo, es aconsejable leer el Manual del Profesor Juan Carlos CASSAGNE denominado
“La intervención administrativa”. 2da edición. Abeledo-Perrot. Buenos Aires, 1994.

 También se recomienda revisar el libro “Derecho Administrativo Económico” del profesor

Ricardo RIVERO ORTEGA. Marcial Pons. 5ª edición. Madrid, 2011, y el libro “Derecho Público

7
 Económico” de los profesores Lluis COSCULLUELA MONTANER y Mariano BENITEZ.
Ediciones Iustel. 5ª edición. Madrid, 2012.

Parte 2: Fuentes primarias. Sentencias, documentos legislativos, proyectos:

Para cumplir con los objetivos de la parte dinámica del curso se hará permanente mención a
sentencias del Tribunal Constitucional, así como a proyectos de ley del Congreso nacionales y
extranjeros.

Los principales documentos de trabajo del curso son los siguientes:

Sentencias del Tribunal Constitucional:

- STC Exp. N° 005-2003-AI/TC (Congresistas de la República - Contrato Ley de Telefónica del Perú
- Caso Contrato ley de Telefónica del Perú): Contratos leyes - Régimen económico de la
Constitución - Contratos de concesión - Control y regulación de los servicios públicos.

- STC Exp. N° 0008-2003-AI/TC (Roberto Nesta Brero y más de 5000 ciudadanos v. Congreso de
la República - Caso Decreto de Urgencia 140-2001 establecimiento de "bandas tarifarias"
para el transporte público de carga y pasajeros): Constitución económica - régimen
constitucional de la intervención del Estado en la economía - Principios del régimen económico
constitucional - Subsidiariedad - Libre iniciativa privada - derechos constitucionales en materia
económica - derechos de consumidores y usuarios - Estado regulador - Rol de Organismos
Reguladores.

- STC Exp. N° 018-2003-AI/TC (Más de cinco mil ciudadanos contra el Congreso de la República
- Acción de inconstitucionalidad contra la Ley 27143 - promoción del desarrollo productivo
nacional): Economía social de mercado - Marco constitucional de libertades y prohibiciones en
materia económica - Vulneración de la libertad de empresa y de la libre competencia por normas
o medidas de fomento a la inversión nacional.

- STC Exp. N° 518-2004-AA/TC (Javier Diez Canseco Cisneros v. PROINVERSION, Electroperu,

Ministerio de Energía y Minas - Caso contrato "take or pay" Electroperú - Etevensa - gas
natural): Legitimación para demandar en procura del interés de consumidores y usuarios -
protección procesal de los consumidores y usuarios.

- STC Exp. N° 2016-2004-AA/TC (NN contra Ministerio de Salud - Asistencia médica para
enfermos de VIH): ¿Los derechos económicos y sociales son programáticos en todos los casos?
- Principio de solidaridad - Derechos económicos y sociales.

- STC Exp. N° 0858-2003-AA/TC (Leyler Torres del Aguila v. OSIPTEL y Telefónica Móviles):
Organismos reguladores - Deber de protección especial de consumidores y usuarios - Servicios
públicos: pago.

- STC Exp. N° 0048-2004-PI/TC (José Miguel Morales Dasso v. Congreso de la República - Caso
regalías mineras): Responsabilidad social de las empresas - Constitución, medio ambiente y
política nacional del ambiente - Creación de regalía minera - naturaleza jurídica de la regalía
minera - regalías mineras y derecho de propiedad - concesiones mineras.

- STC Exp. N° 3283-2003-AA/TC (Caso Taj Mahal Discoteque - Cierre de discotecas en Semana
Santa en Huancayo): Ordenanzas municipales que establecen horarios comerciales.

- STC Exp. N° 0015-2003-AI/TC (Municipalidad Provincial de Huarochiri - Caso autorizaciones de

transporte urbano en Lima): Competencia para regular servicios públicos locales - fiscalización
y supervisión del servicio de transporte local.

8
- STC Exp. N° 3330-2004-AA/TC (Caso Calle 8 – discotecas que se mantienen funcionando
por medio de acciones de amparo): Licencias administrativas de funcionamiento – potestades
municipales – utilización del amparo en casos de autorizaciones administrativas.

- STC Exp. N° 0034-2004-AI (Caso Medio pasaje universitario, Ley 26271). Temas de Constitución
económica, servicio público, intervención del Estado en la economía.

- STC. Exp. N° 07320-2005-AA (Caso buses camión).

Ciudad Universitaria, mayo de 2015

Lucio Sánchez Povis