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Magistrado Ponente:
JORGE IVÁN PALACIO PALACIO
SENTENCIA
Dentro del proceso de revisión del fallo de tutela emitido por la Sala de Decisión
Constitucional del Tribunal Superior de Medellín, que confirmó el proferido por
el Juzgado Quince Penal del Circuito de la misma ciudad en la acción de tutela
instaurada por Arturo de Jesús Avendaño Arroyave en contra de la
Administradora Colombiana de Pensiones (en adelante Colpensiones).
I. ANTECEDENTES
1. Hechos1.
1 Con el fin de dar mayor claridad a los hechos descritos por el accionante en el escrito de la tutela, la Sala
hará una complementación de los mismos de acuerdo con lo evidenciado en el expediente.
2
1.3. Señala que para el mes de mayo de 2001 reunía más de 500 semanas de
cotización al Instituto de Seguros Sociales y tenía 68 años de edad, con lo cual
acreditaba los requisitos exigidos en el literal “b” artículo 12 del Acuerdo 049 de
1990 aprobado por el Decreto Reglamentario 758 de 1990 2, para acceder a la
pensión de vejez.
LTDA 1 1 SERVICIO
SERVIPAR 2011090 2011103 TIEMPO 60
LTDA 1 1 SERVICIO
SERVIPAR 20111201 2012043 TIEMPO 150
LTDA 0 SERVICIO
SERVIPAR 2012060 2012073 TIEMPO 60
LTDA 1 1 SERVICIO
SERVIPAR 2012090 2012103 TIEMPO 60
LTDA 1 1 SERVICIO
SERVIPAR 2012120 2013073 TIEMPO 240
LTDA 1 1 SERVICIO
2010 1175 55 60
2011 1200 55 60
2012 1225 55 60
2013 1250 55 60
2014 1275 57 62
2015 1300 57 62
En mérito de lo expuesto.
RESUELVE
1.6. Agrega que esa entidad, mediante comunicación del 15 de octubre de 2013,
informó que debía dirigirse a cualquiera de los puntos de atención al ciudadano
y radicar la documentación correspondiente al recurso de reposición, a saber: (i)
solicitud escrita de interposición del recurso de reposición sustentando los
motivos por los cuales se interpone; (ii) acto administrativo expedido por el ISS
contra el cual se interpone el recurso; (iii) documento de identidad del afiliado
ampliado al 50%; y (iv) formato cuenta pago.
1.8. Refiere que actualmente tiene que trabajar para poder suplir sus
necesidades básicas, pero constantemente debe faltar a su puesto de trabajo por
el extremo cansancio que le genera desplazarse y cumplir con la carga laboral.
3.2. Impugnación
4. Pruebas
Entre las pruebas aportadas en el trámite de la acción de tutela la Sala destaca las
siguientes:
4.2. Copia del recurso de reposición interpuesto por el señor Arturo de Jesús
Avendaño Arroyave contra la Resolución núm. 220335 del 29 de agosto de
2013, radicado el 3 de octubre de 2013. (Cuaderno original, folios 17 y 18).
4.4. Historia laboral del señor Álvaro de Jesús Avendaño Arroyave, expedida
por la Administradora Colombiana de Pensiones -Colpensiones- donde consta el
número de semanas cotizadas en esa entidad. (Cuaderno dos, folios 13 a 18)4.
1. Competencia.
2. Problema jurídico.
4 En comunicación telefónica sostenida por el Despacho con el accionante, este autorizó el ingreso al sistema
de la página de la Administradora Colombiana de Pensiones –Colpensiones-, donde se encuentra su historia
laboral, y proporcionó el usuario y la clave correspondientes para realizar la búsqueda. Este historial fue
incorporado al expediente a través de la Secretaría General de la Corte Constitucional mediante oficio del 24
de marzo de 2015.
5 En comunicación telefónica sostenida por el Despacho con el accionante, este informó, entre otros asuntos,
que vive desde hace aproximadamente 15 años con su compañera permanente, de 50 años de edad, y con la
hija que tuvo con ella, quien actualmente tiene 13 años de edad. Para ello, allegó mediante correo electrónico
remitió la copia del registro civil de nacimiento de la menor Valeria Avendaño Gallego hija del señor Arturo de
Jesús Avendaño Gallego y de María Piedad Gallego Munera. Este documento fue incorporado al expediente a
través de la Secretaría General de la Corte Constitucional mediante oficio del 10 de abril de 2015.
8
Finalmente, resaltó que tiene que trabajar para suplir sus necesidades básicas,
pero dado su estado de salud y avanzada edad no puede hacerlo con la
vitalidad requerida.
10 Ibídem.
11 El inciso 2° del artículo 48 de la Carta Política dispone que “se garantiza a todos los habitantes el
derecho irrenunciable a la Seguridad Social”. De igual forma el inciso 1° del artículo 3 de la Ley 100 de
1993 establece que “el Estado garantiza a todos los habitantes del territorio nacional, el derecho
irrenunciable a la seguridad social.”
12 Sentencia T-658 de 2008. Cfr. Artículo 9° del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales; Artículo 9° del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en
Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; Artículo 11, numeral 1, literal e de la Convención
sobre la Eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer; Artículo 16 de la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
13 Sentencia T-201 de 2013.
14 Artículo 86, inciso 1°: “Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los jueces, en todo
momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien actúe a su
nombre, la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que estos
resulten vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública”.
15 Artículo 86, inciso 3°: “Esta acción solo procederá cuando el afectado no disponga de otro medio de
defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable.”
11
19 En esta oportunidad la Corte concedió la tutela interpuesta por un ciudadano que solicitaba el
reconocimiento y pago de la pensión de vejez negada por el ISS por no cumplir, al parecer de esta entidad,
con el tiempo de cotización requerido. La discrepancia radicó en que parte de las cotizaciones fueron
realizadas a la Caja de Previsión Social de Boyacá y no al ISS en su totalidad. La Sala consideró que el caso
adquiría relevancia constitucional dado que el actor era una persona de avanzada edad, sin ingresos
permanentes que permitieran solventar los gastos ordinarios, le resultaba imposible obtener una nueva
vinculación laboral, no era propietario de bienes ni había acumulado riqueza puesto que siempre se
desempeñó como vigilante.
20 Sentencia T-167 de 2011.
13
El derecho a la pensión de vejez ha sido definido por este Tribunal como una
prestación económica, producto del ahorro forzoso, que permite garantizar la
subsistencia en condiciones dignas de aquellas personas que cotizaron durante
toda su vida laboral y que han visto disminuida su capacidad de producción
económica22. Al respecto, ha señalado lo siguiente:
“Así las cosas, con posterioridad a la Ley 100 de 1993 se produce una
situación insostenible porque se estaba generando una transferencia
intergeneracional de pasivos, en la medida en que serían los actuales y
futuros contribuyentes, con sus aportes de impuestos y de cotizaciones,
los que deberían financiar, no solo la deuda así causada que corresponde
a las pensiones corrientes, sino además su propio gasto social y sus
propias futuras pensiones.
En esa medida, era necesario hacer una reforma que garantizara la equidad en
materia pensional con cobertura para todos los colombianos y mediante el
Acto Legislativo 01 de 2005, por medio del cual se adicionó el artículo 48 de
la Constitución, el legislador dispuso, entre otros asuntos, que la vigencia de
los regímenes pensionales especiales y de los exceptuados, así como cualquier
otro distinto al régimen especial contenido en la Ley 100 de 1993, expiraría el
31 de julio de 2010, excepto para los trabajadores que estando en dicho
régimen, además, tuvieran cotizadas al menos 750 semanas o su equivalente
en tiempo de servicios a la entrada en vigencia del presente Acto Legislativo, a
los cuales se les mantendrá dicho régimen hasta el año 2014 32. El tenor de la
norma dispone lo siguiente:
5. Caso concreto.
35 Artículo 13, inciso 3°: “El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición
económica, física o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o
maltratos que contra ellas se cometan”.
Artículo 46: “El Estado, la sociedad y la familia concurrirán para la protección y la asistencia de las
personas de la tercera edad y promoverán su integración a la vida activa y comunitaria. El Estado les
garantizará los servicios de la seguridad social integral y el subsidio alimentario en caso de indigencia”.
36 Cfr. Sentencia T-580 de 2005.
37 Cfr. Sentencias T-268 de abril 12 de 2009, M. P. Nilson Pinilla Pinilla y T-422 de junio 26 de 2009, M. P.
Jorge Ignacio Pretelt Chaljub, entre otras.
38 Cfr. Sentencia T-183 de 2014
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5.2.2.1. Por un lado, está acreditado que el señor Avendaño Arroyave está
próximo a cumplir 84 años de edad 40, lo que de entrada lo convierte en un
sujeto de especial protección constitucional al hacer parte del grupo de
personas de la tercera edad. Esa sola circunstancia de la avanzada edad del
accionante es determinante para la Sala al momento de concluir que este
superó con creces la expectativa de vida, así como para dar credibilidad a lo
expuesto por él en el escrito de tutela sobre las dificultades de acudir a su
lugar de trabajo por el extremo cansancio que le genera desplazarse y cumplir
con la carga laboral exigida.
En primer lugar, el actor estaría sujeto a esperar la respuesta (de los recursos
interpuestos en contra de la resolución que negó la pensión de vejez) de una
entidad que ya tardó bastante tiempo en emitir un pronunciamiento, esto es,
más de 9 años; y en segundo lugar, se vería sometido a los trámites de un
proceso judicial, que por demás podrían resultar demorados y dispendiosos, lo
que resulta en gran medida perjudicial para el accionante dada su avanzada
edad. Ello, a su vez, desvirtúa los argumentos usados sobre el particular en la
decisión de segunda instancia por la Sala de Decisión Constitucional del
Tribunal Superior de Medellín.
39 Ibíd.
40 Resolución núm. 220335 de 2013, donde Colpensiones, al analizar la solicitud del actor, acredita que este
nació el 13 de abril de 1931. Ver folio 15. Cuaderno original.
41 Resolución núm. 220335 de 2013. Ver folio 15. Cuaderno original.
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De acuerdo con las pruebas que obran en el expediente la Corte observa que,
en principio, el accionante es beneficiario del régimen de transición, por
cuanto a 1° de abril de 1994 tenía 62 años edad.
Sin embargo, el citado artículo 12 del Acuerdo 049 de 1990 requiere acreditar
un mínimo de 500 semanas de cotización durante los últimos 20 años
anteriores al cumplimiento de la edad mínima. No es entonces como lo
interpreta el accionante, que las 500 semanas deban contarse en los últimos 20
años antes de haber presentado la solicitud, sino que ese lapso debe ser
contabilizado, hacia atrás, a partir del momento en que se cumplió con la edad
exigida en el citado artículo 12, esto es, 60 años de edad para el caso de los
hombres.
5.3.3. Análisis de los requisitos bajo la Ley 100 de 1993: considerando que no es
posible para el accionante invocar la aplicación del régimen de transición, dado
que no acredita el cumplimiento de los parámetros establecidos en el Acto
Legislativo 01 de 2005, la prestación por él solicitada está sujeta a lo dispuesto
en la Ley 100 de 1993, y en esa medida, la Sala estudiaría el cumplimiento de
los requisitos contenidos en esa normatividad.
AÑO SE
M
23
A
N
A
S
2005 10
50
2006 10
75
2007 11
00
2008 11
25
2009 11
50
2010 11
75
2011 12
00
2012 12
25
2013 12
50
2014 12
75
2015 13
00
Esta indemnización busca evitar que la persona tenga que seguir trabajando
más allá de su capacidad, hasta cumplir el tiempo mínimo de cotización y
alcanzar la pensión42. En esa medida, la Sala considera que, en caso de que esa
sea la voluntad del accionante y ante lo acreditado en el expediente de tutela
en lo referente a la imposibilidad de seguir efectuando las cotizaciones al
sistema, es posible que este acuda ante Colpensiones para solicitar la
indemnización sustitutiva de la pensión de vejez como prestación
compensatoria a las cotizaciones realizadas durante su vida laboral.
De igual forma, ordenará a Colpensiones que solo en caso de que esa sea la
voluntad del accionante y así lo manifieste expresamente este último, otorgue
la indemnización sustitutiva de la pensión de vejez como prestación
compensatoria a las cotizaciones realizadas durante la vida laboral del
accionante.
III. DECISIÓN.
RESUELVE: