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Capítulo I: Introducción al Derecho Penal.
Diferentes autores han dado sus definiciones sobre que es el Derecho Penal, dentro de las
más importantes y de mayor análisis tenemos las de:
1) Von Listz.
Concepto: “Derecho Penal es el conjunto de las reglas jurídicas establecidas por el estado,
que asocian el crimen, como hecho, a la pena, como legítima consecuencia”
3) Enrique Cury
Definición: “Esta constituido por el conjunto de normas que regulan la potestad punitiva
del estado, asociando a ciertos hechos, legalmente determinados, una pena o una medida
de seguridad o corrección como consecuencia, con el objeto de asegurar el respeto por
los valores elementales sobre los cuales descansa la convivencia humana pacifica”
Meritos de esta definición.
• Pone de manifiesto que el derecho penal es público.
• Contempla el principio de legalidad, ya que señala que los hechos deben estar señalados
expresamente en la ley
• No se refiere solo a las penas, sino también las medidas de seguridad.
El derecho penal puede entenderse en dos sentidos:
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- Derecho penal objetivo: Por derecho penal objetivo se puede entender de acuerdo a los
conceptos anteriormente analizados.
- Derecho penal subjetivo: “Es el derecho que corresponde al Estado a crear y a
aplicar el Derecho Penal Objetivo”.
Se le denomina más comúnmente derecho a castigar o Ius Puniendi
A) Derecho Publico:
Significa que las normas jurídico-penales tiene por objeto regular la actividad de
las personas en cuanto trascienda al exterior, salga de su fuero interno.-
No interviene para sancionar ideas, pensamientos. “El pensamiento no delinque”
Debe ser el último medio a utilizar como medio de control social. Antes se debe acudir a
medios informales tales como la familia, la escuela, la profesión, los grupos sociales.-
Sin embargo hay una alarmante expansión del derecho penal en la actualidad.-
D) Derecho Sancionatorio:
Es sancionatorio porque contempla como consecuencia al hecho punible una pena o medida
de seguridad, esto es, una sanción.-
Otras ramas del derecho reconocen y regulan los bienes jurídicos: vida, honor, Ej. Derecho
Constitucional. El derecho penal otorga el respaldo de su eficaz sanción para procurar el respeto de
los intereses reconocidos por el derecho constitucional.
E) Derecho Personalísimo:
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F) Derecho Penal de Actos:
El Derecho Penal castiga la conducta humana concreta, no interesa la personalidad del autor,
caso en el cual estaríamos en un derecho penal de autor.-
Sin perjuicio de ello, el legislador ha considerado las características del autor al momento de
imponer la pena (pena sustitutivas de la Ley 18.216), pero no como único elemento del castigo.
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Capítulo II: Función del Derecho Penal
Depende del modelo de Estado que exista en un momento determinado y de la función que
se le asigne a la pena en cada uno de ellos.-
Las siguientes son teorías elaboradas para explicar o dar a entender cual es la función de la pena.
Además de intentar dar respuesta a las siguientes preguntas:
a) ¿Se castiga porque se ha pecado? “punitur, quia peccatum est” (teorías absolutas)
b) ¿Se castiga para no pecar? “punitur, ne peccetur” (teorías relativas)
Esta teoría dice que se castiga porque se ha pecado.- La pena es una retribución al mal
producido.- El mal no debe quedar sin castigo y el culpable debe encontrar en él su merecido.-
La pena debe imponerse para realizar la justicia, sin que hayan de tomarse en consideración
otros fines de utilidad social.-
Se ha fundado en razones religiosas, éticas y jurídicas.-
1) Razones Religiosas
El cristianismo, como las demás religiones ha dado lugar a fundamentaciones tradicionales
de la función retributiva de la pena.
Se parte de que existe un paralelismo entre la exigencia religiosa de Justicia divina y la
función de la pena.-
2) Razones Éticas
KANT (1724-1824)
La pena se basa en el hecho de que el delincuente la merece según las exigencias de la
justicia. La ley penal se presenta como un “imperativo categórico”, como una exigencia
incondicionada de la justicia y no como una utilidad para la protección de la sociedad.
Ejemplo de la isla.-
3) Razones Jurídicas
HEGEL (1779-1831)
La pena se justifica por la necesidad de reestablecer la vigencia de la “voluntad general”
representada por el orden jurídico, que resulta negada por la “voluntad especial” del delincuente: si
la “voluntad general” es negada por la voluntad del delincuente, habrá que negar esta negación a
través del castigo penal para que surja de nuevo la afirmación de la voluntad general.-
Hegel utiliza el método dialéctico:
Tesis: voluntad general (orden jurídico)
Antítesis: negación de la misma a través del delito
Síntesis: negación de la negación mediante el castigo del delito.-
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•Tiene una fuerte tendencia moralizante, que es impropia de la misión confiada al ordenamiento
jurídico.-
•En ocasiones, la pena resulta innecesaria; pero las teorías absolutas dicen que debe aplicarse igual.-
Aporte de estas Teorías
Ha servido para limitar la prevención general y especial, ya que la pena no puede exceder de
la gravedad del delito cometido, ni siquiera por consideraciones preventivas (por razones de
proporcionalidad y culpabilidad)
Estas teorías no han sido seguidas ni por la ciencia penal, ni por las legislaciones, ya que
siempre se le ha atribuida una función social a la pena.-
b) Prevención especial
A) Prevención General
Feuerbach, Filangieri y Bentham
La pena sirve como amenaza dirigida a los ciudadanos por la ley para evitar que cometan
delitos “coacción psicológica”. Se dirige a la sociedad en general.-
Existen dos corrientes:
1) Prevención general negativa: detiene la comisión de delitos a través de la intimidación.
2) Prevención general positiva: evita la comisión de delitos a través de una afirmación del
derecho, actitud de respeto por el derecho
B) Prevención Especial
La pena busca evitar que quien ha cometido el delito vuelva a delinquir. No está dirigida a
toda la sociedad, sino solo al sujeto que ha delinquido. (Von Liszt)
Von Liszt dice que la finalidad de prevención especial se cumple de forma distinta según el
tipo de delincuente:
a) Delincuente ocasional
b) Delincuente no ocasional, pero corregible
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c) Delincuente habitual incorregible
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c) sirve como prevención especial.
3) Etapa de la determinación judicial de la pena: tienen aplicación todos los fines de la pena,
especialmente el de la resocialización.-
Teorías de la Retribución.
- Entendida por razones:
Religiosas
Éticas (Exponente: Kant)
Jurídicas (Exponente: Hegel)
Teorías de la Prevención:
- Prevención General (Exponentes: Feuerbach, Filangieri,
Bentham).
- Prevención Especial (Exponentes: Von Liszt).
Teorías Mixtas.
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Capítulo III: Ciencias Penales.
“Tiene por objeto el estudio de las normas que componen el derecho penal objetivo”.-
A ella corresponde:
1) La interpretación, aclaración, análisis y sistematización de las normas penales.-
2) El estudio de los principios que fundamentan la ley penal.-
3) Los preceptos generales.-
4) La descripción de los delitos en particular.-
En general, configurar un sistema armónico de mandatos y prohibiciones.-
5) También le corresponde la crítica de eventuales desarmonías y si es necesario, postular soluciones
o cambios de lege ferenda.-
El Estado para alcanzar los fines que se propone utiliza distintas tácticas políticas.
En el ámbito económico, de salud pública, protección del medio ambiente, etc. Cuando se
refiere a las decisiones que debe tomar en el ámbito del derecho penal, se habla de política criminal.-
Debe considerarse hasta que límite puede extenderse el legislador a la hora de tomar
decisiones en el ámbito del derecho penal, para no restringir la esfera de la libertad del ciudadano
más allá de lo absolutamente indispensable y si el derecho material se encuentra configurado de
manera que pueda realizarse en el proceso penal.-
C.- Criminología.
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“Es una ciencia fáctica que estudia el fenómeno penal, desde un punto de vista
empírico, con los métodos de las ciencias naturales y sociales”.-
Se distingue:
1. Criminología clásica
2. Criminología critica
1. Criminología Clásica.
Es la que se refería a la antropología criminal, que tuvo su origen en Lombroso y su escuela.-
Se distingue:
a) Biología criminal: relativa a la constitución del sujeto que delinque.-
b) Psiquiatría criminal: relativa a las eventuales anomalías psíquicas de este.-
2. Criminología Crítica.
Tiene su base en la sociología criminal.-
Por ejemplo, hay interesantes estudios sobre: Los hogares deshechos; Las sub culturas; La
violencia.-
Son disciplinas afines de la criminología o técnicas que participan en la lucha contra el delito.-
a) Criminalística
b) Medicina legal
A) Criminalística
“Técnica científica para esclarecer los hechos que puedan presentar las características de
delitos y descubrir a quienes participaron en ellos (huellas dactilares, investigaciones químicas, físicas,
entre otras)
B) Medicina Legal
“Se ocupa de los hechos médicos que puedan tener relevancia jurídica (causa del
fallecimiento, exámenes hematológicos, características de las lesiones corporales).-
También tiene importancia en otros ámbitos de la actividad judicial (informes en decisiones
sobre curatela, determinación de edad, etc.)
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Dogmática Jurídico-Penal:
o Concepto: Tiene por objeto el estudio de las normas que componen el
derecho penal objetivo”
o Se divide en:
Parte General.
Parte Especial.
Política Criminal.
o Concepto: “Aquella disciplina a la que le incumbe la elaboración de los
criterios a tomar en cuenta a la hora de tomar decisiones en el ámbito del
derecho penal”.
Criminología:
o Concepto: “Es una ciencia fáctica que estudia el fenómeno penal, desde
un punto de vista empírico, con los métodos de las ciencias naturales y
sociales”.-
o Se distingue entre:
Criminología Clásica.
Criminología Crítica.
Capítulo IV: Derecho Penal y su relación con otras ramas del Ordenamiento Jurídico.
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I.- Derecho Penal y Derecho Constitucional
Como rama del derecho público se encuentra fuertemente vinculado a las disposiciones de
la Constitución.-
En ella se fijan 2 principios esenciales del derecho penal material:
a) Principio de legalidad
Art. 19 No 3, inciso 8
b) Principio de la ley cierta o tipicidad
Art. 19 No 3 inciso 9
A) Principio De Legalidad
“Nullum crimen nulla poena sine lege”
Los hechos constitutivos de delito como la pena correspondiente deben hallarse determinados
en una ley, antes de ejecutarse el hecho por el sujeto.-
Art. 19 N° 3, inciso 8 C. Política: “Ningún delito se castigará con otra pena que la ley que
señale una ley con anterioridad a su perpetración, a menos que la nueva ley favorezca al afectado”.-
Importancia:
Interpretación De La Ley Penal
En cuanto la Constitución asegura los derechos y libertades fundamentales, la interpretación
de la ley penal deberá hacerse siempre con el
a) respeto y aseguramiento de la dignidad de las personas y de sus derechos (art. 6, incisos
1° y 2°) y
b) reconocimiento de la aplicación directa de los tratados internacionales de derechos
humanos (art. 5, inciso 2).-
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B) Delitos de tipo administrativo y aplicación de conceptos del derecho administrativos a dichos
delitos.-
Criterios de delimitación
Se distingue:
1.1) Criterio Cualitativo
1.2) Criterio Cuantitativo
1.3) Criterio formal
1.1) Criterio Cualitativo: las penas penales y las administrativas son cualitativamente distintas,
porque su naturaleza es distinta. Protegen distintos intereses jurídicos.-
1.2) Criterio Cuantitativo: las penas penales y las administrativas son cuantitativamente
distintas, porque es distinta la gravedad del ilícito castigado por una y otra.- Los de mayor
gravedad son sancionados con penas penales y los de menor gravedad, con penas
administrativas.-
1.3) Criterio formal: atiende al órgano que la impone Si es impuesta por un tribunal de justicia,
es pena penal y si lo es por órgano de la Administración, es una pena administrativa.-
Importancia:
a) La pena administrativa no es pena propiamente tal (art. 20 del C. Penal) y por ende, no
impide que se configure la irreprochable conducta anterior.-
b) El derecho administrativo sancionador no está regido por las garantías que tiene el derecho penal.-
a) Pena gubernativa
“Aquella sanción punitiva que un órgano de la autoridad pública impone a cualquier
ciudadano, sin intervención de un juez independiente”.-
La más común es la multa administrativa.-
Otras:
a.1) Clausura del establecimiento
a.2) Cancelación del permiso para ejercer determinada actividad
a.3) Revocación de la personalidad jurídica
a.4) Suspensión de actividades.-
b) Pena disciplinaria
“Aquella que se aplica a los miembros de determinados grupos y organizaciones, como
consecuencia de la violación de normas jurídicas que reglan relaciones especiales de subordinación
y obediencia, que tienen aquellas personas sometidas a la supremacía de los que ejercen el poder
disciplinario”.-
Las más importante es la que se aplica a los funcionarios públicos.-
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Se dice que a un funcionario público se le puede aplicar una sanción disciplinaria y una
sanción penal, sin infringir el principio del Non bis in idem, ya que obedecen a distintos criterios.-
Pueden aplicarse ambas o puede aplicarse sólo una de ellas.-
Ejemplo: si el funcionario llega atrasado, solo puede imponérsele una sanción disciplinaria.-
B) Delitos administrativos
Existe una serie de delitos de tipo administrativo, que por lo común solo pueden cometerse por
funcionarios públicos. El derecho administrativo proporciona diversas nociones que el derecho penal
utiliza para dichos tipos penales.
Importancia de las sanciones penales y administrativas para un funcionario público:
a) Se castiga con destitución al funcionario que haya sufrido una condena por crimen o simple delito
(Estatuto Administrativo)
b) No puede ingresar a la Administración Pública aquel que haya cesado en un cargo público por una
medida disciplinaria o haya sido condenado o acusado por crimen o simple delito.-
La más importante y discutida relación con las ramas del derecho privado se da con el
derecho civil. Sin embargo, hoy se ha encuentra, en cierta forma, superada, pues es opinión
dominante que ambas ramas del derecho pueden y deben:
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a) construir sus propios conceptos allí donde las exigencias interpretativas lo exijan. Ej.
concepto de parto y nacimiento
b) Compartir aquellos que dichas exigencias así lo impongan. Ej. Grados de parentesco en el
art. 390 C. Penal.-
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Capítulo V: Evolución Histórica del Derecho Penal.
La primera reacción a las ofensas más graves consistió en la venganza del ofendido o del
clan a que él pertenecía. El derecho penal era un asunto entre privados.-
La venganza se traducía en homicidios o combates interminables, muchas veces, hasta el
agotamiento o aniquilación de los clanes.- De ahí que terminó por imponerse una forma de
indemnización como precio para renunciar a la venganza (la composición).-
Si el hecho acontecía en el interior del clan, se disponía la expulsión del hechor y con ello su
total indefensión frente al mundo circundante.-
Comienza con la introducción de la ley del talión (“ojo por ojo, diente por diente”). Si bien,
la ley del talión parece primitiva, fue un enorme progreso cultural, ya que en lugar de venganza de
sangre (sin límites), se introdujo con ella un límite.-
La justicia se convierte en justicia pública en el momento en que la autoridad toma en sus
manos la organización de la represión y la víctima aparece relegada a un segundo plano.-
Las penas más frecuentes eran:
Pena de muerte, acompañadas de horrendas torturas;
Penas corporales (mutilaciones, marcas a hierro, azotes, etc);
Penas infamantes;
Confiscación de bienes.-
Las penas privativas de libertad sólo adquirieron importancia a partir del siglo XVIII.-
La primera cárcel se funda en el año 1595 en Amsterdam.-
El medio probatorio por excelencia era la confesión.-
Esta época se caracteriza por:
a) desigualdad social en el tratamiento penal,
b) arbitrariedad judicial,
c) secreto de la instrucción y
d) extensa gama de incriminaciones: sacrilegio, herejía, ateísmo, brujería, magia, entre otros.
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Voltaire (1694-1778):
Sostiene:
La idea de prevenir los delitos
La pena de muerte solo debe imponerse en casos extremos y reemplazarse por trabajo forzado
útil
Relación de proporcionalidad entre la gravedad del hecho y de la pena
Expresa su indignación frente a los procesos y penas de la Inquisición.-
“Toda pena debe ser esencialmente publica, pronta, necesaria, la menor de las posibles
dadas por las circunstancias, proporcionada a los delitos y dictada por las leyes”.-
Escuelas Penales:
1. Escuela Clásica
2. Escuela Positiva
3. Escuela De La Defensa Social
4. Escuela Finalista
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1.- Escuela Clásica
Se considera a Beccaria el iniciador de la Escuela Clásica. Pero, el más notable representante
de esta escuela es Francesco Carrara, con su obra fundamental “Programa de Derecho Criminal”
y que constituye la más importante obra de Derecho penal de su época.-
Opinión de Carrara.
La obra de Carrara se inspira en el derecho natural y se caracteriza por contener una
elaboración de todo el sistema penal, de acuerdo con la doctrina retribucionista y el primer estudio
verdaderamente científico de los delitos en particular.
Para este autor y los demás representantes de esta doctrina, el derecho de castigar procede
de la razón y no es el resultado de las leyes humanas, ni es una simple necesidad política o utilitaria.
Su finalidad es la justicia.-
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2.- Escuela Positiva
Se dio como contrapartida a la Escuela Clásica. Partió de una desconfianza en la metafísica
y consideró que los únicos conocimientos válidos y los únicos resultados seguros eran aquellos que
se extraían de la experiencia: conocimiento empírico.- Desde ese punto de vista, era necesario
analizar el hecho antisocial y su autor.-
Los autores más importantes son Lombroso, Ferri Y Garofalo.-
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aquel que tiene la calidad de tal en todo tiempo y lugar, con prescindencia de cualquier ley destinada
a atribuírsela.-
2.2) Esta teoría se basa en una concepción determinista.-
Los actos del hombre son tan sólo el producto de factores ciegos que los condicionan y no
manifiestan decisiones de voluntad alguna. Por consiguiente, no puede hablarse de una auténtica
responsabilidad personal por el hecho antisocial. Distinción entre imputables e inimputables carece
de significación. Lo importante, es su peligrosidad.-
Periodo Humanitario:
Monstesquieu
Voltaire
Beccaria
Howard.
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Periodo Moderno:
Escuela Clásica
Escuela Positiva
Escuela de la Defensa Social
Escuela Finalista.
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Capítulo VI: Límites al Ius Puniendi.
PRINCIPIO DE UTILIDAD DE LA
INTERVENCION PENAL
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
PRINCIPIO DE RESOCIALIZACION
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Límites al Ius Puniendi en un Estado de Derecho.
Garantía criminal
Exige que el delito se halle determinado por la ley, nullum crimen, sine lege
Garantía penal
Exige que la ley que señale la pena que corresponde al hecho, nulla poena, sine lege.
Garantía jurisdiccional
Exige que la existencia del delito y la imposición de la pena se determine por medio de una
sentencia judicial y según procedimiento legalmente establecido.
Garantía de ejecución
Exige que la ejecución de la pena se sujete a una ley que la regule.-
a) Ley Previa.
Es necesario que el delito y la pena estén establecidos por la ley antes de la comisión del
hecho punible.-
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Es una exigencia de seguridad jurídica: el sujeto debe saber en el momento en que actúo si
va a incurrir en un delito o pena.-
Principio de irretroactividad de las leyes penales.
Excepción: leyes más favorables al reo.-
b) Ley Escrita.
La ley que establece el delito y la pena debe ser una ley emanada del poder legislativo.-
La única fuente inmediata y directa del derecho penal es LA LEY.-
Se excluyen: la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.
c) Ley Estricta.
Exige precisión de la ley penal y excluye la analogía en contra del reo (analogía in malam
partem).-
Contempla:
Código Penal.
ART. 1
Consagra el principio de legalidad al definir que es delito “Acción u omisión voluntaria penada
por la ley”.-
ART. 18
Establece irretroactividad ley penal, con excepción de la ley más favorable al reo.-
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ART. 1°
Garantía jurisdiccional
ART. 2°
Garantía jurisdiccional
ART. 467
Garantía de ejecución
Análisis de los Requisitos de la Ley Penal.
I. Ley Previa.
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Cury.
Ley que aplica una pena menos rigurosa.
Es más difícil determinar cuando la ley es más favorable.
Ejemplos:
La nueva ley reemplaza una corta pena de privación de libertad por una prolongada pena de
extrañamiento ¿cual es más favorable?
La nueva ley reemplaza una ligera pena privativa de libertad por una alta pena pecuniaria ¿cual es
más favorable?
Excepciones: No se aplica a:
1) Indemnizaciones pagadas o cumplidas.
Razón: derecho de propiedad sobre ellas.
Se aplica a restituciones, no a las multas.
Costas personales y procesales se discute.
2) Inhabilidades
No tiene explicación.-
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a. Normas reguladoras de responsabilidad civil..
b. Leyes procesales penales.
c. Ley Intermedia.
d. Ley temporal.
c. Leyes intermedias.
“Aquella que se ha promulgado después de ejecutado el hecho y ha cesado de
regir antes de que se pronuncie sentencia de término.-“
Ley después de
Ley anterior cometido el Ley en vigor al
al hecho hecho pero tiempo del
antes del enjuiciamiento
enjuiciamiento.
¿Deben aplicarse retroactivamente las leyes intermedias si estas son más favorables?
Opinión dominante: SI
Razón:
1) Estas leyes crean durante su vigencia unas expectativas de impunidad o trato más
favorable, si se aplica una ley posterior más desfavorable, aquellas se frustrarían y afectarían la
seguridad jurídica.-
2) Si el sujeto hubiera sido juzgado durante la vigencia de la ley intermedia, habría sido
objeto de trato más favorable de ésta y ya no podría empeorar su situación por una ley posterior.
¿Porqué el sujeto que es juzgado después-tal vez no por su culpa- ha de ser de peor condición que
el que fue enjuiciado bajo la ley intermedia.-
d. Leyes Temporales.
Concepto: “Son aquellas dictadas para que rijan durante un período determinado en ellas
mismas o mientras subsistan unas circunstancias que son las que determinan su
promulgación”.
Concluido el término de vigencia, se vuelve a la situación anterior.
Ejemplo:
Regirá desde el 1° de abril de 2005 hasta el 31 de diciembre de 2006.-
Regirá durante el período de epidemia o guerra.-
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¿Debe aplicarse retroactivamente una ley posterior más benigna dejando inaplicable la ley temporal
más severa?
Opinión dominante: No
Razones:
1) Las leyes temporales carecerían de sentido, pues el art. 18 impediría casi toda posibilidad de surtir
efectos prácticos. No habría tiempo de aplicarlas, por ejemplo, tiempo para averiguar los hechos,
descubrir a los culpables, sentencia, ejecución.
2) La aplicación retroactiva de la ley más favorable se funda en una revaloración del hecho, que
conduce a desincriminarlo o aplicarle una menor pena, a causa que su reprochabilidad social ya no
se juzga tan intensa. Pero, esto no ocurre en las leyes temporales. Lo que en ellas determinó el
elevado desvalor de la conducta fueron las circunstancias en que se ejecutó y el hecho que la ley
temporal haya dejado de regir se debe a una modificación de tales circunstancias y no a una
revaloración del hecho.-
3) Texto del artículo 18 que presuponen que se dicta una nueva ley más favorable al reo. En el caso
de las leyes temporales esa promulgación no existe: cuando ellas cesan de regir, recupera
simplemente su vigencia la ley antigua que nunca ha sido derogada.
(Argumentos del profesor Cury)
Opinión minoritaria: Algunos autores estiman que SI puede aplicarse retroactivamente una
ley posterior más favorable:
La Constitución Política sólo exige que la nueva ley sea más favorable y no hay razón para entender
que la nueva ley deba ser una nueva ley promulgada, bien puede ser una nueva ley con respecto a
la ley temporal que se autoderogó.-
Por aplicación de analogía in bonam partem.
Muchas veces, al dejar de regir una ley temporal, los criterios considerados para aplicarla han
desaparecido o ya no son percibidos como adecuados.
Ejemplo: durante una guerra, en el caso de los nazis.-
Sergio Politoff
Jean Pierre Matus
Se excluyen:
La costumbre
La jurisprudencia
La doctrina
La Ley.
Es la única fuente inmediata y directa del derecho penal.-
Esto nos lleva a estudiar:
a. Decreto con Fuerza de Ley. (D.F.L.)
b. Decreto Ley (D.L.)
c. Normas reglamentarias
d. Leyes penales en blanco
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Concepto: “Decretos dictados en virtud de una delegación de facultades hecha por el
Legislativo al Poder Ejecutivo y que regulan materias propias de ley”.-
b. Decretos Leyes.
Concepto: “Aquellas normas dictadas por un gobierno de facto, cuando los órganos del
Poder Legislativo se encuentran impedidos de funcionar”.-
El problema solo surge una vez que el poder de facto ha cesado de existir y se ha
reestablecido el E° de Derecho. Antes, el imperio de dichas normas es de hecho, impuesto
coactivamente. Se cumplen o no, pero su validez está fuera de discusión.-
Se ha presentado un problema práctico en nuestro país que dice relación con los D.L. y es
que dado nuestro largo período de anormalidad, son numerosos los D.L. que regulan materias
penales y están entrelazados de tal manera que se han seguido aplicando, no obstante la opinión de
la doctrina que señala que deberían dejar de regir de inmediato.-
Cury
c. Normas Reglamentarias.
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ii. Leyes penales en blanco impropias.
Fundamento:
Hay casos en que la materia de la prohibición está sujeta a cambios o supone precisiones
técnicas que sólo pueden ofrecerse por instancias que poseen la información pertinente y por ende,
resulta inconveniente fijarla en el texto legal.
¿Son constitucionales?
El problema consiste en determinar si ellas contradicen o no el principio de legalidad o
reserva.-
El Tribunal Constitucional distingue:
Si el núcleo esencial de la conducta prohibida está fijada por la ley
Si el núcleo esencial de la conducta prohibida no está fijada por la ley.
Si el núcleo esencial de la conducta prohibida está fijada por la ley: no se contraviene el principio
de legalidad, y por ende, son constitucionales.
Ejemplo: Ley de drogas
Si el núcleo esencial de la conducta prohibida no está fijada por la ley: contraviene el principio
de legalidad, y por ende, son inconstitucionales.
Ejemplo: Antiguas infracciones a las disposiciones establecidas por el Banco Central, hoy
derogadas.-
Exigencia Jurisprudencial,
Publicidad.
La jurisprudencia exige, además, que las normas complementarias cumplan con las
exigencias de los artículos 6, 7 y 8 del Código Civil, puesto que para ser consideradas como parte
integrante de la ley penal en blanco deben reunir las exigencias de publicidad, aunque la norma de
jerarquía inferior, por su índole y en otra circunstancias, no la hubiere requerido.-
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Concepto: “Son aquellas que remiten la determinación de los elementos específicos de la
conducta incriminada (complemento), a una norma de igual jerarquía a ella, como otro
precepto del mismo Código o ley que contiene la ley penal en blanco o en otra ley”.-
Mezger
Se trata de una técnica legislativa, que los autores han denominado “pereza legislativa”.-
¿Son constitucionales?
Mayoría de la doctrina: dice que no tienen problemas de constitucionalidad, pues no contravienen
el principio de legalidad.-
Cury: considera que se producen algunos problemas de constitucionalidad sobre todo cuando la
remisión es a una ley no penal, que suele ser menos precisa en la definición de las conductas
prohibidas.-
Concepto: “Aquella en que la ley describe completamente la conducta punible, pero deja
entregada su sanción a otra norma.”
Jiménez de Azua.
¿Son constitucionales?
Cuando se remite a una norma de rango inferior : NO, ya que estamos frente a una técnica
legislativa claramente violatoria del principio de legalidad o de reserva que en cuanto a la legalidad
de la pena, no admite excepción.-
Nulla poena, sine lege
Art. 19 Nº 3, inciso 8 de la C. Política
Una cuestión distinta es el caso en que la sanción queda entregada a otra disposición de la
misma u otra ley. Se dice que no hay problema de constitucionalidad.-
Ejemplo:
Art. 470 Nº 1 del Código Penal
Art. 22 Ley de Cuentas Corrientes y Bancarias
En ambos casos se remite a la pena contemplada para la estafa (art. 467 del Código Penal)
a. Tratados Internacionales
b. Costumbre
c. Jurisprudencia
d. Doctrina
e. Ley del contrato
a. Tratados Internacionales.
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Esto cambia en el inciso 5°, inciso 2° de la Constitución que, en materia de derechos
humanos, dice que:
“Es deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados en la
Constitución así como los Tratados Internacionales ratificados por Chile y que se encuentran
vigentes”.-
Dos fallos de la C. de Apelaciones de Santiago que negaron validez a la amnistía establecida por
el DL 2191, respecto de hechos violatorios de los d°s humanos durante estado de guerra interno.-
Fundamento: Aplicación de las disposiciones de la Convención de Ginebra relativas al d°
humanitario en tiempo de guerra.
Esta Convención obliga que, en caso de conflicto armado interno, las personas que no
participan directamente de las hostilidades, y personas que hayan quedado fueran de combate por
enfermedad, herida, detención, o cualquier otra causa, deben a ser tratadas con humanidad, sin
distinción de basada en la raza, el color, la religión o creencias, entre otros criterios.-
Fallo del Juez de Castro, confirmada por la C.A. de Puerto Montt que declaró que “el d° a la
vida, el d° al debido proceso tienen el reconocimiento del derecho Internacional de
los derechos humanos, y en consecuencia, por ninguna razón pueden verse afectados por la
acción estatal. Así, por emanar de la esencia misma del ser humana, tienen la característica de
ser imprescriptibles.-
b. Costumbre.
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La exigencia de que la ley sea escrita, excluye la costumbre como fuente directa e inmediata
del derecho penal.
Excepción:
Ley sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas, dispone que en lo penal, la
costumbre se considerara cuando ello pudiera servir como antecedente para la aplicación de una
eximente o atenuante de responsabilidad.
c. Jurisprudencia-
El juez no puede crear delitos, o penas.
Sí le corresponde interpretar la ley, particularmente determinar el sentido y alcance de las
expresiones contenidas en la descripción de los preceptos legales (por ej. parto, lugar habitado,
notablemente deforme).
d. Doctrina.
No puede crear delitos, ni penas.
e. Ley de Contrato.
La ley del contrato jamás puede ser fuente el derecho penal, ni aún en forma mediata o
indirecta, ni siquiera puede ser considerada un complemento.
Exige precisión de la ley penal y excluye la analogía en contra del reo (analogía in malam
partem).-
Contempla:
A) Mandato de determinación
B) Aspecto material del principio de legalidad
A) Mandato de Determinación.
Exige que la ley determine en forma suficientemente diferenciada las distintas conductas
punibles y las penas que puede acarrear. LEY CIERTA
33
Este mandato de determinación se concreta a través de la exigencia de TIPICIDAD del hecho
y en la determinación de la pena, obliga a un determinado LEGALISMO que limite el arbitrio judicial.-
La diferencia entre interpretación y analogía consiste aplicar el texto legal dentro o fuera del
sentido literal posible.
Ejemplo: Art. 13 del C. Penal considera “circunstancia agravante o atenuante: ser el
agraviado, cónyuge, pariente legítimo por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta…..”
Interpretación: se aplica al nieto.
Analogía: aplica al conviviente.-
Para el profesor Santiago Mir Puig la interpretación es siempre permitida aunque sea “extensiva” de
delitos y penas.
Razón: no transgrede el límite de garantía representado por la letra de la ley, porque toda
interpretación se mueve dentro de dicho límite.- (Esto es discutido)..
La analogía traspasa el límite de garantía representado por la ley, va más allá, por ende, cabe
preguntarse ¿Cuándo está permitida?
Hay que distinguir:
Analogía in malam partem
Analogía in bonam partem
Fundamentos:
La analogía in bonam partem significaría no una violación de la Constitución de la ley, pero si de
la ley, que fija las reglas para juzgar el caso.-
Argumentos históricos: supresión de la fórmula de analogía de las atenuantes que contenía el CP
español de 1848
34
Doctrina dominante en el derecho comparado y en la doctrina y jurisprudencia chilena.-
Razón:
El límite de garantía sólo persigue garantizar al ciudadano que no podrá verse afectado por una
pena que no se halle prevista por la letra de la ley, pero no que no pueda ser castigado, eximido de
pena, o ésta atenuada, aunque la ley no lo prevea literalmente.
Siendo así, parece lógico admitir la aplicación de un beneficio legal para el reo cuando su situación
sea análoga a la que motiva dicho beneficio.-
El D° Penal deja de ser necesario para proteger a la sociedad cuando esto puede conseguirse
por otros medios, que serán preferibles en cuanto sean menos lesivos para los derechos individuales.
Principio de la “máxima utilidad posible” para las víctimas deben combinarse con el principio
de mínimo sufrimiento necesario para los delincuentes.-
Fundamentación utilitaria del D° Penal: no tiende a la mayor prevención posible, sino al
máximo de prevención imprescindible.-
1) Principio de Subsidiariedad.
El D° Penal debe ser la última ratio, el último recurso a utilizar a falta de otros medios menos
lesivos.-
Para proteger los intereses sociales, el E° debe agotar los medios menos lesivos que el D°
Penal, antes de acudir a este. Debe ser:
- Arma Subsidiaria.
35
- Ultima Ratio-
Debe preferirse antes todo la utilización de medios desprovistos del carácter de sanción:
a. Política social adecuada
b. Sanciones no penales:
Administrativas:
- Multas
- Sanciones administrativas
Solo cuando ninguno de estos medios es suficiente, se justifica el recurso de la pena o de
una medida de seguridad.-
Existe una tendencia a una excesiva intervención del Estado social y a una fácil huida al
derecho penal.
El D° Penal no ha sancionar las conductas lesivas de los bienes jurídicos que protege, sino
solo las modalidades de ataque más peligrosas para ellos.-
Binding habló por primera vez del carácter fragmentario del D° Penal como un defecto, aquí
se considera como un postulado positivo del D° Penal.-
Este principio implica que no pueden ser amparados por el D° Penal intereses meramente
morales, esto es, solamente morales. Lo que no impide que los bienes jurídicos penales puedan ser
como de hecho son los más importantes, también bienes morales,
Pero exige que tengan algo más que los haga merecedores de protección jurídico penal.-
36
Birnbaum
Autor que creó el concepto de bien jurídico.
Nació en el sentido dogmático, como objeto de protección elegido por la ley.-
Von Liszt
Concepto material de bien jurídico.-
“Aquel que encuentra su origen en un interés de la vida, previo al D°, surge de las
relaciones sociales”.
En todo caso, admitió que solo se convierte en bien jurídico hasta que es protegido por el
d°, que es quien decide entre los intereses sociales cuales deben convertirse en bienes jurídicos.-
Neokantianos
Siguieron un concepto material de bien jurídico, como una realidad previa al derecho, pero
en lugar de situarla en el terreno de los intereses sociales, lo hicieron en el mundo espiritual subjetivo
de los valores culturales.-
37
4° Tendencia internacional a la despenalización de ciertas conductas antes punibles (por ejemplo la
vagancia y la mendicidad en nuestro país).
5° Tendencia a atenuar la gravedad de la pena señalada a los delitos.
* Las cárceles deben garantizar unas condiciones de humanidad mínimas (recordar a
Howard).
Este principio deriva de la dignidad de los hombres,, que se constituye como un límite natural a
respetar por un Estado Democrático.-
Aunque un Estado puede convenir penas crueles para defenderse, a ello se opone el respeto de
la dignidad de todo hombre (también del delincuente) que debe asegurarse en un Estado para
todos.
CULPABILIDAD / INOCENCIA
Según este principio, es necesario que pueda “culparse” a quien sufre la pena por el hecho
que la motiva.-
Culpabilidad.
Concepto: “Conjunto de presupuestos que permiten culpar a alguien por el evento que
motiva la pena”.
En la teoría del delito, se utilizan también otras denominaciones para hacer referencia elemento de
culpabilidad:
- Imputación
- Responsabilidad
Principio de Personalidad.
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Principio de responsabilidad por el hecho.
Concepto: “Para castigar es necesario que el hecho haya sido querido (doloso) o que se haya debido
a imprudencia (culpa)”
a. Versari in re illicita.
“El que ejecuta un acto ilícito es responsable por todas las consecuencias que se
derivan de ese acto, aun de las imprevisibles y no dominables por el agente.”
Ej. El que va con un revólver a robar a otro y lo pone cerca de él, será culpable de homicidio,
aun si el disparo se escapó “por equivocación” o “por casualidad”.-
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c. Delitos Preterintencionales.
La ley describe una conducta y ella tiene lugar objetivamente, pero el resultado se
produce más allá de la intención del hechor.-
Lesión seguida de muerte
Aborto seguido de muerte
En ambos casos, el autor solo tiene dolo de lesionar o de causar un aborto, pero no de causar
la muerte de la persona.
d. Responsabilidad Objetiva.
Solo se considera el resultado, no la intención del sujeto.
Ejemplo: “responsabilidad en cascada” que contempla la ley sobre Abusos de Publicidad, la
cual considera también autores de los delitos previstos en ella al que ejerza la dirección de la
publicación y eventualmente al editor o impresor, los que solo pueden eximirse de responsabilidad
cuando acreditan que no hubo culpa de su parte en la difusión delictuosa.-
Concepto: “No se puede castigar con una pena al autor de un hecho antijurídico que no
alcance unas determinadas condiciones psíquicas que permitan su acceso normal a la
prohibición infringida”
Casos de inimputabilidad:
Menores de Edad
Enfermos mentales
Defectos de inteligencia o percepción
Trastornos mentales transitorio
Las medidas de seguridad sólo son admisibles subsidiariamente respecto a las penas.
Distinto a la Scuola Positiva Italiana, según la cual, las medidas de seguridad constituyen una
alternativa preferible a la pena.-
Las medidas de seguridad no tratan al ciudadano por su actuación de sujeto racional y
responsable, sino como ser peligroso.-
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“La gravedad de la pena debe ser proporcionada a la del hecho cometido”
Esta exigencia nació para las medidas de seguridad, como no se les aplica el principio de
culpabilidad, se acudió a la idea de proporcionalidad para evitar que ellas pudiesen resultar un medio
desproporcionadamente grave en comparación con su utilidad preventiva.-
La doctrina suele emplear el principio de proporcionalidad como límite de las medidas de
seguridad y como contrapartida al principio de culpabilidad que limita las penas. Sin embargo, la idea
de proporcionalidad no sólo es necesaria para limitar las medidas, sino también para graduar las
penas, por lo que ha de erigirse en principio general de todo el D° Penal. Es aplicable tanto al
legislador como al juez.
Medidas de seguridad.
También las valoraciones sociales deben orientar la proporcionalidad de estas. Deben guardar
proporción con
Beneficios sociales que pueden aportar.
Grado de peligrosidad criminal del sujeto.
Gravedad del hecho cometido
Ejemplos de proporcionalidad:
1.- Distintas penas para los delitos dolosos y culposos. Culpa tiene menos pena.
2.- Distintas penas para el delito consumado, frustrado y tentado
3.- Distintas penas para el autor, cómplice y encubridor
4.- Distintas penas para el delito de peligro y el de lesión.
El D° Penal debe evitar la marginación indebida del condenado a una pena o del sometido a una
medida de seguridad.
Responde a la exigencia democrática de la participación de todos los ciudadanos en la vida social.-
41
o No separar al autor de la sociedad
o Si la separación es inevitable:
- Configurar su ejecución de forma tal que evite en lo posible sus efectos desocializadores.
- Fomentar cierta comunicación con el exterior.
- Facilitar una adecuada reincorporación del recluso a la vida en libertad.
Lo anterior supone la “libre aceptación” por parte del recluso. Este no ha de ser tratado como
el mero objeto de la acción resocializadora de un Estado intervencionista, sino como un sujeto no
privado de su dignidad con el cual se dialoga.-
Cada norma jurídica, también las del D° penal, por cuidadosamente que esté formulada,
requiere de interpretación.
La principal tarea del jurista es, precisamente, interpretar la ley, esto es, fijar el sentido y
alcance de una norma, abstractamente concebida, para poder aplicarla a una situación
concreta de la vida real.-
42
La regla general, es que sea el juez a quien corresponde la interpretación y aplicación de la
norma al derecho concreto.
Sólo por excepción, es la propia ley la que hace la interpretación.
Clases de Interpretación.
Según la fuente de la cual proviene, se suele distinguir:
a. Interpretación legal
b. Interpretación judicial
c. Interpretación privada o doctrinal
a. Interpretación Legal.
Concepto: “Es aquella que efectúa el legislador, ya sea en la misma ley que trata de
interpretar o en una ley posterior”
Aplicación:
De acuerdo al art. 3° C. Civil “sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
generalmente obligatorio”
Esto, no agota, sin embargo, las posibilidades de interpretación judicial o doctrinal, ya que
también la ley interpretativa será, eventualmente, objeto de interpretación.-
En la interpretación legal, se distingue:
o Interpretación legal contextual: aquella que efectúa el legislador en la misma ley que
trata de interpretar.
o Interpretación legal posterior: aquella que efectúa el legislador en una ley posterior
dictada expresamente para tal efecto.-
Concepto: “Aquella que efectúa el legislador en la misma ley que trata de interpretar”.
Ejemplos:
Art. 12 Nº 1 C.P. define “alevosía”
Art. 132 C. Penal define “arma”
Art. 260 C. Penal define “empleado público”
Art. 440 Nº 1 define “escalamiento”
Si la interpretación se contiene en una ley posterior, esa interpretación se considera- por una
ficción- incorporada al texto interpretado (art. 9 del Código Civil).-
Pero, si dicha interpretación resulta más gravosa para el imputado, no le será aplicable.
43
b. Interpretación Judicial.
Concepto: “Aquella que efectúa el juez al aplicar las normas abstractas de la ley a los casos
concretos de que conoce”
Aplicación:
De acuerdo al art. 3°, inc. 2 del C. Civil “las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren”. Efecto relativo de las sentencias.-
Esto explica las distintas respuestas jurisprudenciales y la falta de fuerza vinculante de los fallos
de los Tribunales Superiores.-
- Sin embargo, el C. Procesal Penal, permitirá revertir de alguna manera esta situación, al conferir
a la Corte Suprema la facultad de anular las sentencias cuando existieren “distintas
interpretaciones sostenidas en distintos fallos emanados de los tribunales superiores”. Art. 376
del Código Procesal Penal
Concepto: “Aquella que efectúan los juristas que cultivan la ciencia del derecho penal”
Aplicación
No tiene fuerza vinculante, sin embargo tiene importancia para las decisiones judiciales.
Importante: el art. 342 del C. Procesal Penal exige que la sentencia definitiva contenga “las
razones legales o doctrinarias que sirvieren para calificar jurídicamente cada uno de los hechos y
circunstancias para fundar el fallo.-
El valor de la interpretación privada o doctrinal, dependerá de 2 factores:
Prestigio de los autores que la efectúan.
Calidad persuasiva de sus argumentos.
A) Interpretación Gramatical:
El elemento gramatical constituye la base de las reglas de interpretación.
El art. 19 inciso 1° del C. Civil exige que el intérprete, en primer término, procure extraer el
sentido del precepto legal de su propio texto.-
“En las leyes penales se adopta la interpretación restrictiva: si falta la razón de la ley, no se aplica
la pena, aunque el caso esté comprendido en la letra de la disposición” (Andrés Bello).-
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De lo anterior, se infiere que el tenor literal está concebido como garantía contra una
interpretación extensiva, fundada en el espíritu de la ley.-
Reglas:
1° Interpretar las palabras en su sentido natural y obvio, esto es, según el uso general de las mismas
palabras. La opinión dominante en nuestra jurisprudencia es recurrir al Diccionario de la Real
Academia Española.
Art. 20 C. Civil
Ej.: expresión “malhechores”
2° Recurrir a las definiciones legales cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas
materias.
Interpretación legal contextual.
Art. 20 C. Civil
Ej.: Alevosía --- art. 12 Nº 1 C. Penal
Arma --- art. 132 C. Penal
3° Entender las palabras en su sentido técnico, pues “las palabras técnicas de toda ciencia o arte se
tomarán en el sentido que le den los que profesan la misma ciencia o arte”
Art. 21 C. Civil
Ej.: “loco o demente”, debe ser interpretado con el apoyo de la psiquiatría y no del sentido
del diccionario o lenguaje común
B) Interpretación Teleologica.
Se refiere a la finalidad de la ley (telos)
Conforme al art. 19 del C. Civil “bien se puede, para interpretar una expresión obscura de la
ley, recurrir a su intención o espíritu, claramente manifestada en ella misma o en la historia fidedigna
de su establecimiento”.
Dos vías:
a) Objetiva: tratar de desentrañar la intención o espíritu de la ley en ella misma.
Voluntad de la ley
b) Subjetiva: acudir a la historia fidedigna de su establecimiento.
Voluntad del legislador histórico
Método sistemático
La voluntad de la ley expresada en ella misma se descubre con el auxilio del método
sistemático, ya que los preceptos jurídicos forman parte de sistemas que requieren una interpretación
armónica
Art. 22 C. Civil
45
a. Principio Pro Reo
“En caso de duda, se resuelve a favor del imputado”
Importante.
Nunca olvidar que los textos a los cuales, finalmente, hay que atender en cualquier
interpretación de la ley penal, son los siguientes:
• Constitución Política
• Tratados Internacionales ratificados por chile y que se encuentren vigentes en materia de Derechos
Humanos.-
46
Fundamento de la Interpretación
Clases de Interpretación
o Legal
o Judicial
o Privada o Doctrinaria
47
Capítulo: Teoría del Delito.
Reúne en un sistema a los elementos que en base al derecho positivo pueden considerarse
comunes a todo delito.-
Definición legal de delito: “Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por la ley”.-
Art. 1°, inciso 1° C.P.
2° No se refiere al dolo, ni a la culpa, sino que se utiliza como sinónimo de que el sujeto
quiso el movimiento corporal. Querer o voluntad que mueve al sujeto a obrar. (Pedro
Ortiz).
3.- Penada por la ley: Para un sector la pena no es un elemento del delito. Pero, algunos estiman
que es un elemento del delito, sobre todo por la existencia de las condiciones objetivas de punibilidad
y las excusas legales absolutorias.1-
Críticas a la definición legal:
1º No contiene todos los elementos del delito.
2º El uso de la expresión “voluntaria” ha creado confusión y discusión en la doctrina.
3º Incluye la pena que no es un elemento del delito.-
1
- Condiciones objetivas de punibilidad: ciertas circunstancias descritas por el legislador (que forman parte del tipo penal) que de que
concurren o no depende la imposición de la pena. EJM: la muerte del suicida.
- Excusas legales absolutorias: es el caso excepcional en que el sujeto comete una conducta tipica, antijuridica y culpable, pero el
legislador no le aplica la pena por razones de politica criminal. Ejm: hurto entre parientes.
48
Teorías sobre el delito.
I.- Teoría causal clásica del delito (causalismo) (Beling y Von Liszt.)
Según esta teoría, los elementos del delito son: (acción, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad)
1.- Acción: “movimiento corporal voluntario que causa una modificación en el mundo
exterior perceptible por los sentidos”
El carácter voluntario del movimiento corporal se reduce y limita, única y exclusivamente, a
afirmar la concurrencia de una simple “voluntad de causar”, es decir, a comprobar un movimiento
muscular voluntario.
Para esta teoría, basta la sola presencia de un impulso de la voluntad para afirmar que el
movimiento constituye acción.-
Para esta teoría se distingue entre “impulso volitivo” y el “contenido de la voluntad”.
El objetivo, meta o propósito que persigue el actor con su comportamiento, “el hacia donde
quiere dirigirse” (Finalidad), si bien es algo que existe, no es parte integrante de la acción y sólo
cobrará relevancia jurídico-penal en otro de los elementos del delito: la culpabilidad.
La acción tiene un carácter eminente objetivo. La finalidad o propósito que anima o guía al
agente (parte subjetiva) no forma parte de la acción, sino de la culpabilidad. Por ejemplo, una
persona conduce su automóvil, ajustándose a las leyes del tránsito, y atropella a un suicida que se
arroja de manera imprevista.
Para esta teoría se ha realizado objetivamente una acción homicida, ya que todos los
movimientos de conducción del automóvil han sido impulsados por la voluntad y dichos movimientos
han sido la causa del atropello.
3.-Antijuricidad: Es una conducta contraria a derecho. Tiene un carácter objetivo. Toda acción
típica encierra una presunción de ser también antijurídica.-
No es antijurídica cuando “objetivamente” concurre una causal de justificación formalmente
descrita en la ley.-
El objeto sobre el que recae el juicio de antijuricidad es de carácter objetivo, toda vez que
se trata de una acción (objetiva) desvalorada. Por tanto, las causales de justificación también están
concebidas y se deben determinar objetivamente, con prescindencia de elementos subjetivos.-
49
4.-Culpabilidad: Es de carácter subjetivo. Consiste en un vínculo psicológico entre el autor y el
hecho. Este vínculo puede ser de 2 formas: a) dolosa
b) culposa
- Elementos de la culpabilidad:
1) Imputabilidad (capacidad de un sujeto que le permite conocer y querer)
2) Dolo o culpa.-
- Críticas:
1.- Omisión: No permite explicar los delitos omisivos, en que no hay movimiento
corporal.
2.- Tentativa: Tampoco permite explicar la tentativa, que requiere necesariamente la
consideración de un elemento subjetivo que guía y hace inteligible el comportamiento
objetivo de un sujeto.-
3.- Culpa inconsciente, error de prohibición: Si se considera que la culpabilidad es
solo una relación psicológica entre el autor y el hecho, no se puede explicar la culpa
inconsciente, el error de prohibición.-
Una de sus principales ideas fue oponerse a la división reinante de separar entre la voluntad
y el contenido de dicha voluntad.
1.-Acción: Se define como “actividad final”, “obrar orientado conscientemente desde el fin”.
La acción está precedida por la representación de un objetivo que el autor quiere alcanzar,
está conformada por una finalidad o contenido de la voluntad que determina y orienta los
movimientos simples o complejos que se desarrollan en el mundo real externo, posee una dimensión
subjetiva.
2.-Tipicidad: Para los finalistas, el tipo penal sigue siendo la descripción que hace el legislador
de una conducta que quiere prohibir. Pero, existen elementos objetivos y subjetivos en la
conducta que el legislador quiere prohibir.-
4.-Culpabilidad: Se le concibe bajo un prisma normativo y no como una relación psicológica entre el
hechor y su autor, sino como un “Juicio de reproche personal que la sociedad dirige al autor
de un hecho típico y antijurídico cuando, en el caso concreto en que se encontraba, podría
haberse abstenido de ello y haber obrado conforme a derecho.-
- Elementos de la culpabilidad:
1) Imputabilidad
2) Conciencia de la antijuricidad del hecho (injusto del hecho)
3) Exigibilidad de la conducta.-
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Acción Tipicidad Antijuricidad Culpabilidad
I.- LA ACCIÓN.
A. Concepto de Acción:
a) Movimiento Corporal
Elementos de la acción: b) Resultado
c) Nexo causal o relación de causalidad
d) Mínimo de subjetividad.
a) Movimiento Corporal: Consiste en el despliegue de energía física realizada por una persona en
virtud del cual se ocasionó una modificación en el mundo externo.
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c) Nexo causal o relación de causalidad: Es necesario que el cambio en el mundo exterior sea
consecuencia del movimiento corporal del sujeto.
Esta exigencia trae numerosos problemas al enfrentarse con casos concretos y la doctrina ha
dado distintas teorías para darles solución.-
d) Mínimo de subjetividad: El carácter voluntario del movimiento corporal se reduce y limita, única
y exclusivamente, a afirmar la concurrencia de una simple “voluntad de causar”, es decir, a comprobar
una movimiento muscular voluntario.
Para esta teoría, basta la sola presencia de un impulso de la voluntad para afirmar que el
movimiento constituye acción.-
Para esta teoría se distingue entre “impulso volitivo” y el “contenido de la voluntad”.
El objetivo, meta o propósito que persigue el actor con su comportamiento, “el hacia donde
quiere dirigirse” (FINALIDAD) , si bien es algo que existe, no es parte integrante de la acción y sólo
cobrará relevancia jurídico-penal en otro de los elementos del delito: la culpabilidad.-
La acción tiene un carácter eminente objetivo, la finalidad o propósito que anima o guía al
agente (parte subjetiva) no forma parte de la acción, sino de la culpabilidad.-
Ejemplo:
Una persona conduce su automóvil, ajustándose a las leyes del tránsito, y atropella a un
suicida que se arroja de manera imprevista.
Para esta teoría se ha realizado objetivamente una acción homicida, ya que todos los
movimientos de conducción del automóvil han sido impulsados por la voluntad y dichos movimientos
han sido la causa del atropello.
Crítica:
Toda acción tiene subjetividad. Ontológicamente el concepto de acción es eminente
subjetivo. Todos los sujetos realizan en pos de una determinada meta u objetivo que las personas se
plantean antes de actuar en el mundo exterior.-
a) La meta y objetivo que éste se propone alcanzar: (ej. Lesionar a una persona)
52
b) Deliberación acerca de los medios de acción factibles: para obtener la meta u objetivo, así
como de sus eventuales efectos o consecuencias concomitantes (ej. Golpear a una persona con los
puños, lanzarle un objeto o emplear un arma de fuego.-
c) Resolución de alcanzar la meta u objetivo propuesto: (lesionar a una persona) a través del
medio seleccionado (disparo con arma de fuego a distancia), no obstante el peligro adicional
concomitante que encierra ( causar de la muerte de la persona atacada).
Si dicho riesgo ha sido aceptado en la voluntad del autor y éste se concreta, habrá un
homicidio doloso; por el contrario, si el autor confía en que dicho peligro no se concretará y, sin
embargo, éste se produce, puede configurarse un homicidio imprudente o culposo.-
Dimensión objetiva: Movimientos corporales voluntarios del autor, en los que se exterioriza su
resolución (delictiva).-
Críticas:
1.-La teoría final fracasa al tratar de explicar del delito imprudente o culposo.
2.-La teoría final es incapaz de comprender la omisión.-
B. Sujeto de la acción:
- Persona humana: Cualquiera sea el concepto de acción que se postule, el protagonista de una
actividad delictiva, sólo puede ser un hombre.
1) Teoría de la ficción jurídica: Las personas jurídicas sólo tienen existencia sobre la base de una
ficción jurídica, no pueden ser realizar acciones delictivas.
2) Teoría de la realidad: Las personas jurídicas tienen voluntad propia, por ende, pueden cometer
delitos y en ese evento son responsables penalmente.
En nuestro país, las personas jurídicas no tienen capacidad para cometer delitos, ni tienen
responsabilidad penal. Art. 58 del Código Procesal Penal. Excepción Ley 20.393
53
- Función negativa de la acción: Es la función de selección previa de los hechos irrelevantes
totalmente para la valoración jurídica-penal.
Quedan excluidos:
a) Actos meramente internos (el pensamiento no delinque)
b) Hechos no guiados por la voluntad humana
- Función positiva de la acción: Es la función de base mínima sobre la que puedan asentarse los
demás elementos del delito (tipicidad, antijuricidad y culpabilidad) y en particular todas sus
modalidades (dolosos, imprudentes, de omisión)
Es la acción la que debe ser el vínculo o lazo de unión con los restantes elementos del delito.
La acción debe ser considerada en la teoría del delito el elemento básico o superior del
sistema, para lo cual debe hallarse dotado del contenido suficiente para servir de base común a los
restantes elementos del delito, cualquiera sea la forma que asuma la conducta delictiva.
* Algunos autores consideran que la acción no es el primer delito, sino que es el tipo penal.-
Según ésta, el concepto de acción debe ser lo suficientemente amplio o genérico como para
abarcar o comprender todas las modalidades o especies del actuar delictivo (debe incluir la comisión
y omisión; la doloso y lo imprudente)
D. Ausencia de acción. Cualquiera que sea la concepción que de la acción se postule (causal o final),
las causales de su ausencia son las mismas:
Ej. Si A ha decidido dar muerte a B y esta resolución la ha comunicado a terceras personas, mientras
A no haya realizado movimientos, actos o hechos tendientes a concretar su propósito delictivo, no es
posible sostener que se haya iniciado una auténtica acción homicida.-
Ejemplo: quien causa un resultado lesivo como consecuencia de estar en un: a) fuerza irresistible
(vis absoluta),b) movimiento reflejo, c)sentido de inconsciencia. No realiza acción
alguna.
54
“Tiene lugar si la persona ha sido arrastrada o sometida materialmente como un
objeto por una fuerza física proveniente de la naturaleza o desencadena por el hombre,
que la ha obligado a realizar (o dejar de realizar) un hecho involuntario que causa daño”.-
Quien obra materialmente violentado por una fuerza irresistible (vis física absoluta) no decide
su actuación por medio de su voluntad. Si es forzado por una persona, no es más que un instrumento
de la voluntad de ésta.
La fuerza física irresistible excluye la acción, porque supone ausencia de voluntad en el
forzado
Ejemplos:
- A es empujado por B a una piscina y en su caída golpea a un bañista que se encuentra en
ella.-
- A está practicando esquí. De improviso se produce un alud de nieve que arrastra al
esquiador, lo lanza contra la ventana de un refugio, la que destroza y lesiona a B que se encontraba
en ese momento sentado cerca de ella.
Requisitos: Para que excluya el comportamiento, la fuerza debe ser absoluta e irresistible.
1) Debe ser absoluta (vis absoluta): anular total o absoluta la voluntad del agente. No fuerza
física, ni moral compulsiva.
2) Debe ser irresistible: si es resistible, puede haber una causal de inculpabilidad, pero no
falta de acción.-
1) La mayoría de la doctrina estima que está consagrada en el art. 10 N° 9 del Código Penal.
2) Otra parte de la doctrina, dice que se deduce del propio artículo 1° del Código Penal, y no
es necesario recurrir al art. 10 N° 9 del C.P.(Jaime Náquira)
55
Se discute la posibilidad de que una persona, bajo los efectos de la hipnosis, pueda llegar a
cometer un delito:
- Escuela de Nancy: estima factible que se pueda cometer delitos, porque la voluntad del hipnotizador
puede llegar a imponerse a la voluntad del hipnotizado. (aquí no hay acción)
En la actualidad, las investigaciones sobre hipnotismo parecen coincidir en que, bajo el estado
de hipnosis, el sujeto hipnotizado no obedece ciegamente a todo lo que se proponga, y de no mediar
una distorsión sugerida de la situación real que vive, sólo desarrollará aquello que no viole su
conciencia, sus principios o valores.-
4) Embriaguez letárgica: “Grado máximo de la embriaguez, lo que determina una incapacidad para
actuar en el sujeto que la padece”.
Por el enorme compromiso bio-sicológico que esta clase de embriaguez significa
para el sujeto, lo que está ausente es la acción y no imputabilidad penal.-
Los movimientos reflejos tiene lugar sin la participación de la voluntad, sin intervención
primario de la conciencia. Dentro de este apartado, cae destacar los supuestos de paralización
momentánea por impresión física o síquica. Pero debe limitarse a aquellos casos en que al sujeto no
le sería posible reaccionar, porque de lo contrario hay un caso imprudente retraso de la acción.
- La actio liberae in causa: todo movimiento reflejo que causa un delito sólo conducirá a la impunidad
cuando no hubiera sido buscada para delinquir, ni fuese producto imprudente de una conducta
anterior.
No son movimientos reflejos “las reacciones primitivas”, porque en ellas interviene de alguna
forma la voluntad. No excluyen el comportamiento humano, sino la imputabilidad.-
56
FALTA DE ACCION. Al no existir una acción, no hay responsabilidad penal, ya que ésta supone
aquella. El Derecho Penal contemporáneo no acepta una responsabilidad criminal por la simple o
mera causación de un resultado (responsabilidad objetiva)
La producción de la lesión sin acción tiene lugar por virtud de una conducta precedentemente
que el sujeto realizó queriendo provocar aquella lesión sin acción o debiendo preverla y evitarla.
II.- LA TIPICIDAD.
Para el causalismo:
Tiene un carácter objetivo. Ejemplo: el dueño de una casa que vive solo, lanza un objeto pesado al
patio interior de su vivienda y ésta cae en la cabeza de un niño que en ese momento había ingresado
a la propiedad para recoger una pelota que se le había caído, y el niño a causa del golpe muere. Esta
persona ha realizado una acción típica de homicidio.-
Para el finalismo:
Para los finalistas, el tipo penal sigue siendo la descripción que hace el legislador de
una conducta que quiere prohibir.-
57
Pero, no sólo existen elementos objetivos, sino también subjetivos, en la conducta que el
legislador quiere prohibir. Incluye el estudio del dolo o culpa.-
Ejemplos:
- Tipo penal de robo y hurto: art. 432 CP
- Tipo penal de la violación: art. 361 CP
- Tipo penal de injuria : art. 416 CP
a) De Garantía
b) De selección de conductas injustas.
FUNCIONES DEL TIPO PENAL c) De motivación
d) De indicio de antijuricidad
a) Función de garantía:
Es una forma de concreción del principio constitucional “ninguna ley podrá establecer penas,
sin que la conducta que se sanciona esté expresamente descrita en ella”.
Consagrado en Art. 19 N° 3 de la C.P.E. y en los principios de Ley previa, Ley escrita y Ley
estricta (lex cierta)
c) Función de motivación:
Toda vez que el orden jurídico como destinatario al hombre en sociedad, son prohibiciones
o mandatos formulados en protección de un determinado bien pretenden motivarlo para que, en su
actuar del diario vivir, se oriente conforme a la valoración que los tipos penales encierran.
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c) Objeto de la conducta típica
a) Conducta típica:
Para que concurra una conducta típica es necesario que la parte objetiva y la parte subjetiva
encajen en la parte objetiva y en la parte subjetiva del tipo.-
2.- Sujeto pasivo: “El titular del bien jurídico penal atacado por el sujeto activo”
Cuando hablamos del sujeto pasivo, hay que distinguir entre:
o El perjudicado
Distinción:
El sujeto pasivo y la persona sobre la que recae físicamente la acción típica puede
coincidir o no:
- En delitos contra las personas o sujetos, estas dos personas coinciden. La razón: el titular
del bien jurídico protegido es precisamente la persona sobre la que recae materialmente la acción
típica.
- En otros no coinciden. En los delitos como la estafa, ellos pueden no coincidir.
Ej.: engañando a un dependiente de una joyería, alguien se hace entregar por él unas joyas, con las
que desaparece. Aquí el sujeto pasivo no es el dependiente de la joyería, sino el propietario de ella,
porque solo este es el titular del bien jurídico protegido.-
59
.
c) Objetos de la conducta típica.
Es necesario distinguir: 1.- objeto material
2.- objeto jurídico
1.- Objeto material. “Se halla constituido por la persona o cosa sobre la que ha de recaer
físicamente la acción objeto de la acción”
2.- Objeto jurídico. “Equivale al bien jurídico (bien objeto de protección de la ley)”
No equivale al objeto material. Ej. Hurto
- obj. Material: cosa hurtada
- obj. Jurídico: propiedad
I) SEGÚN ACCION
Delitos de mera actividad: aquel cuya consumación se logra con la sola realización
de una acción determinada y no exige la producción de un resultado separable espacio-
temporal de la conducta.
Ej: Violación de morada; Agresión sexual
Importancia: La determinación del tiempo y lugar del delito, solo es posible en los delitos
de resultado:
60
Subclasificación de los delitos de resultado: Los delitos de resultado, pueden dividirse
la aparición de un estado antijurídico de cierta duración o no.
ii. Delitos Permanentes: “ Son aquellos en que la conducta típica del autor genera
una situación jurídica más o menos permanente según la voluntad de aquel y
mientras ésta exista, se sigue realizando el tipo, por lo que el delito se sigue
consumando hasta que se abandona la situación antijurídica “.-
Ej. Detenciones ilegales
Secuestro
61
Delitos de un acto: Aquel que se consuma con la sola realización de una acción.
Ej. Hurto, homicidio, lesiones.-
Delitos de pluralidad de actos: Aquel que para su consumación exige la realización de 2 o
más acciones típicas.
Ej. Robo + violencia.
Delitos alternativos: aquel que para el consumación sólo exige, de entre varias conductas
típicas equivalentes de una de ellas.
Ej. Herir, golpear o maltratar de obra a otro, delito de lesiones (397 C.P.)
62
II) SEGÚN SUJETOS
b) Delitos especiales: “Aquellos en que sólo pueden ser sujetos activos quienes
posean ciertas condiciones especiales que requiere la ley.
Se distingue:
i. Especiales propios: “Aquellos que describen una conducta que solo puede
ser punible, a título de autor, si es realizada por ciertos sujetos, de modo
que los demás que la ejecuten no pueden ser autores, ni de éste, ni de
ningún otro delito común que castigue para ellos la misma conducta”.
Ej.: Solo el juez que dicta una resolución injusta puede cometer delito de
prevaricación.
c) Delitos de propia mano: “Aquellos que exigen a su autor, por la naturaleza del
hecho delictivo, que sea este quien ejecute personalmente la conducta prohibida”
Se cierra el paso a la posibilidad de comisión del delito utilizando a otro como instrumento (autoría
mediata)
Ej.: - Delitos sexuales
- Bigamia
63
Es necesario distinguir:
ii. Delito de peligro concreto: “Aquel que la conducta del autor haya creado,
en forma real y efectiva, una situación de riesgo o peligro para la integridad o
seguridad del bien jurídico protegido.-
Aquellos en que el tipo requiere como resultado de la acción la proximidad de una concreta lesión.-
Ejemplo: incendio de lugares en que actualmente hubiere personas, art. 475 C.P.
1.- Acción:
¿Cómo cumple el legislador con la obligación de señalar en el tipo penal la conducta que se
castiga penalmente? ¿Cómo se determina la conducta típica?
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Ejemplos:
- En el delito de homicidio: “matar”
- En el delito de tráfico ilícito de estupefacientes: “traficar”
Pero el verbo rector no es suficiente para precisar la conducta típica, es necesario atender,
también” a las modalidades o complemento de la acción.-
ii. Objeto Material de la Acción: “Se halla constituido por la persona o cosa sobre la que ha
de recaer físicamente la acción objeto de la acción”
Ejemplo: En el delito de infanticidio “dentro de las 48 horas después del parto” art. 394 del Código
Penal
iv. Lugar de la acción: En un gran números de tipos penales, esta modalidad adquiere importancia :
Ejemplo: Robo:
1) “lugar habitado, destinado a la habitación o en sus dependencias” art. 440 C.P.
2) “lugar no habitado” art. 442 C.P.
3) “en bienes nacionales de uso público” art. 443 C.P.
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v. Otras formas de comisión: Son elementos típicos a los cuales, en ocasiones, el legislador
acude para especificar la conducta punible:
Ejemplo: “usando violencia o intimidación en las personas o fuerza en las cosas”. Art. 432 C.P.
Para la descripción de la conducta que se prohíbe, el legislador utiliza dos tipos de elementos:
1.- Elementos Descriptivos: “Conceptos que se refieren a algo fácilmente aprehensibles por
los sentidos”.
Ejemplos: “hombre”, “mujer”, “casa”, “lugar”, “matar”.-
2.- Elementos Normativos: “Conceptos que se refieren a algo que no es aprehensible por los
sentidos y en los cuales se requiere una valoración”.
Pueden ser de 2 clases:
2.- Resultado: “Es el cambio del mundo exterior, causado por una acción, en el que se
concreta la lesión o puesta en peligro del bien jurídico tutelado”
El resultado es independiente de la acción. Puede haber:
a) Acción sin resultado “tentativa”
b) Resultado sin acción “caso fortuito”
3.-Relación Causal:
Para la realización del tipo es necesario, la existencia de un vínculo de causalidad entre acción
y resultado.
La acción debe ser causa del resultado y éste, correlativamente, efecto de aquella.
Consagración: Por regla general, el legislador no se refiere a este elemento, se limita a
sobreentenderlo. En algunas ocasiones, se encontrará alguna referencia a él.
Ej. delito de lesiones art. 397 C.P.
66
2) Teoría de la causa adecuada
3) Teoría de la causa necesaria
4) Teoría de la relevancia típica
5) Teoría de la imputación objetiva.
Para esta teoría: tanto la acción de A, como la enfermedad de B son condición de la muerte
de este último; pues su muerte desaparece si suprimimos mentalmente, sea la lesión, sea la
hemofilia.-
Crítica
Conduce a una extensión desmesurado del vínculo causal (determinación amplísima de la
causalidad que tiende al infinito) Binding.-
Ejemplo:
a) La concepción del asesino por su madre fue condición de que éste pudiese matar a su
víctima, y por tanto, es causa de la muerte de esta.
b) El carpintero que construyó la cama es causa del adulterio (hoy el adulterio no es delito)
Respuesta a la crítica:
Se ha respondido a la crítica anterior, diciendo que causalidad y responsabilidad no son una
misma cosa y que para que exista responsbilidad hay que atender al dolo o culpa.-
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Arranca de presupuestos semejantes a la teoría anterior, pero llega a conclusiones diversas.
También, en esta teoría, es menester determinar las condiciones del resultado mediante el
procedimiento de supresión mental hipotética. Pero no todas las condiciones son equivalentes en la
causación del resultado.-
“Causa es sólo aquella condición que aparece como generalmente adecuada a la producción
del efecto”
La acción es causa del resultado cuando, conforme a la experiencia general, aparece como
un condición adecuada a su producción”
Condición y causa no se identifican. La condición es el género y la causa es la especie
Ejemplo:
a) A lesiona levemente (un rasguño) a B
b) B es hemofílico
c) B fallece a consecuencia de una hemorragia.
Para esta teoría: la acción de A no es causa de la muerte de B, aunque sea condición de ella,
porque un rasguño no es adecuado, conforme a la experiencia general, para provocar la muerte una
persona.-
Crítica:
No puede establecer un criterio para decidir, en el caso concreto, cual de entre las distintas
condiciones que concurren a producir un resultado es la que aparece como adecuada a provocarlo
de acuerdo a la experiencia general.-
Se trata de una abstracción, una fórmula vaga, inaplicable a la situación concreta. Se trata
de un criterio al que es fácil referirse, pero cuya fuente es imposible precisar.-
3) Teoría de la causa necesaria: “Solo es causa del resultado aquella condición de la cual
éste es consecuencia necesaria”
Si conforme a la teoría de la equivalencia todos son causa de todo, conforme a la causa
necesaria todos lo son de nada.-
Ejemplo:
Una herida considerada, por lo general, como una causa necesaria de la muerte de una
persona, dejará de serlo tan pronto como un cirujano demuestre que es capaz de salvar a quien la
ha recibido.-
4) Teoría de la relevancia típica: De acuerdo a esta teoría, la solución correcta hay que buscarla
en un replanteo del problema. Debe tenerse presente que no se trata de establecer la relación causal
entre cualquier acción y un resultado, sino de apreciar cuando la acción típica debe considerarse
causa del resultado típico.-
68
Ejemplos:
a) Una acción matadora ligada a un resultado homicida (art. 391 C.P.)
b) Una acción maltratadora ligada a un resultado lesivo (art. 397 C.P.)
Ejemplos:
1) Caso del carpintero.
El carpintero que construyó no podría ser causante del adulterio, porque su acción
(construir una cama) no realizaba la acción típica de ese delito (yacer)
2) Caso del hemofílico. Se hace una distinción:
4) Golpe en la cabeza
Cuando A, con un periódico doblado, golpea en la cabeza a B, que por estar recién
operado en la parte fontral de la cabeza, resulta gravemente lesionado: solución es la misma que se
da en el caso del hemofílico. La acción será o no adecuada al tipo según el conocimiento que el
agente tenga la situación total.-
Para estos autores, la imputación objetiva implica un juicio teleológico que busca reconducir el hecho
acaecido a voluntad del autor, lo cual sólo será factible en la medida en que aquel hubiere sido para
un hombre medio razonable prudente algo previsible y dominable.-
Roxin:
69
El punto de partida de Roxin es que al ordenamiento jurídico no le interesa establecer si una
acción es causa de un resultado en un sentido físico, sino en que casos puede imputarse
normativamente un cierto resultado a un determinado comportamiento humano.-
Esta imputación debe hacerse de conformidad con criterios objetivos y proceder a la
constatación del dolo o culpa
Para Roxin, la imputación solo es posible “cuando la conducta humana ha creado un peligro
típicamente relevante y éste se ha realizado en un resultado ”.-
Elementos:
1.-Creación de un riesgo típicamente relevante.
2.-Realización de ese riesgo en el resultado.
Imputación Objetiva:
Criterios:
Según Roxin, los criterios para determinar la imputación objetiva son los siguientes:
1) Disminución del riesgo
2) Creación de un riesgo jurídicamente relevante
3) Aumento del riesgo permitido
4) Esfera de protección de la norma
1) Disminución del riesgo: De conformidad de este principio, “no deben serle imputados al autor
aquellos resultados típicos causados por su conducta, cuando ésta ha producido una
reducción del peligro corrido por la víctima.”
* Se cita el caso de quien, al percatarse de que una piedra dará en la cabeza de otro no
pudiendo evitar completamente la lesión, empuja al amenazado lo suficiente como para que el
proyectil pegue en el hombro.-
En la práctica, este punto de vista puede ser de particular utilidad para excluir la tipicidad de
intervenciones quirúrgicas de las cuales sólo se esperan resultados parcialmente exitosos o en los
que un alivio indispensable se obtiene mediante la producción de otras lesiones inevitables.-
2) Creación de un riesgo típicamente: Según este principio, el resultado típico sólo es imputable
al autor si con su conducta ha creado para el bien jurídico un peligro jurídicamente
desaprobado; no, en cambio, si el riesgo provocado es de aquellos cuya causación el derecho
aprueba o tolera.-
En este caso, la muerte del tío no puede ser imputada al autor y debe negarse la tipicidad
del hecho.-
Razón: Comprar y regalar un pasaje de avión a una persona constituye un comportamiento
aprobado por el derecho, no obstante los peligros que ello conlleva.
3) Aumento del riesgo permitido: De acuerdo a este principio, el resultado típico es objetivamente
imputable al autor si éste ha realizado una conducta que aumentó más allá de lo permitido el riesgo
70
de que se produjera, aunque sea dudoso si, de observarse el comportamiento correcto, el desenlace
hubiera sido el mismo.-
Roxin considera que en esta situación debe sancionarse la conducta imprudente del
camionero, prescindiendo de la consideración causal, porque para hacerlo basta con que ese
comportamiento haya excedido de los límites del riesgo permitido, cosa que se deduce de la
inobservancia de la disposición reglamentaria.-
Ejemplos:
1.- Casos de los ciclistas:
- A y B son ciclistas, Viajan de noche, en una carretera sin sus focos encendidos. A es atropellado
por un camión y muere.
- En el proceso se establece que si B hubiere los focos encendidos, el conductor del camión habría
visto a A y el accidente no habría ocurrido.
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¿Se puede imputar a B la muerte de A?
No.
Razón: la norma que castiga el homicidio doloso no tiene por finalidad evitar la muerte de
personas en el incendio de un recinto hospitalario.-
Objetivamente Adecuada.
El criterio para establecer lo que “ ex ante” es objetivamente adecuado, es el formulado por
la teoría de la causa adecuada, aunque en esta oportunidad, supuesta la causalidad, de lo que se
trata es de determinar la imputación objetiva del riesgo o peligro de la acción.-
* Se cita el caso de quien (A), al percatarse de que una piedra dará en la cabeza de otro (B)
no pudiendo evitar completamente la lesión, empuja al amenazado (B) lo suficiente como para que
el proyectil pegue en el hombro.-
Críticas: - Se dice que la conducta de A puede estar amparado por una causal de justificación.
- Se dice que en la conducta de A está ausente el dolo de lesiones.-
b) Creación de un riesgo insignificante o de necesaria utilidad social. No existe base para una
imputación objetiva del resultado respecto del protagonista de una conducta que “ex ante” solo
encierra un “peligro insignificante”, o bien, aunque no sea insignificante, de necesaria o inevitable
realización por pertenecer a actividades de “utilidad social”.-
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2.-Imputación objetiva del resultado: Concreción del peligro típico inherente a la
conducta realizada en el resultado típico producido.-
La imputación objetiva de la conducta implica que ella haya creado un riesgo típicamente
relevante, a lo que ahora es preciso agregar que el resultado producido sea la concreción del peligro
típico de la conducta ejecutada.-
Criterios:
a) Esfera de protección de la norma
b) Realización del plan del autor
a) Esfera de protección de la norma: Según este principio se puede negar la imputación objetiva del
resultado, aún cuando la conducta peligrosa del sujeto hubiese incrementado el riesgo de producción
de dicho resultado, si éste no era de los que la norma quería evitar.-
La norma prohibitiva o norma de cuidado que subyace en un tipo penal posee un determinado
radio de acción e interés, razón por la cual, sólo tiene como fin evitar la concreción de ciertos y
determinados resultados (típicos) y no cualquiera que se produzca por cualquier causa.-
Así, el tipo penal del homicidio o lesiones no se conforma sólo con la producción de resultado
muerte o lesión; es necesario e indispensable que dicho resultado sea la consecuencia y concreción
del riesgo o peligro típico de que era portadora la conducta típica.
A esta concreción del peligro al resultado se le denomina “relación de riesgo”
- A juicio de algunos, los tipos penales contra la vida no están formulados para resultados que,
eventualmente, tendrán lugar muchos años después de la conducta causante.
73
- Otros, estiman que la conclusión anterior podría ser razonable respecto de un comportamiento
imprudente; pero discutible, en una conducta dolosa orientada a la muerte de la víctima.-
Críticas:
Se puede solucionar a través de otros criterios de la imputación objetiva, como por ejemplo
que el autor no ha creado un riesgo típicamente relevante.-
b) Realización del plan del autor: Los criterios anteriores de la imputación objetiva del resultado dicen
relación y se mueven en el plano objetivo del tipo, este criterio acude, para establecer la imputación
objetiva, al plano subjetivo del tipo, concretamente al dolo.-
Este criterio está llamado a solucionar los casos:
i. Aberratio ictus
ii. Dolo general
iii. Desviación de un curso causal.-
A) Dolo.
Concepto: “Conocer y querer realizar los elementos objetivos del tipo penal” (finalistas)
Carácter neutro: Para los finalistas, el dolo es “neutro”. Solo comprende el conocer y querer los
elementos objetivos del tipo, dejando fuera la conciencia de la antijuricidad.
El dolo se estudia dentro de la tipicidad.
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1) El dolo civil solo se refiere a la persona o propiedad.
El dolo penal no se limita a proteger a las personas o su propiedad, sino también otros bienes
jurídicos.
2) La definición de dolo civil solo permite explicar el dolo directo, pero no el dolo eventual, ya que
utiliza la expresión “intención positiva”.-
3) La definición civil sólo exige una intención genérica de causar injuria a otro. Esta indeterminación
es inaceptable para el derecho penal, en que se requiere que el sujeto haya conocido y querido el
hecho típico, no una consecuencia dañosa cualquiera.-
I.- Elemento intelectual o cognoscitivo (conocimiento del hecho que integra el tipo penal)
II.- Elemento volitivo (voluntad de realizar tipo penal).
Analizar:
a) Contenido del conocimiento
b) Momento del conocimiento
c) Falta de conocimiento
- En el delito de malversación de caudales públicos: el sujeto activo debe conocer que reúne
las condiciones para ser considerado un empleado público y que los caudales o efectos que
ha sustraído estaban a su cargo.-
ii. El conocimiento debe extenderse a los elementos descriptivos y normativos del tipo.-
Ejemplos:
- Descriptivo: “matar” saber que mató a otro
- Normativo: “honestidad” saber que atentó contra la honestidad.-
Es más fácil conocer los elementos descriptivos que los normativos, porque estos últimos
exigen una valoración.-
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¿Qué grado de conocimiento se exige en relación a los elementos normativos?
La doctrina dominante dice que es necesaria y suficiente ”una valoración paralela en la esfera
del profano” (Mezger)
Ello supone:
- Una valoración en un plano del hombre medio no especialista en Derecho, es decir, valoración del
lego o profano (no especialista).
- El grado o juicio de valoración de ese hombre medio será aquel que represente el nivel social-
cultural a que el pertenece.
No es preciso que el sujeto efectúe una calificación jurídica correcta de los hechos.-
- Elementos esenciales: aquellos de los cuales depende la presencia del delito de que
se trate.
Ej. En el delito de aborto, la muerte del feto es un elemento esencial.
iv. El agente no requiere tener conciencia del injusto de su actuar (antijuricidad): conciencia
del sujeto activo de actuar en forma contraria al derecho.
- Para los causalistas, el dolo requiere conocer el injusto de su actuar.
- Para los finalistas, el dolo no requiere conocer el injusto de su actuar, pues dicho
conocimiento forma parte de otro nivel que es la culpabilidad.
Dolo natural o neutro (solo comprende el conocimiento de los elementos objetivos del tipo)
Ejemplo: Una mujer extranjera en cuyo país está permitido el aborto dentro de los 3 primeros
meses de gestación, llega a Chile y pensando que nuestra legislación es igual a la de su país,
se practica un aborto a los 2 meses de embarazo.-
- Para los finalistas: la mujer obró con dolo (sin perjuicio de poder alegar que, no obstante,
actuar con dolo no resulta responsable, pero haciendo valer una circunstancia distinta, error
de prohibición)
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v. El agente no requiere conocer las condiciones objetivas de punibilidad o excusas legales
absolutorias.-
Resumen:
1.- El injusto de su actuar, es decir, que tenga conciencia que su conducta es ilícita o contraria a
Derecho.
2.- La existencia de las condiciones objetivas de punibilidad o excusas legales absolutorias.-
c) Falta de conocimiento.
Si se desconoce alguno de los elementos del tipo penal, es decir, si falta el conocimiento,
surge el “Error de Tipo”.-
Error de Tipo:
“Desconocimiento de todos o algunos de los elementos del tipo”.
Ejemplos:
Al disparar sobre un objeto, A cree que está tratando de dar muerte a un animal de caza
que se mueve en el follaje, cuando en realidad lo hace sobre una persona (B).
Error de prohibición:
“Desconocimiento que la conducta que realiza es ilícita o contraria a Derecho”.
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Ejemplo:
A da muerte al ladrón que huye, creyendo que la ley lo permite. Conoce los elementos del
tipo homicidio, pero cree que su realización está permitida por la ley.-
Esta clasificación se encuentra hoy en día abandonada y en ningún caso, puede ser
considerada sinónima, ni equivalente a la distinción entre error de tipo y de prohibición.-
De hecho, tanto el error de tipo como el de prohibición pueden ser:
- Error de hecho y Error de derecho
1.- Error invencible o inevitable: “Aquel que no se hubiese logrado evitar ni aun
aplicando la diligencia o cuidado de un hombre medio razonable y prudente”. Error no
imprudente”.
Efecto: el error excluye tanto el dolo, como la culpa.
2.- Error vencible o evitable: “Aquel que se hubiese podido evitar si se hubiera
observado el debido cuidado, por lo que puede considerarse error imprudente”.
Efecto: Excluye el dolo, pero no la culpa, que será punible si está prevista la comisión imprudente de
dicho ilícito.-
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- El error es irrelevante. No elimina el dolo
Razón: el tipo penal exige tan sólo dar muerte a un hombre y así ha ocurrido
Ejemplo: A quiere dar muerte a B, para lo cual con un arma de fuego apunta y dispara en dirección
a la cabeza; sin embargo, el proyectil que ocasiona su muerte da en pleno corazón.-
- El error es irrelevante.
Ejemplos:
- A ha decidido matar a B, para lo cual le da una paliza contundente y lo deja tan sólo lesionado e
inconsciente. En la creencia errada que ha fallecido, y con el fin de simular un accidente, lo arroja al
mar donde fallece por inmersión.
- A cree que mata a B de un disparo y para hacerlo desaparecer lo arroja al mar. B azota la cabeza
con una enorme roca y muere no del disparo, sino de un golpe en la cabeza recibido al caer al mar.
Soluciones:
1) El error es irrelevante. Homicidio doloso consumado.
Razón: se trata de una sola conducta y de un proceso causal animado por un mismo
y único dolo homicida.-
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3.- Error en el golpe o aberratio ictus
El sujeto activo yerra en la dirección del ataque y termina afectando un objeto
distinto a aquel que quería lesionar.
Ejemplo: A sabía que aquel a quien apuntaba con el arma era Pedro, pero no da en el blanco y la
bala alcanza a otra persona.
b) Cuando el resultado causado corresponde a un tipo distinto al que se perseguía (bienes jurídicos
distintos)
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II.- Elemento volitivo: “Es la voluntad de realizar el tipo penal (querer)”
Para que se configure el dolo, no basta que el autor conozca los elementos objetivos del tipo
penal, sino que es indispensable, además, que tenga la voluntad de realizarlos.-
No interesa la “motivación” que tenga el sujeto al actuar. Resulta irrelevante, porque no
forma parte del dolo. Salvo, aquellos casos en que el legislador, incorpora en los delitos, ciertos
elementos “subjetivos especiales” (ej. ánimo de lucro en el delito de hurto).
a) Dolo directo (inmediato o de primer grado): “El autor persigue la realización del delito”.
El hecho delictivo es la meta u objetivo del actuar del sujeto.
Ejemplo:
A ha decidido dar muerte a X y su objetivo se dirige en esa dirección, dándole muerte.
Ejemplos
- Caso Thomas. El autor hizo cargar un explosivo en un barco para cobrar el seguro. Aunque no tenía
ningún interés en causar la muerte de ninguna persona, sabía que ello sería inevitable, porque había
tripulación a bordo.-
- Caso del piloto. A ha decidido dar muerte a un piloto en una carrera de autos a través de una
bomba colocada en el vehículo. A, se representa como consecuencia inevitable, fatal o necesaria, la
muerte del copiloto cuando haga estallar el explosivo.
Problema:
El problema consiste en determinar cuando hay dolo eventual y cuando sólo hay culpa
consciente. Lo que tiene enorme importancia para efectos del tratamiento jurídico-penal a aplicar en
uno y otro caso. Ej. penas.-
81
El Dolo eventual y la Culpa Conciente
- Caso de Lacmann.- Alguien apuesta con otro a que logrará alcanzar con un disparo un vaso
que tiene una muchacha en la mano. El tiro causa la muerte de esa joven.
- Caso mendigos rusos. Unos mendigos rusos mutilaban niños para provocar la compasión de
la gente y obtener dinero. Algunos de estos niños morían por la gravedad de las lesiones que
sufrían.
Criterio: que el autor consienta o apruebe la posibilidad del resultado (actitud interna).
- Habrá dolo eventual: si el autor consiente o aprueba.
- Habrá culpa consciente: si el autor no consiente o no aprueba, confiando en que el resultado no
tendrá lugar.
Se acude a un juicio hipotético, si el autor hubiera podido anticiparse a los
acontecimientos y hubiera sabido que su conducta habría de producir el resultado típico.
¿La habría realizado igual?
- Dolo eventual: si, la habría realizado igual.
- Culpa consciente: no, el autor solo lleva a cabo su actividad abrazándose a la posibilidad de que no
se produzca el delito diciéndose: si yo supiese que ha de tener lugar el resultado delictivo, dejaría
enseguida de actuar.
Críticas:
1.-Consentir o aprobar la posibilidad del resultado, supone algo más que querer el resultado.
2.-Esta teoría atiende a una actitud interna del autor que exige más que la voluntad.
Tal exigencia no es lícita en un derecho penal que solo castiga actos externos y no
la esfera íntima del autor.
3.- Tampoco es admisible la fórmula hipotética, según la cual el dolo dependerá de si, de
haber sabido seguro el sujeto que el delito se produciría, hubiese desistido o no de su
conducta.
De darse esta seguridad, la situación sería del todo distinta, por lo que es incorrecto
compararla con las de inseguridad típica en que se cuestiona el dolo eventual.
2) Teoría de la probabilidad
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Criterio: grado de probabilidad del resultado advertido por el autor. No importa actitud interna del
autor.
- Habrá dolo eventual: cuando el autor advirtió una gran probabilidad que se produzca el resultado.
- Habrá culpa consciente: cuando la posibilidad del resultado reconocida por el autor era muy lejana.-
Críticas:
1.- Difícil distinguir la probabilidad en la zona media, esto es, cuando la probabilidad no es
muy elevada, ni muy pequeña.
3) Teoría Ecléctica.
- Habrá dolo eventual: cuando el sujeto toma en serio y se conforma con la posibilidad del delito.
- Habrá culpa consciente: cuando el sujeto actúa confiado en que el delito no se produzca.
Crítica:
1.- El criterio de “tomar en serio” la posibilidad de ocurrencia del delito, provocaría el siguiente
efecto:
- Perjudicaría a las personas escrupulosas, conscientes y responsables y
B) Elementos Subjetivos especiales del tipo. “Todos aquellos requisitos de carácter subjetivo
distintos al dolo que el tipo penal exige, además de éste, para su realización.-
Ej.: En el delito de hurto, es preciso que además de conocer y querer tomar la cosa mueble ajena
(dolo), el autor lo haga con “ánimo de lucro” .Art. 432 C.P.
(Dolo + Elementos subjetivos del tipo)
83
“Aquel en que el sujeto realiza una conducta típica como medio para alcanzar, con
posterioridad y sin una nueva intervención suya, un resultado determinado, el cual no es necesario
que tenga lugar para la consumación del delito”
Ej. El que diseminare gérmenes con el propósito de producir una enfermedad (art. 106 del C.P.)
Ej. La asociación (ilícita) formada para perpetrar delitos contra el orden público, las personas o la
propiedad, importa un delito que se consuma por el solo hecho de organizarse (art. 292 del C.P,)
- Delito de tendencia
“Aquel en que el autor realiza la conducta típica sobre la base de una determinada tendencia,
motivación o ánimo que integra y complementa la materia de la prohibición”.
1.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos no configura ningún otro tipo penal.
2.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos cumple o integra otra figura penal.
3.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos especiales no configuran ningún otro
tipo penal: dicha conducta será impune.
Ejemplo:
Quien se apodera de cosa mueble ajena con la sola finalidad de usarla (sin ánimo de señor
y dueño) no comete delito de hurto. Se trata de un hurto de uso, que es impune.
4.- Si la conducta dolosa realizada sin los elementos subjetivos especiales cumple o integra otra figura
penal: dicha conducta será punible conforme a dicho tipo.
Ejemplo:
La mujer que causare su aborto y no actuare motivada para ocultar su deshonra (elemento
subjetivo especial), será sancionada de todas maneras, incluso con una pena mayor que si lo hubiera
hecho con dicha motivación.
84
CULPA O IMPRUDENCIA
Las acciones típicas pueden ser cometidas con dolo o con culpa (imprudencia).-
DESVALOR O INJUSTO
Por lo mismo, el desvalor o injusto es mayor en el tipo doloso que en el culposo.-
En el tipo doloso: el desvalor o injusto lo encontramos en la oposición o rebeldía del sujeto a la norma
que prohíbe matar o dañar a otro.
CONCEPTO
85
“Hay culpa o imprudencia cuando un sujeto ejecuta un acto típico con infracción al
deber de cuidado”.
Se requiere:
1.- Infracción del deber de cuidado
2.- Causación del resultado e imputación objetiva del mismo
86
Medida de cuidado
En todas las plasmaciones del deber de cuidado hay un elemento común que es la medida de
cuidado que se debe prestar.
¿Cuál es esta medida?
La medida se analiza desde el punto de vista de un observador objetivo puesto en
la situación del autor, con los conocimientos y experiencias de éste último.
Así por ejemplo, la medida será distinta si se trata de un médico de un hospital muy
especializado y de grandes recursos o de uno de una zona alejada sin mayor implementación.
Para que el resultado típico producido sea atribuido al autor de la infracción de la norma de
cuidado, el resultado tiene que ser objetivamente imputable a la acción. El resultado
será imputable si se encuentra en relación de causalidad con la acción y dicha acción (contraria
a la norma de cuidado) haya creado un riesgo típicamente relevante y este se haya realizado
en el resultado.
Lo anterior implica:
1.- Que el resultado concreto producido y el curso causal que lo desencadenó, fueren
previsibles en sus elementos esenciales para el autor. (PREVISIBILIDAD).
2.- Que el resultado se podría haber evitado mediante una conducta prudente (EVITABILIDAD).
3.- Que el resultado sea aquél que la norma de cuidado infringida trata de evitar.
Existen casos en que el resultado producido no es la concreción del riesgo creado por la acción
imprudente. Ej. Una persona causa una lesión leve a otra que es conducida al hospital y en el
camino ésta sufre un accidente automovilístico que le causa la muerte.
En otros, si bien el sujeto vulnera una norma de cuidado y produce un resultado lesivo, este
no es de aquellos que la norma trata de evitar. Ej. Una persona adelanta en una curva, y el
conductor que viaja en sentido contrario no tiene problemas en su conducción, pero muere de
un infarto por el susto que le causa el ver venir un automóvil en sentido contrario.
Hay un tercer grupo de casos en que aún cuando el comportamiento del autor hubiere sido el
correcto, el resultado se hubiere producido igual. Se trata de las denominadas “conductas
alternativas adecuada a derecho”. Ej. El conductor que maneja de noche a una velocidad
ligeramente superior a la permitida que atropella a un ciclista que circula sin luz ni reflectante
alguno y en estado de ebriedad y se comprueba que aunque el conductor hubiere respetado
el límite de velocidad, el atropello se habría producido igual.
87
En todos estos grupos de casos, no se puede imputar objetivamente el resultado a la conducta
del autor.
De ahí que Jean Pierre Matus señala que actúa culposamente “quien debiendo evitar un
resultado previsible y evitable, no lo prevé o previéndolo, no lo evita, pudiendo
hacerlo”.
Y Carrara caracteriza la culpa por la circunstancia de que “el resultado había sido previsible
y evitable”.
2.-Clasificación legal.
Imprudencia temeraria
Imprudencia simple o negligencia (con o sin infracción de reglamentos)
Clasificación doctrinaria
Culpa consciente
“Existe si el actor se ha representado que, como consecuencia de su actuación (descuidada),
se puede producir un hecho delictivo que no busca ni pretende, no obstante lo cual, actúa
confiado en que ello no ocurrirá”.
88
Culpa inconsciente
“Existe si el actor, aunque no tuvo conciencia del peligro, pudo haberse representado que,
como consecuencia de su actuación (descuidada), era factible la producción de un hecho que
no buscaba ni perseguía”.-
En un primer momento se pensó que solo se podía castigar la culpa consciente, ya que sólo en
ella había representación. Sin embargo, hoy se entiende que la culpa inconsciente también
debe ser castigada, pues el no representarse siquiera que su conducta descuidada puede
producir el resultado puede ser aún más peligrosa que la culpa consciente.
Clasificación legal
Nuestro Código Penal distingue, al tratar en el Título X “De los cuasidelitos” dos modalidades de
culpa o imprudencia:
Imprudencia temeraria
Imprudencia simple o negligencia (con o sin infracción de reglamentos)
Imprudencia temeraria
“Aquella que importa una infracción grave al deber de cuidado por omisión de toda precaución
o medida de cuidado, o bien, por violación de normas básicas o elementales de cuidado”.-
Imprudencia simple
“Aquella que importa una infracción leve al deber de cuidado por un quebranto menor a normas
básicas o elementales de cuidado, o bien, por violación de normas de precaución”.-
Los delitos culposos (cuasidelitos) están previstos de manera general en el Título X del Libro
II del C.P. (arts. 490, 491, 492 del C.P.) referidos a los cuasidelitos contra las personas.
Los delitos culposos también se encuentran dispersos en el C.P. (art. 224 N°1, 225, 234, 329,
330, 332, 495 N° 21, entre otros)
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En el artículo 490 y siguientes, sólo se castigan aquellos hechos que de mediar malicia (dolo)
constituirían crímenes y simples delitos contra las personas.
Los crímenes y simples delitos contra las personas están regulados en el Título VIII del Libro
II del Cp. Pero la doctrina y jurisprudencia nacionales han entendido que los cuasidelitos solo
cabe aplicarlos a los delitos de homicidio y lesiones, quedando fuera el duelo y los delitos contra
el honor (injuria y calumnia). El duelo culposo es conceptualmente imposible. Y los delitos de
injuria y calumnia requieren un elemento subjetivo especial además del dolo, lo que hace
imposible su comisión culposa.
Compensación de culpas
¿Cómo se castiga?
Varias posibilidades:
1.- Un solo cuasidelito
2.- Un cuasidelito por resultado producido
a.- Concurso real Art. 74 Cp
b.- Concurso ideal Art. 75 Cp
c.- Reiteración Art. 351 Cpp
Prof. Cury señala que para determinar como solucionar los delitos culposos con resultado
múltiple, hay que distinguir:
a.- Regla general, el sujeto no puede prever que el resultado típico consistiría en una lesión múltiple
de bienes jurídicos: Solo se puede castigar por un delito culposo.
b.- Excepcionalmente, si el sujeto puede prever el resultado múltiple. Ej. El capitán que sobrecarga
la nave con gran número de pasajeros, exponiéndola en forma imprudente a un naufragio o
volcamiento : Se debe castigar como concurso ideal
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El delito culposo sólo se castiga cuando se produce el resultado típico, esto es, cuando se
produce la consumación. Por lo mismo, no cabe su castigo en las etapas de imperfecta
realización: tentativa/frustración.
Razón: Propia naturaleza del delito culposo que se basa en el reproche que se realiza al sujeto
que no prevee o no evita un resultado previsible y evitable, pudiendo hacerlo.
La mayoría de la doctrina entiende que no cabe la participación en los delitos culposos. Si varias
personas causan imprudentemente un resultado típico, cada una es responsable de su
infracción del deber de cuidado. No hay coautoría.
Razón: La participación criminal se basa en el concierto de voluntades para producir un
resultado punible y en los delitos culposos no hay concierto de voluntades.
Ausencia de Tipicidad.
Casos.
1) Para ambas teorías (causalistas y finalistas), por inexistencia de algún elemento o requisito
objetivo habrá falta tipicidad objetiva.
Ej. Acción típica, modalidades, sujeto activo, resultado, nexo causal
Ejemplo. Si la cosa mueble no es ajena, no hay hurto.
3) Por concurrencia del consentimiento del titular del bien jurídico penalmente protegido, en
aquellos tipos en que la actuación del autor debe ser realizada “sin” o “contra” la voluntad del titular
del bien jurídico, y en que la disponibilidad del bien gire únicamente a favor de su titularidad.
Ejemplo: violación de morada.
Para algunos: El tipo penal existe, pero hay mas bien una causal de justificación.
5) Caso fortuito
Está consagrado en el art. 10 C. P. que dice que Está exento de responsabilidad criminal:
N° 8 “El que con ocasión de ejecutar un acto lícito, con la debida diligencia, causa un mal
por mero accidente”
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Concepto de Caso Fortuito: “Tiene lugar respecto de aquel hecho (resultado o mal) cuya
apariencia para un hombre ideal de conformidad con su saber y experiencia general,
aparece como algo objetivamente imprevisible e incontrolable y derivado de la
realización de un acto lícito”
Por no existir una relación dolosa o imprudente respecto del resultado o mal producido, no
existe responsabilidad penal.
Naturaleza jurídica.
La mayoría doctrina nacional dominante, considera el caso fortuito como causal de atipicidad.
Requisitos:
- Acto lícito: detención que lleva a cabo un policía y que causa la muerte de la madre del detenido
de un paro cardíaco por la noticia.
- Acto ilícito: secuestro de un menor que provoca que la madre de la menor se suicide.
a) Acto Lícito:
Para que el caso fortuito constituya una eximente de responsabilidad, este debe provenir de
un acto lícito.-
b) Debida diligencia: La conducta debe haber sido realizada con la debida diligencia.
¿Qué ocurre si no actúa con la debida diligencia?
La respuesta se encuentra en el art. 71 C.P. “Cuando no concurran todos los requisitos que
se exigen en el caso del número 8 del art. 10 para eximir de responsabilidad, se observará lo dispuesto
en el art. 490” (sobre imprudencia temeraria)
III. LA ANTIJURICIDAD.
92
En esta tercer etapa del análisis, de lo que se trata es de establecer si la conducta típica
ejecutada es, además, antijurídica, es decir, contraria al derecho.
No toda conducta típica, por el hecho de ser tal, necesariamente es antijurídica. Bien puede
ocurrir que el ordenamiento jurídico contemple, para el caso concreto, en que fue realizada, una
autorización o permiso, razón por la cual dicha conducta típica estaría justificada.
Así, si bien toda conducta típica supone un indicio o señal de antijuricidad, es indispensable,
examinar si el autor de aquella no tendrá a su favor una autorización o permiso: una causal de
justificación.-
Causales de justificación
2.-Teoría final: señala que toda causal de justificación implica un elemento subjetivo, a
saber, la finalidad de obrar amparado por ella, o más, ampliamente de actuar conforme
a derecho.
Ejemplo:
- La legítima defensa sólo puede invocarla quien se defiende o defiende a otro,
- El estado de necesidad sólo puede invocarlo el que obra para evitar un mal
- El cumplimiento de un deber sólo puede invocarlo quien tiene conciencia de estar actuando
algo a lo que está obligado jurídicamente.-
Opinión de Cury:
Para este autor, se requiere un elemento subjetivo en cada de las causales de justificación,
por expresa disposición de la ley positiva
Razones:
1.-En la legítima defensa, los arts. 10 N°4,5 y 6 exigen que se obre en defensa
2.-En el estado de necesidad, el art. 10 N° 7 exige que se obre para evitar un mal
3.- En el cumplimiento de un deber, el art. 10 N°10, exige que se obre en cumplimiento de
un deber
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1) Causales de justificación que se fundan en la ausencia de interés.
a) Consentimiento del interesado
b) Consentimiento presunto
Algunos tratan los mismos casos de ausencia de tipicidad como antijuricidad. Por ejemplo la violación
con consentimiento del otro.
a) Cumplimiento de un deber
b) Ejercicio legítimo de una autoridad o cargo
c) Ejercicio legítimo de un derecho
d) Ejercicio legítimo de un oficio (profesión)
La legítima defensa es una causal de justificación que atiende al criterio del interés
preponderante.
Se conoce esta causa de justificación desde los más lejanos tiempos (en la
jurisprudencia medieval bajo la denominación “moderadem inculpae tutela”)
Fundamentación:
El ordenamiento jurídico autoriza la reacción de una persona para salvar su interés y amparar
al mismo tiempo el orden jurídico que lo protege.
La protección de ese interés tiene un valor superior al del agresor.
Restricciones ético-sociales
Actualmente existe en la doctrina extranjera, la tendencia a reducir la admisibilidad de la
defensa como causal de justificación en virtud de consideraciones éticos-sociales: proporcionalidad y
subsidiariedad.-
Con ello, se pretende evitar el “abuso del derecho” de parte de quien recibe una persona que
recibe una agresión mínima o de escaso riesgo
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Ejemplo:
- Valerse de subterfugio para escaparse
- Llamar a la policía
- Limitarse a una reacción de protección.
ii. Bienes Jurídicos susceptibles de afectación: cualquier derecho del agresor que sea
necesario y compatible con la reacción ofensiva. ( Vida, Salud, Libertad ambulatoria)
1.-Agresión ilegítima
Requisitos: 2.- Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
1.-Agresión ilegítima: “toda conducta humana objetivamente idónea para lesionar o poner
en peligro un interés ajeno jurídicamente protegido”
Este es el elemento esencial de la legítima defensa, si falta no se configura esta
causal de justificación, ni como eximente (10 N° 4) ni como atenuante (11 N° 1, en relación al art.
10 N° 4).-
Requisitos de la agresión:
La agresión debe cumplir los siguientes requisitos:
i.- Agresión
ii.- Ilegítima
iii.- Actual
iv.- Real
- Conducta humana. De ello se sigue que los ataques de animales no pueden ser repelidos
por medio de la legítima defensa. Si pueden serlo a través del estado de necesidad.
- Voluntariedad en la agresión.
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La agresión no presupone la existencia de dolo; bien puede haber una agresión culposa y
aun enteramente inculpable, siempre que aparezca como una amenaza a un bien jurídico
tutelado.
Ej. El ciclista que conduce con manifiesta torpeza y a gran velocidad puede poner en peligro
a otra persona, que de un golpe lo hace caer.
Etcheberry y Garrido Montt estiman que la agresión solo puede ser dolosa.
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iv.- Agresión real: La agresión debe ser, además, real.
El que se cree agredido ilegítimamente y se defiende contra ese peligro imaginario puede
invocar en su favor error de tipo o error de prohibición, pero no la existencia de legítima
defensa. Legítima defensa putativa. ( no es legitima defensa, se puede
invocar error de tipo o de prohibición)
La expresión “necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla” sugiere la
idea sólo de un equilibrio de medios, esto es, que la racionalidad sólo ha de manifestarse en los
instrumentos usados para reaccionar contra el ataque. Esta interpretación, sin embargo, resulta
equivocada.-
La racionalidad dice relación no sólo a los medios utilizados en la defensa, sino a la totalidad
de la defensa.-
Así existen ciertos casos en que existe legítima defensa, no obstante que los medios o
instrumentos utilizados parecieran excesivos.
Ejemplo:
- El delgado anciano que es atacado a golpes por un robusto joven, puede utilizar un arma
de fuego para defenderse.
- El que ha sido derribado por su agresor, puede disparar contra él si éste se preparaba para
matarlo con un rastrillo.
La necesidad debe ser racional, no matemática. Ha de ser juzgada caso por caso y teniendo
en consideración el conjunto de circunstancias concretas.
En todo caso, para la determinación de la necesidad racional sólo habrán de tomarse en
consideración las circunstancias objetivas y reales.
Dirección de la defensa
La defensa debe estar dirigida en contra del agresor: “es él el que debe soportar la reacción
defensiva que origina su agresión injusta y en contra de él la permiten las normas jurídicas”.
Con respecto a bienes pertenecientes a un tercero podrá operar, eventualmente, un estado
de necesidad (art. 10 N° 7) y aun un caso fortuito (art. 10 N° 8)
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Provocar significa “estimular a otro de obra o de palabra para que adopte una actitud
agresiva”.-
Pero, no cualquier provocación será suficiente para que un sujeto se vea privado de esta
justificante. Debe ser una provocación suficiente.
Ejemplo: unas viejas rencillas no han sido consideradas una provocación suficiente que impida la
configuración de esta causal de justificación.-
Si no existe este requisito, sólo puede darse una eximente incompleta (atenuante).
(art. 11 nº 1, 11nº 4 y relación con art. 73)
Particularidades:
i. Parientes a los que alcanza la legítima defensa: los indicados en el 10 N° 5
C.P. Fuera de ellos, no habrá legítima defensa de parientes. Sin perjuicio, que pueda
haber legítima defensa de terceros.
En todo caso, se critica la enumeración de parientes que hace el código, pues el
defensor probablemente no tendrá tiempo para sacar la cuenta acerca de sus grados
de parentesco.-
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Consagración: art. 10 N° 6 del C.P.
Hipótesis:
- Rechazo del escalamiento (art. 440 N° 1 del C.P.) en una casa, departamento u oficinas
habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o industrial.
Particularidades
1) En este caso, hay una presunción simplemente legal que concurren las circunstancias
previstas en el art. 10 N°6 y en los N°s 4 5 del art. 10, cualquiera sea el daño causado al
agresor.-
2) Todos los autores están de acuerdo en que esta presunción no alcanza en ningún caso al
requisito de la agresión ilegítima, el no se presume y debe ser acreditado
3) Algunos estiman que el art. 10 N°6 inciso 2° contiene una presunción legal sólo relativa a
la necesidad racional de la reacción ofensiva. Así, Cury dice que es claro el propósito del
legislador es dar por concurrente la legítima defensa aunque falte la relación de la necesidad
racional entre la agresión y la reacción del que se defiende.- El legislador quiere legitimar
una defensa excesiva.- Todos los demás requisitos deben probarse. (posición discutible)
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A) Estado de necesidad justificante
“Obra en estado de necesidad justificante quien ataca el bien jurídico de un
tercero, con el objeto de evitar la lesión de uno más valioso, perteneciente a si mismo o
a otro”
Ejemplo: el que es asaltado por su enemigo y dándose a la fuga, se introduce contra la voluntad de
su dueño a la casa de éste último para refugiarse allí.
Fundamentación:
Esta causal de justificación atiende, al igual que en la legítima defensa, al criterio del interés
preponderante.
Cumplidas ciertas condiciones, el orden jurídico aprueba el sacrificio de un bien jurídico a
costa de otro, a cuyo titular se le impone el deber de soportar el daño.
Requisitos: 1.- Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar
2.- Que sea mayor que el causado para evitarlo
3.- Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
b) Inminente: que exista un alto grado de probabilidad, lo que importa un juicio sobre “un
curso futuro” (ex ante), apoyado en la experiencia causal humana, que debe lograrse con la ayuda
de una consideración general ex post.
100
En el caso en que el mal proceda de un acto del propio necesitado, resulta irrelevante si éstos
se han realizado con culpa o imprudencia.
Ejemplo: obra en estado de necesidad
el suicida que se arroja al río y que luego, arrepentido, tiene que apoderarse de una
barca para no perecer.
el turista imprudente que insiste en subir a la montaña y luego, para escapar de la
tormenta, tiene que forzar las puertas de un refugio ajeno.
Ejemplo: el que provocó en su casa un amago de incendio con el objeto de perjudicar a un vecino
fracturando las puertas de su casa y sustrayendo su extinguidor.
Ejemplo: la choza del campesino, que constituye su único patrimonio, será seguramente más valiosa
que el costoso automóvil de un magnate
3.- Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo
Si existe otro medio salvador menos o igual de perjudicial y también practicable, aunque sea
más engorroso o lento, la justificante no es aplicable y sólo cabe recurrir a la eximente incompleta.-
101
Nuestra ley no contempla una regulación expresa del estado de necesidad exculpante, pero
puede incluirse dentro de los casos de miedo insuperable o fuerza irresistible que si se contemplan
en el art. 10 N°9 C.P.
Ejemplos:
- Caso del naufrago.
El naufrago que se agarra a la última tabla flotante y rechaza a su compañero que con su
peso amenaza hundirlos a los dos.
- El que entra en casa ajena para escapar de un animal furioso que lo persigue.
No tiene mayo sentido la norma del art. 145, ya que se trata de hipótesis claramente
comprendidas en las fórmulas del estado de necesidad del art. 10 N°7 C.P.
Consagración legal
La mayoría de los códigos latinoamericanos, incluyen dentro del catálogo de eximentes de
responsabilidad penal, el cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho. En nuestro país, esta
causal está contemplada en el art. 10 N° 10 del C.P.
Ej. policía que detiene a una persona que está cometiendo un delito.
- Cumplimiento de un Deber.
- Ejercicio Legítimo de un
Casos que comprende la causal de justificación deber
- Ejercicio legítimo de una
Autoridad, oficio o cargo.
A) Cumplimiento de un deber
Concepto.
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“Actúa justificadamente quien, en el cumplimiento legítimo de un deber jurídico
y sobre la base de un interés preponderante o equivalente, realiza una conducta típica
(acción u omisión) que afecta a un bien jurídico penalmente protegido” Art. 10 N° 10 C.P.
Requisitos:
1.- Existencia de un deber legal que afecte un bien jurídico
2.- Cumplimiento del deber debe ajustarse a Derecho
Ejemplos:
- Actuación de los fiscales del Ministerio Público que imputan delitos a una determinada
persona y que podría considerarse calumniosa (porque precisamente imputan delitos), sobre
todo en el caso que el acusado resulta absuelto.
- Actuación de los policías que utilizan medios coercitivos para detener a una persona que
está cometiendo el delito o que acaba de cometerlo (delito flagrante).
i.- Si la orden es lícita: La conducta del subordinado que cumple adecuadamente la orden está
justificada
Razón: la orden lícita sirve de intermediación entre el que recibe la orden y la voluntad del orden
jurídico.
ii.- Si la orden es ilícita: La justificación es inaplicable
La doctrina acepta hoy casi en forma unánime que el acto delictual cometido por orden de
un superior conserva su carácter ilícito también respecto del subordinado.
Ejemplo: la orden de torturar a un detenido será siempre antijurídica, no sólo para el que da la orden,
sino también para el que la ejecuta.
103
En este caso, el ejecutante sólo podría alegar una causal de exculpación por inexigibilidad de
otra conducta (art. 234 CJM o art. 10N°9 CP).
Requisitos:
1.- Que el derecho implique la afectación de un bien jurídico penalmente protegido
104
Suelen presentarse dificultades en la determinación de los requisitos que deben concurrir
para que puedan considerarse justificadas las lesiones causadas con fines de
experimentación. La mayoría plantea que son:
Insignificancia de la lesión
Importancia y seriedad de la experimentación
Acatamiento a la lex artis (técnico y ético)
Consentimiento expreso del paciente.
Se afirma que la desconexión de un enfermo es siempre ilícita y eso hace que sea muy difícil
la decisión de emplear los pocos aparatos médicos en pacientes con cuadros agudos pero
recuperables o en la simple sobrevida de los que padecen una enfermedad terminal e irrecuperable
Distintas posturas frente a la posibilidad de abreviar el dolor del paciente de una enfermedad
irrecuperable e invalidante, mediante eutanasia.
Ejemplos:
- Policía que equivoca la persona que debe detener, porque existe un alcance de nombre;
- Policía que equivoca el domicilio que debe allanar, por ser errónea la dirección transcrita o
corresponder a otra comuna, etc.
Este error debe tratarse igual que todas las justificantes putativas: como error de tipo:
Si es invencible: exime de responsabilidad
Si es vencible: hace responsable al sujeto a título de culpa.
105
Se da en el caso que un sujeto actúa creyendo estar autorizado legalmente para ello,
y en realidad no está facultado para hacerlo.
Ejemplo: particular que detiene al preso que se fugado creyendo que está facultado igual
que la policía.
Consagración legal: Nuestro Código Penal no contiene norma alguna que se refiera expresamente al
consentimiento como causal de justificación, pero éste se deduce de otras normas de nuestro
ordenamiento jurídico.
Concepto: El consentimiento consiste en “la aceptación o permiso libre y consciente por parte
del particular afectado por la acción típica para que otro realice esa conducta”
Requisitos:
1.- Consentimiento libre y con conocimiento de causa (informado)
Ejemplo:
- violación de domicilio art. 144
- violación de correspondencia art. 146
- violación art. 361
- hurto art. 432
Consagración legal
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El art. 10 N° 12 del CP exime de responsabilidad criminal al que “incurre en alguna omisión,
hallándose impedido por causa legítima”.
En estos casos, el ordenamiento deja, en cierta manera, libre la decisión del autor que estaría
justificado cumpla un deber u otro.
IV. LA CULPABILIDAD.
Tipos de culpabilidad
b) Culpabilidad material:
¿Por qué se requieren los elementos anteriores? ¿Cuál es la razón de ser de la exigencia de
culpabilidad?
LaLa
persona como
persona ser Ser
como libre: libertad
libre de voluntad.
(Libertad de voluntad)
Se parte de la base que el hombre es un ser racional y libre. El hombre debe actuar conforme a
derecho y es libre para elegir hacerlo o no hacerlo.
Si no lo hace, debe responder de sus actos ante la ley, ya que teniendo libertad prefirió actuar
fuera del derecho.-
La normalidad de la motivación
107
.
Para que la sociedad pueda efectuar un juicio de reproche a una persona, ésta necesita
contar con las condiciones necesarias para ser motivada normalmente por la norma.-
Si ella no tiene dichas condiciones y realiza un acto típico y antijurídico, no puede efectuarse
dicho juicio de reproche en su contra y por lo mismo, no es responsable (Santiago Mir Puig).
Estructura de la Culpabilidad.
1) Imputabilidad 1) Imputabilidad
2) Dolo o imprudencia (culpa) 2) Conciencia virtual de lo injusto
3) Contexto situación normal 3) Contexto situación normal
1.- Imputabilidad
Concepto
“Capacidad general que permite a una persona comprender el injusto de su actuar
y sobre la base de dicha comprensión, autodeterminarse conforme a derecho”
108
b) Elemento volitivo: Capacidad para autodeterminarse conforme a Derecho
Causales de inimputabilidad
Causales de Inimputailidad
(Locura o demencia, Privación total y transitoria de razón por causas independientes de la voluntad
del enajenado; minoría de edad penal)
109
Concepto
“Todo trastorno, perturbación o enfermedad psíquica grave que destruya, anule o
desordene psicopatológicamente, en forma más o menos permanente, las facultades o
funciones psíquicas superiores (inteligencia, voluntad, conciencia) en grado tal, que
elimine en la persona su imputabilidad”. (Náquira)
Loco” o “demente” son términos jurídicos sinónimos.
Elementos:
- Estados demenciales
- Psicosis
- Retardo mental grave.
Intervalos lúcidos
La ley penal chilena establece una excepción a la irresponsabilidad del loco o demente, la
que opera cuando el enajenado ha cometido el hecho típico y antijurídico en un intervalo lúcido.
Art. 10 N° 1 primera parte
Un importante sector de la doctrina ha sostenido que la referencia a un intervalo lúcido es
algo que carece de sentido, toda vez que no posee un correlato en la psiquiatría (mayoría,
Cury, Garrido Montt).
Otros autores entienden que los intervalos lúcidos se presentan en cierto tipo de trastornos
como la psicosis maníaco-depresivo, la epilepsia, en los cuales existirían momentos o
períodos en los que el sujeto puede aparecer enteramente normal, tanto en su razonamiento
o conducta.
b) Situación del que cae en enajenación durante el procedimiento. Atr. 458 CPP.
110
Duración de las medidas de seguridad Art.481 CPP.
Las medidas de seguridad impuestas al enajenado mental sólo podrán durar mientras
subsistieren las condiciones que las hubiere hecha necesarias y en ningún caso podrán extenderse
más allá de la sanción restrictiva o privativa de libertad que hubiere podido imponérsele o del tiempo
que corresponde a la pena mínima probable.
Concepto
Enfermedad, perturbación o trastorno psicopatológico, de carácter transitorio,
que priva a una persona de la capacidad para comprender lo injusto de su actuar y/o
determinarse conforme a derecho.
Elementos
Dos elementos:
a) Condición previa del actor: persona imputable, que al momento de cometer el delito, se
encontraba privada de razón.
b) Privación de razón sobreviniente de carácter transitorio.
Aunque la ley no habla de privación transitoria, debe entenderse que debe darse este
requisito.
111
La frase “el que, por cualquier causa independiente de su voluntad ” ha sido
interpretada por el sector dominante de la doctrina como una forma de consagrar la teoría
de la “actio liberae in causa”.
Esta exigencia se refiere directamente a los casos en que una persona imputable
protagonice un trastorno mental transitorio como consecuencia de haber ingerido alcohol o
droga.
Para analizar sus efectos en la apreciación de la eximente, es preciso diferenciar
diversas situaciones:
Inteligencia:
Muy Superior……………………………CI 130 y más
Superior………..……………………….. CI 120 – 129
Normal Superior…….……………………CI 110 – 119
Normal Promedio…… …………………..CI 90 – 109
112
Normal Lento……….…………………… CI 80 – 89
Limítrofe……….………………………….CI 70 – 79
Retardo Mental Leve…………………… CI 55 – 69
Retardo Mental Moderado………………CI 40 – 54
Retardo Mental Severo…….……………CI 25 – 39
Retardo Mental Profundo……………… CI Hasta 24
El profesor Náquira estima cuestionable dicha posición, pues si bien las funciones
superiores del psicópata están al parecer intactas o indemnes, no es menos cierto que las
funciones profundas están comprometidas o alteradas. De esta manera, la voluntad y
conciencia dejan de buscar un equilibrio o armonía para que el sujeto pueda, dentro de las
normas sociales, desarrollar razonablemente su plan de vida en el medio social donde vive,
sino que se ponen subversivamente al servicio de funciones alteradas.
Por lo mismo, en algunas ocasiones puede llegar a constituir una eximente de
responsabilidad.
3.- Paranoia.-
Consagración legal:
- Art. 10 N° 2 y 3 del C.P.:
Están exentos de responsabilidad criminal:
N° 2 “El menor de 18 años. La responsabilidad de los menores de 18 años y mayores de 14
años se regulará por lo dispuesto en la ley de responsabilidad penal juvenil”
- Ley 20.084 2
Naturaleza jurídica
La doctrina dominante considera que el fundamento de la minoría de edad radica en que los
menores de edad carecen de la capacidad intelectual y/o volitiva que comprende la imputabilidad,
por no estar completo su desarrollo bio-psico-social. “El Discernimiento”
113
Tiene lugar cuando una persona, al momento de cometer un hecho delictivo, sufre
una enfermedad o trastorno psicopatológico que implica un detrimento o disminución de
su capacidad de comprensión y/o autodeterminación.
Características:
1.- Son situaciones que presuponen la existencia de la culpabilidad en un delito.
Exigir que el sujeto tenga conciencia del injusto de su actuar resulta del todo lógico, si se
recuerda que el Derecho Penal pretende motivar a los ciudadanos para que éstos no violen o
quebranten el Derecho. De esta forma, sólo quien conoce o está en condiciones de conocer las
normas penales puede, eventualmente, sentirse motivado a conformar su acción a estas.
Ubicación sistemática
Es necesario distinguir:
1) Teoría causal: considera que forma parte de la culpabilidad, específicamente dentro del
dolo (dolo malo).
2) Teoría final: considera que forma parte de la culpabilidad, pero no del dolo (dolo neutro)
* Tiene importancia para los efectos del error de prohibición.
4) Para la doctrina dominante, basta que el autor haya podido saber que su conducta era
contraria y prohibida por el orden jurídico
5) Para un sector minoritario, es necesario que el autor supiera o hubiere podido saber que
su conducta era contraria a una norma penal y no una norma jurídica cualquiera.
* En todo caso, se dice que no se requiere que conozca el precepto penal concreto
que infringe, ni tampoco la sanción penal concreta que arriesga
Error de prohibición
“Es el que recae sobre la significación antijurídica de una conducta típica”.
114
Tiene lugar si el sujeto, al realizar la conducta típica prohibida, no sabe (conocimiento o
conciencia actual) o no se encontraba en condiciones reales de saber (conocimiento o conciencia
virtual) que su conducta es antijurídica.
Ejemplo: - Un sujeto tiene relaciones sexuales con una menor de 14 años pensando
que la edad para que constituya un delito es de 12 años.
- Cuando un sujeto se apropia indebidamente de una cosa de poco valor,
creyendo que eso está permitido
2. El autor sabe que su conducta, está en general está prohibida, pero cree
que está amparado por una causal de justificación que no se encuentra
consagrada en la ley.
Ejemplo: Una mujer embarazada sabe que en nuestro país el aborto está sancionado
penalmente, pero cree que, en el caso de violación o malformaciones del feto, puede
interrumpir el embarazo
3. El autor sabe que su conducta, está en general está prohibida, pero cree
que está amparado por una causal de justificación que se encuentra consagrada
en la ley, pero cuyos efectos no alcanzan a su situación.
Ejemplo: Un sujeto piensa que puede lesionar a una persona y que está justificada
por el estado de necesidad.
4. El autor sabe que su conducta, está en general está prohibida, pero cree
que en su caso se dan las circunstancias de hecho para la concurrencia de una
verdadera causal de justificación.
Respecto de este último caso, es necesario destacar que existe una discusión.
2 teorías:
- Hay Autores que estiman que se trata de un error de tipo (nosotros)
- Autores que estiman que se trata de un error de prohibición.
En todo caso, ambas teorías estiman que se aplica las normas del error de tipo.
115
esta clase de error excluye el dolo, y se - Si el error de prohibición
aplican las reglas del error de tipo: es inevitable: excluye la
culpabilidad.
- si es Inevitable: excluye dolo y culpa - Si error de prohibición
es evitable: el sujeto es culpable
- si es Evitable: excluye dolo, pero no culpa. aunque a su favor puede
configurarse una atenuante de
responsabilidad penal. Art. 11 Nº1
del CP.
Si se trata de delitos más técnicos: es más fácil o factible creer que el autor incurre en
un error de prohibición.
Ej. Delitos tributarios, del medio ambiente o societarios.
Ver tema de la información
b) Cuidado empleado por el autor para saber si su conducta era prohibida por una norma
penal.
1.- Subjetivo
3 criterios: 2.- Objetivo
3.- Personal-objetivo
Conforme a este último criterio el error será evitable si el actor, habida consideración
de su capacidad real-personal y de la situación concreta vivida, podría razonablemente haber
tomado conciencia de la significación antijurídica del hecho realizado.
116
Error de prohibición en la ley penal chilena
Antes, la distinción era entre error de hecho y de derecho, y se estimaba que el error de
derecho era irrelevante, ya que el conocimiento de la ley se presume. (error iuris nocet)
Fundamento legal:
- Art. 8 C.C.
- Art. 706 C.C.
- Art. 1452 C.C.
Hoy, se estima que la ley penal chilena contempla, aunque sea indirectamente, el error de
prohibición.
Fundamento legal:
- Art. 19 N°3 inciso 7° C. Política
- Art. 224 y 225 C.P.
Concepto
Es culpable quien ha realizado una conducta típica y antijurídica en un contexto
situacional normal (no excepcional), razón por la cual podía y debía haber actuado
conforme a Derecho. Exigibilidad de otra conducta
Su fundamento: Se encuentra en la fragilidad del ser humado y que ésta en ciertas hipótesis, puede
y debe ser considerada como forma de disculpa. El derecho penal no puede exigir a las personas
actuar como santos o héroes.
117
Las personas deben ser motivadas por la norma y sólo es posible que sean
motivadas en un contexto situacional normal.
1) Subjetivo
3 criterios 2) Objetivo
3) Personal-objetivo
1.- Subjetivo
Atiende al sujeto en concreto y a lo que el siente, vive y piensa, en un momento
determinado. Prescinde del concepto del hombre medio.
2.-Objetivo
Atiende solo al concepto de hombre-medio.
3.- Personal-objetivo
Atiende a la capacidad del autor de haberse podido determinar conforme a derecho.
Se parte del hombre medio (objetivo), pero se llega al autor concreto, atendiendo a sus
capacidades reales y limitaciones o carencias (personal).
Razón: el juicio de reproche es personal.
I. Fuerza irresistible
Causales
de no II. Miedo insuperable
Exigibilidad
III. Encubrimiento de parientes
118
2.- Fuerza física
Para otro sector de la doctrina, la fuerza irresistible del art. 10 N°9 C.P. sólo se refiere a
fuerza física.
Razón:
Cuando el legislador utiliza la expresión “fuerza” lo hace como sinónimo de “violencia” y estas
se refieren solo a la fuerza física, en contraposición a la intimidación.
Vis compulsiva
También se discute si la fuerza irresistible se refiere sólo a la vis compulsiva o también a la
vis absoluta.
La mayoría de la doctrina dice que se refiere sólo a la vis compulsiva, ya que la vis
absoluta está comprendida en los casos de falta de acción: quien es objeto de vis
absoluta no “obra” ya que por quedar reducido a la condición de simple instrumento,
no puede ser protagonista de una conducta.
Prof. Náquira dice que la fuerza irresistible se refiere a la vis compulsiva física o
psíquica actual.
Razón: el art. 10 N° 9 utiliza la expresión “quien obra violentado ….”, lo que hace
pensar que el sujeto debe ser objeto de violencia física o moral actual y no de
amenazas de un mal eventual o futuro. Quien obra por la presión de una amenaza,
no obra “violentado”, sino “atemorizado” (miedo)
Requisitos:
1. Existencia de fuerza física o psíquica actual.
2. Que la fuerza sea irresistible: compromiso grave de la capacidad de autodeterminación
conforme a Derecho.
3. El autor no debe estar obligado a resistir y afrontar la violencia de que es objeto.-
1.- Fuerza: violencia física o psíquica seria y grave que provoca en la persona que
la sufre dolor o sufrimiento que lo determina a obrar contra el derecho como una forma de
ponerle fin.
El autor debe haber sido objeto en su persona de agresiones, torturas o maltratos, o
bien, padecimientos, dolores o sufrimientos graves provocados por una persona, animal,
fuerzas de la naturaleza o máquinas mecánicas.
119
3.-No estar obligado a resistir y afrontar la violencia: es decir El autor de la
conducta típica y antijurídica no debe estar jurídico-penalmente obligado a resistir y afrontar
la violencia de que es objeto.
Razón: existen personas que por su trabajo están obligadas a asumir ciertos riegos
Ejemplos: - policías
- bomberos
- miembros de rescate
A estas personas se les puede exigir más que al hombre-medio. En todo caso, se
entiende que esta obligación es dentro de un marco racional y prudente. La profesión de
héroe no existe (Cury)
Concepto
Obra impulsado por miedo insuperable quien, sobre la base de un temor
humanamente comprensible, realiza una conducta típica y antijurídica para evitar la
concreción de un peligro o mal grave (real o aparente) que amenaza a él o a un tercero
de forma inminente y que no está obligado a resistir.-
Ejemplos
- El náufrago que da muerte a otro con el fin de apoderarse de un salvavidas y, de esta
manera, sobrevivir al naufragio.
Requisitos:
1) Existencia de miedo.
2) Miedo insuperable: compromiso grave de la capacidad de autodeterminación conforme a
Derecho.
3) El autor no debe estar obligado a resistir y afrontar la amenaza que teme.
1.-Miedo: “Temor a la concreción de un peligro o mal grave, real o aparente, que amenaza
en forma inminente al autor o a un tercero y que lo determina a actuar contra el derecho”.
120
Pánico o terror
- Algunos autores exigen que el miedo implique un estado de pánico o terror.
- Otros estiman que el miedo es un estado psíquico personal y no requiere
traducirse en un estado de pánico o terror.
2.-La entidad del mal que amenaza al sujeto que actúa antijurídicamente, no tiene
necesariamente que ser igual o mayor al perpetrado para evitarlo. Solo se exige que
sea grave.-
2.- Miedo insuperable: Que el miedo sea de tal entidad que implique un compromiso grave
de la capacidad de autodeterminación conforme a derecho.
A estas personas se les puede exigir más que al hombre-medio. En todo caso, se entiende
que esta obligación es dentro de un marco racional y prudente. La profesión de héroe no existe
(Cury)
Recordar que:
a) En el caso de una legítima defensa, el exceso no queda justificado, pero puede quedar
cubierto por un causal de justificación por inexigibilidad de otra conducta.
b) En el caso de un estado de necesidad en que el bien jurídico atacado es de igual o mayor
valor que el que se trata de evitar, no opera como causal de justificación, sino de
exculpación.-
Consagración legal:
- Art. 17 inciso final C.P.
121
“Están exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su cónyuge o
de sus parientes legítimos en toda la línea recta ….., con sólo la excepción de los que se hallaren
comprendidos en el número 1 de este artículo”.
- El art. 269 bis C.P. extiende estos efectos al delito de obstrucción a la justicia.
Naturaleza jurídica
Se discute, si es: - Causal de exculpación por inexigibilidad de otra conducta
- Excusa legal absolutoria
A) Causal de exculpación
La doctrina mayoritaria estima que se trata de una causal de exculpación por
inexigibilidad de otra conducta.
Se trataría de una conducta típica, antijurídica, pero no culpable.
Fundamento: un conflicto entre los deberes hacia el ordenamiento y la solidaridad hacia
quienes estamos unidos por lazos afectivos. El derecho no puede exigir que a un pariente del
que ha cometido un delito se le entregue al juez.
Requisitos
1.- Positivo: que el encubridor lo sea de su cónyuge o de los parientes que la ley señala.
2.-Negativo: que el encubridor no se haya aprovechado por si mismo ni facilitando a los
culpables los medios conducentes para que se aprovechen de los efectos provenientes del
delito.
Críticas
Se dice que se ha formalizado en exceso esta causal, lo que resulta lamentable. En efecto,
el legislador hace una enumeración taxativa de los parientes que resultan favorecidos por ella,
quedando fuera personas que por sus lazos afectivos también debieran quedar exentos de pena.
Ejemplos: convivientes.
Naturaleza jurídica
Se discute:
- Causal de atipicidad
- Causal de exculpación por inexigibilidad de otra conducta
Causal de exculpación
Algunos autores estiman que se trata de una causal de exculpación por inexigibilidad
de otra conducta.
122
Razón: el legislador ha utilizado la misma expresión “insuperable” que en el miedo (art. 10
N°9) y nadie discute que el miedo es una causal de inexigibilidad, por lo tanto no se ve razón
para pensar que idéntico término posea un sentido distinto.
La Obediencia debida
Cuando tratamos las causales de justificación, se planteó la situación de la
“obediencia debida”. En esa oportunidad, indicamos que si la orden era lícita, ella operaba
como causal de justificación.
En el caso de las ordenes ilícitas, no operaba como justificación, pero era posible
recurrir a una causal de exculpación.-
En todo caso, se exige que la conducta ordenada no implique un grave atentado a la dignidad
humana. De esta forma, para que opere esta causal de exculpación el subordinado puede detener o
encerrar a una persona en virtud de una orden ilícita, pero, en modo alguno, podrá cumplir con una
orden de dar muerte, torturar o violar a una persona.
123
124
Capítulo IX: Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal
Concepto: “Conjunto de situaciones descritas por la ley que tienen la virtud de atenuar o
agravar la pena que ha de imponerse al sujeto”
Sistemas.
Se distingue:
a. Sistema de números abiertos
b. Sistema intermedio o mixto
c. Sistema de números clausus (o “números cerrados”)
125
b) Circunstancias materiales u objetivas: Aquellas que consisten en la ejecución material del
hecho o en los medios empleados para realizarlo. Ejemplo: Art. 64 inciso 2 C.P.
Concepto: “Conjunto de situaciones descritas por la ley que tienen la virtud de atenuar o
disminuir la pena que ha de imponerse al sujeto”
Primera clasificación:
Generales: Aquellas que operan respecto de todos los delitos o al menos en la mayoría.
Están establecidas en el art. 11 C.P.
Especiales: Aquellas que únicamente disminuyen la responsabilidad penal en determinados casos.
Están establecidas en la parte especial del C.P. y en leyes especiales.
Segunda clasificación
La más utilizada en la actualidad es la propuesta por Etcheberry:
A. Eximentes incompletas (art. 11 Nº 1)
B. Atenuantes fundadas en los móviles del agente (art. 11 Nº 3, 4, 5 y 10)
C. Atenuantes relativas a la personalidad del sujeto (art. 11 Nº 6)
D. Atenuantes relativas a la conducta posterior del sujeto (art. 11 N°7, 8 y 9)
A. Eximentes incompletas
Problema
El problema de esta atenuante consiste en determinar si se aplica a todas las eximentes del
art. 10 o sólo a algunas y en este último caso, a cuales de ellas se aplica.
El punto ha sido discutido, en atención a que el texto de la ley no es claro.
Algunos han estimado que se aplica sólo a aquellas eximentes que contemplan requisitos.
Otros estiman que su aplicación es más amplia. (mayoría de la doctrina)
126
Eximentes en que la falta de uno de sus requisitos tiene una regulación especial.
Casos de eximentes en que la falta de uno de sus requisitos no la transforma en eximente
incompleta, sino que tienen un efecto propio y específico establecido por la ley
Tres Casos
a) Art. 10 N° 8, que regula el caso fortuito.
El art. 71 señala que si falta uno de sus requisitos, se aplica el art. 490
b) Art. 10 N° 3, mayor de 14 años y menos de 18 años. Se aplica Ley 20.084
c) Art.10 N° 13, que regula los cuasidelitos
Efecto atenuatorio:
Hay que distinguir:
Concurre la mayoría de los requisitos exigidos por la ley: se aplica el art. 73 como atenuante
privilegiada. El juez puede bajar hasta en 3 grados
Concurre menos de la mayoría de sus requisitos: no se aplica el art. 73, no es una atenuante
privilegiada, sino común.
Resumen:
Esta atenuante (eximente incompleta) se aplica las siguientes eximentes:
Art. 10 N° 1 Locura demencia, privación razón
Art. 10 N° 4, 5 y 6 Legítima defensa
Art. 10 N° 7 Estado de necesidad
Art. 10 N° 9 Fuerza Irresistible, miedo insuperable
Art. 10 N° 10 Cumplimiento deber, d°, …….
Art. 10 N° 12, 2 parte Omisión causa insuperable
127
B. Atenuantes relativas a los móviles del agente
Están contempladas en el art. 11 N° 3, 4, 5 y 10.
N° 3 Provocación o amenaza proporcionada al delito
N° 4 Vindicación próxima de una ofensa grave
N° 5 Arrebato u obcecación
N° 10 Obrar por celo de la justicia
Fundamento
El fundamento de esta atenuante radica en que no es posible extinguir las pasiones naturales
que impulsan a vengar las provocaciones, ofensas o amenazas injuriosas, y es por ello que el
legislador ha tenido que guardarles ciertas consideraciones
Dichos en términos más modernos su fundamento es el “estado anímico que provoca en el
autor un determinado estímulo externo”.
Amenaza: “Anuncio de un mal futuro sobre el amenazado capaz de desatar en él una pasión
contra el que le amenaza que le impida adecuar su conducta a la ley sin un esfuerzo más o menos
considerable”.
128
La provocación o amenaza deben tener como autor al ofendido y recaer en el que comete del
delito, aunque en el caso de la amenaza se admite que ella pueda recaer en terceros.
En el aspecto subjetivo, la provocación de la atenuante no necesitan ser reales, a diferencia de
las eximentes incompletas. Aquí pueden ser imaginarias, mientras sean capaces de desatar la
excitación emotiva que justifica la atenuación.
Fundamento
El fundamento de esta atenuante es la misma de la del art. 11 N° 3 el “estado emotivo que
provoca en el sujeto un determinado estímulo externo”
Su diferencia se encuentra en la clase de estímulo: ha de tratarse de estímulos que
por su propia naturaleza no admitan una reacción inmediata, como la provocación o amenaza, pero
que sean lo suficientemente poderoso para producir sus efectos en el corazón humano.
Ejemplo: ofensas que se ocasionan en ausencia del ofendido o a algún pariente con el que
nos liga el afecto.
En la base de esta atenuante se encuentra el deseo de venganza que crea una situación de
esta naturaleza, en el común de los hombres. Si bien el deseo de venganza es reprobable
moralmente, la ley le reconoce la virtud de atenuar la responsabilidad de quien la sufre.
1) Vindicación
2) Ofensa grave
3) Causada al autor, cónyuge u otros parientes
4) Proximidad en el tiempo entre ofensa y vindicación
129
Primer Requisito: Vindicación
La vindicación es la “venganza que toma el que ha sido objeto de un agravio, es decir, es la
devolución de un mal con otro mal”.
No se exige proporcionalidad entre el mal causado en la vindicación y la ofensa.
11 N° 5: “La de obrar por estímulos tan poderosos que naturalmente hayan producido
arrebato y obcecación”.
130
Arrebato: “Estado emocional que se caracteriza por una perturbación intensa en la capacidad de
autocontrol de la persona, que tiene su origen en la ira o indignación”
Obcecación: “Ofuscación persistente de la razón que priva del normal discernimiento”
Características:
La intensidad del arrebato u obcecación, es menor que la de una perturbación total de la razón. De
lo contrario, estaríamos en presencia de la eximente de responsabilidad del art. 10 N° 1 C.P
No requieren ser inmediatos o próximos, solo es necesario que existan al momento de perpetrar el
hecho, de ahí que se señale que hay arrebatos y obcecaciones que pueden prolongarse en el tiempo.
Arrebato y obcecación
¿Exigencias copulativas o alternativas?
o El C. Penal habla de “arrebato y obcecación”, lo que parece dar a entender que deben concurrir
ambas circunstancias para que opere la atenuante (exigencia copulativa)
o Sin embargo, la doctrina nacional actual entiende que basta la concurrencia de una de ellas para
que opere la atenuante Por ello, es preferible hablar de arrebato u obcecación.
Es una exigencia alternativa.
Jurisprudencia
Nuestros tribunales han estimado como estímulo suficiente para provocar “arrebato” u
“obcecación”
El proceder molesto y pertinazmente provocativo del occiso.
El encontrar el autor a su cónyuge desnuda y en la misma cama con otra persona
Marido que mata a su esposa convencido de su infidelidad.
Hombre que mata al que, abusando de su confianza, le roba y le deja en la más absoluta miseria
Alcance de la atenuante
¿Esta atenuante es aplicable solo a los funcionarios públicos?
Algunos han pensado que esta atenuante sólo se refiere al funcionario público o al ejecutor de la
justicia.
Actualmente la mayoría de la doctrina estiman que la ley no contiene esta limitación y es posible
aplicarla tanto a los funcionarios públicos como a los particulares
131
La pregunta que cabe hacerse es si este debe ser el único móvil del sujeto o pueden concurrir
otros:
La mayoría de la doctrina estima que no concurre la atenuante si el autor obra por motivos “egoístas
o mezquinos”
Algunos autores señalan que pueden concurrir varios móviles
Casos:
Casos jurisprudenciales:
El que castiga al hijo menor de su conviviente, porque cometió un hurto.
El cabo que carabineros que participó en un delito de abuso de autoridad, si su propósito fue el
obtener el esclarecimiento completo del hecho delictivo cuyo labor se le había encomendado
Caso doctrinario:
El que sustrae a un niño de las casa de sus padres con el propósito de mejorar su situación,
porque éstos lo maltratan o lo descuidan (Cury).
Fundamento:
Su fundamento ha sido discutido:
Menor peligrosidad (Labatut)
Exigibilidad disminuida (Cuy)
Menor reprochabilidad, menor necesidad de pena (Garrido)
Hay quienes no ven su razón de ser (Novoa)
Antecedentes penales
1.- Condena anterior antigua
La mayoría de la jurisprudencia no concede la atenuante cuando existe una condena, aunque
sea antigua.
2.- Sentencia condenatoria no firme.
La mayoría de la jurisprudencia estima que opera esta atenuante aun cuando hay sentencia
condenatoria siempre que esta no se encuentre firme o ejecutoriada (presunción de inocencia).
3.- Procesos pendientes
Si hay procesos pendientes en contra del imputado: se sigue el mismo razonamiento anterior
132
d. Atenuantes que se fundan en la conducta posterior al delito
11 N° 7: “Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores perniciosas
consecuencias”
Fundamento
Esta atenuante encuentra su fundamento en consideraciones de política criminal,
tendientes a evitar que el daño causado por el delito se expanda o a repararlo si ello no es posible
Requisitos
1) Reparar el mal causado o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias
2) Procurar con celo
133
- Solo durante la investigación
- Hasta audiencia de preparación de juicio oral
- Hasta la realización del juicio oral
Sustracción de menores
Se dice que por la naturaleza del delito no es posible aceptar que el simple pago de una
cantidad de dinero para atenuar o aliviar la impresión sufrida por los padres
Abusos sexuales
Se dice que el daño causado no es de aquellos que puedan sustituirse por la vía de
indemnización pecuniaria, ya que por su naturaleza son irreversibles.
Porte y tenencia de armas.
Se dice que por tratarse de un delito de peligro, no opera esta atenuante.
Fundamento
Esta atenuante también encuentra su fundamento en consideraciones de política criminal,
que favorecen aquí no a la víctima (como en la atenuante anterior) sino a la acción de la justicia, que
de otra forma se vería frustrada o retardada.
Casos jurisprudenciales:
Si se cometió el delito en el campo alejado de otras estancias o centros poblados y no obstante, el
autor se presenta a la justicia.
Si el inculpado se hallaba en el extranjero y vuelve a Chile a presentarse voluntariamente al tribunal.
En ambos casos, se ha admitido esta atenuante
134
No se requiere realizar una denuncia formal, en el sentido del art. 173 C.P.P, sino simplemente
presentarse voluntariamente a la justicia o sus agentes.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia concuerdan en que no es necesario que la autodenuncia
sea la primera actuación del proceso, ya que ello en la práctica podría excluir completamente la
aplicación de la atenuante.
Fundamento
Esta atenuante encuentra su fundamento en consideraciones de política criminal, que
favorece la acción de la justicia, que de otra forma se vería frustrada o retardada. Esta atenuante fue
introducida por Ley 19806 año 2002.
Colaboración
La expresión colaboración debe entenderse en un sentido amplio, con el objeto de adecuarse
al nuevo proceso penal, particularmente, a aquellas formas de solución distintas a la del juicio oral,
en las que el imputado reconoce su responsabilidad en los hechos imputados.
Ej. Suspensión condicional del procedimiento, procedimiento abreviado.
Concepto: “Conjunto de situaciones descritas por la ley que tienen la virtud de agravar la
pena que ha de imponerse al sujeto”
Circunstancias personales o subjetivas: aquellas que consisten en la disposición moral del delincuente
o en otra causa personal.
Art. 64 inciso 1 C.P.
135
Circunstancias materiales u objetivas: Aquellas que consisten en la ejecución material del hecho o en
los medios empleados para realizarlo.
Art. 64 inciso 2 C.P.
Naturaleza
Es una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable (art. 64 incisos 1 ° C.P.)
Concepto:
“Alevosía cuando se obra a traición o sobreseguro”.
Elementos
a. A traición
b. Sobre seguro
c. Animo alevoso
a. A traición
Consiste en el ocultamiento moral, esto es, el ocultamiento de las intenciones o propósitos
“cuando el enemigo ha escondido su ánimo hostil, simulando amistad o disimulando su
enemistad” (Carrara)
b. Sobre seguro
Es el aprovechamiento de circunstancias materiales favorables buscadas de propósito por el
hechor con el fin de asegurar el éxito de la acción delictiva y neutralizar los posibles riegos que
pudieran emanar de una probable defensa de la víctima.
Ocultamiento del cuerpo del hechor, o de los medios ejecutivos, con el fin de provocar la
indefensión de la víctima y la ventaja o seguridad del hechor.
c. Animo alevoso
Hay acuerdo en doctrina y jurisprudencia en el sentido que tanto la actuación traicionera
como en el proceder sobre seguro, no basta con el elemento material u objetivo de la indefensión de
136
la víctima, sino que es imprescindible que el hechor haya buscado de propósito esa
situación favorable para cometer específicamente el delito en ese contexto.
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva por lo que afecta a los 2 intervinientes en el pacto
criminal, esto es, agrava la responsabilidad tanto del que paga el precio u ofrece la recompensa,
como del que lo recibe o confía recibirla y ejecuta el hecho.
Es una circunstancia objetiva porque consiste en un medio de perpetrar la acción. Se
comunica a los demás intervinientes (art. 64 inciso 2).
Elementos
a. Acuerdo previo
b. Carácter del premio o promesa
a. Acuerdo previo
Supone la intervención de al menos 2 personas, una de las cuales será el mandante y la otra
el autor material o mandatario. Entre ambos debe mediar un acuerdo, pacto o convenio, relativo al
precio o recompensa.
137
Sin embargo, nuestra jurisprudencia, en algunos casos, ha indicado que “no agrava la
responsabilidad de algunos reos la circunstancia de que se les haya ofrecido remuneración – que a
la postre no se les pago.”
12 N° 3 “Ejecutar el delito por medio de inundación, incendio, veneno u otro artificio que
pueda ocasionar grandes estragos o dañar a otras personas”
Naturaleza
La mayoría dice que se trata de una circunstancia material u objetiva, por lo que se
comunica a los intervinientes que tienen el conocimiento requerido por el art. 64.
Fundamento
La razón de ser de esta agravante reside en el peligro común para la seguridad general
que proyecta el empleo de medios catastróficos. En el evento de ocasionarse incendio o
estragos constitutivos de delito, opera el art. 63 del C.P. y queda excluida la agravante.
Ej. Delito de incendio, es un delito autómono: si hay incendio, se aplican las normas que
regulan este delito y no se aplica la agravante.
Medios catastróficos
a. Inundación
b. Incendio
c. Veneno
d. Otro artificio
Enumeración no taxativa
a. Inundación
Es la “invasión del agua en grandes proporciones”
b. Incendio
Es la “destrucción de cosas por un fuego incontrolable o ingobernable”.
Constituye un delito autónomo. Art. 474 y siguientes.
c. Veneno
Es la “utilización de una sustancia que en el caso concreto y suministrada en cantidad escasa,
actúa como idónea para ocasionar la muerte o grave daño a la salud de una persona”.
Diferencia veneno
art. 12 n° 3 y art. 391 n° 2
En el homicidio calificado el veneno está tipificado como calificante por el medio insidioso o traicionero
(art. 391 N° 2).
Aquí en la agravante del n° 3 se le otorga un significado más amplio, no atado exclusivamente al
carácter de “medio insidioso”, en atención a que el legislador lo situó conjuntamente con
138
elementos como la inundación y el incendio, medios estos eminentemente catastróficos, de gran
poder lesivo.
d. Otro artificio
La ley contempla en esta agravante una cláusula analógica “u otro artificio que pueda causar
otros estragos o dañar a otras personas”, de modo que la enumeración de medios es ejemplar y no
cerrada.
12 N° 4 “Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para
su ejecución”
Naturaleza
Se trata de una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1 C.P.
Requisitos
a. Males innecesarios para ejecutar el delito
b. Aumento deliberado del daño
Jurisprudencia
“Obra con ensañamiento el reo que da puñaladas a la víctima cuando ya se encuentra en el
suelo, gravemente herida, algunas de las cuales son por la espalda”.
12 N° 5 “En los delitos contra las personas, obrar con premeditación conocida o emplear
astucia, fraude o disfraz”
Naturaleza
139
Hay que distinguir:
a) Premeditación conocida, es circunstancia personal o subjetiva (no comunicable art. 64 inciso 1
C.P.)
b) Empleo de astucia, fraude o disfraz, es circunstancia material u objetiva (comunicable art. 64 inciso
2 C.P.)
Premeditación conocida
Elementos:
a. Premeditación
b. Conocida
Criterio cronológico
Este criterio exige el transcurso de un cierto espacio de tiempo entre la resolución de cometer
el delito y su ejecución misma.
Criterio psicológico
Este criterio exige la adopción de la decisión criminal con total frialdad y tranquilidad (ánimo
frío y tranquilo)
Criterio ideológico
Este criterio exige una deliberación reflexiva, a partir de la decisión criminal ya tomada y
hasta su ejecución.
Doctrina nacional
Para que exista la premeditación exige:
Una reflexión previa a la adopción de la resolución de cometer el delito, en el curso de la cual el
sujeto pondera las ventajas e inconvenientes que el delito presenta.
La persistencia firme de una resolución ya adoptada y sobre la cual no existen vacilaciones
Un lapso de tiempo entre la resolución y su ejecución
Jurisprudencia
Hay premeditación si el autor “realizó un planteamiento o pensó reflexivamente el hecho
antes de su ejecución, según así se desprende de la circunstancia que haya portado arma de fuego,
debidamente acondicionada para disimular su transporte y de haber llevado consigo otros elementos
necesarios para perpetrar el delito”.
140
b. Segundo Elemento: Conocida
La expresión “conocida” significa que la premeditación no puede presumirse por el solo
empleo de ciertos medios ejecutivos o el transcurso de cierto lapso entre la resolución y su realización.
Es necesario acreditar en el proceso los elementos de la premeditación: reflexión, persistencia en su
decisión…
Criticas a esta atenuante:
1. Bajo ella caen varias otras agravantes:
Premeditación hay en la alevosía
Premeditación hay en el delito pagado
Premeditación hay en caso de utilizar veneno.
etc.
2. Premeditación hay siempre, porque siempre se piensa lo que se va a hacer antes de ejecutarlo.
De manera tal que esta existiría en todo delito.
Astucia, fraude o disfraz
Astucia: habilidad o artificio empleado para ocultar o disimular la actividad dirigida al delito,
engañando a la víctima (alevosía)
Fraude: artificio o ardid utilizado para inducir a error al sujeto pasivo.
Disfraz: forma especial de engaño, consiste en el empleo de todo medio que altere o disimule la
propia identidad del autor mediante apariencias físicas falsas que eviten el reconocimiento.
Jurisprudencia
Señala que concurre esta agravante cuando se encuentra acreditado “que los reos
procedieron a cubrirse el rostro con toallas, con el objeto de no ser reconocidos por la ofendida y su
acompañante…”
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
Abuso
Se trata de un término impreciso, ya que en la práctica es difícil distinguir entre el “uso” y el
“abuso”.
En todo caso, se entiende que para que se configure esta agravante no basta el uso de armas
o fuerzas superiores o el simple hecho de pertenecer al sexo masculino.
La jurisprudencia exige que el abuso de superioridad de la fuerza haya sido buscado de propósito
por el autor.
Aplicación
Normalmente no se aplica.
Razón de lo anterior:
1.- Normalmente queda comprendida en otra agravante: en la alevosía o ensañamiento, etc.
2.- En ocasiones esta agravante es inherente al delito.
141
Violación
Robo con violencia o intimidación
En estos no puede aplicarse como agravante, ya que infringe el principio non bis in idem (art.
63 C.P.)
Naturaleza
Es una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1 C.P.
Elementos
1.- Confianza
Existencia de un vínculo entre el sujeto activo y el sujeto pasivo del delito, en virtud del cual
el segundo ha depositado una fe especial en el primero.
2.- Abuso
Aprovechamiento indebido de esa confianza.
Aplicación
No se aplica esta agravante en aquellos casos en los cuales el abuso de confianza es inherente
al delito: principio non bis in idem .
Art. 63
Ejemplos:
Apropiación indebida
Delitos funcionarios
Ambos suponen un abuso de confianza y no se aplicará como agravante.
Naturaleza
Es una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1 C.P.
Elementos:
a. Funcionario público:
b. Prevalerse de dicha calidad:
Consiste en que el sujeto activo se aprovecha de su carácter de funcionario público para
cometer el delito o para ejecutarlo en condiciones más favorables o para procurar impunidad.
Aplicación
No se aplica en los casos en que la calidad de funcionario público forma parte del tipo penal,
por aplicación de principio non bis in idem (art. 63 C.P.)
142
12 N° 9 “Emplear medios o hacer que concurran circunstancias que añadan la ignominia a
los efectos propios del hecho”
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art.64 inciso 1 C.P.
Ignominia
“Ofensa que daña el honor o los sentimientos de decoro de las personas”
Es indiferente que la ofensa deba sufrirla la propia víctima del delito o un tercero.
Ejemplo: marido que es forzado a mirar violación de su mujer.
La ignominia debe ser algo innecesario para la consumación del delito. Un mal suplementario,
nuevo, distinto del propio del delito en cuestión.
A la ignominia se le llama también “ensañamiento moral”.
Aplicación
No se aplica en los delitos contra el honor de las personas (injurias y calumnias)
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
Fundamento
La ley contempla esta agravante porque el delincuente tiene mayor facilidad para llevar a
cabo su propósito en el contexto de las circunstancias indicadas y en el mayor reproche que inspira
el que se aprovecha de la desgracia pública para cometer el delito.
Calamidad
La calamidad o desgracia puede provenir de fenómenos naturales o de la acción de terceros.
Es necesario que el autor cometa el delito con ocasión de estas calamidades (recordar
diferencia con la agravante del art. 12 N° 3).
Naturaleza
Es una circunstancia material u objetiva, comunicable art.64 inciso 2 C.P.
Crítica
Esta agravante normalmente se encuentra comprendida en otras:
Alevosía
143
Premeditación
Abuso de superioridad….
Situaciones
Comprende 2 situaciones:
Auxilio de gente armada
Auxilio de personas que aseguren o proporcionen la impunidad
Naturaleza
Se trata de una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1 C.P.
Procedencia
La doctrina le otorga igual finalidad que a la alevosía, ya que se trata de buscar la impunidad o el
aprovechamiento de condiciones más seguras o favorables.
Es necesario que ellas contribuyan efectivamente a favorecer la perpetración del delito o la impunidad
del hechor.
Es necesario que el autor las haya buscado con dicho objetivo.
Situaciones:
- Noche
Por noche se entiende “el tiempo en que no hay luz solar sobre el horizonte o en que habiendo
luz solar ella es tan escasa que predomina la oscuridad”
144
Jurisprudencia: “cuando los hechos ocurren entre la medianoche y las 4 de la
madrugada…….” (Esto queda entregado a la prudencia del tribunal)
- Despoblado
Lugar solitario, en el que no hay personas en el momento del hecho.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
Situaciones
Comprende 2 situaciones:
No se aplica a aquellos delitos que, por su naturaleza, implican un atentado contra la autoridad
(art. 63 C.P.)
No se requiere que el atentado se dirija en contra de una autoridad como tal.
Ejemplo:
Puede consistir en injuriar a la parte contraria ante el juez.
Concepto
La reincidencia tiene lugar cuando el sujeto ha sido condenado por uno o más delitos e
incurre, después de ello, un nuevo delito.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable art. 64 inciso 1 C.P.
Fundamento
Clásico: Esta agravante se basa en la idea clásica de que el reincidente no ha aprovechado
suficientemente el castigo anterior para enmendar su rumbo.
Hoy : se discute
Reincidencia
Esta agravante comprende:
145
2. Reincidencia propia genérica, art. 12 N°15
3. Reincidencia propia específica, art. 12 N°16
Reincidencia impropia
12 N°14 “Cometer el delito mientras cumple una condena o después de haberla quebrantado
y dentro del plazo en que puede ser castigado por el quebrantamiento”
Quebrantamiento
Art. 90 y siguientes C.P.
Principio non bis in idem
Requisitos
Condenado
2 o más delitos
Mayor o igual pena que el nuevo delito
Doctrina:
Atiende a:
Bien jurídico protegido
Forma de ataque a los bienes jurídicos
Prescripción
146
El art. 104 del C.P. contempla la prescripción de la reincidencia propia (art. 12 N°s. 15 y 16).
Plazo:
- Si se trata de crímenes, 10 años
- Si se trata de simples delitos, 5 años.
El plazo se cuenta desde que se cometió el delito.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inc. 2 C.P.
Fundamento
Esta agravante encuentra su fundamento en la falta de reverencia o respeto que
naturalmente debería imponer a cualquier persona, el ejercicio de un culto. Por lo mismo, se requiere
que el autor conozca la naturaleza del lugar.
12 N° 18 “Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la dignidad,
autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando él no haya provocado el
suceso”
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inc 2 C.P.
Improcedencia
No procede esta agravante cuando ella es inherente al delito:
desacato
injuria
violación de morada
robo con fuera en lugar habitado
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inc. 2 C.P.
Elementos
1.- Fractura o escalamiento
2.- Lugar cerrado
Fractura o escalamiento
Escalamiento
Está definido a propósito del robo: “entrar por vía no destinada al efecto, por forado o con
rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas (art. 440 C.P.)
147
Se discute en la doctrina si corresponde aplicar este mismo concepto a la agravante que
estamos analizando.
Lugar cerrado
Por lugar cerrado debe entenderse “aquel espacio o sitio que se encuentra protegido por
obstáculos que impiden físicamente su acceso desde el exterior. No es posible acceder a él en forma
libre”.
Naturaleza
Se trata de una circunstancia material u objetiva, comunicable art. 64 inciso 2 C.P.
Concepto de Armas:
Se comprende bajo esta palabra “toda máquina, instrumento, utensilio u objeto cortante,
punzante o contundente que se haya hecho tomado para matar, herir o golpear , aun cuando no se
haya hecho uso de él”.
(Art. 132 C.P.)
Art. 13: “Es circunstancia atenuante o agravante, según la naturaleza y accidentes del delito:
Ser el agraviado cónyuge, pariente legítimo por consaguinidad o afinidad en toda la
línea recta y en la colateral hasta el segundo inclusive, padre o hijo natural o ilegítimo reconocido del
ofensor”
Naturaleza
Se trata de una circunstancia personal o subjetiva, incomunicable al que no la posee, art. 64
inc 1 C.P.
Agraviado
“Es el sujeto pasivo del delito”.
¿Atenuante o agravante?
Depende de la naturaleza y accidentes del delito.
Art. 13 C.P.
a. Naturaleza del delito
b. Accidentes del delito
148
a. Naturaleza del delito
Atiende a la índole del bien jurídico protegido.
Regla general:
a) Si se trata de un delito contra la propiedad: el parentesco opera como atenuante
Ej. Hurto
b) Si se trata de un delito contra las personas: El parentesco opera como agravante.
Ej. Lesiones, violación
Improcedencia
No se aplica a aquellos casos en que la ley contempla el parentesco en la descripción del tipo
penal.
Ejemplo:
Parricidio, art. 390 C.P.
Infanticidio, art. 394 C.P.
149
Concepto: Conjunto de situaciones previstas por la ley, que
tienen la virtud de agravar o atenuar la pena que ha de
imponerse al sujeto.
Según Naturaleza:
- C. Personales o Subjetivas (Disposición
moral del delito, o causa personal, 64 inc. 1º)
- C. Materiales u Objetiva (Hecho material
o medio, 64 inc. 2º)
Atenuantes
Primera Clasificación:
Generales
Especiales
Clasificación de Etcheberry:
Capítulo X. Iter Criminis. - Eximentes incompletas. Art. Nº 1
- Fundadas en móviles del sujeto. Art. Nº 3, 4, 5 y 10
- Relativas a la personalidad del sujeto. Art. 11 nº 6.
Con este nombre se conoce el conjunto de acontecimientos que va desde que el sujeto idea
un delito hasta su consumación y/o agotamiento. También recibe las denominaciones de:
a) “Grados de desarrollo del delito”,
b) “Etapas de perfeccionamiento del delito”.
En nuestro país está consagrado en los Arts. 7 y 8 del Cod. Penal.
150
1. Ideación
2. Deliberación
3. Resolución
Fase externa:
1. Actos preparatorios
2. Actos de ejecución
Fase interna
Está constituida por:
1. Ideación.
Aparece en la mente del sujeto la idea de delinquir.
2. Deliberación
El sujeto pondera las ventajas y desventajas que le puede significar la realización del delito
3. Resolución
El sujeto se decide cometer el delito.
Esta fase interna surge y se da en la mente del sujeto y aquí cobra importancia una de las
características del derecho penal de ser un regulador externo de la conducta humana. Esto significa
que esta fase por sí sola no interesa al derecho penal (el pensamiento no delinque), salvo cuando se
da también la fase externa.
Fase externa
El sujeto ha resuelto cometer el delito, y comienza a dar los primeros pasos para llegar a su
comisión.
Está constituida por:
A. Actos preparatorios y
B. Actos de ejecución.
A. Actos preparatorios
Se comprende todas aquellas conductas, en que si bien la voluntad se ha exteriorizado, éstas
no llegan todavía a representar un comienzo de ejecución del delito mismo.
Ejemplo:
a) comprar un arma
b) estudiar las costumbres de los moradores de una casa que se piensa robar.
Conceptos:
Tentativa
“Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecución del crimen o simple delito por
hechos directos, pero faltan uno o más para su complemento.”
Art. 7 inciso 3 C.p.
151
Frustración
“Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone todo de su parte todo lo
necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas
independientes de su voluntad”
Art. 7 inciso 2 C.p.
Consumación
“Un delito está consumado cuando el autor realizó con su actividad todas las exigencias del
tipo delictivo, aunque no haya obtenido los propósitos posteriores que perseguía con la perpetración
del delito.”
Agotamiento
“Tiene lugar cuando el sujeto obtiene los propósitos posteriores que perseguía con la
perpetración del delito.”
Solo tiene importancia en las siguientes materias:
Indemnización civil
Aplicación art. 69 C.p.: mayor o menor extensión del mal causado
Derecho comparado
La mayoría de las legislaciones han eliminado la distinción entre tentativa y frustración. Sólo
se habla de tentativa acabada e inacabada
(Esta distinción tiene importancia para los efectos del desistimiento).
Penalidad
Al autor, cómplice o encubridor de crimen o simple delito frustrado le corresponde una pena inferior
en un grado a la del autor, cómplice o encubridor del delito consumado.
qAl autor, cómplice o encubridor de crimen o simple delito tentado le corresponde una pena inferior
en 2 grados a la del autor, cómplice o encubridor del delito consumado.
Arts.51 y siguientes
La tentativa y la frustración no son tipos penales autónomos, sino una forma de aparición de
un delito al que le falta la parte conclusiva, por lo que no existe la tentativa “en sí”, sino tentativa de
homicidio u homicidio frustrado.
La determinación concreta de los casos de tentativa o frustración es, por tanto, una cuestión
relativa a la tipicidad de cada uno de ellos.
152
Faltas
La punibilidad de las faltas se encuentra limitada: “Las faltas sólo se castigan cuando han
sido consumadas”
Art. 9 del C. penal.
Excepción: hurto-falta (art. 494 bis C.p.)
La Tentativa
Concepto: “Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecución del crimen o simple
delito por hechos directos, pero faltan uno o más para su complemento.”
Art. 7 inciso 3 C.p.
Ejemplos:
Cuando alguien abre la puerta de un vehículo que se encuentra en la calle e intenta sustraer la
radio.
Cuando alguien es detenido justo en el momento que se dispone a vaciar al agua potable de una
localidad venenos o sustancias capaces de provocar muerte o grave daño a la salud.
153
Referida al dolo
1) Faz objetiva
Requiere:
1. Dar principio a la ejecución de un crimen o simple delito por hechos directos
2. Que falten “uno o más (hechos) para su complemento.
Art. 7 inciso 3 C.p.
a. Teorías objetivas y
b. Teorías subjetivas
Teoría de Beling
Para distinguir entre un acto preparatorio y un acto ejecutivo, Beling atiende a la realización
de la acción típica:
Si el acto aún no realiza la acción descrita por el tipo, es un acto preparatorio (no punible)
Si el acto realiza una parte de la acción descrita por el tipo penal, es un acto ejecutivo: tentativa
(punible)
Teoría de Carrara
Para distinguir entre un acto preparatorio y un acto ejecutivo, Carrara utiliza los conceptos
de actos equívocos y unívocos:
Actos equívocos: aquellos que considerados objetivamente pueden estar dirigidos a la
perpetración de un delito o a ejecutar cualquier otra consecuencia jurídica. Ej. Comprar un arma,
puede estar dirigida a cometer un homicidio o a ir simplemente de caza.
Actos unívocos: aquellos que solo pueden entenderse dirigidos a la perpetración del delito. Ej.
Dar una puñalada a la víctima.
Se critica esta teoría ya que son muy pocos los actos unívocos y en ellos no se plantea ningún
problema.
Para determinar cuando hay principio de ejecución hay que atender al propósito que el autor
perseguía, la forma como se representó la situación y modo como planificó su conducta.
154
Teorías subjetivas:
Teoría subjetiva extrema
Teoría subjetiva limitada
2) Faz subjetiva
Dolo:
La tentativa requiere dolo, pero no un dolo especial, sino el mismo que existe y se requiere
para la consumación del delito (dolo común para la tentativa y la consumación): solo quien quiere
consumar incurre en tentativa punible.
Se discute si procede el dolo eventual.
Culpa:
No procede una tentativa con culpa. Tampoco en los delitos preterintencionales o calificados
por el resultado.
Desistimiento de la tentativa
Naturaleza jurídica
La mayoría de la doctrina, estima que el desistimiento es una excusa legal absolutoria.
Razón: exime de pena a quien se desiste y enmienda su rumbo.
Cury dice que es una causal de atipicidad. Razón: en la tentativa hay insuficiencia del elemento
subjetivo dolo.
La voluntad del desistir es independiente a la motivación del sujeto y no requiere que descanse
en consideraciones éticas. Puede dejar de actuar por razones de conveniencia.
Tampoco requiere espontaneidad.
155
Lo único que importa es que el autor, según su propia representación, crea que aún
pueda consumar el delito y no obstante ello, deja de actuar.
Tentativa inidónea
Concepto: “Aquella que se ejecuta con medios inidóneos para alcanzar el resultado típico
o contra un objeto materialmente no susceptible de ser lesionado por el ataque”.
También se denomina “delito imposible”.
I. Inidoneidad absoluta
Medios absolutamente inidóneos
a) Pedro da a beber a Juan una sustancia inofensiva creyéndola venenosa.
b) Pedro creyendo llevar cocaína a un imputado privado de libertad, llevaba un polvo inocuo
156
¿Es punible?
Se discute:
Mayoría de la doctrina y jurisprudencia estima que la tentativa absolutamente inidónea no es
punible.
Razón: no logra poner en peligro los bienes jurídicos protegidos penalmente
Doctrina minoritaria estima que si es punible.
Razón: la tentativa aunque sea inidónea demuestra la voluntad rebelde del autor y esta debe
ser castigada.
Delito putativo
Concepto: “Hay delito putativo cuando el autor cree punible una acción que no está
prevista en la ley como delito”.
Ejemplo: el acusado cree que dar una declaración falsa en el proceso está sancionado.
Delito Frustrado.
Concepto: “Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone todo de su
parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se
verifica por causas independientes de su voluntad”
Art. 7 inciso 2 C.p.
violación de morada
injurias y calumnias
violación y abusos sexuales
157
Faz objetiva y subjetiva del delito frustrado.
Faz objetiva:
a) el agente debe haber realizado todos los actos que abandonados a su curso natural darían
como resultado la consumación, de manera que al autor “ya no le queda nada por hacer”
b) El resultado no debe producirse por causas ajenas a la voluntad del agente.
Faz subjetiva:
Dolo en la frustración (igual que en la tentativa)
Concepto: Desiste del delito frustrado el que, habiendo ejecutado toda la conducta típica,
actúa voluntariamente y de manera eficaz evitando la producción del resultado. (Cury)
Naturaleza
Se discute.
Mayoría de la doctrina y jurisprudencia dice que se trata de una excusa legal absolutoria.
(Misma discusión que en la tentativa).
Un delito está consumado cuando el autor realiza con su actividad todas las
exigencias del tipo delictivo, aunque no haya obtenido los propósitos posteriores que
perseguía con la perpetración del delito.
Ejemplo:
El delito de hurto se consuma con la acción de apoderamiento de la cosa, ya sea:
a) Que el autor obtenga el provecho que buscaba
b) Que el autor extravíe la especie durante su fuga
Agotamiento
Concepto: “Tiene lugar cuando el sujeto obtiene los propósitos posteriores que perseguía
con la perpetración del delito.”
Ejemplo:
A quería matar a su tío para heredarlo.
158
Si le da muerte, pero no logra heredarlo: el delito está consumado, pero no agotado
Si le da muerte y logra heredarlo: el delito está consumado y agotado.
159
Tabla Resumen Capítulo:
Iter Criminis.
Ideación
Interna Deliberación
Resolución
Faz
Actos preparativos
Externa
Actos de Ejecución
- Concepto
- Faz subjetiva y faz objetiva
Tentativa - Desistimiento de la tentativa
- Delito Putativo
- Delito consumado desde la
tentativa.
Iter - Concepto
Criminis - Faz Subjetiva y Faz Objetiva
Frustración - Desistimiento del delito
frustrado
- Concepto
Consumación
- Agotamiento
160
Capítulo XI: Autoría y Participación.
“Se habla de autoría y participación cuando 2 o más personas actúan o participan en un hecho
punible”.
También recibe el nombre de:
concurso de personas,
participación criminal,
coparticipación criminal,
participación delictiva.
Nuestro Código Penal, contempla esta materia en los arts. 14, 15, 16 y 17.
El art. 14 distingue 3 formas de concurrencia en un hecho punible:
art. 15 autoría
art. 16 complicidad
art. 17 encubrimiento
Clases de autoría
En doctrina distingue 3 formas de autoría:
1. Autoría material
2. Autoría mediata
3. Coautoría
Autor
Concepto de Autor:
Según nuestro Art. 15 del C. Penal.
“Se consideran autores.
1° Los que toman parte en la ejecución del hecho, sea de una manera inmediata y directa, sea
impidiendo o procurando impedir que se evite.
2° Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
3° Los que concertados para su ejecución, facilitan los medios con que se lleva a efecto el hecho o
lo presencian sin tomar parte inmediata en él.”
En cambio, en la doctrina se han originado diversas teorías sobre el concepto de autor, estas
teorías son:
1. Concepto unitario de autor
2. Concepto extensivo de autor
3. Concepto restrictivo de autor
3.1. Teoría objetivo-formal
3.2. Teoría objetivo-material
3.2. Teoría del dominio del hecho
161
Según esta teoría, no es posible ni conveniente distinguir entre autoría y participación. Es autor
todo sujeto que interviene en un hecho.
En su versión clásica se fundó en la teoría de la equivalencia de las condiciones: si
toda condición del hecho es causa del mismo, todos quienes aportan alguna intervención que
afecte al hecho deben considerarse causas del mismo y, por consiguientes autores.
Ejemplo: Sentencia alemana condenó como cómplice y no como autor a quien había
matado a un niño recién nacido a solicitud y por interés de la madre.
i) Teoría objetivo-formal
Para esta teoría es autor quien realiza todos o algunos de los actos ejecutivos del tipo penal.
Ejemplo, es autor:
quien clava el puñal en el pecho de la víctima,
quien toma el dinero de la caja
quien amenaza con una arma a la víctima de un robo con intimidación.
162
Principal exponente: Roxin
a. Para ser autor se requiere que el delito le pertenezca como suyo. Y esto ocurrirá cuando
una persona reuniendo las condiciones personales requeridas por el tipo (delitos especiales)
aparece como protagonista del mismo, como sujeto principal de su realización.
b. La teoría del dominio del hecho solo se aplica a los delitos dolosos. No rige para los
delitos culposos.
Razón: Sólo en los delitos dolosos puede hablarse de dominio final del hecho típico,
mientras que los delitos culposos o imprudentes se caracterizan precisamente por la pérdida de
control final del hecho.
Clases de autor
1. Autor material
2. Autor mediato
3. Autor coautor
163
Esta teoría fue creada por Roxin para dar solución a la situación ocurrida durante la
Alemania nazi con el objeto de hacer responsable tanto al autor ejecutor como al que le daba las
órdenes.
En Chile, la sigue Sergio Politoff, Jean Pierre Matus.
En el fallo de Jerusalén se señalo que: “la medida de responsabilidad no disminuye, sino crece, con
la mayor distancia del lugar de los hechos”
Fungibilidad de los autores ejecutores
Gran parte de la doctrina y jurisprudencia señala que los que dan las órdenes son meros
instigadores. Un ejemplo es el de Hitler, donde aparece como un simple instigador.
Roxin dice que lo que dan las órdenes son autores (autoría mediato)
3. Autor Coautor
Concepto: “Aquellos que ejecutan conjuntamente el hecho, de manera tal que pueda imputarse
recíprocamente el hecho a cada uno de ellos”.
Requisito
Se requiere la existencia de un acuerdo y la división del trabajo. Es esta circunstancia la que
permite imputar recíprocamente a todos los intervinientes las conductas de cada uno de ellos.
Art. 15 N° 1 C. penal.
1) Los que toman parte en la ejecución del hecho de una manera inmediata y directa.
2) Los que toman parte en la ejecución del hecho impidiendo o procurando impedir que se
evite.
164
“Toman parte en la ejecución del hecho de una manera inmediata y directa”
Según una parte de la doctrina es necesario realizar una parte del tipo penal (Yañez,
Náquira).
Según otra parte de la doctrina no es necesario que realice una parte del tipo.
Así, es autor tanto quien materialmente traslada la mercadería robada como quien planifica
el robo, aunque no ponga manos a la obra, porque sin su intervención “toda la empresa caería en
la confusión y fracasaría” (antes autor intelectual).
Participe
Concepto de Participe:
Los autores lo son de un hecho que puede calificarse como propio, el resto de los
intervinientes ocupa una posición secundaria: participan en un hecho ajeno.
165
2. Principio de la accesoriedad
3. Principio de la exterioridad
4. Principio de la comunicabilidad (incomunicabilidad)
1. Principio de la convergencia
Conforme a este principio, para que exista participación criminal, la voluntad de los distintos sujetos
intervinientes en la ejecución de un delito debe estar orientada a la realización conjunta del hecho
punible.
Debe existir “concierto de voluntades” o “dolo común”.
El acuerdo de voluntades debe ser auténtico, aunque no requiere ser expresado verbalmente y con
precisión, sino que admite:
a) El acuerdo explícito y el implícito: Este último derivado de actos concluyentes ejecutados en
ese sentido, como ofrecer comprar las cosas que se roben y facilitar los medios.
b) Acuerdo con dolo eventual: Esto es, que consista en la simple aceptación de la comisión del
hecho en al que se concurra.
Consecuencias prácticas
Las consecuencias prácticas del principio de la convergencia son las siguientes:
a) La ausencia de concierto entre los partícipes sólo origina responsabilidades individuales.
b) Se excluye la participación en los cuasidelitos, donde en caso de imprevisión y descuido
convergentes a lo más puede darse un “paralelismo” de responsabilidades, como sucedería
en el caso de un equipo médico que opera contra la lex artis: cada partícipe responde de
su propia culpa.
c) No es concebible la participación culposa en un hecho doloso de un tercero.
d) El exceso de dolo o su desviación en uno de los partícipes no agrava a los demás. El que
induce a cometer un delito es responsable del delito inducido y no del exceso. Ej. Induce a
cometer un hurto y termina cometiéndose un robo.
e) La colaboración debe ser aceptada por el autor. La no aceptación de la cooperación origina
una tentativa de complicidad, impune en nuestro derecho.
2. Principio de la accesoriedad
Según este principio, la punibilidad de los partícipes es accesoria de la conducta desplegada por el
autor.
Se distingue:
a) Criterio de accesoriedad mínima.
b) Criterio de accesoriedad media
c) Criterio de accesoriedad máxima.
166
c) Criterio de accesoriedad máxima
Sostiene que para que sean punibles las conductas accesorias se requiere que la conducta
principal sea típica, antijurídica y culpable.
Por ejemplo, cooperar con un menor de 16 años en un homicidio no será sancionado, ya
que la conducta del menor no es culpable.
Legislación chilena
Respecto al criterio que sigue nuestra legislación, existe discrepancia en la doctrina:
A. Etcheberry
B. Cury
Tesis de Etcheberry
Etcheberry autor dice que hay que distinguir:
a) En los cómplices: rige el principio de accesoriedad media
b) En los encubridores: rige el principio de accesoriedad máxima
a) Cómplices: principio de accesoriedad media. Para que se sancione su conducta la acción principal
debe ser típica y antijurídica.
Argumentos:
- Los artículos 15 y 16 C.P. se refieren a la participación en un hecho y no a la participación
en un delito.
- El artículo 456 bis N°5 C.p. establece como circunstancia agravante para el robo y el hurto,
la de actuar con personas exentas de responsabilidad penal, conforme al art. 10 N°1.
- El artículo 72 inciso 2 C.p. agrava la responsabilidad del mayor de edad que se prevale de
un menor.
Tesis de Cury
Cury estima que tanto en los cómplices como en los encubridores rige el principio de la
accesoriedad media. Sólo se requiere que la conducta principal sea típica y antijurídica, no necesita
que sea culpable.
Argumentos:
1. Arts. 15 y 16 C. penal.
2. Art. 456 bis N° 5
3. Art. 72 inciso 2
En relación al artículo 17 que utiliza la expresión “crimen o simple delito”, Cury dice que ello solo
tiene por objeto hacer presente que no existe el encubrimiento en las faltas, pero no exigir una
167
conducta culpable para sancionarlo. Si no fuera así resultaría que el que encubre a un menor de
edad no sería alcanzado por la agravante del art.72 inciso 2 C.p., lo que resulta injusto.
3. Principio de la Exterioridad.
Con arreglo a este principio, la conducta de los partícipes sólo es punible si el autor ha dado
principio de ejecución al hecho típico antijurídico en que se participa, esto es, si ha incurrido
cuando menos en una tentativa. La ley sanciona la participación en la tentativa, pero no la tentativa
de participación, la cual solo excepcionalmente puede tener lugar, como supuestos de inducción
fracasada, en los casos de proposición para delinquir (art. 8 inciso 3) y conspiración (art. 8 inciso
2)
4. Principio de comunicabilidad
De acuerdo a este principio, los elementos subjetivos o calidades personales que determinan la
incriminación de una conducta o su calificación jurídica, no se comunica a los partícipes en quienes
no concurren.
Tanto la aceptación de este principio como su alcance son discutidas en la doctrina
nacional.
Problemas:
1.- El juez que falla contra ley expresa y vigente comete prevaricación.
Si una persona lo induce a actuar de esa forma, ¿a qué título debe responder?
2.- El que da muerte a su padre comete parricidio. Si actúan o intervienen más personas que
no son parientes de la víctima ¿a qué título deben responder?
Doctrina
Para resolver este problema, existen varias teorías:
1.- Incomunicabilidad estricta: ninguna circunstancia personal se comunica, sea que forme
parte o no del tipo penal (art. 64 C.p.)
Cury
2.- Comunicabilidad extrema: para que el partícipe sea sancionado por la misma figura que el
autor basta que el primero conozca la calidad personal del autor.
3.- División del título en razón de la naturaleza del delito de que se trate.
Jurisprudencia
La jurisprudencia dominante sigue la última teoría. Tesis de la división del título en razón de la
naturaleza del delito de que se trate (sustentada por Etcheberry)
Hay que distinguir:
a) Delitos comunes
b) Delitos especiales:
b.1. Delitos especiales propios
b.2. Delitos especiales impropios.
a) Delitos comunes
“Aquellos que puede cometerlos cualquiera, la ley no limita el ámbito de posibles sujetos
activos”.
“El que…. ejecute la acción típica”.
Ej. Homicidio
b) Delitos especiales
“Aquellos en que sólo pueden ser sujetos activos quienes posean ciertas condiciones
especiales que requiere la ley”.
168
Se distingue:
1. Delitos especiales propios
2. Delitos especiales impropios
Delitos especiales: aquí hay una solución distinta según se trate de un delito especial propio o
impropio.
a) Propio
b) Impropio.
a.- Propio: quien participa en el hecho del que tiene la calidad especial exigida por la ley (un
especial deber) ha de responder por su participación en el hecho ajeno, bajo el mismo título que su
autor, pues también ha colaborado a que se infrinja el deber especial del autor.
Ej. Si en la prevaricación actúa una persona distinta del juez, ella será sancionada como
inductora, cómplice o encubridora del delito de prevaricación.
b.- Impropio: Si no concurre la calidad especial exigida por la ley, se aplica el delito común que
subyace.
Ej. Si en el parricidio falta el parentesco, subsiste la figura común del homicidio y se castiga
a dicho título.
Inducción o instigación
“Consiste en formar en otro la resolución de ejecutar un hecho típico y antijurídico.”
Art. 15 N° 2 C.p.
169
Primer Requisito: El inducido debe ser el autor del delito
La instigación presupone la actuación libre y sin error del instigado, tanto en su decisión de
cometerlo como en su ejecución. Por tanto, no hay instigación de instigación o a la simple
complicidad.
Complicidad
Es cómplice quien coopera dolosamente a la ejecución del hecho de otro por actos
anteriores o simultáneos.
Art. 16 C.p.
Encubrimiento
Es encubridor quien, con conocimiento de la perpetración de un crimen o simple delito o de
los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participación en él como autor ni como
cómplice, interviene con posterioridad, realizando alguna de las conductas descritas en el art. 17
C.p.
Complicidad.
Concepto: Es cómplice quien coopera dolosamente a la ejecución del hecho de otro por
actos anteriores o simultáneos.
Art. 16 C.p.
Legislación chilena
Art. 16 C.p.: “Son cómplices, lo que no hallándose comprendidos en el artículo anterior, cooperan a
la ejecución del hecho por actos anteriores o simultáneos”.
Penalidad
A los cómplices les corresponde:
170
a) La pena inferior en un grado a la señalada para el autor del crimen o simple delito consumado.
b) La pena inferior en 2 grados a la señalada para el autor del crimen o simple delito frustrado.
c) La pena inferior en 3 grados a la señalada para el autor del crimen o simple delito tentado
Art. 51 y siguientes.
Encubrimiento.
Concepto: “Es encubridor quien, con conocimiento de la perpetración de un crimen o simple delito
o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participación en él como autor ni
como cómplice, interviene con posterioridad, realizando alguna de las conductas descritas en el art.
17 Cod. Penal.”
Legislación chilena
Art. 17 C.p.:
“Son encubridores los que con conocimiento de la perpetración de un crimen o simple
delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participación en él como
autores ni como cómplices, intervienen, con posterioridad a su ejecución, de alguno de los modos
siguientes:
1° Aprovechándose por sí mismos o facilitando a los delincuentes medios para que se
aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
2° Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos instrumentos del crimen o simple delito para
impedir su descubrimiento.
3° Albergando, ocultando o proporcionando la fuga del culpable
4° Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo son,
aun sin conocimiento de los crímenes o simples delitos determinados que hayan cometido, o
facilitándoles los medios de reunirse u ocultar sus armas o efectos, o suministrándoles auxilios o
noticias para que se guarden, precaven o salven.
Están exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su cónyuge o de sus
parientes legítimos por consaguinidad o afinidad en toda la línea recta y en la colateral hasta el
segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegítimos reconocidos, con sólo la
excepción de los que se hallaren comprendidos en el número 1 de este artículo”.
Razones:
1) El encubridor actúa con posterioridad al hecho.
2) En el encubrimiento se afectan bienes jurídicos diferentes a los del delito que se encubre
171
1. Intervención posterior a la ejecución del delito
2. Subsidiariedad del encubrimiento frente a la autoría y la complicidad
3. Conocimiento de la perpetración del hecho que se encubre.
4. Actuación en alguna de las formas señaladas en la ley
Aprovechamiento
Art. 17 N° 1 Aprovechándose por sí mismos o facilitando a los delincuentes medios para
que se aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
Conducta
Aprovechar significa “obtener una utilidad o ganancia pecuniaria de los efectos del crimen o
simple delito”.
El sujeto puede:
a) Aprovecharse “por sí mismo” de los efectos del delito.
b) Facilitar su aprovechamiento a los delincuentes.
Objeto material
El objeto material son los efectos del delito.
172
Aplicación
La creación del delito de receptación contemplado en el art. 456 bis A del C.p. limitó la
aplicación de esta forma de encubrimiento, ya que el caso típico era la venta o compra de las
especies hurtadas o robadas.
Favorecimiento real
Art. 17 N° 2 Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos instrumentos del crimen o
simple delito para impedir su descubrimiento.
Conducta
Inutilizar u ocultar los objetos referidos a continuación.
a) Inutilizar: destruir o alterar para que pierdan su valor probatorio.
b) Ocultar: con la intención de evitar el descubrimiento del hecho
Objeto material
“Cuerpo, efectos o instrumentos del delito”.
a) Cuerpo del delito: objeto material o cosa sobre la que recaen la acción típica y su
resultado.
b) Efectos del delito: consecuencias del mismo.
c) Instrumentos del delito: medios de comisión del hecho.
Momento de la conducta:
La ocultación o inutilización del cuerpo, efectos o instrumentos del delito, debe ser activa y
tener lugar antes de su descubrimiento por la justicia.
Si no es activa: sólo existe omisión del deber de denuncia.
Si es posterior al descubrimiento: hay obstrucción de la justicia, art. 269 bis.
Conducta
“Albergar, ocultar o proporcionar la fuga del culpable”
Se le denomina favorecimiento personal ocasional, en atención a que:
1) En él se protege a los hechores del delito (personal)
2) No es efectuado en forma habitual (ocasional)
Conocimiento:
Se requiere conocer la perpetración del crimen o simple delito.
Momento de la conducta:
Puede ser después del descubrimiento del delito, la única limitación es que sea antes que el
imputado esté físicamente a disposición del tribunal.
173
Conducta
1. Acoger, receptar o proteger habitualmente a los malhechores
2. Facilitar a los malhechores:
a. los medios de reunirse
b. los medios para ocultar sus armas o efectos
3. Suministrar a los malhechores auxilios o noticias para que se guarden, precaven o salven.
¿Participación?
La doctrina estima que en este caso no hay participación, ya que el encubridor no participa
del delito de otro, sino más bien de un hecho propio. La conducta del encubridor no dice relación
con los hechos puntuales cometidos por el autor.
Penalidad
a) A los encubridores de los n°s 1, 2 y 3 del art. 17 les corresponde la pena del autor del crimen o
simple delito consumado, frustrado o tentado de que se trate, rebajada en 2 grados.
b) A los encubridores del n° 4 del art. 17 les corresponde una pena independiente a la del delito
que se encubre: presidio menor en cualquiera de sus grados.
174
Capítulo XII: Concurso de delitos
La regla general es que una persona ejecute un solo hecho y que este constituya un solo
delito. Pero, puede ocurrir que esa persona ejecute:
Varios hechos
Un solo hecho que constituya 2 o más delitos
Un hecho que sea el medio para cometer otro.
Concurso real
Concepto: “Tiene lugar cuando una persona ejecuta 2 o más hechos punibles
independientes”.
Ejemplo: Pedro…
Hurta $ 1.000 a Juan
Abusa sexualmente de Ana
Mata a Diego.
Tratamiento penal
Art. 74 C.p.
“Al culpable de 2 o más delitos se le impondrán todas las penas correspondientes a
las diversas infracciones.
El sentenciado cumplirá todas sus condenas simultáneamente, siendo posible.
Cuando no lo fuere, o si de ello hubiere de resultar ilusoria alguna de las penas, las sufrirá en orden
sucesivo, principiando por las más graves o sea las más altas en la escala respectivas…..”
El art. 74 establece la “acumulación material de las penas”: se aplicarán todas las penas
correspondientes a los distintos delitos (hay que sumarlas).
Concurso ideal
Concepto: “Tiene lugar cuando con un solo hecho se realizan varios tipos penales o uno
mismo varias veces”.
Se distingue:
a. Concurso ideal homogéneo
b. Concurso ideal heterogéneo
175
“Un mismo hecho realiza varias veces el mismo tipo penal.”
Ejemplos:
Una sola bomba da a muerte a varias personas.
Una sola expresión injuria a varias personas.
Tratamiento penal
Art. 75 C.p.
“La disposición del artículo anterior no es aplicable en el caso de que un solo hecho constituya
2 o más delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para cometer el otro.
En estos casos sólo se impondrá la pena mayor asignada al delito más grave”.
Art. 75 C.p.
Pena mayor asignada al delito más grave
Delito más grave: el que tiene asignada la pena más alta.
Pena mayor: la que constituye el grado superior de la más grave.
Aplicación
En el ejemplo de la violación e incesto, las penas son las siguientes:
violación: presidio mayor en su grado mínimo a medio (5,1 a 15 años)
Incesto: reclusión menor en su grado mínimo a medio (61 días a 3 años)
Aquí el delito más grave es la violación y la pena más grave es de 10 años y un día
a 15 años.
Concurso medial
Concepto: “Tiene lugar cuando una persona comete un delito que es el medio necesario
para cometer otro.”
Se requiere una necesidad de medio a fin entre ambos delitos.
Ejemplo:
Pedro falsifica un documento para estafar a Juan: comete falsificación de documento y estafa.
Tratamiento penal
El concurso medial es un concurso real al que se aplica las reglas del concurso ideal.
Se aplica la pena mayor asignada al delito más grave
Art. 75 C.p.
176
Si aplicamos la regla del art. 75 (concurso ideal), la pena a aplicar es la presidio perpetuo.
Si aplicamos la regla del art. 74 (concurso real), la pena es de 10,1 años por cada delito: 20 años
en total.
En este caso, la pena más favorable es la del art. 74 C.p. y es la que debe ser
aplicada.
La unidad jurídica de acción tiene lugar cuando una persona ejecuta varios hechos, pero ellos
no constituyen varios delitos, sino que se considera que se ha cometido uno solo.
Casos
1. Delito continuado
2. Delitos permanentes
3. Delitos habituales
4. Delitos complejos.
Se trata de una figura creada por la doctrina italiana con el objeto de morigerar la
aplicación de una ley que establecía la horca para aquel que cometiera 3 hurtos (el que sustraía un
pan, luego una manzana y más tarde un pescado). Para evitar esta pena, los autores indicaron que
no se trataba de 3 delitos de hurto, sino sólo de uno.
Nuestra legislación no contempla la figura del delito continuado. Sin embargo, la doctrina y
la jurisprudencia la reconocen y aplican.
Doctrina:
Etcheberry
Cury
Jean Pierre Matus
Requisitos
Unidad de autor
Identidad del tipo penal
Lapso prolongado de tiempo entre las distintas acciones
Unidad de propósito en el agente.
177
Ejemplo:
Pedro comete varios abusos sexuales contra una menor durante un lapso de 6 meses
(1/12/2004; 10/1/2005; 20/3/2005; 1/6/2005): en este caso, puede aplicarse la figura del delito
continuado y considerar los distintos abusos sexuales como un solo delito y castigarlos como un solo
delito.
2. Delitos permanentes
“Son aquellos en que la conducta típica del autor genera una situación jurídica más o menos
permanente según la voluntad de aquel y mientras ésta exista, se sigue realizando el tipo, por lo que
el delito se sigue consumando hasta que se abandona la situación antijurídica”.
Ej. Secuestro
3. Delitos habituales
“Aquellos que para ser punibles requieren la reiteración de la conducta típica”
Ejemplos:
Acoger, receptar o proteger habitualmente a los malhechores
Art. 17 N° 4 C.p.
Promover o facilitar la prostitución de menores en forma habitual
Art. 367 inc. 2 C.p.
En los delitos habituales, no importa el número de veces que se reitera la conducta, siempre
se cometerá un solo delito.
4. Delitos complejos
“Aquellos en que la descripción legal del delito exige la realización de varias figuras punibles”
Ejemplos:
Robo con violencia (sustracción + violencia)
Robo con intimidación (sustracción + amenazas)
Robo con homicidio (sustracción + homicidio)
Robo con violación (sustracción + violación)
En los delitos complejos, no obstante que se realizan varias figuras punibles se estima que
se trata de un solo delito.
178
Tiene lugar cuando un mismo hecho aparece regulado por dos o más preceptos legales,
pero, en definitiva, sólo será regulado por uno de ellos, en tanto que los demás resultarán
desplazados.
Un hecho y dos o más leyes aplicables.
Se trata más bien de un problema de interpretación. Existen varias normas que parecen
aplicables a un hecho, pero en realidad solo corresponde aplicar una de ellas.
La idea que está detrás del concurso aparente de leyes es no transgredir los
siguientes principios:
I. Non bis in idem
II. Principio de insignificancia.
Reglas de solución
Las reglas o criterios para determinar que norma debe ser aplicada son los siguientes:
Especialidad
Subsidiariedad
Consunción
Alternatividad
Doctrina:
En nuestro país, algunos autores estiman que los únicos principios aplicables son el de
especialidad y consunción (Etcheberry)
Otros, estiman que todos son aplicables (Jean Pierre Matus)
179
No siempre es fácil determinar si una infracción puede entenderse absorbida por otra. Pero,
hay algunos casos en que se ha entendido que se produce la consunción y son los que se indican a
continuación.
Casos de consunción
Los casos de consunción se clasifican en:
Actos anteriores copenados
Actos propiamente acompañantes o copenados
Actos posteriores copenados
Primer Caso: Actos anteriores copenados
Comprende:
a) Tentativas fallidas.
Casos de tentativas fallidas de un delito antes de su consumación.
Ejemplo: Pedro da un golpe a Juan en la cabeza, al ver que no muere, busca un arma y le dispara.
Se castigará la muerte de Juan, pero no las lesiones anteriores causados por el golpe.
b) Actos preparatorios especialmente punibles. Casos en que la ley sanciona los actos preparatorios
de un determinado delito. Si se realiza el acto preparatorio y luego se realiza el delito: solo se aplica
la pena del delito consumado.
Ej. Art. 445 en relación al art. 440.
Hechos de escaso valor. Hechos menores que acompañan regularmente la comisión de ciertos
delitos.
Ejemplo:
Injurias o lesiones leves que acompañan el delito de homicidio o lesiones
Violación de morada que acompaña el delito de robo con fuerza en lugar habitado.
180
Cuando ninguno de los principios anteriores sirve para resolver cual de los preceptos en juego
debe ser aplicado, la regla de la alternatividad dice que se debe elegir el precepto que castigue más
severamente la conducta.
Aquí se trata de un hecho que cabe exactamente en dos preceptos legales y no hay regla
que sirva para determinar cual debemos preferir: se debe utilizar el principio de la alternatividad.
Ejemplo: caso del art. 403 bis C.p.
C) Reiteración de Delitos.
Reiteración de hurtos
Regla del art. 451 inciso 1 C.p.:
“En los casos de reiteración de hurtos a una misma persona, o distintas personas en una
misma casa, establecimiento comercial, centro comercial, feria, recinto o lugar, el tribunal calificará
el ilícito y hará la regulación de la pena tomando por base el importe total de los objetos sustraídos,
y la impondrá al delincuente en su grado superior.”
El art. 451 regula de forma especial la reiteración de hurtos y obliga a sumar el total del valor
de lo sustraído para determinar la pena y luego aplicarla en su grado superior.
Ej. Pedro hurta a Juan la cantidad de $ 130.000 en 10 días distintos. Para determinar que
pena se debe aplicar hay que sumar las cantidades sustraídas 130.000 x 10, lo que hace un total de
$ 1.300. 000.
La pena aplicable es la del art. 446 N° 1 C.p. que sanciona los hurtos de más de 40 UTM,
$ 1.200.000: presidio menor en su grado medio a máximo (541 días a 5 años).
El grado superior de dicha pena es de 3,1 a 5 años.
Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, éstas no pudieren estimarse como
un solo delito, el tribunal aplicará la pena señalada a aquella que, considerada aisladamente, con las
circunstancias del caso, tuviere asignada una pena mayor, aumentándola en uno o dos grados, según
fuere el número de los delitos.
Podrá, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida en el art. 74 del Código
Penal, si de seguirse este procedimiento, hubiere de corresponder al condenado una pena mayor.
Para los efectos de este art., se considerarán delitos de la misma especie aquéllos
que afectaren un mismo bien jurídico.
181
I. Si las diversas infracciones pueden estimarse un solo delito
Se aplicará la pena del delito, aumentada en uno o dos grados.
Ejemplo: en las estafas o daños.
Art. 74 C.p.
Se puede volver a la regla del art. 74 (acumulación material de las penas) cuando la aplicación
de las reglas de la reiteración implique una pena mayor para el imputado.
Concepto de Condiciones Objetivas de Punibilidad: “Circunstancias que no forman parte del tipo penal
y que no dependen de la voluntad del agente, pero que el legislador exige que concurran para la
imposición de la pena”.
Características
1. Las condiciones objetivas de punibilidad no forman parte del tipo. Los tipos penales son
hechos voluntarios, por ende, aquello que no depende de la voluntad del agente no
puede formar parte del tipo.
2. Las condiciones objetivas de punibilidad son independientes de la voluntad del agente.
3. Las condiciones objetivas de punibilidad no requieren ser abarcadas por el dolo del
agente (no necesitan ser conocidas ni queridas por el agente).
182
Excusas Legales Absolutorias.
Cuando un sujeto ejecuta una conducta típica, antijurídica y culpable, el delito se perfecciona
y debe aplicarse una pena. Esta es la regla general, pero en algunos casos, el legislador prefiere no
aplicar la pena por razones de política criminal (no resulta conveniente aplicarla). Se trata de
situaciones muy excepcionales y a ellas se les denomina “excusas legales absolutorias”.
Concepto: “Situaciones en las cuales el derecho renuncia a la punibilidad de una conducta típica,
antijurídica y culpable, por razones de política criminal”
Características
1. Son eminentemente personales y no son aplicables a los terceros.
2. No requieren ser abarcados por el dolo del agente (no necesitan ser conocidas, ni queridas por el
agente).
Ejemplo: art. 489 C.p.
“Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a la civil por los hurtos,
defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren:
1° Los parientes consanguíneos legítimos en toda la línea recta.
2° Los parientes consanguíneos legítimos hasta el segundo grado inclusive de la línea colateral.
3° Los parientes afines legítimos en toda la línea recta.
4° Los padres y los hijos naturales.
5° Los cónyuges.
La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que participaren del delito”.
183
Presidio perpetuo calificado
Presidio y reclusión perpetuos (simples)
Presidio y reclusión mayores
Presidio y reclusión menores
Prisión
Penas Accesorias:
- La suspensión e inhabilidad para el ejercicio de cargos públicos y profesiones
titulares, salvo que la ley las contemple como penas principales.
- La privación temporal o definitiva de la licencia de conducir vehículos motorizados.
- La caución y la vigilancia de la autoridad.
- La incomunicación con personas extrañas al establecimiento.
- El comiso.
- El encierro en celda solitaria.
184
o temporales y prisión
Indivisibles
o Penas perpetuas
Penas Aflictivas:
Concepto: Penas superiores a 3 años y 1 día.
Importancia: En materia de ciudadanía:
- Condenado a pena aflictiva: no puede se ciudadano
- Si es ciudadano y es condenado a pena aflictiva: pierde ciudadanía
Cuadro demostrativo
Cuadro demostrativo
1 pena divisible 2 indivisibles Divisible 1 grado Demás casos
Art. 65 Art. 66 Art. 67 Art. 68
185
2 o + atenuantes Puede bajar en 1 Puede bajar en 1 o Puede bajar en 1 o Puede bajar en 1, 2
0 agravantes o 2 grados 2 grados 2 grados o 3 grados
0 agravantes Pena prevista Recorrer toda su Recorrer toda su Recorrer toda su
0 atenuantes extensión extensión extensión
0 atenuantes Pena prevista No puede aplicar el No puede aplicar el No puede aplicar el
1 agravante mínimo mínimo mínimo
0 atenuantes Pena prevista Debe aplicarse en Puede subir en un Puede subir en un
2 o + agravantes su máximo grado grado
Atenuantes Pena prevista Compensación Compensación Compensación
Agravantes racional racional racional
Penas sustitutivas
a) Remisión condicional
b) Reclusión parcial
c) Libertad vigilada
d) Libertad vigilada intensiva
e) Expulsión, en el caso señalado en el artículo 34
f) Prestación de Servicios en beneficio de la comunidad
Remisión condicional
Consiste en la sustitución del cumplimiento de la pena privativa de libertad por la discreta observación
y asistencia del condenado ante la autoridad administrativa durante cierto tiempo.
art. 3
Requisitos:
1. Que la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia
no excediere de 3 años;
2. Que no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
En todo caso, no se considerarán para estos efectos las condenas
cumplidas 10 o 5 años antes respectivamente de la comisión del nuevo
ilícito;
3. Que sus antecedentes personales, su conducta anterior y posterior al
hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del
delito permitieren presumir que no volverá a delinquir;
4. Que las circunstancia indicadas en las letras b) y c) precedentes hicieren
innecesaria una intervención o la ejecución efectiva de la pena.
186
Reclusión parcial
Requisitos:
1. Que la pena privativa de libertad que impusiere la sentencia no excediere
de 3 años;
2. Que no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple
delito, o lo hubiere sido a una pena privativa o restrictiva de libertad que
no excediere de 2 años, o más de 1, siempre que en total no superaren
dicho límite;
3. Que existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra
naturaleza similar que justificaren la pena, así como si los antecedentes
personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho
punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito,
permitieren presumir que la pena de reclusión parcial lo disuadirá de
cometer nuevos ilícitos;
Art. 8
Requisitos:
1. Que la pena originalmente impuesta fuere igual o inferior a 300 días;
2. Que existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra
naturaleza similar que justificaren la pena, o si los antecedentes
personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho
punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del
delito, permitieren presumir que la pena de PSBC lo disuadirá de
cometer nuevos ilícitos;
3. Que concurra la voluntad del condenado a someterse a esta pena.
187
Duración: 48 horas por cada 30 días de privación de libertad. No
puede exceder de 8 hrs. diarias.
Libertad vigilada
“Consiste en someter al penado a un régimen de libertad a prueba que tenderá a su reinserción social
a través de una intervención individualizada, bajo la vigilancia y orientación permanentes de un
delegado”.
Art. 14
Requisitos:
1. Que la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior
a 2 años y no excediere de 3 años;
2. Si se tratare de alguno de los delitos contemplados en el art. 4 de la Ley 20.000
(microtráfico) o en los inc. 2 y 3 del art. 196 de la Ley de Tránsito, y la pena no fuere
superior a 540 días y no excediere de 3 años.
Dichos antecedentes deberán ser aportados por los intervinientes antes del pronunciamiento
de la sentencia o en la oportunidad prevista en el art. 343 del Cpp.
Excepcionalmente, si éstos no fueren aportados en dicha instancia, podrá el juez solicitar a
Genchi.
Requisitos:
1. Que la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia fuere superior
a 3 años y no excediere de 5 años;
2. Que se tratare de alguno de los delitos establecidos en los artículos 296, 297, 390, 391,
395, 396, 397, 398 o 399 del Cp, cometidos en el contexto de VIF, y aquellos
contemplados en los arts. 363, 365 bis, 366, 366 bis, 366 quáter, 366 quinquies, 367,
188
367 ter y 411 ter del Cp, y la pena que se impusiere fuere superior a 541 días y no
excediere de 5 años.
Art. 15 bis
Monitorio telemático
Se entenderá por monitoreo telemático toda supervisión por medios tecnológicos de las penas
establecidas por la ley.
Art. 23 bis
Tratándose de la pena mixta, la supervisión a través de monitoreo telemático será obligatoria durante
todo el período de la libertad vigilada intensiva.
Penas mixtas
189
- Factibilidad técnica de la aplicación del monitoreo telemático, la cual incluirá aspectos relativos a
la conectividad de las comunicaciones en el domicilio y la comuna que fije el condenado para tal
efecto.
Expulsión
Si el condenado a una pena igual o inferior a 5 años de presidio o reclusión menor en su grado
máximo fuere un extranjero que no residiere legalmente en el país, el juez, de oficio o a petición de
parte, podrá sustituir el cumplimiento de dicha pena por la expulsión de aquél del territorio nacional.
190
Capítulo XVII: Extinción de la responsabilidad penal.
Causales de extinción
Art. 93 C.p.
“La responsabilidad penal se extingue:
1° Por la muerte del responsable, siempre en cuanto a las penas personales, y respecto de las
pecuniarias sólo cuando a su fallecimiento no hubiere recaído sentencia ejecutoriada.
2° Por el cumplimiento de la pena.
3° Por amnistía, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4° Por indulto.
La gracia de indulto sólo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido el carácter
de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento y demás que determinan
las leyes.
5° Por el perdón del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de los
cuales la ley sólo concede acción privada.
6° Por la prescripción de la acción penal.
7° Por la prescripción de la pena.
Art. 94 C. penal:
“La acción penal prescribe:
Respecto de los crímenes a que la ley impone pena de presidio, reclusión o relegación
perpetuos, en 15 años.
Respecto de los demás crímenes, en 10 años.
Respecto de los simples delitos, en 5 años.
Respecto de las faltas, en 6 meses.
……”
Prescripción de la pena
191
Las de faltas, en 6 meses”.
Interrupción de la prescripción
Se interrumpe desde que el imputado cometa nuevamente un crimen o simple delito.
Art. 99 Cod. Penal.
Prescripción de la reincidencia
1. Acuerdos reparatorios
2. Principio de oportunidad
3. Suspensión condicional del procedimiento
1. Acuerdos reparatorios
Requisitos:
1. Que afecten bienes jurídicos disponibles de carácter patrimonial, lesiones menos graves o
delitos culposos.
2. Que las partes presten su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de sus
derechos
3. Que no exista un interés público prevalente en la continuación de la persecución penal.
Art. 241 y siguientes Código procesal penal.
192
2. Principio de oportunidad
Requisitos:
1.- Que el delito no exceda de presidio o reclusión menor en su grado mínimo.
2. Que el hecho no comprometiere gravemente el interés público.
3. Que no se trate de un delito cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones.
Art. 170 Código procesal penal.
Requisitos:
1. Que la pena que pudiere imponerse al imputado, en el evento de dictarse sentencia
condenatoria, no excediere de 3 años de privación de libertad.
2. Que el imputado no hubiere sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
Art. 237 Código procesal penal.
193
Capítulo XVIII: Beneficios Intrapenitenciarios.
Permisos salidas:
Salida esporádica: máximo 10 hrs.
Salida dominical: domingo hasta 12 hrs.
Salida fin de semana: desde 18 hrs. viernes hasta 22 hrs. domingo
Salida controlada al medio libre: durante la semana, período no superior a 15 hrs.
Salida esporádica
Es un permiso que se otorga con vigilancia o custodia a los condenados “con el objeto de que
éstos visiten a sus parientes próximos o a las personas íntimamente ligados con ellos en caso
de enfermedad, accidente grave o muerte de ellos ….”
Máximo 10 horas
Salida dominical
Es un permiso consistente en la salida del establecimiento los días domingo, por un período
de hasta 15 horas, sin vigilancia.
Libertad condicional
Es un modo de cumplir en libertad, bajo determinadas condiciones, y una vez que llenados
ciertos requisitos, una pena privativa de libertad, que no extingue ni modifica su duración.
Requisitos
1.- Tiempo cumplido de la condena impuesta.
2.- Comportamiento condenado
194
- Condenados a + de 20 años: 10 años
- Condenados a delitos graves: 2/3 condena
- Los demás: cumplida ½ condena
Comportamiento condenado
Requisitos:
Conducta intachable
Aprendido bien un oficio
Asistido con regularidad y provecho a la escuela del establecimiento.
Hoy: La libertad condicional se concede por resolución de una Comisión de Libertad Condicional que
funcionará en la Corte de Apelaciones respectiva, durante los meses de abril y octubre de cada
año, previo informe del Jefe del establecimiento en que esté el condenado (Ley 20587)
195
Delitos de omisión: aquellos en que se ordena actuar en determinado sentido que se reputa
beneficioso y se castiga el no hacerlo.-
Son delitos de mera actividad, se castiga la simple infracción de un deber de actuar que
contempla la ley. Se consuman con la sola inactividad.-
Ej. La omisión de socorro, art. 494 Nº 14 C.P..-
Elementos:
Tipicidad objetiva
Situación típica.
Ausencia de realizar la acción mandada
Capacidad personal de realizar la acción.
Tipicidad subjetiva
La omisión propia puede ser:
Dolosa
Imprudente
Dolo:
a) Cognoscitivo. El sujeto debe conocer los elementos del tipo
b) Volitivo. El sujeto debe no querer realizar la acción exigida.
Concepto: “Aquellos que cometen ciertas personas que tienen un deber específico de
actuar para evitar que se produzca un determinado resultado.
Elementos
Tipicidad objetiva
1. Situación típica
2. Posición de garante
3. Ausencia de una acción debida
4. Producción de un resultado
5. Capacidad de evitar la acción debida
6. Capacidad de evitar aparición del resultado.
Tipicidad subjetiva.
196
Igual que en la omisión propia.
Posición de garante
Concepto: “Tienen posición de garante aquellas personas que tienen un deber específico de actuar
para evitar que se produzca el resultado típico.”
Fuentes
1 Específica obligación legal de actuar.
Ej. Padres-hijos (deberes derivados de la patria potestad c.c.)
2 Específica obligación contractual de actuar
Ej. Vigilante nocturno, salvavidas.
3. Actuar peligroso precedente
4. Solidaridad social
5. Comunidad de peligro.
197
Tabla Resumen Capítulo:
Delitos por Omisión.
Delitos
De omisión: aquellos en que se ordena
actuar en determinado sentido que se
reputa beneficioso y se castiga el no
hacerlo.
Ley 20.084
La ley 20.084 fue publicada el 07 de diciembre de 2005 y entro en vigencia el 08 de junio de 2005.
198
Contenidos de la Ley.
Art. 1º.- La presente ley regula la responsabilidad penal de los adolescentes por los delitos que
cometan, el procedimiento para la averiguación y establecimiento de dicha responsabilidad, la
determinación de las sanciones procedentes y la forma de ejecución de estas.
Sanción Accesoria.
El juez estará facultado para establecer, como sanción accesoria a las previstas en el artículo 6º de
esta ley y siempre que sea necesario en atención a las circunstancias del adolescente, la obligación
de someterlo a tratamientos de rehabilitación por adicción a las drogas o el alcohol.
Amonestación.
“Represión enérgica al adolescente hecha por el juez, en formal oral, clara y directa, en un acto único,
dirigida a hacerle comprender la gravedad de los hechos cometidos y las consecuencias que los
mismos han tenido o podrían haber tenido, tanto para las victimas como para el propio adolescente,
instándole a cambiar de comportamiento y formulándole recomendaciones para el futuro”.
Multa.
El juez podrá imponer una multa a beneficio fiscal que no exceda de diez unidades tributarias
mensuales.
199
Servicio en beneficio de la comunidad.
“Realización de actividades no remuneradas a favor de la colectividad o en beneficio de personas en
situación de precariedad”.
Extensión mínima de 30 horas y máxima de 120. No podrá exceder en ningún caso de cuatro horas
diarias.
Libertad Asistida.
“Sujeción del adolescente al control de un delegado conforme a un plan de desarrollo personal basado
en programas y servicios que favorezcan su integración social”.
Duración: no podrá exceder los tres años.
Delegado.
La función del delegado consistirá en la orientación, control y motivación del adolescente e incluirá
la obligación de procurar por todos los medios a su alcance el acceso efectivo a los programas y
servicios requeridos.
200
Limite máximo de las penas privativas de libertad.
Las penas de Internacion en régimen cerrado y semicerrado, ambas con programa de reinserción
social, que se impongan a los adolescentes no podrán exceder de cinco años si el infractor tuviere
menos de dieciséis años, o de diez años si tuviere mas de esa edad.
201
e. Extensión del mal causado con la ejecución del delito, y
f. Idoneidad de la sanción para fortalecer el respeto del adolescente por los derechos y libertades
de las personas y sus necesidades de desarrollo e integración social.
Medidas cautelares.
La internación provisoria en un centro cerrado solo será procedente tratándose de la imputación de
conductas que de ser cometidas por una persona mayor de 18 años constituiría crímenes, debiendo
aplicarse cuando los objetivos señalados en el inciso primero del articulo 155 del Código Procesal
Penal no pudieren ser alcanzados mediante la aplicación de alguna de las demás medidas cautelares
personales.
202
La ejecución de las sanciones privativas de libertad estará dirigida a la reintegración del adolescente
al medio libre.
En virtud de ello, deberán desarrollarse acciones tendientes al fortalecimiento del respeto por los
derechos de las demás personas y al cumplimiento del proceso de educación formal y considerarse
la participación en actividades socioeducativas, de formación y de desarrollo personal.
203
Para los efectos de resolver acerca de la remisión, el tribunal deberá contar con un informe del
Servicio Nacional de Menores.
Tratándose de una sanción privativa de libertad, la facultad de remisión solo podrá ser ejercida si se
ha cumplido más de la mitad del tiempo de duración de la sanción originalmente impuesta.
204
Artículo 1°.- La ejecución de las penas Para los efectos de esta ley, no se
privativas o restrictivas de libertad podrá considerarán las condenas por crimen o simple
sustituirse por el tribunal que las imponga, por delito cumplidas, respectivamente, diez o
alguna de las siguientes penas: cinco años antes de la comisión del nuevo
ilícito.
a) Remisión condicional.
Artículo 2°.- En los casos de faltas, regirá lo
b) Reclusión parcial. dispuesto en el artículo 398 del Código
Procesal Penal o en la ley Nº 18.287, según
c) Libertad vigilada. sea el tribunal que conozca del proceso.
Tampoco podrá el tribunal aplicar las penas d) Si las circunstancias indicadas en las letras
señaladas en el inciso primero a los autores del b) y c) precedentes hicieren innecesaria una
delito consumado previsto en el artículo 436, intervención o la ejecución efectiva de la pena.
inciso primero, del Código Penal, que hubiesen
sido condenados anteriormente por alguno de Con todo, no procederá la remisión condicional
los delitos contemplados en los artículos 433, como pena sustitutiva si el sentenciado fuere
436 y 440 del mismo Código. condenado por aquellos ilícitos previstos en los
artículos 15, letra b), o 15 bis, letra b),
205
debiendo el tribunal, en estos casos, imponer 3) La reclusión de fin de semana consistirá en
la pena de reclusión parcial, libertad vigilada o el encierro en el domicilio del condenado o en
libertad vigilada intensiva, si procediere. establecimientos especiales, entre las
veintidós horas del día viernes y las seis horas
Artículo 5°.- Al aplicar esta sanción, el del día lunes siguiente.
tribunal establecerá un plazo de observación
que no será inferior al de la duración de la Para el cumplimiento de la reclusión parcial, el
pena, con un mínimo de un año y un máximo juez preferirá ordenar su ejecución en el
de tres, e impondrá al condenado las domicilio del condenado, estableciendo como
siguientes condiciones: mecanismo de control de la misma el sistema
de monitoreo telemático, salvo que
a) Residencia en un lugar determinado, que Gendarmería de Chile informe
podrá ser propuesto por el condenado. Éste desfavorablemente la factibilidad técnica de su
podrá ser cambiado, en casos especiales, imposición, de conformidad a lo dispuesto en
según la calificación efectuada por los artículos 23 bis y siguientes de esta ley. En
Gendarmería de Chile; tal caso, entendido como excepcional, se
podrán decretar otros mecanismos de control
b) Sujeción al control administrativo y a la similares, en la forma que determine el
asistencia de Gendarmería de Chile, en la tribunal.
forma que precisará el reglamento. Dicho
servicio recabará anualmente, al efecto, un Para los efectos de esta ley, se entenderá por
certificado de antecedentes prontuariales, y domicilio la residencia regular que el
condenado utilice para fines habitacionales.
c) Ejercicio de una profesión, oficio, empleo,
arte, industria o comercio, si el condenado Artículo 8°.- La reclusión parcial podrá
careciere de medios conocidos y honestos de disponerse:
subsistencia y no poseyere la calidad de
estudiante. a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad
que impusiere la sentencia no excediere de
Artículo 6°.- Derogado. tres años;
206
determinantes del delito, permitieren presumir Esta pena procederá por una sola vez y
que la pena de reclusión parcial lo disuadirá de únicamente para el caso en que los
cometer nuevos ilícitos. antecedentes penales anteriores del
condenado hicieren improcedente la aplicación
Artículo 9°.- Para los efectos de la de las demás penas sustitutivas establecidas
conversión de la pena inicialmente impuesta, en la presente ley.
se computarán ocho horas continuas de
reclusión parcial por cada día de privación o Artículo 12.- La duración de la pena de
restricción de libertad. prestación de servicios en beneficio de la
comunidad se determinará considerando
Párrafo 3° cuarenta horas de trabajo comunitario por
cada treinta días de privación de libertad. Si la
Prestación de servicios en beneficio de pena originalmente impuesta fuere superior a
la comunidad treinta días de privación de libertad,
corresponderá hacer el cálculo proporcional
Artículo 10.- La pena de prestación de para determinar el número exacto de horas
servicios en beneficio de la comunidad por las que se extenderá la sanción. En todo
consiste en la realización de actividades no caso, la pena impuesta no podrá extenderse
remuneradas a favor de la colectividad o en por más de ocho horas diarias.
beneficio de personas en situación de
precariedad, coordinadas por un delegado de Si el condenado aportare antecedentes
Gendarmería de Chile. suficientes que permitieren sostener que
trabaja o estudia regularmente, el juez deberá
El trabajo en beneficio de la comunidad será compatibilizar las reglas anteriores con el
facilitado por Gendarmería de Chile, pudiendo régimen de estudio o trabajo del condenado.
establecer los convenios que estime
pertinentes para tal fin con organismos Artículo 12 bis.- En caso de decretarse la
públicos y privados sin fines de lucro. sanción de prestación de servicios en beneficio
de la comunidad, el delegado de Gendarmería
Artículo 11.- La pena de prestación de de Chile responsable de gestionar su
servicios en beneficio de la comunidad podrá cumplimiento informará al tribunal que dictó la
decretarse por el juez si se cumplen, sentencia, dentro de los treinta días siguientes
copulativamente, los siguientes requisitos: a la fecha en que la condena se encontrare
firme o ejecutoriada, el lugar donde ella se
a) Si la pena originalmente impuesta fuere llevará a cabo, el tipo de servicio que se
igual o inferior a trescientos días. prestará y el calendario de su ejecución. El
mencionado tribunal notificará lo anterior al
b) Si existieren antecedentes laborales, Ministerio Público y al defensor.
educacionales o de otra naturaleza similar que
justificaren la pena, o si los antecedentes Artículo 12 ter.- Los delegados de prestación
personales del condenado, su conducta de servicios en beneficio de la comunidad son
anterior y posterior al hecho punible y la funcionarios dependientes de Gendarmería de
naturaleza, modalidades y móviles Chile, encargados de supervisar la correcta
determinantes del delito permitieren presumir ejecución de esta pena sustitutiva.
que la pena de prestación de servicios en
beneficio de la comunidad lo disuadirá de La habilitación para ejercer las funciones de
cometer nuevos ilícitos. delegado de prestación de servicios en
beneficio de la comunidad será otorgada por
c) Si concurriere la voluntad del condenado de el Ministerio de Justicia a quienes acrediten
someterse a esta pena. El juez deberá idoneidad y preparación, en la forma que
informarle acerca de las consecuencias de su determine el reglamento.
incumplimiento.
207
Sin perjuicio de lo anterior, para desempeñar restare se cumplirá de acuerdo con las normas
el cargo de delegado de prestación de generales.
servicios en beneficio de la comunidad se
requiere poseer título profesional de una Artículo 13 bis.- En caso de aplicarse la pena
carrera de al menos ocho semestres de de prestación de servicios en beneficio de la
duración, otorgado por una universidad o comunidad, el juez podrá, de oficio o a
instituto profesional reconocidos por el Estado solicitud del condenado, efectuar un control
o su equivalente, en el caso de profesionales sobre las condiciones de su cumplimiento,
titulados en universidades extranjeras. debiendo citar, en ese caso, a una audiencia
de seguimiento durante el período que dure su
Párrafo 4° ejecución.
208
refundido, coordinado y sistematizado de la superior a quinientos cuarenta días y no
Ley de Tránsito, y la pena privativa o excediere de cinco años.
restrictiva de libertad que se impusiere fuere
superior a quinientos cuarenta días y no En los casos previstos en las dos letras
excediere de tres años. anteriores, deberán cumplirse, además, las
condiciones indicadas en ambos numerales del
En los casos previstos en las dos letras inciso segundo del artículo anterior.
anteriores, deberá cumplirse, además, lo
siguiente: Artículo 16.- Al imponer la pena de libertad
vigilada o libertad vigilada intensiva, el tribunal
1.- Que el penado no hubiere sido condenado establecerá un plazo de intervención igual al
anteriormente por crimen o simple delito. En que correspondería cumplir si se aplicara
todo caso, no se considerarán para estos efectivamente la pena privativa o restrictiva de
efectos las condenas cumplidas diez o cinco libertad que se sustituye.
años antes, respectivamente, del ilícito sobre
el que recayere la nueva condena, y El delegado que hubiere sido designado para
el control de estas penas, deberá proponer al
2.- Que los antecedentes sociales y tribunal que hubiere dictado la sentencia, en
características de personalidad del condenado, un plazo máximo de cuarenta y cinco
su conducta anterior y posterior al hecho días, un plan de intervención individual, el que
punible y la naturaleza, modalidades y móviles deberá comprender la realización de
determinantes del delito permitieren concluir actividades tendientes a la rehabilitación y
que una intervención individualizada de reinserción social del condenado, tales como
conformidad al artículo 16 de esta ley, parece la nivelación escolar, la participación en
eficaz en el caso específico, para su efectiva actividades de capacitación o inserción laboral,
reinserción social. Dichos antecedentes o de intervención especializada de acuerdo a
deberán ser aportados por los intervinientes su perfil. El plan deberá considerar el acceso
antes del pronunciamiento de la sentencia o efectivo del condenado a los servicios y
en la oportunidad prevista en el artículo 343 recursos de la red intersectorial, e indicar con
del Código Procesal Penal. Excepcionalmente, claridad los objetivos perseguidos con las
si éstos no fueren aportados en dicha actividades programadas y los resultados
instancia, podrá el juez solicitar informe a esperados.
Gendarmería de Chile, pudiendo suspender la
determinación de la pena dentro del plazo El juez, a propuesta del respectivo delegado,
previsto en el artículo 344 del Código Procesal podrá ordenar que el condenado sea
Penal. sometido, en forma previa, a los exámenes
médicos, psicológicos o de otra naturaleza que
Artículo 15 bis.- La libertad vigilada parezcan necesarios para efectos de la
intensiva podrá decretarse: elaboración del plan de intervención individual.
En tal caso, podrá suspenderse el plazo a que
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad se refiere el inciso anterior por un máximo de
que impusiere la sentencia fuere superior a 60 días.
tres años y no excediere de cinco, o
Una vez aprobado judicialmente el plan, el
b) Si se tratare de alguno de los delitos delegado informará al juez acerca de su
establecidos en los artículos 296, 297, 390, cumplimiento, de conformidad a lo dispuesto
391, 395, 396, 397, 398 ó 399 del Código en el artículo 23 de esta ley.
Penal, cometidos en el contexto de violencia
intrafamiliar, y aquellos contemplados en los Sin perjuicio de lo anterior, el delegado podrá
artículos 363, 365 bis, 366, 366 bis, 366 proponer al juez la reducción del plazo de
quáter, 366 quinquies, 367, 367 ter y 411 ter intervención, o bien, el término anticipado de
del mismo Código, y la pena privativa o la pena, en los casos que considere que el
restrictiva de libertad que se impusiere fuere
209
condenado ha dado cumplimiento a los solicitado si existieren antecedentes que
objetivos del plan de intervención. permitan presumir dicho consumo
problemático.
Artículo 17.- Al decretar la pena sustitutiva
de libertad vigilada o de libertad vigilada La Secretaría Regional Ministerial de Justicia,
intensiva, el tribunal impondrá al condenado previo informe de la Secretaría Regional
las siguientes condiciones: Ministerial de Salud, entregará a la Corte de
Apelaciones respectiva la nómina de
a) Residencia en un lugar determinado, el que facultativos habilitados para practicar los
podrá ser propuesto por el condenado, exámenes y remitir los informes a que se
debiendo, en todo caso, corresponder a una refiere este artículo.
ciudad en que preste funciones un delegado
de libertad vigilada o de libertad vigilada Si se decretare la evaluación y el imputado se
intensiva. La residencia podrá ser cambiada en resistiere o negare a la práctica de el o los
casos especiales calificados por el tribunal y exámenes correspondientes, el juez podrá
previo informe del delegado respectivo; considerar dicha resistencia o negativa como
antecedente para negar la sustitución de la
b) Sujeción a la vigilancia y orientación pena privativa o restrictiva de libertad.
permanentes de un delegado por el período
fijado, debiendo el condenado cumplir todas La obligación de someterse a un tratamiento
las normas de conducta y las instrucciones podrá consistir en la asistencia a programas
que aquél imparta respecto a educación, ambulatorios, la internación en centros
trabajo, morada, cuidado del núcleo familiar, especializados o una combinación de ambos
empleo del tiempo libre y cualquiera otra que tipos de tratamiento. El plazo de la internación
sea pertinente para una eficaz intervención no podrá ser superior al total del tiempo de la
individualizada, y pena sustitutiva. Lo anterior deberá
enmarcarse dentro del plan de intervención
c) Ejercicio de una profesión, oficio, empleo, individual aprobado judicialmente.
arte, industria o comercio, bajo las
modalidades que se determinen en el plan de Habiéndose decretado la obligación de
intervención individual, si el condenado someterse a tratamiento, el delegado
careciere de medios conocidos y honestos de informará mensualmente al tribunal respecto
subsistencia y no poseyere la calidad de del desarrollo del mismo. El juez efectuará un
estudiante. control periódico del cumplimiento de esta
condición, debiendo citar bimestralmente a
Artículo 17 bis.- Junto con la imposición de audiencias de seguimiento, durante todo el
las condiciones establecidas en el artículo período que dure el tratamiento, sin perjuicio
anterior, si el condenado presentare un de lo dispuesto en el artículo 23 de esta ley.
consumo problemático de drogas o alcohol, el
tribunal deberá imponerle, en la misma Artículo 17 ter.- En caso de imponerse la
sentencia, la obligación de asistir a programas libertad vigilada intensiva deberán decretarse,
de tratamiento de rehabilitación de dichas además, una o más de las siguientes
sustancias, de acuerdo a lo señalado en este condiciones:
artículo.
a) Prohibición de acudir a determinados
Para estos efectos, durante la etapa de lugares;
investigación, los intervinientes podrán
solicitar al tribunal que decrete la obligación b) Prohibición de aproximarse a la víctima, o a
del imputado de asistir a una evaluación por sus familiares u otras personas que determine
un médico calificado por el Servicio de Salud el tribunal, o de comunicarse con ellos;
correspondiente para determinar si éste
presenta o no consumo problemático de c) Obligación de mantenerse en el domicilio o
drogas o alcohol. El juez accederá a lo lugar que determine el juez, durante un lapso
210
máximo de ocho horas diarias, las que encargados de conducir el proceso de
deberán ser continuas, y reinserción social de la persona condenada a
la pena sustitutiva de la libertad vigilada y
d) Obligación de cumplir programas libertad vigilada intensiva, mediante la
formativos, laborales, culturales, de educación intervención, orientación y supervisión de los
vial, sexual, de tratamiento de la violencia u condenados, a fin de evitar su reincidencia y
otros similares. facilitar su integración a la sociedad.
Artículo 17 quáter.- El control del delegado La habilitación para ejercer las funciones de
en las penas sustitutivas de libertad vigilada y delegado de libertad vigilada y de libertad
libertad vigilada intensiva, se ejecutará en vigilada intensiva será otorgada por el
base a las medidas de supervisión que sean Ministerio de Justicia a quienes acrediten
aprobadas por el tribunal, las que incluirán la idoneidad y preparación, en la forma que
asistencia obligatoria del condenado a determine el reglamento.
encuentros periódicos previamente fijados con
el delegado y a programas de intervención Artículo 20 bis.- Sin perjuicio de los
psicosocial. Tratándose de la libertad vigilada restantes requisitos que señale el reglamento,
intensiva, el tribunal considerará, para desempeñar el cargo de delegado de
especialmente, la periodicidad e intensidad en libertad vigilada y libertad vigilada intensiva se
la aplicación del plan de intervención requiere:
individualizada.
a) Poseer el título de psicólogo o asistente
Artículo 18.- El Estado, a través de los social, otorgado por una universidad
organismos pertinentes, promoverá y reconocida por el Estado o su equivalente, en
fortalecerá especialmente la formación el caso de profesionales titulados en
educacional, la capacitación y la colocación universidades extranjeras;
laboral de los condenados a la pena sustitutiva
de libertad vigilada y a la de libertad vigilada b) Experiencia mínima de un año en el área de
intensiva, con el fin de permitir e incentivar su la intervención psicosocial, y
inserción al trabajo. Asimismo, el delegado
deberá apoyar y articular el acceso del c) Aprobar el curso de habilitación de delegado
condenado a la red de protección del Estado, de libertad vigilada y libertad vigilada
particularmente, en las áreas de salud mental, intensiva.
educación, empleo y de desarrollo comunitario
y familiar, según se requiera. Artículo 21.- El Ministerio de Justicia podrá
celebrar convenios con personas naturales o
Los organismos estatales y comunitarios que jurídicas, estatales o privadas, para el control
otorguen servicios pertinentes a salud, de la libertad vigilada y de la libertad vigilada
educación, capacitación profesional, empleo, intensiva, quienes deberán ejercer este
vivienda, recreación y otros similares, deberán cometido por intermedio de delegados
considerar especialmente toda solicitud que habilitados para el ejercicio de estas funciones
los delegados de libertad vigilada formularen y en conformidad con las normas que fije el
para el adecuado tratamiento de las personas reglamento.
sometidas a su orientación y vigilancia.
Artículo 22.- Un reglamento establecerá las
Artículo 19.- Derogado. normas relativas a la organización de los
sistemas de libertad vigilada y de libertad
Párrafo 2° De los delegados de libertad vigilada intensiva, incluyendo los programas,
vigilada y de libertad vigilada intensiva las características y los aspectos particulares
que éstos deberán tener. El Ministerio de
Artículo 20.- Los delegados de libertad Justicia impartirá las normas técnicas que sean
vigilada y de libertad vigilada intensiva son necesarias a este respecto y evaluará,
funcionarios de Gendarmería de Chile,
211
periódicamente, su cumplimiento y los precepto. Para decretarlo, el tribunal tendrá en
resultados de dichos sistemas. cuenta las circunstancias de comisión del
delito y especialmente las necesidades de
Artículo 23.- Los delegados de libertad protección de la víctima.
vigilada deberán informar al respectivo
tribunal, al menos semestralmente, sobre la Si se estimare conveniente que la víctima
evolución y cumplimiento del plan de porte un dispositivo de control para su
intervención individualizada impuesto por el protección, el tribunal requerirá, en forma
juez a las personas sometidas a su vigilancia y previa a su entrega, el consentimiento de
orientación. Emitirán, además, los informes aquélla. En cualquier caso, la ausencia de
que los tribunales les soliciten sobre esta dicho consentimiento no obstará a que el
materia cada vez que ellos fueren requeridos. tribunal pueda imponer al condenado la
medida de monitoreo telemático.
Lo mismo les será aplicable a los delegados de
libertad vigilada intensiva, quienes informarán A fin de resolver acerca de la imposición de
al respectivo tribunal al menos esta medida de control, el tribunal deberá
trimestralmente. considerar la factibilidad técnica informada por
Gendarmería de Chile para cada caso
En todo caso, el tribunal citará a lo menos particular. Este informe deberá ser presentado
anualmente a una audiencia de revisión de la en la oportunidad prevista en el artículo 343
libertad vigilada y, a lo menos, del Código Procesal Penal. La elaboración del
semestralmente, en el caso de la libertad informe podrá solicitarse a Gendarmería de
vigilada intensiva. Chile directamente por el fiscal, el defensor o
el tribunal en subsidio, durante la etapa de
A estas audiencias deberán comparecer el investigación.
condenado y su defensor.
Artículo 23 bis A.- Tratándose del régimen
En el caso del delegado de libertad vigilada o de pena mixta, previsto en el artículo 33 de
de libertad vigilada intensiva, el tribunal podrá esta ley, la supervisión a través de monitoreo
estimar como suficiente la entrega del informe telemático será obligatoria durante todo el
periódico que se remita por el delegado, salvo período de la libertad vigilada intensiva.
que solicite su comparecencia personal.
Artículo 23 ter.- Toda orden de aplicación
El Ministerio Público podrá comparecer cuando del mecanismo de monitoreo contemplado en
lo estimare procedente. el artículo anterior, deberá ser expedida por
escrito por el tribunal, y contendrá los
TÍTULO III siguientes datos:
Dicho control podrá ser utilizado para la d) Todos aquellos datos que el tribunal
supervisión de las penas de reclusión parcial y estimare importantes para su correcta
de libertad vigilada intensiva. aplicación.
212
efectos, de conformidad a la ley N° 19.886, de Artículo 23 sexies.- El sujeto afecto al
Bases sobre Contratos Administrativos de sistema de control de monitoreo que
Suministro y Prestación de Servicios. dolosamente arrancare, destruyere, hiciere
desaparecer o, en general, inutilizare de
Los requisitos y características técnicas del cualquier forma el dispositivo, responderá por
sistema de monitoreo telemático, así como los el delito de daños, de conformidad a lo
procedimientos para su instalación, establecido en los artículos 484 y siguientes
administración y retiro, serán regulados en el del Código Penal, sin perjuicio de lo dispuesto
reglamento a que alude el artículo 23 octies. en los artículos 25 y 27 de esta ley.
Este mecanismo se aplicará por un plazo igual Asimismo, si por cualquier circunstancia el
al de la duración de la pena sustitutiva que se dispositivo de monitoreo quedare inutilizado o
impusiere. sufriere un desperfecto, pudiendo advertirlo el
condenado, éste deberá informarlo a la
Sin perjuicio de lo anterior, a solicitud del brevedad a Gendarmería de Chile. En caso de
condenado, el tribunal podrá citar a una no hacerlo, el tribunal podrá otorgar mérito
audiencia a fin de resolver acerca de la suficiente a dicha omisión para dejar sin efecto
mantención, modificación o cesación de esta la sustitución de la pena, de conformidad con
medida. En este caso, podrá ordenar la lo dispuesto en el artículo 25 de esta ley.
modificación o cesación de la medida cuando
hubieren variado las circunstancias Artículo 23 septies.- La instalación,
consideradas al momento de imponer esta mantención y utilización de los dispositivos de
supervisión. control telemático de que trata esta ley, serán
siempre gratuitas para los sujetos afectos al
Artículo 23 quinquies.- La información sistema de monitoreo telemático.
obtenida en la aplicación del sistema de
monitoreo telemático sólo podrá ser utilizada Artículo 23 octies.- Las normas referidas al
para controlar el cumplimiento de la pena mecanismo de control de monitoreo
sustitutiva de que se trate. Sin perjuicio de lo telemático contenidas en este Título, se
anterior, podrá ser utilizada por un fiscal del aplicarán en conformidad a un reglamento
Ministerio Público que se encontrare especialmente dictado al efecto, el que será
conduciendo una investigación en la cual el suscrito por los Ministros de Justicia y de
condenado sometido a monitoreo telemático Hacienda.
apareciere como imputado. Para ello, el fiscal
deberá solicitar previamente autorización al TÍTULO IV
juez de garantía, en conformidad con lo
previsto en los artículos 9° y 236 del Código Del incumplimiento y el
Procesal Penal. quebrantamiento
213
estuviere firme y ejecutoriada la sentencia. Si quince días, en la que se discutirá si
transcurrido el referido plazo el condenado no efectivamente se produjo un incumplimiento
se presentare a cumplirla, dicho organismo de condiciones o, en su caso, un
informará al tribunal de tal situación. Con el quebrantamiento. Dicha resolución se
mérito de esta comunicación, el juez podrá notificará por cédula al condenado.
despachar inmediatamente una orden de
detención. El condenado tendrá derecho a asistir a la
audiencia con un abogado y, si no dispusiere
Artículo 25.- Para determinar las de uno, el Estado deberá designarle un
consecuencias que se impondrán en caso de defensor penal público.
incumplimiento del régimen de ejecución de
las penas sustitutivas de que trata esta ley, se
observarán las siguientes reglas:
Las audiencias se regirán conforme a lo
1.- Tratándose de un incumplimiento grave o dispuesto en el Código Procesal Penal, en lo
reiterado de las condiciones impuestas y que fuere pertinente. En todo caso, si fuere
atendidas las circunstancias del caso, el necesario presentar prueba para acreditar
tribunal deberá revocar la pena sustitutiva algún hecho, no regirán las reglas sobre
impuesta o reemplazarla por otra pena presentación de prueba en el juicio oral,
sustitutiva de mayor intensidad. debiendo procederse desformalizadamente.
214
entenderá dicha ausencia como abandono de Cuando a un penado se le hubiere sustituido
la actividad. la libertad vigilada intensiva por la libertad
vigilada, sólo podrá emplazarse esta última
b) Su rendimiento en la ejecución de los por la remisión condicional si se contare con
servicios fuere sensiblemente inferior al informe favorable de Gendarmería de Chile y
mínimo exigible, a pesar de los requerimientos el condenado hubiere cumplido más de dos
del responsable del centro de trabajo. tercios de la pena originalmente impuesta.
215
En el caso que el tribunal dispusiere la prescrito en los artículos 17, 17 bis y 17 ter de
interrupción de la pena privativa de libertad, esta ley.
reemplazándola por el régimen de libertad
vigilada intensiva, ésta deberá ser siempre Si el tribunal no otorgare la interrupción de la
controlada mediante monitoreo telemático. pena regulada en este artículo, ésta no podrá
discutirse nuevamente sino hasta
Para estos efectos, el informe de Gendarmería transcurridos seis meses desde de su
de Chile a que se refiere el inciso primero, denegación.
deberá contener lo siguiente:
Si el penado cumpliere satisfactoriamente la
1) Una opinión técnica favorable que permita pena de libertad vigilada intensiva, el tribunal
orientar sobre los factores de riesgo de lo reconocerá en una resolución fundada,
reincidencia, a fin de conocer las posibilidades remitiendo el saldo de la pena privativa de
del condenado para reinsertarse libertad interrumpida y teniéndola por
adecuadamente en la sociedad, mediante una cumplida con el mérito de esta resolución.
pena a cumplir en libertad. Dicha opinión
contendrá, además, los antecedentes sociales Los condenados que fueren beneficiados con
y las características de personalidad del la interrupción de la pena privativa de libertad
condenado y una propuesta de plan de no podrán acceder al reemplazo de la pena
intervención individual que deberá cumplirse sustitutiva a que se refiere el artículo 32 de
en libertad. Considerará, asimismo, la esta ley.
existencia de investigaciones formalizadas o
acusaciones vigentes en contra del Artículo 34.- Si el condenado a una pena
condenado. igual o inferior a cinco años de presidio o
reclusión menor en su grado máximo fuere un
2) Informe de comportamiento, de extranjero que no residiere legalmente en el
conformidad a lo dispuesto en el decreto país, el juez, de oficio o a petición de parte,
supremo N° 2.442, de 1926, Reglamento de la podrá sustituir el cumplimiento de dicha pena
Ley de Libertad Condicional. por la expulsión de aquél del territorio
nacional.
3) Factibilidad técnica de la aplicación del
monitoreo telemático, la cual incluirá aspectos A la audiencia que tenga por objetivo resolver
relativos a la conectividad de las acerca de la posible sustitución de la pena
comunicaciones en el domicilio y la comuna privativa de libertad por la expulsión del
que fije el condenado para tal efecto. territorio nacional deberá ser citado el
Ministerio del Interior y Seguridad Pública, a
Con lo anterior, el tribunal citará a los fin de ser oído. Si se ordenare la expulsión,
intervinientes a audiencia, en la que deberá oficiarse al Departamento de
examinará los antecedentes, oirá a los Extranjería del Ministerio mencionado para
presentes y resolverá. efectos de que lleve a cabo la implementación
de esta pena y se ordenará la internación del
En dicha audiencia, el tribunal podrá requerir condenado hasta la ejecución de la misma.
a Gendarmería de Chile mayores antecedentes
respecto a la factibilidad técnica del El condenado extranjero al que se le aplicare
monitoreo. la pena de expulsión no podrá regresar al
territorio nacional en un plazo de diez años,
En caso de disponerse la interrupción de la contado desde la fecha de la sustitución de la
pena privativa de libertad, el tribunal fijará el pena.
plazo de observación de la libertad vigilada
intensiva por un período igual al de duración En caso que el condenado regresare al
de la pena que al condenado le restare por territorio nacional dentro del plazo señalado en
cumplir. Además, determinará las condiciones el inciso anterior, se revocará la pena de
a que éste quedará sujeto conforme a lo expulsión, debiendo cumplirse el saldo de la
216
pena privativa de libertad originalmente de libertad a que alude el artículo 33, será
impuesta. apelable para ante el tribunal de alzada
respectivo, de acuerdo a las reglas generales.
TÍTULO VI
Sin perjuicio de lo anterior, cuando la decisión
Disposiciones generales que conceda o deniegue una pena sustitutiva
esté contenida formalmente en la sentencia
Artículo 35.- El tribunal que impusiere, de definitiva, el recurso de apelación contra dicha
oficio o a petición de parte, alguna de las decisión deberá interponerse dentro de los
penas sustitutivas previstas en esta ley, cinco días siguientes a su notificación o, si se
deberá así ordenarlo en la respectiva sentencia impugnare además la sentencia definitiva por
condenatoria, expresando los fundamentos en la vía del recurso de nulidad, se interpondrá
que se apoya y los antecedentes que fundaren conjuntamente con éste, en carácter de
su convicción. subsidiario y para el caso en que el fallo del o
de los recursos de nulidad no altere la decisión
Si el tribunal negare la solicitud para conceder del tribunal a quo relativa a la concesión o
alguna de las penas sustitutivas establecidas denegación de la pena sustitutiva.
en esta ley, deberá exponer los fundamentos
de su decisión en la sentencia. Habiéndose presentado uno o más recursos de
nulidad, conjuntamente o no con el recurso de
Tratándose de delitos de acción privada o de apelación, el tribunal a quo se pronunciará de
acción penal pública previa instancia inmediato sobre la admisibilidad de este
particular, el juez de garantía o el tribunal de último, pero sólo lo concederá una vez
juicio oral en lo penal deberá citar a la víctima ejecutoriada la sentencia definitiva
o a quien la represente, a la audiencia a que condenatoria y únicamente para el evento de
se refiere el artículo 343 del Código Procesal que la resolución sobre el o los recursos de
Penal, para debatir sobre la procedencia de nulidad no altere la decisión del tribunal a quo
aplicar cualquiera de las penas sustitutivas respecto de la concesión o denegación de la
contenidas en esta ley. pena sustitutiva.
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condenadas anteriormente por crimen o responsabilidad de los adolescentes por
simple delito, en los términos que señala el infracciones a la ley penal.
inciso primero, tendrá mérito suficiente para la
eliminación definitiva, para todos los efectos ARTÍCULO 2° (MODIFICA ART 39 BIS
legales y administrativos, de tales DEL CÓDIGO PENAL)
antecedentes prontuariales. El tribunal que
declare cumplida la respectiva pena sustitutiva Artículo 39 bis.- La pena de inhabilitación
deberá oficiar al Servicio de Registro Civil e absoluta temporal para cargos, empleos,
Identificación, el que practicará la eliminación. oficios o profesiones ejercidos en ámbitos
educacionales o que involucren una relación
Exceptúense de las normas de los incisos directa y habitual con personas menores de
anteriores los certificados que se otorguen edad, prevista en el artículo 372 de este
para el ingreso a las Fuerzas Armadas, a las Código, produce:
Fuerzas de Orden y Seguridad Pública y a
Gendarmería de Chile, y los que se requieran 1º La privación de todos los cargos, empleos,
para su agregación a un proceso criminal. oficios y profesiones que tenga el condenado.
Artículo 40.- Las disposiciones contenidas en La pena de inhabilitación de que trata este
esta ley no serán aplicables a aquellos artículo tiene una extensión de tres años y un
adolescentes que hubieren sido condenados día a diez años y es divisible en la misma forma
de conformidad a lo establecido en la ley N° que las penas de inhabilitación absoluta y
20.084, que establece un sistema de especial temporales.
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