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PRUEBAS

Tema No. 1.- La prueba en general

La Prueba, Es la actividad que se lleva a cabo en los procesos judiciales con la

finalidad de proporcionar al juez o tribunal (y en su caso, al jurado, en los
procedimientos en que éste se encuentra llamado a intervenir según la legislación
de cada país) el convencimiento necesario para tomar una decisión acerca del
litigio. Como es natural, el juez no puede sentenciar si no dispone de una serie de
datos lógicos, convincentes en cuanto a su exactitud y certeza, que inspiren el
sentido de su resolución. No le pueden bastar las alegaciones de las partes. Tales
alegaciones, unidas a esta actividad probatoria que las complementa, integra lo
que en Derecho procesal se denomina instrucción procesal. La prueba procesal se
dirige, pues, a lograr la convicción psicológica del juez en una determinada
dirección.

No toda prueba propuesta por cada una de las partes va a ser tomada en
consideración. Por lo pronto, las leyes de procedimiento establecen los medios de
prueba admisibles según el Derecho. Pero, incluso dentro de este catálogo de
medios de pruebas admisibles, puede suceder que de las pruebas propuestas por
las partes con frecuencia haya una o varias que no sean admitidas. Cabe
distinguir así, si tomamos como modelo el proceso civil: la petición genérica de la
prueba, por medio de la cual los litigantes solicitan (es habitual que lo hagan en el
propio escrito de demanda y en el de contestación) que haya, en general, pruebas
en el proceso; el recibimiento a prueba, acto por el que el juez, si se cumplen los
requisitos marcados por la ley, decide si van a existir, en general, pruebas en el
proceso; la petición específica de prueba (o proposición de prueba) acto por el que
los litigantes solicitan, no ya que haya pruebas en general, sino que se acuda a un
determinado medio de prueba (testigos, peritos, prueba documental, por ejemplo);
la admisión específica de la prueba, a través de la cual el juez admite o rechaza
que se practiquen en el proceso los específicos medios de prueba propuestos; la
práctica de la prueba, actos por los que se verifican o comprueban cada una de
las pruebas solicitadas y admitidas (interrogatorio de los testigos y peritos, examen
de los documentos, entre otras); y, por fin, la apreciación a prueba, actividad por
medio de la cual el juez valora y fija la eficacia de cada uno de los medios de
prueba practicados.
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MEDIOS ESPECÍFICOS DE PRUEBA

Los medios de prueba más importantes, o al menos los que se reconocen como
factibles en las leyes de procedimiento son: la confesión, el testimonio, la pericia,
los documentos, la inspección ocular y la prueba de presunciones.

La confesión es una prueba consistente en la declaración hecha por los litigantes

acerca de determinados datos. El testimonio, en cambio, consiste en la utilización
de personas distintas de las partes del proceso, para que emitan su declaración
sobre datos que se han obtenido al margen del proceso: la relación entre el testigo
y el dato sobre el que presta su testimonio tiene lugar fuera de cualquier encargo
judicial, sin que el testigo conozca el dato por razón de la calidad procesal de éste.
La pericia supone también el uso de la declaración de una persona distinta de las
partes (un perito), pero que, a diferencia del testigo —que conoce los datos por vía
extraprocesal— percibe o declara sobre los datos por encargo del juez, dada su
condición de experto. Por ejemplo, un testigo es el que, paseando por la calle, vio
cómo tenía lugar el tratamiento médico recibido por el peatón que acababa de
sufrir un ataque; el perito será el experto en cardiología que es designado por el
juez para dictaminar si esa conducta fue correcta o no; la prueba documental
utiliza cualquier objeto que pueda ser llevado a presencia del juzgador (papeles,
fotografías, armas, por ejemplo); la inspección ocular es una prueba muy
semejante: la diferencia estriba en que el objeto a examinar no puede ser llevado
a presencia del juez, por no ser trasladable (como una finca, un edificio, una
carretera). Por último, la prueba de presunciones no recurre ni a personas ni a
cosas, sino a hechos a los que se atribuye una consecuencia material: así, por
ejemplo, la ley entiende que si un niño ha causado un daño, sus padres son
responsables y tendrán que indemnizar a la víctima, pues se presume que fueron
culpables por no haber vigilado con eficacia a su hijo, salvo que se demuestre lo
contrario. La culpa o negligencia de los padres queda probada en virtud de esta
presunción de culpa.

Nociones Generales: Aceptaciones:

* Prueba como actividad: Se toma el término como una experiencia (prueba

esto)

* Prueba como objeto: para demostrar algo (foto)

* Prueba como conclusión: para una demostración, una comprobación

matemática, su conclusión es exacta.
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Desde el punto de vista jurídico se prueban hechos del pasado. La prueba tiene
una labor historificadora, se va a hurgar en el pasado, en hechos acaecidos con
anterioridad al juicio.

Factores que limitan la actividad probatoria:

1.- Tema probandum, tema decidendum: en juicio solo deben probarse los
hechos sobre los cuales está trabada la litis, se restringe la probanza al tema
probandum.

2.- Principio de preclusión: garante de la celeridad procesal . Una vez que un

lapso se cierra, fenece la oportunidad que tenía de actuar. Debe comenzar y
concluir para que se de la preclusión. Incide en la labor historificadora de la
prueba.

3.- Principio de la contradicción: la parte contraria va a tratar de oponerse o

impugnar la prueba. La contraparte impedirá que el hecho que se pretenda probar
siga en juicio.

Conceptos: La prueba es:

1. Actividad de partes: Convencer al Juez de que perciba directa o

indirectamente los hechos del pasado que pretendo probar; se logra por esta
actividad.

2. Un medio: Prueba como objeto, con la sola existencia de las partes el Juez le
dará la razón

3. Fijar los hechos: el objeto de la prueba y medio de prueba: Se busca probar

un hecho, fijarlo así sea cierto o falso, de ahí deviene el objeto y el medio de
prueba. Objeto: hechos alegados sobre los que se tiene la carga de probar.

4. Hecho: está el hecho a probar (objeto de prueba), pero para probarlo se

requiere la existencia de otro hecho; no se puede probar un hecho aislado.

5. Conclusión: Busca probar las afirmaciones de hecho, y no el hecho en sí.

Los medios de prueba: Vehículos que se le dan a los sujetos procesales para
probar los hechos afirmados por los litigantes., el Juez no puede traer nuevos
hechos.
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Finalidad de la prueba: Relacionado con la verdad verdadera o la procesal; la

finalidad de la prueba es constituir la procesal, y que esta se acerque a la
verdadera.

Naturaleza de las normas probatorias:

* Unos dicen que es de carácter sustantivo

* Otros que es de carácter procesal, porque la prueba siempre va a estar en un

proceso.

* Tesis ecléctica: es sustantivo y adjetivo, de naturaleza mixta, lo referente a la

incorporación es sustantivo, y la evacuación es procesal.

* Otros le atribuyen naturaleza constitucional porque desarrollan el derecho a la

defensa, siempre está ligado este derecho con el desarrollo probatorio.

Tema No. 2.- Objeto abstracto de la prueba

Clasificación de las pruebas:

Objeto abstracto y objeto concreto de la prueba: El abstracto se refiere a la

legitimación, en todo juicio debe probarse la legitimación. El concreto es que solo
deben probarse los hechos pertinentes, controvertidos, sobre los cuales recae la
carga de la prueba (hecho ilícito, el abstracto es que me causaron un daño, el
concreto es el daño).

Objeto abstracto de la prueba

* Interdictos de obra nueva (Art. 785 y 786 CC: razón para temer): es un hecho
posible que puede ser objeto de prueba, porque sus posible consecuencias son
perceptibles, se puede percibir que va a causar un daño, hay certeza, seguridad
de que el hecho va a pasar (a través de expertos, etc.). Pruebas que puede ocurrir
el daño.

* Lucro cesante: hecho presente con repercusión en el futuro, es objeto de

prueba.

* El hecho futuro: nunca será objeto de prueba, no es perceptible

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* Hechos de la naturaleza: Son objeto de prueba, (caso fortuito o fuerza mayor).

* Hechos internos al ser humano: no son tangibles no se prueban, deben

exteriorizarse para que sean objeto de prueba, deben convertirse en un hecho.

Los hechos y los juicios:

Art. 254cpc: Los jueces no podrán declarar con lugar la demanda sino cuando, a
su juicio, exista plena prueba de los hechos alegados en ella. En caso de duda,
sentenciarán a favor del demandado y, en igualdad de circunstancias, favorecerán
la condición del poseedor prescindiendo en sus decisiones de sutilezas y de
puntos de mera forma.

Los únicos que producen juicios son lo jueces, se excluyen los que no provengan
del Juez. El juicio es comparar lo que conocemos con lo que estamos viendo.¿Por
qué excluir de la materia probatoria los juicios de las demás personas que no sean
jueces? De allí viene el juicio de hecho y de valor.

* Juicios de hecho: es necesario para poder describir el hecho, es la única forma

que tengo para poder expresar el hecho (lo que conozco y lo que veo). No hay
opinión. El testigo emite un juicio de hecho (objeto de prueba), se amplió el mundo
probatorio.

* Juicios de valor: Al enunciarlo hay rasgos de subjetividad, se emite una opinión;

(no son objetos de prueba), excepto la experticia (opinión emitida por los
expertos).

Las opiniones: Se refiere a los juicios de valor, (no son objeto de pruebas).

Las máximas de experiencia: Son conceptos de carácter general que se aplican

a cualquier juicio y se desvinculan del hecho inicial

* Normales o comunes: Manejan el colectivo; no están sujetas a prueba (no se

prueban a favor pero si en contra)

* Técnicas: van más allá del conocimiento común y si están sujetas a prueba
(experticias)
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Las máximas se hacen aplicables a casos análogos, devienen del hecho principal,
es un medio de interpretación que aplica el Juez para poder sentenciar, artículo 12
del CPC.

Art. 12 CPC: Los Jueces tendrán por norte de sus actos la verdad, que procurarán
conocer en los límites de su oficio. En sus decisiones debe atenerse a las normas
del derecho, a menos que la Ley lo faculte para decidir con arreglo a la equidad.
Debe atenerse a lo alegado y probado en autos, sin poder sacar elementos de
convicción fuera de éstos, ni suplir excepciones o argumentos de hecho no
alegados ni probados. El Juez puede fundar su decisión en los conocimientos de
hecho que se encuentren comprendidos en la experiencia común o máximas de
experiencia. En la interpretación de contratos o actos que presenten oscuridad,
ambigüedad o deficiencia, los Jueces se atendrán al propósito y a la intención de
las partes o de los otorgantes, teniendo en mira las exigencias de la ley, de la
verdad y de la buena fe.

Conceptos jurídicos indefinidos: (Art. 12)

Se refiere a un concepto jurídico que es vacío, la ley no los define, el Juez los
llena:

* El Juez puede llenarlo a su libre arbitrio, no tiene que probarlo

* El Juez debe basarse en unos lineamientos de ley; si es así están relevados de

prueba porque el derecho no se prueba, surge un problema de derecho.

* El Juez llena el vacío y define el concepto sea cual sea el instrumento a utilizar,
debe motivarlo y hacer que todos estén de acuerdo con esa definición. La
motivación es una prueba, probando los convenzo.

La Sala Constitucional asumió la primera tesis: el Juez lo llena a su libre arbitrio y

no tiene que justificar ni probar nada, no debe probar por que llegó a esa
conclusión.

Principio de Irua Novic Curia: la prueba del derecho y la prueba de la ley

La vigencia de la ley no hay que probarla; su existencia tampoco (ley del llano); los
actos administrativo de efectos particulares si porque el Juez no lo conoce, deben
llevarse a los autos. Los de efectos generales se equiparan a la ley (está relevado
de prueba)
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Unos dicen que para demandar la nulidad por ilegalidad o inconstitucionalidad de

un acto de carácter general, debe llevarse a los autos, (se estaría probando la ley);
sin embargo hay quienes sostienen que no se prueba porque el acto sobre el cual
recae la impugnación se convierte en el hecho a probar y deja de ser ley.

El derecho extranjero cuando ha sido ratificado por el País es de obligatorio

cumplimiento, si hay remisión expresa del derecho internacional a nuestro país no
se prueba; si no hay remisión el Juez no debe conocerlo por lo tanto hay que
llevarlo a los autos quien quiera probar su existencia o vigencia.

Nota: El Juez puede suplir la omisión de las partes en cuanto al derecho por el
Iura Novi Curia, pero no sobre los hechos. El derecho no se prueba, salvo
internacional.

Tema Nº 3.- Objeto concreto de la prueba

Se refiere a lo que se prueba en un juicio determinado

Clasificación de los Hechos a probar:

1. Hechos articulados: Son los hechos afirmados por cualquiera de las partes en
sus debidas oportunidades procesales (libelo o contestación). 506: Las partes
tienen la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho. Quien pida la
ejecución de una obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado
de ella, debe por su parte probar el pago o el hecho extintivo de la obligación. Los
hechos notorios no son objeto de prueba.

2. Hechos litigiosos: Son los hechos sobre los cuales no hay acuerdo, sino que
hay contradicción, sobre los que se traba la litis.

3. Hechos Admitidos: No hay contradicción. Art. 361: en la contestación deberá

expresar si conviene, la admisión debe ser expresa, excepción en materia laboral
135 LOPTRA si el demandado no contradice, está aceptando tácitamente. (389)

Clasificación de los Hechos Litigiosos:

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Hechos constitutivos: hechos propios del actor, los afirma en el libelo o su

reforma.

Hechos extintivos: Busca la extinción de la obligación (el pago)

Hechos impeditivos: Atacan la formación de la pretensión (vicios, dolo, error)

Hechos modificativos: Ataca efectos jurídicos de la obligación (Prescripción,

caducidad).

Nota: El demandado puede afirmar hechos extintivos, impeditivos y modificativos,

igualmente puede hacer una contestación genérica (Intifasio), también oponer 346.

Hechos alegados relevados de prueba:

1.- El hecho imposible: Aquel donde existe una absoluta imposibilidad de probar
a pesar que todos dicen que es cierto (existencia de dios, no está relevado de
prueba)

El hecho inverosímil aquellos que en un momento determinado de tiempo no se

puede probar pero con el tiempo existe la posibilidad de probar.

2.- El hecho inmoral: Es de difícil probanza pero no está relevado de prueba

(adulterio).

3.- El hecho negativo: Se decía que estaba relevado de prueba, es parcialmente

cierto, hay que distinguir entre negaciones absolutas y negaciones aparentes

 Negaciones sustanciales absolutas: se basan en la nada no contienen ningún

agregado que las pueda contradecir, están relevado de prueba. (Yo nunca he ido a la
China, la otra parte debe probarlo).
 Negaciones formales o aparentes: Son aquellas que implícitamente tienen una
afirmación contenida, están sujetas a pruebas, hay tres tipos: de hecho: se refieren a
un hecho determinado o general (pedro no está muerto: estoy afirmando que esta
vivo: tiene la carga de probar), de derecho: cuando establecemos los elementos o
requisitos del derecho (validez de un contrato: en ese contrato no hubo dolo: estoy
aceptando implícitamente que pudo haber culpa, negligencia, etc., está sujeto a
prueba), de cualidad: cuando ataco a un objeto o a una persona, también está sujeto
a prueba
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4.- Hechos normales: Son los permitidos por la ley, están expresados en ella y
están relevados de prueba. Art. 2 la ignorancia de la ley no excusa de su
cumplimiento

5.- Hechos evidentes: Son aquellos que se desprende de la aplicación de la

lógica o de las máximas de las experiencias técnicas o normales (el sol sale todos
los días: lógica; la luz viaja más rápido que el sonido: técnica); están relevados de
prueba

6.- Las presunciones: Son las consecuencias que la ley o el juez saca de un hecho
conocido para conocer un hecho desconocido, quien quiera acogerse a ellas, ni
siquiera las alega, mucho menos las prueba, lo que tiene que probar son los requisitos
que la ley establece, el supuesto de la norma para hacerme merecedor de lo que es
esa consecuencia jurídica, la otra parte ataca el nexo causal, supuesto de hecho de
esa presunción. Hay presunciones Hominis que son aquellas creadas o establecidas
por el juez y las Legales son las juris et de jure que esta relevadas de prueba, no
admiten prueba en contrario y las juris tamtun si tienen la carga de la prueba (atacan
una de las partes de la estructura de la norma jurídica).

7.- La buena fe: Concepto indefinido que en principio está relevada de prueba, sin
embargo hay un tipo que sí se tiene que probar: buena fe como hecho, la buena
fe como principio esta relevado de prueba, se le otorga al juez al momento de
decidir. (Art. 12)

8.- Hecho notorio: No son objeto de prueba.

Tema 4.- La carga de la prueba

El deber es una conducta absoluta no media la facultad, su inobservancia acarrea

una sanción; es inherente al ser humano, conlleva a la obligación de cumplirlo (no
matar).

La obligación tiene carácter facultativo, las asumes voluntariamente, una vez

contraídas se asemeja al deber.

La carga es un interés procesal que tiene cada parte de probar los hechos
afirmados (articulados); es imperativo del propio interés, no hay obligación ni
acarrea sanción.

* La actividad es una carga positiva de hacer, D y O pueden ser negativos

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* La carga no implica vinculación con otro sujeto, el sujeto que tiene la carga
es quien la cumple o no, y el único que puede salir favorecido o no es él; mientras
que en D y O si hay un sujeto en contra partida.

* La carga no limita la actividad ni la libertad; el D y O si la restringe

* El incumplimiento de la carga desfavorece al sujeto; porque limita la defensa,

el único desfavorecido es el que tenía la carga; no cumplir D y O desfavorece a
ambos.

* La carga puede o no favorecer al sujeto; puede ser que así cumpla la carga
igual sale desfavorecido (sin lugar), en cambio el cumplimiento del D y O siempre
va a favorecer.

Teorías que establecen la carga de la prueba (a quien toca probar)

1. Impone exclusivamente al actor la carga de probar: Siempre el que tiene la

carga es el actor, sólo se equipara al demandado cuando este alegue un hecho;
crítica: por el derecho a la defensa, el demandado también le toca probar

2. Quien afirma prueba, quien niega no prueba: hechos negativos relativos se

prueban

3. No importa quien afirma o niega, de igual manera se tiene que probar lo

dicho; así sean negativos se debe probar lo dicho, critica: hechos concretos
relevados de prueba

4. Teoría de lo normal y lo anormal o de la regla o de la excepción: Lo normal

o la regla están relevados de prueba, lo anormal y la excepción están sujetos a
prueba. Crítica: carácter subjetivo no se sabe que es normal o no, causa un daño
en el interés probatorio.

5. La carga de la prueba la tiene quien alega un hecho constitutivo, extintivo,

modificativo o impeditivo (tesis de Giusseppe Chiovenda): constitutivos el
actor y los otros del demandado. No se puede otorgar una carga tan rígida a los
hechos ya que un hecho impeditivo puede convertirse en modificativo o extintivo;
(demando por usucapión (impeditivo), si es con lugar se hace modificativo
(modifica la propiedad), asimismo se hace constitutivo para el actor porque le
otorgan la propiedad y extintivo para el demandado que pierde la propiedad).

6. Se impone a cada parte la carga de probar los hechos que conforman el

supuesto de hecho contemplado en la norma (Roxembell); se prueba el
supuesto de hecho en la norma, se critica por que acogió la teoría anterior.
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7. Distribución de la carga de la prueba según la posición procesal de las

partes, tomando en cuenta el efecto jurídico que persigue para sí (tesis de
Devis Echendía y Michelli): Cada quien tiene la carga según la posición procesal
que tome, tomando en cuenta el interés (demandante o no).

Nota: Lo importante es probar los hechos afirmados

Importancia de la carga de la prueba (Art. 12 y 254): El CPC no señala a quien

toca probar, tal situación se soluciona por la carga

Sustantiva o subjetiva: Constituirse como un medio a través del cual deslinda a

quien toca probar, a través de ella se establece a quien toca probar

Importancia Objetiva: regla de obligatorio cumplimiento por el Juez establecida

en el 254 en caso de que haya falta de probanza, si es así favorece al
demandado, y si hay igualdad de condiciones favorece al que tenga la condición
de poseedor.

Tema Nº 5.- Distribución de la carga de la prueba

Inversión de la carga de la prueba: Según el 506 cada parte tiene su carga; pero
en un momento de la secuela procesal A pierde su carga probatoria y se la
traslada a B. Desplazamiento: Cada parte tiene su carga pero en un instante del
proceso la carga de A se hace menos gravosa y la de B más gravosa, pero ambas
deben probar.

* En materia de presunciones no hay desplazamiento porque las presunciones

no se prueban; ejemplo en inquisición de paternidad la mama demanda y el papa
debe probar.

* Hechos negativos: absolutos no hay desplazamiento porque son hechos

relevados de prueba; en los relativos tampoco porque las cargas siguen en su
distribución normal. (El reloj no es de oro, la otra prueba que si es de oro y yo
pruebo el material que sea)
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* Confesión ficta: hay desplazamiento igual que en materia de seguro. Para que
se de la confesión es necesario, que no conteste, no pruebe y no sea contraria al
orden público, quedan confesos en la sentencia.

Formas en que la contestación no se tiene por contestada:

* No contesta dentro de la oportunidad (20 o 5 después de decididas las

cuestiones)

* Cuando el escrito no tiene el sello de secretario, o se presenta por diligencia

(pero con el 257 CN no sabemos si puede tenerse o no por contestada)

* Presenta fuera de las horas de despacho

* Cuando opones cuestiones previas y contesta, se toma por no contestada

* Contestaciones contradictorias: El derecho puede ser alegado subsidiariamente,

los hechos no; (niego la existencia de la deuda y en cualquier caso ya pague) No
contestada.

* Cuando el poder es defectuoso, se toma por contestada pero debe ratificar el

poder

* Cuando la persona reconviene pero no contesta

No probar nada: se refiere a la contraprueba: alegar hechos que desvirtúen los

articulados por el actor pero no puede alegar nuevos hechos ni excepcionarse.

Algo que le favorezca: Con solo llevar una duda razonable, mata la ficción de la
confesión ficta; el pago se acepta por excepción, si se acompaña documento
auténtico.

Donde está el desplazamiento: cuando no contesto, nada estoy alegando y nada

debería probar, pero para matar la ficción debo probar algo. Como no le toca pero
lo hace, hay desplazamiento del actor a él pero el actor sigue con el interés. En la
confesión ficta siempre hay desplazamiento, se modifica la distribución de la
prueba.

Tema 6.- Principios Probatorios

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La necesidad de la prueba y la prohibición del Juez de aplicar el

conocimiento privado que tenga sobre los hechos que se están debatiendo
en un proceso determinado: La prueba va dirigida contra el Juez es el único que
puede decidir con lo alegado y probado en autos; la prueba es necesaria porque
es portadora de hechos, a través de ella se van a llevar los hechos al proceso, es
indispensable probar las afirmaciones de hechos y llevar a la confirmación de los
mismos para que el Juez sentencie, si no pruebas se aplica la teoría de la carga
de la prueba (254). Los conocimientos privados pueden aplicarse solo las
máximas de las experiencias y para la interpretación de contratos (sentencia de
los créditos indexados sala constitucional: excepción); la prohibición radica en los
hechos debatidos, hay prohibición para que no haya parcialidad además que
chocaría con el principio de control y contradicción de la prueba.

De la eficacia jurídica y legal de la prueba: tiene que se eficaz y legal, es decir,

que sea el medio más idóneo de probar los hechos para llevar al Juez a la
convicción de que el hecho alegado es cierto. (509)

De la adquisición procesal o de la comunidad de la prueba:

La renuncia de la parte a la prueba promovida: Prueban los sujetos procesales.

Hay casos donde la prueba no puede ser evacuada: renuncia de la prueba, puede
ser expresa o tacita (no comparece al acto).

El auto complementario de la prueba y el auto para mejor proveer: Asimismo

el Juez puede tomar la iniciativa probatoria y traer pruebas al proceso que no
fueron evacuadas, porque las pruebas son de el, es quien debe valorarlas y
afianzarlas.

Comunidad de prueba: Si contra el Juez van dirigidas las pruebas; una vez
incorporadas dejan de ser de las partes y pasan a formar parte del proceso y el
Juez decide independientemente de si quien las alegó resultó favorecido o no. Son
legítimamente incorporadas por las partes o por el Juez.

Adquisición de la prueba: Se refiere a aquellos hechos y pruebas que se

incorporan como pruebas presuntas

Las pruebas presuntas son aquellas que surgieron en una incidencia diferente al
Juicio Principal: en un procedimiento especial pueden corroborarse hechos que no
fueron promovidos como tal sino que se incorporaron de manera atípica; esta
prueba debe ser valorada por el Juez siempre que la parte a quien favorezca la
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haya invocado (las reproduce en el juicio no las promueve), si es así y el Juez no

la valora hay silencio de pruebas. Estas prueban pueden ser aportadas por 3ros
(no tercería).

Nota: Confesiones espontáneas: confieso que la deuda existe pero está prescrita,
si el Juez no se percata de su existencia no hay silencio, pero si la parte la señala
si hay silencio.

De la lealtad y probidad procesal:

Las partes, sus apoderados y abogados asistentes deben actuar en el proceso

con lealtad y probidad. En tal virtud, deberán:

1 ° Exponer los hechos de acuerdo a la verdad;

2° No interponer pretensiones ni alegar defensas, ni promover incidentes, cuando

tengan conciencia de su manifiesta falta de fundamentos;

3° No promover pruebas, ni realizar, ni hacer realizar, actos inútiles o innecesarios

a la defensa del derecho que sostengan.

El Juez deberá tomar todas las medidas necesarias de ley, tendentes a prevenir o
a sancionar las faltas a la lealtad y probidad en el proceso.

De la igualdad de oportunidades para la prueba: No hay igualdad de

oportunidades porque el actor puede probar con la interposición del recurso, el
demandado con la contestación, incluso en informes ambas partes, la igualdad
radica en que ambos tiene el derecho de probar, depende de la posición de las
partes.

De la contradicción y control de la prueba: El derecho a la defensa se ejerce a

través de estos principios (contraprueba, repreguntar, oposición, etc.). Las
pruebas preconstituidas para que surtan efectos deben ser ratificados y
promovidos para asegurar este derecho.

La oposición: impertinencia e ilegalidad (efectos) Me opongo por impertinente

o ilegal para que la prueba no se incorpore (dentro de los 3 días siguientes al
vencimiento del lapso) (puede haber oposición diferida cuando la prueba ya está
admitida).
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La impugnación se impugna cuando está admitida, incorporada al proceso, para

que la misma no surta efectos y se deseche en la definitiva sea por ilegal,
impertinente etc.

El reclamo ante el comisionado: (derecho de reclamo 239) puede ejercerse en

el lapso de evacuación cuando el juez comisionado se está extralimitando en sus
funciones, se interpone ante el Juez comisionado en forma oral, y decide el
comitente, el lapso para ejercer el reclamo es antes de la devolución de la
comisión.

La inmediación en el proceso: No hay inmediación, (comisiones, Cortes y

SPATSJ hay un Juzgado de sustanciación, es diferente al Juez que decide).

De la publicidad de la prueba: se aplica en materia probatoria pero hay reserva,

se deja transcurrir el lapso y luego se hace público.

De la originalidad de la prueba: no necesariamente deben ser originales, existen

las copias certificadas, la originalidad se refiere a que las copias certificadas
deben ser de documento autentico para que surtan valor.

De la concentración: Hay un lapso común donde las pruebas son promovidas y

evacuadas, pero dependiendo de la posición procesal hay distintas oportunidades
por tanto no hay un lapso único concentrado para probar (no aplica).

De la obtención coactiva de la prueba: Si pueden obtenerse

coactivamente (436 exhibición de documentos), so pena de que se tengan como
ciertos los hechos alegados; también las posiciones juradas, si dices mentiras vas
preso y quedas confeso. Presunción de paternidad prueba de ADN, en laboral en
audiencia definitiva.

De la prohibición de crear un titulo a favor: La persona contra quien alego el

hecho debe manifestar su voluntad. Excepción: el protesto de mar: cuando el
capitán de una nave que va a naufragar levante un protesto para excepcionarse
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de responsabilidad, está creando un título a favor sin la voluntad de las personas a

quines les va a promover el protesto.

De la legitimidad: excepciones de admisibilidad de la prueba legítima: Se

refiere a la prueba ilegítima que se incorpora de manera lícita. La legitimidad se
refiere a como se incorporó y como se formó (cartas confidenciales, violencia) es
diferente a la ilegalidad. El factor sorpresa y la intimidad son pruebas legítimas
pero deben cumplirse requisitos.

Tema N° 7.- Medios de prueba

Definición de Corneluti

Fuente de prueba: elemento que existe en el contorno, que permiten obtener los
hechos que son objeto de prueba

Medio de prueba: mecanismos que tienen los sujetos procesales para incorporar
los hechos al proceso

Clasificación Genérica en nuestro ordenamiento jurídico

Prueba simple: aquellas que se incorporan al proceso por mandato del Juez con
el auto de admisión de las pruebas

Prueba preconstituida: pueden nacer antes del proceso o paralelamente al

proceso, deben ser ratificadas. (Cumplimiento de obligaciones de tracto sucesivo,
la prueba nace antes del proceso y también puede nacer paralelamente al
proceso).

Pruebas legales y libres: las legales se refiere a los 7 tipos tradicionales, están
contempladas en la ley, sin embargo el 395 del CPC amplió el espectro probatorio
señalando que se admite todo tipo de prueba siempre que no esté prohibida por la
ley y sea conducente, para su evacuación se utilizará un sistema análogo, sino
existe el Juez señalará la forma (Art. 7: el Juez libremente determina la forma en
que se va a evacuar, y lo hace a través de la sana critica -507-).
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Las pruebas libres están limitadas por:

* Transformación de los medios de prueba: si está prohibido en una ley y en la

otra esta permitido, no se puede por simple analogía transformar el medio de
prueba.

* La mezcla de medios de prueba: no pueden promoverse pruebas libres para

dejar constancia de un hecho que puede promoverse por medio tradicional.

* Cambios en la disponibilidad del medio probatorio: El Juez no puede utilizar

el sistema de pruebas libres, habría cambio de disponibilidad si el Juez pretende
probar mediante pruebas libres, o si las partes pretenden probar por el 514 o
407.

Vertientes probatorias

Pruebas tradicionales: los 7 tipos contemplados en el CC: Documentos,

confesión, juramento decisorio, testimonio, peritaje o experticia, inspector judicial y
presunciones (las presunciones no son medios de prueba)

Pruebas creadas por el propio CPC (483), son diferentes a las tradicionales:
Ordinal 1° del 401, inspección judicial 471, informes 433, reproducción judicial 502
(fotos, grabaciones), preconstitución de hechos 503, experto experimental 504
(ADN)

Pruebas contempladas en cualquier ley de la República: Juramento supletorio

del 43 del código de comercio, protestas del mar 895, prueba de preguntas 19. 11
LOTSJ (funcionarios públicos no pueden absolver posiciones juradas pero
responden por escrito las preguntas que haga el adversario), perito testigo 132 # 5
del LOSEP (sustancias estupefacientes), y el perito testigo del 98 de LOSPP

Sistema de valoración: El Juez a través de estas vías valora las pruebas

1.- Tarifa legal: No media discrecionalidad ni subjetividad del Juez, se parte de

una presunción de desconfianza del Juez para que no se extralimite, nace con los
7 tipos legales. Se preestablece a nivel normativo el valor que se le da a cierta
prueba.

Pruebas tarifadas: la documental o instrumental (público, auténtico, simple o

reconocido), el juramento decisorio, la confesión (provocada o espontánea, tácita
o expresa). El documento público con sólo verificar si cumple los requisitos,
 18

inmediatamente el Juez le da el valor de plena prueba, igualmente la confesión

surte efectos de plena prueba, sea cual sea su forma.

2.- Libre convicción: No hay límite, la ley no preestablece limitaciones, el Juez

puede valorar como quiera, en base a la ley o a la equidad, el Juez aplica su libre
albedrío.

(Árbitros arbitradores (618cpc), 147 de la Ley de arbitraje comercial, 147 LOT).

Este sistema se da en pocos casos. La libre convicción no se motiva en la
decisión.

3.- La sana critica: a diferencia de la libre, debe motivarse en la decisión, es una

mixtura entre las máximas de las experiencias y la lógica simple, hay libertad para
el Juez pero debe explicar cómo llegó a esa valoración, por qué decidió valorar de
esa manera, la motivación debe ser tal que debe llevar a la convicción a
cualquiera de que la valoración que hizo es la correcta.

Nota: todas las pruebas que no son tarifadas se valoran con la sana crítica.

La actividad probatoria de las partes:

Tiene que ver con lo que es el principio de disponibilidad de la prueba; las partes
promueven sus pruebas según la posición que tenga cada uno de ellos en el proceso.
El querellante tiene la carga de probar cuando interpone el recurso (340 # 6), porque
debe acompañar el documento fundamental, también prueba en el lapso probatorio y
en informes si es documento público; el demandado la tiene en el lapso probatorio e
informes.

El instrumento fundamental: El carácter de fundamental del documento lo otorga

le Juez. Hay que diferenciar el documento fundamental del titulo.

El titulo es la relación jurídica que vincula a los sujetos (arrendador y arrendatario),

esa relación puede estar o no documentada (hecho ilícito, daño moral), el soporte
de ese título es el documento fundamental. En el caso de la hipoteca el título es el
gravamen celebrado, y el documento es donde está contenido (documento
registrado de hipoteca). Por ellos no siempre se da el 340 # 6 porque puede que
no exista.
 19

Clasificación del documento fundamental:

1.- Documento Ab-sustanciam Actus: demuestra la existencia y validez de la

obligación, si se pierde será imposible hacerlo valer, exigir su cumplimiento.
(Documento de hipoteca)

2.- Documento Ad probationem: No demuestra la existencia ni la validez,

corroboran o reafirman la existencia de la obligación. (Hipoteca y garantizo su
pago mediante pagaré, los pagaré son ad probacionem mientras que el
documento de hipoteca es ab sustamciam).

Artículo 434: Le quita sentido a la cuestión previa porque sino acompañas el

documento fundamental la sanción es que luego no puede consignarlo. Hay 3
excepciones por las cuales se puede eximir de su presentación (deben ser
alegadas en la demanda):

* No está en sus manos (se encuentra en tal lugar)

* Sea de fecha posterior (si existe debe ser ad probatione)

* Que no se tuvo conocimiento de ello (cesión derecho litigioso, acción

reivindicatoria).

Hay casos donde estas excepciones no proceden y deben acompañar el

documento:

* Art. 546: el opositor debe presentar prueba fehaciente

* En los títulos ejecutivos

* Todo procedimiento basado en un título de crédito.

Tema Nº 8.- Iniciativa del Juez

Facultades del Juez dentro del proceso dispositivo: El Juez solo puede probar,
a través de estas facultades, los hechos incorporados por las partes o los
derivados de las presuntas.
 20

1.- Facultad instructoria: El Juez actúa como parte, tiene interés de probar
sobre el fondo del asunto, el hecho debatido; las partes pueden controlar esa
actividad del Juez.

472: El Juez, a pedimento de cualquiera de las partes o cuando lo juzgue

oportuno, acordará la inspección judicial… a objeto de verificar o esclarecer
aquellos hechos que interesen para la decisión de la causa…

Es una facultad instructoria, puede acordarla a solicitud de parte o de oficio, se

dicta en la oportunidad prevista para la evacuación de las pruebas (están
incorporadas con el auto de admisión), por ello las partes pueden solicitarlo (lo
hacen en el lapso de promoción).

Otro ejemplo: artículo 21 parágrafo 14 LOTSJ

2.- Facultad contralora: El Juez no actúa como parte, no prueba sobre el

fondo sino hechos auxiliares. Ejemplo: en una testimonial, puede preguntar al
testigo sobre su condición profesional, para calificarlo y valorarlo luego por la sana
critica.

3.- Facultad aclaratoria: Se parte de una presunción de duda, no puedo

absolver de la instancia; procede cuando un hecho no está bien probado y es
trascendente para decidir, en tal caso, el Juez se hace valer de esta facultad y
dicta autos del 514 o 401. El hecho está probado pero no suficientemente. Se
refiere al fondo, no actúa como parte, busca aclarar un hecho. Ejemplo: 71 y 103
LOPTRA.

El auto para mejor proveer (514):

Es una iniciativa del Juez, no tiene que motivarlo, no lo dicta a solicitud, la sola
duda es suficiente. El Juez debe ser muy cuidadoso, debe resguardar el derecho a
la defensa y al debido proceso, no puede suplir la negligencia de las partes, no
puede beneficiar ni perjudicar a ninguna

* En un juicio de mero derecho no se dictan porque el derecho no se prueba.

* Si el demandado no contesta ni prueba, solo procederá este auto si es para

demostrar las causas por las cuales no pudo comparecer siempre que lo haya
alegado.

Supuestos para el 514

 21

1.- Hacer comparecer a cualquiera de los litigantes para interrogarlos sobre algún
hecho importante del proceso que aparezca dudoso u obscuro. Debe haber una
presunción de duda, no es bajo juramento, pero si se produce una confesión
espontánea el Juez la va a valorar, le da pleno valor (tarifada); si se solventó la
duda se valora por la sana crítica. Las partes no controlan estas pruebas porque el
Juez no actúa como parte pero sí puede hacer observaciones (luego de concluido
el lapso para su evacuación). Debe citarse, levantarse un acta.

2.- La presentación de algún instrumento de cuya existencia haya algún dato en el

proceso, y que se juzgue necesaria. Sólo documento público y auténtico, se
pueden requerir tanto a la parte como a un 3ro, algún dato se refiere a una mera
existencia dentro del juicio

3.- Que se practique inspección judicial en alguna localidad, y se forme un croquis

sobre los puntos que se determinen, o bien, que se tenga a la vista un proceso
que exista en algún archivo público, y se ponga certificación de algunas actas,
siempre que en el pleito de que se trate haya alguna circunstancia de tal proceso y
tengan relación el uno con el otro. Se refiere a bienes inmuebles, (hechos
pertinentes).

4.- Que se practique alguna experticia sobre los puntos que fije el Tribunal, o se
amplíe o aclare la que existiere en autos. Experticia sobre experticia, nueva o
aclarar.

Lapsos: Aunque no se presenten informes se pueden dictar autos para mejor

proveer.

Al 15º día se presentan informes, si informan se deja correr 8 días para

observaciones, y luego 60 para decidir; el lapso de 15 días para dictar el auto son
los primeros 15 días del lapso de 60; si se dicta, en el mismo auto se señalará el
lapso en que se va a evacuar que no puede ser mayor de 30 días; luego de
vencido dicho lapso empiezan a correr desde su inicio el lapso de 60 para dictar
sentencia. Sino se presentan informes, los 60 empiezan a correr y dentro de los
primeros 15 se dicta el auto. (No tengo que dejar transcurrir los 15 para dictar el
auto). Las partes después de la evacuación pueden hacer sus observaciones, que
pueden ser consignadas en cualquier momento pero antes de la sentencia.

* Sólo se puede dictar un solo auto que el mismo puede acumular los 4
supuestos

* En 2da instancia también se pueden dictar 520

* Estos autos son inapelables, pero si se detecta que el Juez suplió la negligencia
de una de las partes debería poder apelar, sino recurso de hecho y sino amparo.
 22

El auto complementario de pruebas (401)

1° Hacer comparecer a cualquiera de los litigantes para interrogarlos libremente,

sin juramento, sobre algún hecho que aparezca dudoso u obscuro.

2° Exigir la presentación de algún instrumento de cuya existencia haya algún dato

en el proceso y que se juzgue necesario. Puede ser cualquier documento y existe
la posibilidad de oponerse

3° La comparecencia de algún testigo que habiendo sido promovido por alguna de

las partes, no rindió oportunamente su declaración, o la de cualquier otro que sin
haber sido promovido por las partes, aparezca mencionado en alguna prueba o en
cualquier acto procesal de las partes. (Prueba presunta).

4° Que se practique inspección judicial…

5° Que se practique alguna experticia…

Se llama auto complementario porque las partes pueden seguir probando hasta
informe (documento público). La oportunidad para dictarlo es luego de concluido el
lapso probatorio. Dentro de los 15 días previsto para el lapso de informe se puede
dictar y el lapso que fija el Juez para su evacuación no puede exceder de 15 días,
culminado el lapso para la evacuación, empiezan a correr 15 más para al 15º
presentar informes (puedes observar en ese acto).La apelación es igual que en el
anterior

Tema N° 9.- La confesión

Definición: Es una declaración desfavorable que hacen las partes dentro o fuera
del proceso que cuando se incorpora al proceso se hace perjudicial para quien la
rindió. Puede ser desfavorable pero impertinente y por ello no es perjudicial, solo
es perjudicial si se hace sobre los hechos debatidos. Hay confesiones judiciales y
extrajudiciales (dentro y fuera del proceso)

Quien confiesa?: Solo confiesan las partes, los 3ro pueden confesar solo si se
hacen parte, el testigo no puede confesar.
 23

Elementos: Fundamento de sus efectos: tesis de la normalidad y máximas

de las experiencias. Carácter de prueba hiper valuada: realidad jurídica

Razón de ser de la confesión de tener plena prueba: se parte de la tesis de la

normalidad que tiene que ver con la aplicación de las máximas de experiencia
porque por presunción lógica nadie quiere desfavorecerse, por ese motivo se le da
el valor de plena prueba (si digo algo que me favorece los demás presumen que
es cierto); por ello se le ha dado un carácter de hiper valuada, sin embargo hay
quienes dicen que no hay que darle tanto peso a la confesión (de plena prueba), y
mucho menos que para obtenerla se haga uso de la coacción. En materia penal
no tiene plena prueba porque hay una comunidad de pruebas, y la confesión
surtirá efectos luego de estudiar todas las pruebas.

Naturaleza de la confesión

A.- Teoría Negocial

* Manifestación bilateral de la voluntad: dicen que es un contrato bilateral: la

confesión tiene valor de plena prueba y el contrato es ley entre las partes, por lo
tanto es lo mismo: la confesión tiene naturaleza contractual (el objeto del contrato
es asentar un hecho como cierto). Que en la manifestación bilateral hay una
primera manifestación de voluntad que es el ánimo de confesar y una segunda
que es el ánimo de aceptar la confesión. Critica: respecto al ánimo de confesar
dicen que no está establecido en ninguna ley y respecto al ánimo de aceptar dicen
que por la comunidad y adquisición de la prueba las partes pueden percatarse de
una confesión y no importa quien la produjo o no o si favorece o no. (Se mantiene
lo del contrato)

* Manifestación unilateral de la voluntad: dicen que es unilateral porque hay un

ánimo de conocer la confesión, quien quiera favorecerse de ella debe conocer de
su existencia (manifestación de voluntad). Critica: no se requiere que se conozca
que existe: comunidad y adquisición de pruebas

Es un contrato?

El art. 1045CC establece que para que una confesión surta efecto debe hacerse
por persona capaz de obligarse en el asunto sobre el cual recae. En el contrato se
requiere la capacidad negocial, en un juicio la de obrar. Para que la confesión
surja debe haber capacidad de obrar, como el contrato requiere capacidad
 24

negocial se cae la naturaleza contractual de la confesión. (el menor emancipado

tienen capacidad negocial mas no de obrar).

Es una declaración de voluntad?

No siempre se tiene la voluntad de desfavorecerse, por lo tanto son declaraciones

de conocimiento (ej: posiciones juradas: no compareces voluntariamente)

La confesión se interpreta?: No, confiesa o no confiesa, en cambio el contrato si

puede interpretarse

Nota: La confesión gestual esta prohibida

Es un convenimiento?: No:

1.- Se conviene sobre todos los hechos, se confiesa sobre uno o varios hechos no
sobre todos

2.- el convenimiento extingue la instancia la confesión no

3.- el único que conviene es el demandado, confiesan ambas partes

4.- el convenimiento no se revoca, la confesión se puede revocar por error de

hecho

5.- Confiesas solo sobre los hechos, convienes tanto en los hechos como en el
derecho.

Nota: No existe el convenimiento parcial pues al convenir aceptas todos los

hechos, en cambio la transacción si puede ser parcial (hay recíprocas
concesiones): todo lo parcial en auto de difusión de la jurisdicción es transacción.

B.- Teoría de la declaración de conocimiento: La confesión es una declaración

de conocimiento se busca probar un hecho y no puede ser voluntad porque nadie
quiere probar algo que le favorezca

Caracteres de la confesión

Personal: lo que interesa es la declaración y la persona que está declarando mas

no donde está contenida la declaración (documento de hipoteca cuyo gravamen
no existe se confiesa una deuda)
 25

Histórica: relatas los hechos del pasado

Indirecta porque el Juez no capta los hechos directamente sino a través de esa
declaración fija los hechos

Tema Nº 10.- Continuación de la confesión

Clasificación: puede ser judicial o extrajudicial

A.- Judicial: puede ser: provocada (expresa y tácita) y espontánea (expresa y

tácita).

1. Provocada expresa: El medio por excelencia para obtenerla son las posiciones
juradas. Las posiciones juradas no es la prueba sino la vía para obtener la verdadera
prueba que es la confesión provocada expresa, pues con esta se busca provocar
una respuesta asertiva.
2. Provocada tacita: supuestos: no concurrencia al acto, concurrencia y contestación
ambigua, silencio ante formulación y falsedad de lo declarado: Se da cuando la
parte que esta obligada a responder se niega hacerlo o lo hace de formar ambigua,
en tal sentido el tribunal puede sancionarla (todas las negaciones y actitudes
contrarias al mandamientos del tribunal se sancionan con la ficción legal de
aceptación de los hechos: 412cpc), lo mismo ocurre si no comparece al acto. Para
que no opere la ficción puedo excepcionarme alegando que la pregunta es
impertinente o inconstitucional. Si el absolvente no comparece al acto la ficción no
opera inmediatamente, hay que dejar transcurrir 60 minutos y el promoverte solicita
que se estampe las posiciones juradas (se estampan las preguntas, y como no es
negada opera la ficción de confesión).
3. Nota: Para yo decir que la pregunta es falsa la carga la tiene el promovente.
4. Espontánea expresa: Lo admite sin que medie ningún tipo de juramento (de forma
libre), en cualquier diligencia, en el escrito de contestación etc.
5. Espontánea tacita: Cuando se dan todos los supuestos para que opere la confesión
ficta

2.- Extrajudicial: Puede ser:

a. Realizada a la propia parte o a la futura parte (pido por escrito prorroga de la

prueba) puede ser también de forma verbal. Tiene plena prueba, se revoca a
través de la probanza del error de hecho
 26

b. Realizada a terceros: El tercero es el receptor de la confesión luego lo llevo

al juicio por la vía de testigos. No tiene valor de plena prueba sino de simple
indicio, se enerva a través del uso de cualquier medio de prueba

Requisitos de la confesión

Requisitos de existencia

a- Declaración directa: La declaración no puede estar sujeta a interpretación

de ningún tipo, no hay matices de subjetividad

b- Exclusiva declaración de parte: Los terceros no pueden confesar solo las

partes

c- Refiere a hechos atenientes al proceso: Porque la declaración debe ser

perjudicial y para que sea perjudicial debe ser pertinente.

d- Versa sobre hechos desfavorables al confesantes: No puede declarar

algo que le favorezca porque no puede crear un titulo a su favor (no hay
confesión favorable.)

e- Versa sobre hechos personalmente conocidos por el declarante: Tiene

que tener conocimiento personal. El defensor ad litem no puede confesar pero
el apoderado si. Si dices que desconoces los hechos no opera el 402 si no
que se invierte la carga de la prueba y es a la contraparte quien debe probar
que este conoce los hechos

f- Tiene que ser conciente: Que no este sujeto a dolo, violencia, etc. El
juramento antes se tomaba como coacción, pero jurisprudencialmente se
estableció que no hay coacción sino que es una simple confesión, siempre
hay voluntariedad

g- Debe ser seria: No aplica el animus vocandi (animo de juego), no puede

traer una confesión extrajudicial hecha a 3ros de alguien que diga cosas en
juego.

Requisitos de validez

a- Capacidad: El código exige capacidad de obrar (de obligarte y ser obligado),

el menor, el entredicho y el incapaz no puede confesar solo confiesa a través de
su representante legal. (Cuando cumple 18 años pueden ejercer acciones sobre el
representante que los perjudico). 407CPC: El apoderado puede confesar (ser
 27

llamado a absolver posiciones) en nombre de su mandante siempre que el poder

subsista en el momento de la promoción. Las posiciones no están reservadas a la
parte misma, no requiere facultad expresa para absolver pociones juradas.

b- inexistencia de los vicios de consentimiento: No pueden existir vicios. La

violencia no es causa de revocación, solo se revoca probando el error de hecho.

Requisitos de eficacia probatoria

a- Debe versar sobre derechos disponibles: Hay materias especificas donde

nunca se podrá confesar porque priva el orden publico. Ej: divorcio

b- Que el medio de prueba sea aceptado por la legislación bien sea en el

juicio o relativo a una materia específica: las prohibiciones de los artículos.
1398 y 1408 CC:

· No proceden las posiciones juradas contra los funcionarios públicos,

solo pruebas de preguntas (la República no está obligada a absolver
posiciones juradas pero puede producir confesiones espontáneas).

· Hay materias donde esta prohibido que la confesión surta efectos: en la

presunción juris et de jure la confesión no tiene efecto, la iuris tamtum si.

· El juramento decisorio abraza todo y extingue el proceso, no se puede

confesar sobre un hecho delictuoso.

· No se puede suplir la inexistencia de un documento por una confesión

(No puede confesar que el documento de hipoteca se perdió porque es
necesario que exista el documento),

· no se puede confesar de que no hay fe pública en un documento

notariado solo se puede tachar (no puedes desvirtuar el dicho del
funcionario público que dio fe pública).

Nota: El apoderado puede abstenerse de absolver sin caer en una confesión

alegando que se acoge al secreto profesional, el otro tiene que desvirtuar que no
goza de derecho profesional.

La indivisibilidad de la confesión: la confesión no puede dividirse en perjuicio

del confesante. Se hizo una subdivisión de la confesión:

· Pura y simple: No tiene agregados (es indivisible).

 28

· Calificada: hay agregados, el agregado es simultáneo en cuanto al

punto de vista del tiempo con la declaración inicial, la desfavorable y la
favorable han tenido que nacer al mismo tiempo, son coetáneas. (
Indivisible)

· Compleja: El agregado es posterior al nacimiento del hecho principal.

Se diferencia en el tiempo (indivisible). (Es cierto que te di 20? Si pero te
pague ayer).

Subdivisión de la compleja: compleja conexa es posterior al nacimiento pero

guarda relación con el hecho principal (deuda-pago). Compleja inconexa el
hecho posterior no guarda relación con el hecho inicial: esta se divide porque no
guarda relación (se desecha la favorable)

Excepciones establecidas doctrinariamente:

* En cuanto al hecho alegado: Falso, inverosímil y contradictorio: Se busca

in dividir para que se deseche pero si en inconexa se desecha la favorable.

* Hechos excluidos del tema desidendum

* Que el hecho agregado sea una opinión

Requisitos de inadmisibilidad: El único requisito es el del 406: Quien la

promueva debe manifestar estar dispuesta a absolverlas recíprocamente a la
contraria; debes obligarte recíprocamente a absolverlas.

Irrevocabilidad de la confesión: Se revoca cuando se prueba el error de hecho,

hay incongruencia entre la declaración y la realidad. Ej: Declaras que hay una
deuda pero la fiadora cancelo. Debo probar la realidad de los hechos no la
creencia. No debe haber interpretación ni carácter subjetivo

Lapso de la revocatoria ¿Qué debe demostrarse? ¿Cómo se determina la

confesión? En cualquier estado de la causa hasta sentencia definitiva. Se puede
hacer valer de las pruebas que consten en autos o el juez puede verificar si hay un
error de hecho y desecha la confesión.
 29

Promoción de la confesión:

* La extrajudicial hecha a la parte si consta en documento público fundamental

lo promuevo con el libelo, si es publico pero no fundamental puedo promoverlo
hasta informes. Si es privado y fundamental junto con el libelo, si es privado no
fundamental en el lapso de promoción de pruebas.

* La confesión hecha a terceros se promueve por vía de testigos,

* Las confesiones provocadas a través de las posiciones juradas: Hay dos vías:
pueden ser promovidas con el libelo o en el lapso de promoción (ambas partes
pueden hacerlo)

* Si son judiciales espontáneas hay que invocarlas y ratificarlas en juicio porque

se pueden dar en todo grado y estado del proceso, se invoca cuando la detecta.

Tema Nº 11 Confesión provocada

Tribunal competente para su evacuación: Se evacuan en la sede del tribunal

del juez natural. (Art. 234 y 412) No puede comisionar un tribunal a otro de la
misma circunscripción jurisdiccional, sin embargo Cabrera dijo que se puede
comisionar solo cuando el demandado haya cambiado su domicilio a otra
circunscripción judicial. Si son de circunscripciones distintas si se puede
comisionar. Si el Juez de oficio o a solictud de parte acuerda realizar el acto en un
lugar distinto al Tribunal, debe notificar; si el absolvente no va se aplica el 412.
(417). Si el absolvente está en el extranjero se pueden evacuar las posiciones de
conformidad con las leyes del País donde se halle pero se valora según la ley
nacional (418)

Oportunidad para la evacuación: Si promueve en el libelo le evacuo en el lapso

de promoción. Si promuevo en el lapso de promoción evacuo en el lapso de
evacuación.

La citación para las posiciones jurada: La citación debe ser personalísima. Si

se promueven con el libelo el auto de admisión va a ordena la citación para la
causa principal y la citación para las posiciones juradas. Si promueven en lapso de
 30

promoción el auto que admita las pruebas ordena la citación. Si el obligado a

absolverla se niega a firmar la compulsa, en el primer caso de aplica el 218
(procede a fijarlo en la morada), y en el segundo caso la negativa implica
aceptación

Apertura del acto de posiciones juradas: el alguacil anuncia el inicio del acto, si
el promovente no va se declara desierto, y si no va el absolvente se aplica la
ficción del 412. Hay juramento (la ley no establece formalidades para la
juramentación), si se niega a juramentarse se entiende como que no compareció
(se le dan los 60 minutos), si no se juramenta y produce confesiones?: se
desechan pero pueden valorarse como confesiones espontáneas. El promoverte
debe preguntar en forma clara y concisa, debe ser pertinente, deben producir un si
o un no (se puede ampliar), pueden hacerse hasta 20 preguntas y puede
solicitarse una prorroga de 10 mas (la solicitud de prorroga debe ser antes de la
19). El absolvente debe responder en forma clara y concisa, puede negarse a
responder preguntas (hechos punibles), puede abstenerse de responder por
considerarla impertinente (el Juez puede relevarlo u obligarlo a contestar), puede
negarse a responder alegando que la pregunta es oscura o capciosa (el Juez
puede relevarlo u obligar al otro a reformar)

Finalización del acto de posiciones juradas: Después de que el promoverte

formule preguntas, el absolvente tiene derecho a preguntar, cuando este termina,
finaliza el acto, o si se llegó al lapso de informes por prorrogas.

Posiciones juradas de las personas jurídicas: tienen el mismo procedimiento la

diferencia es que la persona jurídica puede delegar, en cambio la persona natural
debe tener conocimiento sobre los hechos. Se cita al representante legal pero
puede ser que el que tenga conocimiento sobre los hechos sea el Jefe de
Recursos Humanos, entonces se delega; puede ser a través de diligencia por
escrito o fuera del proceso a través de documento autentico; y debe hacerse antes
de la apertura del acto

Valoración de las posiciones Juradas: por sana critica se detecta si se produjo

declaración desfavorable y perjudicial y que la misma es pertinente, si es así se
valora por tarifa legal: plena prueba

Nota: se puede promover posiciones juradas una vez en 1ª instancia y una vez en
2ª instancia.
 31

Tema Nº 18.- La experticia

Nociones generales:

El experto no necesariamente tiene que tener un titulo, el experto es aquel que

tiene conocimientos o máximas de experiencias científicas (ven las cosas
diferentes al colectivo común), percibe las cosas y puede determinar las causas y
consecuencias. Se diferencia del testigo calificado en que este último presencia
directamente los hechos, en cambio el experto tiene un contacto indirecto con los
hechos, es un medio entre la fuente y el Juez.

Naturaleza del medio probatorio: Es un medio para obtener máximas de

experiencias técnicas que permiten aclarar ciertas cosas.

Hay quienes dicen que no es un medio probatorio porque no hay contacto directo
además que siempre se prueban hechos auxiliares y no los principales (es falso
porque hay veces que se prueba el hecho fundamental.

En definitiva si es un medio probatorio porque lo que busca es provocar la

convicción del Juez sobre determinado hecho.

Características:

a.- finalidad técnica o científica: se busca aportar conocimientos que no son

manejados por el Juez.

b.- Versa sobre hechos: no puede versar sobre el derecho

c.- Aporta máximas de experiencia:

d.- No se aporta percepción alguna: el perito no necesita percibir directamente

el hecho

e.- Requiere conocimientos especiales: pero no titulo

f.- A petición de parte y aún de oficio: de oficio a través del 401 y 514
 32

g.- No es vinculante: el Juez no tiene que seguir el dictamen de los expertos si su

convicción se opone a ello.

h.- Evacuada por terceros imparciales: deben ser imparciales

Nota: se valoran por la sana crítica

Procedimiento y evacuación:

Artículo 451 La experticia no se efectuará sino sobre puntos de hecho cuando lo

determine el Tribunal de oficio, en los casos permitidos por la ley, o a petición de
parte. En este último caso se promoverá por escrito, o por diligencia, indicándose
con claridad y precisión los puntos sobre los cuales debe efectuarse. Se
promueven dentro del lapso de promoción de pruebas (tantas experticias como
hechos se quieran probar)

Artículo 452 Admitida la prueba, el Juez fijará una hora del segundo día siguiente
para proceder al nombramiento de los expertos = a petición de parte, si es de
oficio (401 o 514), el Juez lo nombra en el mismo auto que lo acuerda

Artículo 454 Cuando la experticia haya sido acordada a pedimento de parte, las
partes concurrirán a la hora señalada para hacer el nombramiento, debiendo en
este caso presentar la constancia de que el experto designado por ellas aceptará
el cargo. La carta de aceptación no debe constar en documento autentico (no hay
formalidad); si concurren las partes y no llevan ninguna de las dos la constancia
de aceptación se declara desierto el acto de nombramiento (mas no la experticia);
la persona que promovió solicita nueva oportunidad siempre que no haya fenecido
el lapso. Se puede convenir en que se practique por un solo experto, sino cada
parte nombrará un experto y el Juez nombrará un tercero, siempre que con
respecto a este último no se acordaren en su nombramiento.

Artículo 457 Cuando alguna de las partes dejare de concurrir al acto del
nombramiento de los expertos, el Juez hará la designación por la parte que faltare
y la del tercer experto y si ninguna de las partes concurriere al acto, éste se
considerará desierto.

Artículo 458 El tercer día siguiente a aquel en el cual se haya hecho el

nombramiento de los expertos por las partes, a la hora que fije el Juez, los
nombrados deberán concurrir al Tribunal sin necesidad de notificación a prestar el
juramento de desempeñar fielmente el cargo. A tal efecto, cada parte, por el solo
 33

hecho de hacer el nombramiento de su experto, tiene la carga de presentarlo al

Tribunal en la oportunidad aquí señalada. Si el experto nombrado no compareciere
oportunamente, el Juez procederá inmediatamente a nombrar otro en su lugar. Si
no va ninguno de los 2 expertos se declara desierto el acto, si no hay juramento la
experticia es nula.

Artículo 459 En la experticia acordada de oficio o a pedimento de parte, el experto

o los expertos que nombre el Juez prestarán su aceptación y juramento dentro de
los tres días siguientes a su notificación. Solo se notifica al experto designado de
oficio

Artículo 460 En el mismo acto de juramentarse los expertos, el Juez consultará a

cada uno de ellos sobre el tiempo que necesiten para desempeñar el cargo y
luego lo fijará sin exceder de 30 días

Artículo 461 En todo caso, el Juez podrá prorrogar el tiempo fijado a los expertos,
cuando éstos así lo soliciten antes de su vencimiento y lo estime procedente en
fuerza de las razones aducidas.

Artículo 462 Cuando el objeto de la experticia fuere de tal naturaleza que a juicio
de los expertos las diligencias puedan practicarse inmediatamente después del
juramento, así podrán hacerlo, rindiendo el dictamen acto continuo, previa
autorización del Juez.

Artículo 463 Los expertos practicarán conjuntamente las diligencias. Las partes
podrán concurrir al acto personalmente o por delegados que designarán por
escrito dirigido a los expertos y hacerles las observaciones que crean
convenientes, pero deberán retirarse para que los expertos deliberen solos.
Observaciones: apreciaciones que hacen las partes a los expertos.

Artículo 464 Los expertos están obligados a considerar en el dictamen las

observaciones escritas que las partes o sus delegados les formulen, las cuales
acompañarán originales al dictamen.

Artículo 466 Los expertos juntos o por intermedio de uno cualquiera de ellos
deberán hacer constar en los autos, con 24 horas de anticipación, por lo menos, el
día, hora y lugar en que se dará comienzo a las diligencias, sin perjuicio de que la
asistencia de las partes a las mismas convalide lo actuado sin tal constancia. Los
expertos deben señalar al Tribunal cuando van a iniciar las diligencias de las
experticias para que las partes pueden controlar, sino lo señalan la experticia es
nula.

Artículo 467 El dictamen de los expertos deberá rendirse por escrito ante el Juez
de la causa o su comisionado. Se agrega a los autos y deberá contener:
descripción detallada de lo que fue objeto de la experticia, métodos o sistemas
utilizados en el examen y las conclusiones a que han llegado los expertos. La
experticia debe ser motivada y firmada por los 3 si uno de ellos se niega a formar
 34

debe procurarse de que los otros dos hagan constar las razones por las cuales se
negó a firmar y que estuvo en todas las actuaciones

Artículo 471 Una parte no podrá recusar al experto que haya nombrado, o aquel
que nombre el Juez en su lugar, sino por causa superviniente. (90cpc).

Tema Nº 19.-Reconocimiento judicial

Generalidades:

El reconocimiento judicial es un examen directo y de naturaleza probatoria para

aclarar un hecho o una circunstancia. Finalidad: examen directo que hace la
persona que esta practicando el reconocimiento sobre el objeto sobre el cual
recae el mismo.

Quien lo hace?: no todos los reconocimientos son exclusivos del Juez; el peritaje
es un tipo de reconocimiento judicial y lo hacen los expertos (que son funcionarios
auxiliares de la justicia permanentes), igualmente la rueda de reconocimiento de
individuos en penal, la hace un testigo de reconocimiento que es un auxiliar
especial

Nota: la experticia es un reconocimiento que hace un 3ro que es un funcionario

auxiliar de justicia.

Inspección ocular: la hace solo el Juez

1428: se hace sobre lugares y cosas, se trata de comprobar hechos que no

pueden ser obtenidos de otra manera, no se pueden aportar máximas de
experiencia. Si no se cumplen estos 3 requisitos se pueden inadmitir por ilegal por
violar el contenido del 1428. El Juez solo deja constancia de lo que percibe con la
vista

Inspección ocular extra liten: Art. 938cpc y 1439cc: para preconstituir la prueba
de inspección solo procede la ocular cuyo requisito de admisibilidad es que debe
acompañarse de prácticos, pero la inspección no puede recaer en conocimiento
de máximas de experiencias técnicas. El código exige que haya fundado temor de
que la cosa desaparezca, para que ésta surta efectos debe ratificarla y probar que
la cosa desapareció, si no perece la prueba se cae, y en tal sentido debe
promoverla nuevamente.
 35

Jurisprudencialmente se amplió la naturaleza de la inspección ocular extra liten,

pues no solo el Juez deje constancia de lo que ve sino también de lo que percibe
con sus otros sentidos

Inspección judicial: La hace solo el Juez. No se puede preconstituir, y esta

puede recaer sobre personas y documentos. En lo relativo a las personas si hay
consentimiento o hay problema pero si no lo da, se establece que cuando el
derecho privado vulnera el derecho colectivo, este último priva sobre el primero.

Art. 189: las declaraciones… debe garantizarse la transparencia del medio y que
el mismo no sea manipulado.

Nota: Las inspecciones deben versar cobre hechos ciertos, y se promoverán en

forma concreta y precisa.

Confrontación: la hace solo el Juez (cotejo documental)

Reconstrucción de hechos: Art. 503cpc la hace solo el Juez. No hay captación

directa del hecho, se hace una labor mental, imaginaria: como pudo haber pasado
el hecho; no hay un verdadero reconocimiento porque hay una labor imaginaria
por ello se exige la presencia del Juez: para que este perciba lo que pudo haber
acontecido.

DE LA INSTRUCCIÓN DE LA CAUSA

GUÍA COMPLETA PRIMER EXAMEN

APERTURA DEL LAPSO PROBATORIO

ARTÍCULO 388. Al día siguiente del vencimiento del

emplazamiento para la contestación de la demanda, sin
haberse logrado la conciliación ni el convenimiento del
demandado, quedará el juicio abierto a pruebas, sin
necesidad de decreto o providencia del Juez, a menos que,
por deberse decidir el asunto sin pruebas, el Juez lo
declare así en el día siguiente a dicho lapso.
 36

COMENTARIO

Ahora bien, sabiendo que la Ley fija los términos para ejercitar los actos
procesales, tratamos ahora del lapso probatorio, que es el plazo dentro del cual la
Ley permite promover las pruebas y evacuarlas. En el procedimiento ordinario
es de 15 días para promover y de 30 días para evacuarlas. Pero hay pruebas
privilegiadas que pueden las partes, de común acuerdo hacer evacuar en
cualquier estado y grado de la causa.

Hay que dejar que se cumpla íntegramente el lapso de emplazamiento para iniciar
la promoción de prueba, si se dio contestación a la demanda en el día dos, tres,
no importa, hay que dejar que transcurran esos 20 días para la contestación de la
demanda, vencido ese lapso es que queda la causa abierta a pruebas.

Al día siguiente de vencido el lapso de emplazamiento para la contestación se

inicia el lapso de promoción de prueba.

Pruebas privilegiadas. Son aquellas que por su especial importancia la Ley

permite ofrecer y actuar en cualquier momento del juicio. Dentro de nuestra
legislación y en el procedimiento ordinario no tienen este carácter sino:

 La confesión
 El juramento decisorio y
 La prueba instrumental en sus diversas formas.

Pero, en materia probatoria existe el principio del control de la prueba, para lo

cual es necesario que se cumplan dos extremos:

1. La publicidad del acto y;

2. Abrir la posibilidad real de que las partes puedan concurrir y
actuar en él en defensa de sus posiciones procesales; lo que hace
concluir que cualquier acto probatorio, si no se ha fijado previamente el
día y la hora para su práctica, es nulo, e igualmente lo es, si a una de
las partes no se le hubiera permitido intervenir en el acto de evacuación
de las pruebas o si en el mismo no se le diera curso a sus
observaciones, entendiéndose claramente que las formas ligadas al
principio de la contradicción de la prueba son de orden público,
mientras la de control no lo son, por lo que sólo pueden ser anuladas
estas últimas a instancia de la parte perjudicada.

CASOS DE NO APERTURA
 37

ARTÍCULO 389. No habrá lugar al lapso probatorio:

1. Cuando el punto sobre el cual versare la
demanda, aparezca, así por ésta como por la
contestación, ser de mero derecho.

Nota: (El derecho no es materia de prueba, lo que se prueba son los hechos, en
razón de aquel principio de Derecho de que el juez conoce el Derecho. Cuando
ambas partes acuden a un juez para que resuelva un caso de mero derecho, eso
no debe probarse, porque se supone que el juez lo conoce. No se puede decir
acompaño el CC para que el juez tome nota y decida sobre el Art. 1354 del CC
porque es un instituto erga omnes desde su publicación el la Gaceta Oficial, en
razón a ello no habrá apertura del lapso probatorio.)

2. Cuando el demandado haya aceptado

expresamente los hechos narrados en el libelo y
haya contradicho solamente el derecho.

Nota: Cuando el demandado solamente dice que aquí no es aplicable la norma

que señale el demandante, porque no se dan por Ej., los supuestos de la norma
del 1257 del CC, y dice que es aplicable una norma inquilinaria tal, entonces,
tendrá el juez que decidir cual es la norma aplicable.

3. Cuando las partes, de común acuerdo,

convengan en ello, o bien cada una por separado pida
que el asunto se decida como de mero derecho, o sólo
con los elementos de prueba que obren ya en autos, o
con los instrumentos que presentaren hasta informes.

Nota: Puede ocurrir que haya un acto de composición procesal, que es la

conciliación, el juez puede llamar a las partes a que concilien las diferencias, pero
puede ser también que cada parte unilateralmente le platee al tribunal que la
decisión se produzca con base en algunos parámetros probatorios, suprimiendo el
análisis de algunas pruebas y si eso se hace separadamente y el juez cuando lea
el escrito de ambas partes que coinciden en la solicitud de la inaplicación de
algunas pruebas, allí hay alguna prueba de advenimiento, de acuerdo tácito, en
cuanto a una situación que el juez puede aprobarlo mientras no sea violatorio al
orden publico

4. Cuando la ley establezca que sólo es

admisible la prueba instrumental, la cual, en tal caso,
deberá presentarse hasta el acto de informes.
 38

Nota: La prueba documental es un documento publico por lo cual tiene efectos

erga omnes, en razón de ello es una prueba que puede trascender de las etapas
de promoción y evacuación de prueba que se establece para el proceso
probatorio, es decir, por la propia naturaleza de la prueba que tiene efectos entre
ambas partes que están controvirtiendo. Pero también tiene efectos contra este,
aquella, etc, es decir, tiene efectos contra todo el mundo. Por ello esa prueba es
promovible, presentable, por el tribunal hasta el acto de prueba.

Por ello el Art. 520 CPC., establece que en segunda instancia se van admitir tres
tipos de pruebas, son ellos: el juramente decisorio, las posiciones juradas y el
documento publico, en razón de esa naturaleza incontrovertible, irrebatible que
debe tener el documento publico.

No confundir el documento publico con el documento autentico. La jurisprudencia

ha reiterado que el documento autentico puede ser un documento privado y que
solamente se ha cubierto una etapa para que legalmente pueda producirse la
conversión del mismo en documento publico, pero hasta tanto no sea otorgado en
la forma que establece el Art. 1357 del CC, no adquirirá el carácter publico y por
supuesto será un documento que sólo tendrá validez entre las partes

COMENTARIO:

Según el principio iura novit curia, el derecho no necesita de prueba por cuanto
el Juez conoce el derecho, en consecuencia, no se abre el lapso probatorio que
se va a referir a los hechos controvertidos. Esta regla de que el derecho no se
prueba, está vinculada a otra de carácter procesal, según la cual es al
demandante a quien corresponde suministrar los hechos y al Juez declarar
el derecho pertinente. El artículo 12 del CPC establece que en sus decisiones el
Juez debe atenerse a las normas del derecho, mientras que el artículo 340, Ord.
5° dispone que se debe expresar en el libelo de demanda los fundamentos de
derecho en que se base la pretensión, por otra parte el artículo 243, Ord. 4°
ordena que la sentencia debe contener los motivos de derecho del
pronunciamiento. No requieren prueba las leyes nacionales, estadales o
municipales, los decretos leyes, reglamentos, resoluciones ministeriales y
ordenanzas municipales, otra cosa es el cuestionamiento de la publicación de la
ley por considerarse que no existe determinada disposición legal o errores en el
texto que la contienen o que en su formación la mencionada disposición no ha
cumplido con los requisitos debidos, en estas hipótesis ya no se discute el
derecho sino que el objeto de la prueba va a versar sobre hechos.

En el segundo de los supuestos son válidas las consideraciones hechas supra,

con la diferencia de que en este caso la sola contradicción del derecho hace que
los hechos queden excluidos y no se abra el lapso probatorio por carecer éste de
objeto ya que el accionado aceptó los hechos alegados por el demandante.
 39

Esta aceptación debe ser expresa, inequívoca en el sentido de que no se quiere

discutir tales hechos.

Las partes pueden convenir en que el asunto se decida como de mero derecho,
esto va a significar que los litigantes están de acuerdo con los hechos y en
consecuencia consideran que es inoficioso discutirlos en el proceso.

Las partes pueden solicitar por separado que el asunto se trate desde el punto de
vista del solo derecho, de manera que el Juez será el que decidirá si es o no
procedente la petición.

Pueden los litigantes solicitar asimismo que se decida con las pruebas que
consten en autos las cuales serían la de posiciones juradas y las instrumentales,
en virtud de que las primeras se pueden absolver desde el día de contestación de
la demanda, mientras que las instrumentales se pueden producir en cualquier
tiempo en tanto no sean las que son de obligatoria presentación con la
demanda. Igualmente puede constar en autos el juramento decisorio ya que esta
probanza puede deferirse en cualquier estado de la causa.

No se abre el lapso probatorio por mandato legal en el caso de que sea admisible
únicamente la prueba documental, la cual se puede presentar hasta en el acto de
informes.

APELACIÓN DEL AUTO DE NO APERTURA

Articulo 390; El auto del Juez por el cual se declare que no se abrirá la causa a
pruebas, fundado en los casos 1°, 2° y 4° del artículo anterior será apelable, y el
recurso se oirá libremente.

Nota: El auto de no apertura de la causa a prueba tiene recurso de apelación. El

recurso se oirá libremente, es decir, en ambos efectos, sube todo el expediente
para el Tribunal Superior. Además de eso, el Tribunal nos impone que lo que se
produce con los otros ordinales del 390, es que se oirá el recurso de apelación en
un solo efecto, es decir, que está suplida la ausencia de declaración en razón que
los convenios internacionales de la Republica conforme a los cuales toda decisión
jurisdiccional tiene que tener algún recurso para que sea revisada por el tribunal
del caso, allí tenemos los que son apelables a un solo efecto.

INFORMES

ARTÍCULO 391. Ejecutoriado dicho auto, se procederá al acto de informes en el

décimo quinto día siguiente a la ejecutoria, a la hora que fije el Tribunal.
 40

COMENTARIO

LA LEY CONCEDE UN ULTIMO MEDIO DE DEFENSA A LAS PARTES ANTES DE PROFERIRSE LA

SENTENCIA, EL DE HACER INFORMES PERSONALMENTE O POR MEDIO DE APODERADO, DE
PALABRA O POR ESCRITO. EN LOS INFORMES LAS PARTES PODRÁN EXPONER CUANTO
JUZGUEN FAVORABLE A SU CAUSA, FORMULANDO SUS CONCLUSIONES QUE HABRÁN DE
BASAR EN LOS RAZONAMIENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE SE DESPRENDEN DE LAS
PRUEBAS DE AUTO, CITANDO LAS LEYES, DOCTRINAS Y JURISPRUDENCIA APLICABLE AL
CASO Y REFUTANDO Y RECTIFICANDO LA EXPOSICIÓN LOS ARGUMENTOS DE LA
CONTRAPARTE.

Una vez que el auto del Juez declarando que no se abrirá la causa a pruebas
quede firme, bien sea porque no se ejerció apelación o porque oída ésta se la
declaró sin lugar se procederá a la siguiente etapa procesal, que es el acto de
informes el cual se llevará a cabo en el día décimo quinto en una hora fijada por el
Tribunal, de no determinarse la hora exacta se pueden presentar en cualquier hora
hábil de dicho día.

PROMOCIÓN Y EVACUACIÓN - TÉRMINOS ORDINARIOS

ARTICULO 392. Si el asunto no debiere decidirse sin pruebas,

el término para ellas será de quince días para promoverlas
y treinta para evacuarlas, computados como se indica en el
articulo 197, pero se concederá el término de la distancia de
ida y vuelta para las que hayan de evacuarse fuera del lugar
del juicio.

Nota: En el derecho anglosajón hay una institución que se llama “discovery”,

conforme a ello, cuando dos partes están litigando, llega haber una oportunidad
procesal en la cual cada parte tiene que suministrar a la otra, la prueba que se va
utilizar en el juicio para probar algo. Eso ocurre en nuestro derecho en materia
procesal penal, no exactamente igual, es decir, no se suministran las pruebas a
las partes, pero en la oportunidad que fije el Art. 328 del COPP, las partes tendrán
que ofrecen las pruebas que pretendan polarizar el proceso. Comparación entre el
proceso oral del sistema acusatoria penal y el procedimiento exiguo aplicable en
materia civil.

TERMINO ULTRAMARINO
 41

ARTÍCULO 393. Se concederá el término extraordinario hasta

de seis meses para las pruebas que hayan de evacuarse en
el exterior, siempre que concurra alguna de las
circunstancias siguientes:
1. Que lo que se intentare probar haya ocurrido
en el lugar donde haya de hacerse la prueba.
2. Que haya constancia de que los testigos que
deban declarar residan en el lugar donde haya de evacuarse
la prueba.
3. Que en el caso de ser instrumental la prueba,
se exprese la oficina donde se encuentren los instrumentos o la
persona en cuyo poder existan.

MULTA POR NEGLIGENCIA O MALICIA

ARTÍCULO 394. Si la parte que ha obtenido el término

extraordinario de pruebas de que trata el articulo precedente,
no practicare las diligencias consiguientes, o de lo actuado
apareciere que la solicitud fue maliciosa, con el objeto de
retardar el juicio, se le impondrá una multa no menor de
dos mil bolívares ni mayor de cinco mil bolívares, en
beneficio de la parte contraria como indemnización por los
perjuicios sufridos por la dilación.

Nota: Cuando el legislador elaboro y promulgó el CPC en el año 86 la multa

estaba adaptada a nuestra capacidad socioeconómica, pero lógicamente hoy día
ha quedado muy atrás. En materia penal en la reforma que se hizo en el año 2001
se incorporó una norma que establece que por cada cien Bs., o fracción menor de
multa se iba a escoger una unidad tributaria. Por lo general , las multas en el
Código Penal salvo algunas excepciones, están aplicadas mas que todos en el
libro de las faltas y que se han mantenidos en el tiempo inoperantes o inoperadas,
pues, eso es letra muerta. En la reforma que se haga del CPC, por cierto la
elabora el TSJ, debe incorporarse una norma que actualice lo relativo a la
estimación de las multas, la cual debe estimarse en unidades tributarias para que
se actualice periódicamente y para que las multas cumplan sus efectos
intimidatorios que tiene la pena pecuniaria tanta en la rama penal como en la rama
civil sobre las personas.

PRINCIPIO DE LIBERTAD PROBATORIA

 42

ARTÍCULO 395. Son medios de prueba admisibles en juicios

aquellos que determina el Código Civil, el presente Código y
otras leyes de la República.
Pueden también las partes valerse de cualquier otro medio
de prueba no prohibido expresamente por la ley y que
consideren conducente a la demostración de sus
pretensiones.
Estos medios se promoverán y evacuarán aplicando por
analogía las disposiciones relativas a los medios de pruebas
semejantes contemplados en el Código Civil, y en su defecto,
en la forma que señale el Juez.

LAPSO DE PROMOCIÓN

ARTÍCULO 396. Dentro de los primeros quince días del lapso

probatorio deberán las partes promover todas las pruebas de
que quieran valerse, salvo disposición especial de la Ley.
Pueden sin embargo, las partes, de común acuerdo, en
cualquier estado y grado de la causa, hacer evacuar
cualquier clase de prueba en que tengan interés.

Notas: Recuerden ustedes que habíamos hablados de una actividad probatoria

oficiosa, es decir, señalarle al propio juez. Aquí queda al arbitrio de las partes, que
de común acuerdo convengan la evacuación de una prueba , lo cual pueda
hacerse de la forma que establece este articulo en cualquier momento. La acción
procesal pendiente, el impulso procesal depende solamente del accionante, del
demandante. Es necesario entonces, que se haya dado contestación a la
demanda para que pueda hablarse de una causa propiamente tal, donde
intervienen las dos partes del proceso: la accionante y la accionada. Mientras no
se haya producido la contestación, no puede hablarse de un juicio, ni de una
causa.

LAPSO PARA CONVENIR U OPONERSE

ARTÍCULO 397. Dentro de los tres días siguientes al término

de la promoción, cada parte deberá expresar si conviene en
alguno o algunos de los hechos que trata de probar la
contraparte, determinándolos con claridad, a fin de que el
Juez pueda fijar con precisión los hechos en que estén de
acuerdo, los cuales no serán objeto de prueba. Si alguna de
las partes no llenare dicha formalidad en el término
fijado, se considerarán contradichos los hechos.
 43

Pueden también las partes, dentro del lapso mencionado,

oponerse a la admisión de las pruebas de la contraparte
que aparezcan manifiestamente ilegales o impertinentes.

Notas: Aquí es muy importante lo de los lapsos, que son los que
fundamentalmente rigen el mecanismo probatorio. El lapso de promoción es de 15
días y el lapso de evacuación que hace referencia el articulo anterior es de 30
días, que es lapso de concreción, de materialización, en la cual se va a construir la
prueba. Aquí ahora surge también un nuevo lapso ubicado entre los dos que ya
hemos señalado, que es el lapso para que las partes señalen su conformidad o
inconformidad con la prueba de la contraparte. Este es una nueva oportunidad
para que las partes señalen cuales son las pruebas en las cuales las partes
convienen. El articulo señala finalmente, que también hay una oportunidad para
que cada parte se oponga a la o las pruebas que la contraparte considere ilegal o
irrita. Fíjense, que si bien la ley consagra la libertad de la prueba, hace la salvedad
en cuanto que haya una prueba que este prohibida, es decir, que sea de las
ilegales, ilegalidad que la parte debe señalar aquí en este preciso momento.

PROVIDENCIACION Y ADMISIÓN

Artículo 398. Dentro de los tres días siguientes al vencimiento del término fijado
en el artículo anterior, el Juez providenciará los escritos de pruebas, admitiendo
las que sean legales y procedentes y desechando las que aparezcan
manifiestamente ilegales o impertinentes. En el mismo auto, el Juez ordenará que
se omita toda declaración o prueba sobre aquellos hechos en que aparezcan
claramente convenidas las partes.

Notas: Un nuevo lapso, diferente a la que tiene que ver con la promoción y
evacuación de las pruebas, pero sin embargo tiene que ver con lo que hemos
venido hablando desde la primera clase, es decir, vencido el lapso de promoción
de pruebas, se abre un pequeño lapso de tres días para que las partes se
opongan o emitan su conformidad o inconformidad con la prueba y vencido ese
lapso, se abre un nuevo lapso de tres días para que el juez dicte la providencia
necesaria atendiendo a lo que hubieren señalados las partes en el lapso anterior.
Para que el juez declare cuales son aquellas pruebas, que no obstante, haber sido
promovida no habrá ningún diligenciamiento en razón de que las partes han
acordados en cuanto a las mismas. En ese mismo auto el juez se pronunciará
acerca de las pruebas que admite, desechando aquellas que sean contraria a
derecho.

MULTA AL JUEZ POR NO ADMISIÓN

ARTÍCULO 399. Si el Juez no providenciare los escritos de

prueba en el término que se le señala en el artículo anterior,
 44

incurrirá en una multa disciplinaria de quinientos a mil

quinientos bolívares, que le impondrá el Superior de acuerdo
con el artículo 27; y si no hubiere oposición de las partes a la
admisión, éstas tendrán derecho a que se proceda a la
evacuación de las pruebas, aun sin providencia de admisión.
Si hubiere oposición sobre la admisión de alguna prueba, no
se pro-cederá a evacuar ésta sin la correspondiente
providencia.

Notas: En materia civil la acción depende de la instancia de parte, está en el Art.

11 del CPC; excepcionalmente puede el juez actuar de oficio como en los casos
de interdicción
Como norma general recordemos que la acción en materia civil depende del
impulso de las partes y que comenzado el proceso depende de la rectoría del
órgano jurisdiccional, entonces, salvo las excepciones de ley, siempre el caso va
avanzar por impulso de las partes.

Eso es lo que significa fundamentalmente que las partes, disponen libremente de

su acción y es por esto que en materia probatoria, materia que es fundamental
para la dilucidación de la controversia de que se trate, no puedan dar ese objeto a
la aprobación que imparta el juez, y si este no lo iniciare oportunamente de
acuerdo la norma del Art. 399, en razón de ese principio de materia civil de la
instancia se por el interés de la parte, pues necesariamente tenemos que entender
nosotros que no tiene un carácter determinante la negligencia o poca solicitud con
que actúe el órgano judicial, las pruebas tendrán que ser admitidas y tendrán que
ser evacuadas.

Toda decisión jurisdiccional y al respecto Venezuela ha suscrito diversos acuerdos

de carácter internacional, todo pronunciamiento jurisdiccional tiene una revisión
obligatoria por parte de un Tribunal Superior, evidentemente que con respecto al
articulo 398 debe que producirse esa revisión.

Hay casos jurisdiccionales en que el pronunciamiento del juez no tiene apelación y

uno de ello es el caso del recurso extraordinario de invalidación. Para la
tramitación de ese recurso ya debe haberse sustanciado un proceso, debe haber
una sentencia basada en cosa juzgada material, es decir que ese caso se hayan
agotados todos los recursos, entonces, la invalidación es un recurso
extraordinario, por eso la decisión del recurso extraordinario de invalidación no
tiene revisión, pero tiene el recurso extraordinario de casación.

EVACUACIÓN
 45

ARTÍCULO 400. Admitidas las pruebas, o dadas por admitidas

conforme a los artículos precedentes, comenzarán a
computarse los treinta días destinados a la evacuación; pero
si hubieren de practicarse algunas mediante comisión dada
a otro Tribunal, se hará el cómputo del lapso de evacuación
del siguiente modo.
1. Si las pruebas hubieren de
practicarse en el lugar del juicio, se contarán
primero los días transcurridos en el Tribunal después
del auto de admisión hasta la salida del despacho
para el Juez comisionado inclusive, y lo que falta del
lapso, por los días que transcurran en el Tribunal
comisionado, a partir del día siguiente al recibo de la
comisión.
2. Si las pruebas hubieren de
evacuarse fuera del lugar del juicio, se contarán a
partir del auto de admisión: primero el término de la
distancia concedido para la ida; a continuación, los
días del lapso de evacuación que transcurran en el
Tribunal comisionado, a partir del día siguiente al
vencimiento del término de la distancia, de lo cual
dejará constancia el comisionado; y finalmente, el
término de la distancia de vuelta. No se entregarán
en ningún caso a las partes interesadas los
despachos de pruebas para los jueces
comisionados. Si las comisiones no fueren libradas
por falta de gestión del interesado, el lapso de
evacuación se computará por los días que
transcurran en el Tribunal de la causa.

Notas: Lo que se pretende aquí es que los treinta días del lapso de evacuación de
la prueba permanezca incólume. Es decir, si no se va a evacuar en el propio
tribunal de la causa, supongamos si el tribunal de la causa es uno de primera
instancia y éste comisiona a uno de municipio de la propia localidad, sin embargo
fíjense que no empieza a contarse el lapso sino cuando el expediente llega al
tribunal comisionado. Eso si se trata de un tribunal de la misma localidad, pero si
se tratare de prueba que vayan a evacuarse en un jurisdicción político territorial
diferente a aquel donde curse la causa, también se establece el termino de la
distancia que debe contarse de forma tal que se cuente el tiempo que demoraría la
llegada del expediente y la debida diligencia, salvaguardando siempre la
incolumidad del lapso de evacuación de la prueba.

AUTO PARA MEJOR PROVEER

 46

ARTÍCULO 401. Concluido el lapso probatorio, el Juez podrá

de oficio ordenar la práctica de las siguientes diligencias:
1. Hacer comparecer a cualquiera de los litigantes para
interrogarlos libremente, sin juramento, sobre
algún hecho que aparezca dudoso u oscuro.
2. Exigir la presentación de algún instrumento de cuya
existencia haya algún dato en el proceso y que se
juzgue necesario.
3. La comparecencia de algún testigo que habiendo sido
promovido por alguna de las partes, sin embargo, no
rindió oportunamente su declaración, o la de
cualquier otro que sin haber sido promovido por las
partes, aparezca mencionado en alguna prueba o en
cualquier acto procesal de las partes.
4. Que se practique inspección judicial en algún lugar, y
se forme un croquis sobre los puntos que se
determinen; o bien se tenga a la vista un proceso
que exista en algún archivo público y se haga
certificación de algunas actas, siempre que en el
pleito de que se trate haya alguna mención de tal
proceso y tengan relación el uno con el otro.
5. Que se practique experticia sobre los puntos que
determine el Tribunal, o se amplíe o aclare la que
existiere en autos.
El auto en que se ordenen estas diligencias, fijará el término
para cumplirlas y contra él no se oirá recurso de apelación.
Cumplidas las diligencias, se oirán las observaciones de las
partes en el acto de Informes.

COMENTARIOS:

El auto para mejor proveer, es la actuación que se da entre los últimos informes
y la sentencia, tanto en Primera como en Segunda Instancia, para que los jueces
puedan ordenar la realización de cierto tipo de pruebas para esclarecer los hechos
que aparecen dudosos y oscuros. El juez tiene frente a la prueba mas que
poderes, tiene deberes

En la doctrina de Casación, los autos para mejor proveer son providencias que el
juzgador puede dictar de oficio, en ejercicio de sus facultades discrecionales,
cuando su prudente arbitrio lo determine conveniente y sin que pueda
considerársele obligado a resolver en alguna forma, cuando una de las partes
requiera que sea dictado un auto. En efecto no tratándose de pruebas que las
partes puedan promover ni de defensas que ellas puedan utilizar en nada viola los
 47

artículos denunciados por el recurrente, el hecho de que el Juez omita decidir

respecto de una solicitud en este sentido,- de lo contrario, el auto para mejor
proveer dejaría de ser privativo y discrecional del Juez, para convertirse, en contra
de su naturaleza en un derecho de las partes. (Sentencia de la Sala de Casación
Civil del 19 de mayo de 1994).

Este articulo de alguna forma refuerza el comentario que hicimos anteriormente,

este es un auto pero un auto oficioso del tribunal que se dicta para que se logre de
alguna forma mas claridad para la apreciación de la prueba.

No obstante, lo que hemos dicho que lo que señala el artículo 11 CPC, del
principio dispositivo en materia civil, vean ahora que se le otorgan al juez algunas
facultades de carácter oficiosa para que actúe de oficio, pero siempre con el ánimo
de que como árbitro imparcial que debe ser y sin que pueda salirse de la pauta
que le marca el articulo 12, él logre mayores y mejores elementos para la
fundamentación de la decisión que le toque realizar. Lo hace en la etapa del
aportamiento y construcción de la prueba por las partes, es decir, el juez considera
que hay elementos probatorio que no han sido señalados por las partes, que está
en otro expediente, que ha habido otro señalamiento de una persona que fue
mencionado y que no fue promovido como testigo por las partes, es decir, en
general todos los supuestos que señale el articulo, el juez entonces oficiosamente
dicta el auto correspondiente para que se practique esa prueba.

Esta facultad oficiosa queda mas ampliada y ratificada cuando se faculte al juez
para dictar autos para mejor proveer una vez que la causa ha sido sustanciada y
en donde el juez solo está pendiente de la decisión.

Ante una pregunta de un estudiante, el Prof. dijo: OJO. El propio CPC establece
que si no hay pronunciamiento de alguna parte con respecto a la prueba de la
contraparte, se entiende como controvertida o contradicha la prueba y por su
puesto no habiendo avenimiento en cuanto a la prueba promovida que no sea
declarada ilegal o impertinente por el juez tendrá que ser probada.

Si no hay acuerdo o desacuerdo entre las partes, las pruebas de la contraparte se

considera controvertida o contradicha por la otra, la ley lo establece así.

Con respecto a la evacuación de la prueba que vimos en el articulo 388 CPC y

que ahora repetimos, solo van a ser objeto de prueba los hechos controvertidos,
los hechos o pruebas sobre las cuales se avengan, se pongan de acuerdo no
tienen razón de ser probado. EJ: Quien es demandado por cobro de Bs., y dice sí
efectivamente debo tal cantidad de dinero al señor, ¿es necesario presentar
prueba por ese caso que él declara reconocer? No. Ahí no hay nada que probar.

El otro caso es que diga además me debe 20 millones de intereses y la

contraparte diga no, yo no le debo esos intereses, ahí hay un caso de controversia
que debe ser probado, para que el juez en base a lo que establece el articulo 12
del CPC pueda en el momento procesal correspondiente dictar
 48

un pronunciamiento en cuanto a aquello. Puede decir el juez no le debe esos

intereses o debe una cantidad mayor.

APELACIÓN SOBRE NEGATIVA Y LA ADMISIÓN DE PRUEBAS

ARTÍCULO 402. De la negativa y de la admisión de alguna

prueba habrá lugar a apelación y ésta será oída en ambos
casos en el solo efecto devolutivo.
Si la prueba negada fuere admitida por el Superior, el
Tribunal de la causa fijará un plazo para su evacuación y
concluido éste, se procederá como se indica en el artículo
511. Si la prueba fuere negada por el Superior no se
apreciará en la sentencia la prueba si hubiere sido evacuada.

Notas: Cuando la apelación se oye a un solo efecto devolutivo, trate de lo que se

trate, eso significa que se envía al superior solamente aquellas copias certificadas
que señalen las partes y el propio tribunal, para que el superior se pronuncie sobre
la materia apelada. El expediente original se queda en el tribunal de la causa, la
causa continua sustanciándose como si no hubiere pasado nada.

Si el tribunal admite una prueba y la contraparte apela de la admisión de esa

prueba, la prueba se evacua, pero finalmente el superior la declara inadmisible, lo
que debe regir allí es que se respeta la decisión del superior y la prueba
evacuada, aun cuando fue admitida y evacuada pues sencillamente la prueba no
será valorada para la sentencia del caso.

Hasta ahora hemos estudiado todo lo que tiene que ver con la noción de la prueba
y la forma de su incorporación en el proceso, es decir, la promoción, el
señalamiento y su materialización, la concreción, la construcción de la prueba.

Quienes pueden absolver Posiciones Juradas

Artículo 403. Quien sea parte en el juicio estará obligado a

contestar bajo juramento las posiciones que le haga la parte
contraria sobre hechos pertinentes de que tenga
conocimiento personal.

Notas: En mis exámenes siempre pregunto por el CPC, a

veces he preguntado quienes deben absolver posiciones
juradas y la respuesta está ahí en el CPC articulo 403, quien
sea parte en el juicio... Hechos pertinentes con el fondo de la
causa.
 49

LA CONFESIÓN En materia civil es diferente a la en materia penal. Quien

confiesa lo hace espontáneamente, sin coacción ni apremio. La confesión en
materia civil no se va a recibir espontáneamente.

LA CONFESIÓN Es el acto jurídico consistente en admitir como cierto, expresa o

tácitamente, dentro o fuera del juicio, un hecho y cuyas consecuencias de
derecho son perjudiciales para aquel que formula la declaración. Es el elemento
que revela en el confesante la intención de reconocer un hecho en su contra,
puede estar implícito en la manifestación que haga, o dicho en otras palabras, si
su reconocimiento favorece el derecho de la contraparte. La confesión es la
declaratoria o reconocimiento que hace una parte en el juicio de los hechos
litigiosos alegados por la contraria.

Quien sea parte en el proceso deberá contestar bajo fe de juramento las

posiciones que le haga la contraparte sobre hechos pertinentes de que tenga
personal conocimiento, las posiciones deben ser concernientes a los hechos
controvertidos, si hay impertinencia, el juez puede eximir al absolvente de
contestarla.

Condiciones esenciales de la confesión:

· Capacidad, el confesante debe tener capacidad para obligarse.

· Espontaneidad, el confesante debe prestarla sin ninguna sugerencia
ajena, aun sin valerse de apuntes o escritos.
· Oportunidad, Una vez en la Primera Instancia y una vez en la segunda
instancia.

Notas: La naturaleza de la institución difiere totalmente de la acepción que

etimológicamente le corresponde a la palabra y que además conocemos nosotros
desde que tenemos uso de razón. Quien confiesa lo hace espontáneamente, esa
es la confesión que regia para el código de enjuiciamiento criminal, esa es la
confesión que no existe hoy día en el COPP, pero que existe en la norma
constitucional.

Esta confesión en materia civil no va a regirse espontáneamente. La lo que mas

se asimila a la confesión que uno conoce es lo que mas se asimila, es el auto de
composición procesal constitutivo del convenimiento, es decir, cuando la persona
demandada conviene en la demanda en todos y cada unas de sus partes,
pareciera que hay allí una admisión de los hechos planteados allí por el actor y
pudiera decirse que hay ese reconociendo por parte del demandado, sin embargo
esto no es mas que una de las facultades que la ley le concede al demandado y
además constituye un auto de composición procesal.
 50

La ley ha querido mas bien que la confesión en materia civil sea el instituto que
se rige por las posiciones juradas, es decir una confesión no espontánea que le
arranca una parte a la otra, a través de la formulación de una serie de posiciones
juradas, así se llama porque hay que hacerse bajo juramento. No son mas que
preguntas, técnicamente elaboradas que una parte formula a la otra y con lo cual
lo obliga bajo juramento a reconocer los hechos a lo que se refiere el fondo de la
causa, absuelva dice el código que en todo caso, ese absolver equivale a
responder las preguntas que la formulen la contraparte.

Clases de confesión:

· Expresa y ficta; Según que el confesante concurra a prestarla

acatando el mandato del tribunal o que sea remiso a el, obligando a
dársele por confeso.
· Tácita, Si reconoce como exacto el punto interrogado.
· Simple y calificada, SI expresamente lo reconoce sin dar explicaciones
de su dicho o si lo hace dando una explicación a favor o en contra.

Valor probatorio de la confesión

La confesión es plana prueba contra quien la presta, quien confiesa admite un

hecho que le perjudica.

Sólo corresponde a las partes la utilización de éste medio probatorio.

1. Constituye una obligación para las partes en el juicio.

2. Debe hacerse bajo juramento.
3. Las posiciones deben versar sobre los hechos controvertidos
en el juicio.
4. Se debe tener conocimiento personal de tales hechos

Los absolventes de las personas jurídicas

Artículo 404. Si la parte fuere una persona jurídica absolverá

las posiciones el representante de la misma según la ley o el
Estatuto Social. Sin embargo, el representante de la persona
jurídica o el apoderado de ésta, mediante diligencia o escrito,
pueden designar a otra persona para que absuelva en su
lugar las posiciones, por tener ésta conocimiento directo y
personal de los hechos de la causa, quien se entenderá
citada para la prueba y quedará obligada a contestar las
posiciones.
 51

Nota: Con el solo señalamiento que hace el apoderado, se entiende citado para la
oportunidad que el tribunal haya fijado para la evacuación de la prueba de
posiciones juradas, la prueba de confesión.

Pertinencia y Oportunidad de la Prueba

Artículo 405. Las posiciones sólo podrán efectuarse sobre

los hechos pertinentes al mérito de la causa, desde el día de
la contestación de la demanda, después de ésta, hasta el
momento de comenzar los informes de las partes para
sentencia.

COMENTARIO:

Existe pertinencia, cuando los hechos a probar tienden directamente a calificar la

acción del demandante o la excepción del demandado, o cuando sean
congruentes, adecuados y eficaces para afirmar, modificar, desvirtuar o invalidar
las pretensiones del actor o del reo. Así el artículo 403 dispone que quien sea
parte en el proceso deberá contestar bajo juramento las posiciones que le haga la
contraparte sobre hechos pertinentes de que tenga personal conocimiento. Más
adelante el artículo 410 CPC, establece que las posiciones deben ser
concernientes a los hechos controvertidos, en caso de reclamación por
impertinencia de alguna pregunta, el juez puede eximir al absorvente de
contestarla.

La prueba impertinente es aquella que versa sobre hechos que por ningún
respecto se relacionan con el litigio, y por lo tanto no pueden influir en su decisión.

Notas: Repito, en propio libelo de la demanda se puede promover las pruebas. El

tribunal fijara el momento en el cual se absolverán las pruebas. No es, las
posiciones juardas una prueba que dependa de terceras personas y es una
prueba además que puede sobrevenir en cualquier etapa del proceso y esa la
razón por la cual se extiende ese momento para la promoción y evacuación de la
prueba hasta antes de los informes que deben presentar las partes previa a la
sentencia definitiva.

Reciprocidad de las Posiciones Juradas – Requisito de

Admisibilidad

Artículo 406. La parte que solicite las posiciones deberá

manifestar estar dispuesta a comparecer al Tribunal a
 52

absolverlas recíprocamente a la contraria, sin lo cual aquellas

no serán admitidas.
Acordadas las posiciones solicitadas por una de las partes, el
Tribunal fijará en el mismo auto la oportunidad en que la
solicitante debe absolverlas a la otra, considerándosele a
derecho para el acto por la petición de la prueba.

Notas: Antes no era como ahora, la cosa se ha igualado, quien promueve la

prueba queda obligado también a absolverla y se le tiene citado en forma personal
y ya solamente dependa de que acuda en la oportunidad que fije el tribunal, para
que absuelva las posiciones juardas para que la estampe contra la parte contra
que él mismo promovió originalmente la prueba.

Absolución de posiciones por parte de representantes

Artículo 407. Además de las partes, pueden ser llamados a

absolver posiciones en juicio: el apoderado por los hechos
realizados en nombre de su mandante, siempre que subsista
mandato en el momento de la promoción de las posiciones y
los representantes de los incapaces sobre los hechos en que
hayan intervenido personalmente con ese carácter.

COMENTARIO:

Pueden ser llamados a absolver posiciones juradas:

1. El apoderado por los hechos realizados en nombre de su

mandante, siempre que subsista mandato en el momento de la
promoción de las posiciones
2. Los representantes de los incapaces sobre los hechos en que
hayan intervenido personalmente con ese carácter.

Notas: Los apoderados y los representantes de menores y entredichos pueden

absolver posiciones juradas sobre aquellos hechos sobre los cuales hayan tenido
conocimiento directo y personal en el ejercicio de la representación por el cual se
le está citando.

Exención de comparecencia

Artículo 408. No están obligados a comparecer al Tribunal a

absolver posiciones las personas eximidas por la ley de
comparecer a declarar como testigos. En estos casos, la
 53

prueba se realizará siguiendo las previsiones de la prueba de

testigos, en cuanto sean aplicables.

COMENTARIO:

La excepción que hace la ley es de carácter subjetivo, tomando en consideración

la investidura de las personas que están eximidas como consecuencia de ella,
más no de declarar. Las partes podrán solicitar que las personas exceptuadas
contesten por oficio o por escrito dirigido al Tribunal, los puntos del interrogatorio
y las preguntas escritas que presentare la parte promoverte, o que rindan su
declaración ante el tribunal constituido en la morada del testigo, debiendo
entonces éste responder a las preguntas verbales que le haga la otra parte.

Los jefes de misiones diplomáticas y aquellos de sus empleados que gocen de

extraterritorialidad no están obligados a deponer, si espontáneamente acceden a
ello, el tribunal les librará una rogatoria a tales efectos.

Hay personas que exentas de prestar juramentos en juicios, sin embargo se

establece para ellos la posibilidad de testar mediante la certificación jurada. Ej. el
Presidente de la República se le envía un cuestionario, el cual él debe responder.

Forma de la Posición – Formulación Asertiva

Artículo 409. Los hechos acerca de los cuales se exija la

confesión, deberán expresarse en forma asertiva, siempre en
términos claros y precisos, y sin que puedan formularse
nuevas posiciones sobre hechos que ya han sido objeto de
ellas.

COMENTARIO

1. Se trata pues de preguntas no meramente interrogativas. Se

plantean en forma tal que afirmando o negando, se considere dada la
respuesta.
2. El juez determinará en cada caso cuáles posiciones deberán ser
contestadas y cuáles no, en razón de su impertinencia.
3. No es apreciable la posición contra lo demostrado mediante
documento público.
4. El absorbente debe afirmar o negar en forma categórica, so riesgo
de ser declarado confeso.

Las preguntas tendrán que ser inéditas, preguntas que no hayan sido formulada
en una oportunidad anterior y además formulada en forma asertiva. Diga usted si
 54

es cierto y le consta, como sabe y usted o afirme usted la etc. La pregunta tiene
que ser de forma afirmativa, asertiva.

Pertinencia de la posición

Artículo 410. Las posiciones deben ser concernientes a los

hechos controvertidos. En caso de reclamación por
impertinencia de alguna pregunta, el Juez puede eximir al
absolvente de contestarla. En todo caso, el Juez no tomará
en cuenta en la sentencia definitiva, aquellas contestaciones
que versan sobre hechos impertinentes.

Notas: La denominación técnica de la prueba: posiciones juradas. El articulo 410

habla de preguntas, no son mas que preguntas que formula una parte a la otra
que tienen que ver con hechos controvertidos, no tiene ningún sentido formular
preguntas que ya las partes expresa o tácitamente aclararon a menos que a
menos que la prueba de que se trate sea un escalón para acceder que si tenga
relación con el caso. Sin embargo, ya sabemos que tenemos un limite en cuanto al
numero de posiciones que se puedan formular, pero lo que conviene es que las 20
preguntas que se van a formular tengan que ver con los hechos controvertidos o
en todo caso que la secuencia en que se formulen las preguntas conduzcan a la
dilucidación de un hecho controvertido, aun cuando no todas ellas se refieran al
hecho. Lo que tiene que haber entonces es un planteamiento lógico, sistemático,
en cuanto a los planteamientos contenido en cada pregunta.

En ningún caso deben de confundir la prueba de testimonio con la de confesión ,

la de testimonio es para terceras personas ajenas a las partes y cuyo testimonio
puede ser ratificatorio hasta de un documento de carácter privado que se haya
promovido, en tanto que la confesión opera en las partes.

Número de Posiciones

Artículo 411. No podrán formularse al absolvente más de

veinte posiciones; pero si por la complejidad del asunto, el
Juez lo considerare procedente, podrá, a solicitud de la parte,
conceder a ésta antes de la conclusión del acto, la
formulación de un número adicional que no exceda de diez
posiciones.

Notas: Ahora hay un mandato constitucional que establece que al justicia no

puede obstruirse con formalidades no esenciales. Entonces, la norma exige que
antes de concluir el acto, el promovente de la prueba tiene interés de hacer mas
 55

de 20 preguntas debe solicitar la autorización para excederse de las 20 preguntas.

Se debe solicitar antes de que termine el acto.

Casos de Confesión. Lapsos de Espera. Confesión Ficta

Artículo 412. Se tendrá por confesa en las posiciones que la

parte contraria haga legalmente en presencia del Tribunal:
1. A la que se negare a
contestarlas, a menos que el absolvente, por su
propia determinación, se niegue a contestar la
posición por considerarla impertinente, y así resulte
declarado por el Tribunal en la sentencia definitiva;
2. A la que citada para absolverlas
no comparezca sin motivo legítimo
3. A la que se perjure al
contestarlas, respecto de los hechos a que se refiere
el perjurio.

La falta de concurrencia de la parte-Confesión ficta

Si la parte llamada a absolver las posiciones no concurre al
acto, se dejarán transcurrir sesenta minutos a partir de la
hora fijada para la comparecencia, ya se refiera ésta al
primer acto de posiciones o a la continuación del mismo
después de alguna suspensión de aquel o de haberse
acordado proseguirlo ante un Juez comisionado al efecto.
Pasado este tiempo sin que hubiese comparecido el
absolvente, se le tendrá por confeso en todas las posiciones
que le estampe la contraparte, sin excederse de las veinte
indicadas en el artículo 411 .

COMENTARIO:

Si el absolvente no es preciso y categórico deberá considerársele confeso. En

todo caso, tal apreciación deberá hacerla el juez de acuerdo con la equidad y el
buen sentido.

Como las posiciones deben hacerse en forma asertiva, es claro que ellas
constituyen también una confesión con respecto a la parte que las formula en
cuanto a los hechos referidos en ella. Sería inmoral que el mismo que aseguró la
verdad del hecho, pretendiese desmentirlo después.
 56

Es el tribunal quien señala qué pregunta es impertinente, no el abogado defensor,

ni su cliente motus propio lo haga. El juez se pronuncia en la oportunidad que dicte
la sentencia y valore las pruebas. La motivación de la sentencia se hace en base a
las pruebas.

Con respecto al Art. hay una consecuencia innecesaria sino comparece. Según la
habilidad del promovente de la prueba hará confesar a la contraparte.

En el articulo hay varios supuestos conforme al cual se va a declararse la

confesión por el absolvente o no compareciente o el que se niega.

Acta de las Posiciones Juradas

Artículo 413. Las posiciones se harán constar en un acta

que firmarán el Juez, el Secretario y las partes. En el acto, el
solicitante hará las preguntas verbalmente y la contestación
se hará también verbal, pero el Secretario las transcribirá
fielmente en el acta.

Reglas sobre las respuestas

Artículo 414. La contestación a las posiciones debe ser

directa y categórica, confesando o negando la parte cada
posición. Se tendrá por confesa a aquella que no responda
de una manera terminante; pero cuando la posición versare
sobre el tenor de instrumentos que existan en autos, la
contestación podrá referirse a ellos.
Si se tratare de hechos que hayan ocurrido mucho tiempo
antes, o que por su naturaleza sean tales que sea probable
el olvido, el Juez estimará las circunstancias si la parte no
diere una contestación categórica.

Nota: La formulación de la pregunta pudiera limitar al absolvente a responder con

monosílabas pero si se requiere extenderse se hace.

Consulta de Apuntes y Papeles

Artículo 415. El absolvente no podrá leer ningún papel para

dar su contestación, a no ser que se trate de cantidades u
otros asuntos complicados, a juicio del Tribunal, caso en el
cual se le permitirá consultar sus apuntes y papeles,
dándosele para ello tiempo, si fuere necesario.
 57

Nota: Hay una norma constitucional que consagra la igualdad de las partes en el
proceso y si el absolvente le está impedido leer salvo de que se trate de las
excepciones que establece el articulo, también deben estarles impedidos al
formulante de las preguntas. Lo ideal no es leer las preguntas porque parece
inelegante , rompe con la norma constitucional de la igualdad y realmente
podemos disimularlo con el expediente en la mano.

Citación Personal

Artículo 416. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 404,

la citación para absolver posiciones deberá hacerse
personalmente para el día y la hora designados, y aquellas
en ningún caso suspenderán el curso de la causa.

Notas: Nosotros henos visto ya que la citación se practica una sola vez, sabemos
que la citación es un acto de impretermitible cumplimiento que es el que
materializa el derecho a la defensa que tiene el demandado, entonces, si ya se
citó por qué hay que citarlo nuevamente? Esto depende de la oportunidad en que
hayamos promovido la prueba.

Si nosotros promovimos la prueba en el libelo de demanda y citamos

personalmente al demandado, el tribunal tiene que fijar la oportunidad en la cual él
debe absolver las posiciones, en el auto que se ordena la citación del demandado
debe decir se le notifica que se le ha interpuesto la presente demanda en su
contra y que además debe comparecer al tribunal para absolver posiciones
juradas dentro de dos o tres o veinte días que sean después de la contestación
de la demanda.

Eso ocurre cuando la prueba se promovió en le libelo de la demanda, pero pudiera

ser que usted introdujo la demanda y no introdujo la prueba y citó al demandado,
pero ahora en la oportunidad posterior, es decir, en el acto probatorio, ahora hay
que citar nuevamente al demandado para este acto y si no se cita en forma
personal la prueba no se puede evacuar, para absolver la prueba jurada, es
requisito sine qua non la citación personal del demandado. También se tiene que
citar al demandante. Personalmente para al evacuación de la aprueba.

Es importante tener claro, haciendo abstracción del artículo 26, tengan claro que
para la evacuación de las pruebas de posiciones juardas y de juramento
decisorios hay que citar personalmente a la parte contra quien se promueve la
prueba. Hay también una cuestión elemental que dijimos cuando nosotros
comenzamos a estudiar esta materia, que hay una obligación de reciprocidad en
virtud de la cual quien promueve la prueba se considera a derecho también para
absolver la prueba que le formule la contraparte.
 58

Si yo como demandante promuevo la prueba en la etapa de promoción de prueba,

debo decir a la vez, manifiesto mi voluntad de absolver las posiciones juardas, las
que vaya a promover la contraparte en la oportunidad que fije el tribunal.

En la etapa de promoción de prueba el demandado promueve la prueba de

posiciones juradas. No obstante a lo que dice el articulo 26 ahora hay que citar
personalmente al demandante a los únicos y solo efecto de las posiciones
juaradas

Comisión a Juez de otra jurisdicción para citar

Artículo 417. En caso de no hallarse el absolvente en el

lugar del juicio, el Tribunal comisionará a otro Juez o Tribunal
de la jurisdicción en que aquel se encuentre, para que ante
éste se verifiquen las posiciones, a menos que el absolvente
prefiera comparecer a contestar ante el Juez de la causa,
anunciándolo previamente al Tribunal.

COMENTARIO:

La prueba debe evacuarse en el lugar donde reside el absolvente. En nuestro

sistema procesal no puede imponerse una carga de traslado en materia
probatoria, por lo que deberá prestarla en su domicilio o residencia, a falta de
aquel.

Evacuación de la Prueba en el Extranjero

Artículo 418. Si el absolvente se hallare en el extranjero, se

librará rogatoria al Juez respectivo. La absolución de
posiciones de una persona que se halle en el extranjero, sólo
puede pedirse en el lapso de promoción de pruebas indicado
en el artículo 396.

Número de Promociones

Artículo 419. No se permitirá promover la prueba de

posiciones más de una vez en la primera instancia y una en
la segunda, a no ser que, después de absueltas las primeras
posiciones, se aleguen en contra hechos o instrumentos
nuevos, caso en el cual se podrán promover otra vez con
referencia a los hechos o instrumentos nuevamente
aducidos.
 59

GUÍA COMPLETA SEGUNDO EXAMEN

La Experticia

La experticia debe recaer sobre puntos de hecho, por el Tribunal de oficio o a

petición de parte. En este último caso se promoverá por escrito

Art 452 El Nombramiento Admitida la prueba, el Juez fijará al segundo día

siguiente para proceder al nombramiento de los expertos

Clases de Experticias

1.Instancia de Parte Las partes concurrirán a la hora señalada para

presentar la constancia del experto designado por ellas y manifestarán si están de
acuerdo en que se practique por un sólo experto y tratarán de acordarse en su
nombramiento. En caso de que no hayan convenido el experto será designado por
el Juez Si no es un sólo experto cada una de las partes nombrará un experto y el
Juez nombrará un tercero

2. Experticia de Oficio El Juez nombrará uno o tres expertos tomando en

cuenta para ello la importancia de la causa y la complejidad de los puntos

3. Litis-Consorcio Si los interesados no se acordaren en el nombramiento

del experto el Juez procederá a q ellos propongan y se nombrará el que resulte
elegido por la suerte. Si al acto concurre uno sólo de los litisconsortes este hará el
nombramiento

4. Expertos por el Juez Si alguna de las partes falta al acto del

nombramiento de los expertos, el Juez hará la designación por la parte que faltare
y la del tercer experto y si ninguna de las partes va, el acto se considerará desierto

Capacidad de Los Peritos Los Expertos deben ser profesionales en su industria

y arte y tener conocimiento en experticia

Facultad de Los Peritos Los Expertos proceden libremente en sus funciones

pero no podrán destruir las cosas sometidas a su examen sin autorización del juez
 60

Dictamen Pericial Art 467 El dictamen de los expertos deberá rendirse por escrito
ante el Juez de la causa y se agregará inmediatamente a los autos y deber
contener por lo menos: descripción detallada de lo que fue objeto de la experticia
métodos o sistemas utilizados en el examen y las conclusiones

Inspección Judicial Art 472 La ara el Juez, a pedimento de cualquiera de las

partes y acordará la inspección judicial de personas cosas lugares o documentos,
para esclarecer aquéllos hechos que interesen para la decisión de la causa

Quienes Pueden ir al Acto Art 473 El Juez concurrirá con el Secretario y uno o
más prácticos de su elección cuando sea necesario Las partes sus representantes
podrán concurrir al acto

Observaciones de las Partes La partes podrán hacer al Juez las observaciones

que estimaren conducentes las cuales se insertaran en el acta si lo pidieren

Contenido del Acta El Juez hará extender en acta la relación de lo practicado, sin
avanzar opinión ni formular apreciaciones así mismo, ordenar la reproducción del
acto por cualquier medio

Funciones de Los Prácticos Se reducirán a dar al Juez los informes q éste

creyere necesarios para practicar mejor la diligencia, informe q podrá solicitar
también de alguna otra persona Los honorarios de los prácticos serán fijados por
el Juez, a cargo de la parte promoverte de la prueba

Testigos Y De Sus Declaraciones No Pueden Ser Testigos El menor de doce

años, quienes se hallen en interdicción por causa de demencia, quienes hagan
profesión de testificar en juicio

No Pueden ser Testigos de Manera Relativa El magistrado en la causa en q

esté conociendo, el abogado o apoderado por la parte el vendedor en causas de
evicción, sobre la cosa vendida; los socios en asuntos que pertenezcan a la
compañía. El heredero, el donatario el que tenga interés aunque sea indirecto

Imposibilidad de Testificar Nadie puede ser testigo en contra ni en favor de sus

ascendientes o de su cónyuge. El sirviente domestico no podrá ser testigo ni en
favor ni en contra

Quienes no Pueden Testificar a Favor No pueden ser testigo en favor de las

partes que los presenten, los parientes consanguíneos o afines hasta el cuarto
grado y los demás hasta el segundo grado. Se exceptúan aquéllos casos en q se
trate de probar parentesco o edad aun cuando sean ascendientes o descendientes
 61

Deber de Declarar Art 481 Toda persona hábil para ser testigo debe dar
declaración

1. Los parientes consanguíneos hasta el cuarto grado y los afines hasta el

segundo

2. Quienes por su estado o profesión deben guardar secreto respecto del hecho
de que se trate

Manera de Promover Prueba Al promover la prueba de testigos la parte

presentará al Tribunal la lista de los q deban declarar, con experiencia del
domicilio de cada uno

Pluralidad de Testigos Cuando varios testigos sean promovidos por una misma
parte q declarar fuera del lugar del juicio y en domicilios diferentes se emitirán
despachos de pruebas separados Del mismo modo se procederá cuando se trate
de diversos medios de prueba a evacuarse en distintos lugares

Interrogatorio Los testigos serán examinados en público reservada y

separadamente unos de otros El interrogatorio será formulado de viva voz por la
parte promovente del testigo o por su apoderado Concluido este la parte contraria
podrá preguntar de palabra al testigo sobre los hechos a q se ha referido q tiendan
a esclarecer o invalidar el dicho del testigo En todo caso el Juez podrá considerar
suficientemente examinado el testigo y declarar terminado el interrogatorio

Juramento Art. 486 El testigo antes de contestar prestará juramento de decir

verdad y declarará su nombre y apellido, edad estado, domicilio y si tiene
impedimento para declarar

Preguntas Que Puede Hacer El Juez El Juez podrá hacer al testigo las
preguntas q crea convenientes para ilustrar su propio juicio

Interrupción del Testimonio Sólo el Juez podrá interrumpir a los testigos en el

acto de declarar, para corregir algún exceso. Deberá protegerlos contra todo
insulto y hacer efectiva toda la libertad q deben tener para decir la verdad

Examen en un lugar Distinto El Juez, en caso de q lo crea conveniente, podrá

ordenar q el examen del testigo se verifique en el lugar a q se han de referir sus
deposiciones

Deposición de La Morada Podrá también el Juez trasladarse a la morada del

testigo, en caso de tener impedimento justificado para comparecer a fin de q allí
sea examinado
 62

Acta de la Declaración Terminada la declaración y redactada el acta, se la leerá

al testigo para q manifieste su conformidad o haga las observaciones q se le
ocurran; y luego la firmará con el Tribunal y las partes q hayan concurrido

Continuación del Examen Si no pudiere examinar a todos los testigos en el

mismo día, el Juez señalará en el acto otro día y hora para continuar con el
examen

Obligación de Comparecer Las personas cuyo testimonio se necesita en juicio,

deberán comparecer sin necesidad de previa licencia de sus respectivos
superiores, pero dando aviso anticipado a rendir declaración ante el Tribunal y no
podrán excusarse por razón de privilegio ni por ninguna otra causa

Personas Exceptuadas El Presidente de la República los Ministros los

Senadores y Diputados durante el período de inmunidad, los Magistrados los
Gobernadores los Arzobispo y los integrantes del Alto Mando Militar Las partes
podrán pedir q las personas exceptuadas contesten por oficio o escrito dirigido al
Tribunal

Justificación por NO Comparecencia Si el testigo justificare q no pudo

presentarse el día señalado, el Tribunal lo eximirá de la pena después de q haya
dado su declaración

Exigencia Económica del Testigo El testigo q exigiere q se le resarzan los

perjuicios y gastos q le haya ocasionado o q pueda ocasionarle al Tribunal El
Tribunal podrá reducirla si la encontrare excesiva quedará el testigo obligado a
comparecer y a dar su declaración

Forma de Dar las Respuestas El testigo no podrá leer ningún papel o escrito
para contestar; contestará verbalmente por sí solo a las preguntas q se le hicieren.
Si embargo podrá el Tribunal permitirle q consulte sus notas cuando se trate de
cantidades y el Tribunal lo estimare necesario