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1. ORIGEN:
- ROMA
Los conceptos de descentralización y desconcentración roma se amplió a plazo largo y les era muy
difícil entrar a controlar la gestión administrativa, en ultimas consideraron que en Roma había
autoridades, aplicaba un centralismo pero había una descentralización administrativa por ejemplo
los ediles y los pretores para las provincias en la época de la republica
- EDAD MEDIA
- REVOLUCION FRANCESA
Aporte de los franceses, da origen a través de la jurisprudencia a distintos aportes que hasta hoy en
día se mantiene, del derecho administrativo francés, sus aportes fueron muchos pero se destaca
primero que en el derecho francés el derecho administrativo fue especial porque era el conjunto de
normas que comprometía a la administración pública, surgen tribunales especiales para resolver
conflictos de Estado, organización de tribunales de Estado, se encuentran desarrollos
jurisprudenciales
- DERECHO FRANCES
Aquí es donde se desarrolla y aparece por primera vez el concepto de acto administrativo y con
este concepto también aparece el concepto orgánico de la función administrativa, junto al concepto
de acto administrativo establece criterios para distinguir si la administración emite un acto
administrativo o no, estos criterios son:
. Orgánico: Ellos decían que dependiendo de la procedencia del acto desde que órgano se expedía,
podíamos decir si era acto administrativo o no, si el órgano que expedía el acto era administrativo,
el acto era administrativo, por ejemplo hoy en día, si la rama ejecutiva expide actos, este es
administrativo, si la rama judicial expide actos, este no es administrativo.
. Jerárquico: Es acto administrativo aquel acto que queda subordinado a la ley, si el acto es
subordinado a la ley es administrativo, es un criterio que toma la rama ejecutiva nuestra, aquí sirve
para dilucidar si es vía de hecho o no
. Funcional: Los únicos actos administrativos son los de contenido particular, es decir, que se
relacionan con una persona determinada, por ejemplo una multa, una sanción a un particular.
Principio de la presunción de legalidad de la actuación administrativa, este principio tiene que ver
con la estructura de la jerarquía de la norma jurídica, en cabeza la constitución, pero la ley es el
fundamento próximo de toda actuación administrativa, entonces todos los actos administrativos
deben estar sometidos a la ley, quien expida un acto administrativo, se presume que está hecho
bajo los parámetros de ley, pero nada obsta para que este pueda ser demandado en el futuro por
vicios.
Elementos del acto administrativo, el derecho francés fue el creador de la doctrina y definición de
acto como decisión unilateral de la administración, entonces esta lo doto de elementos para que
sean tenidos en cuenta y definan este acto administrativo, los cuales son:
1. La competencia del funcionario quien expide el acto, este debe ser competente.
2. El acto administrativo debe indicar el motivo, la razón de por qué se expidió el acto, tiene
que ser de móvil lo publico
3. Los actos administrativos deben ser motivados
4. La formalidad del acto administrativo, como se expidió.
A falta de estos, se puede demandar por ejemplo por falta de competencia y están relacionadas con
las causales de nulidad del acto administrativo
Teoría del servicio público, los franceses establecieron esta teoría, porque reducen la función del
Estado a la prestación de servicios públicos, entonces el Estado es un simple prestador de servicio
publico
Relación legal y reglamental, no todos los servidores del Estado eran de igual categoría, las personas
que se vinculan a la administración eran empleados públicos y trabajadores oficiales, los ep tenían
regulaciones reglamentarias de administradores públicos, régimen jurídico del empleado público,
esta noción se constituyó en una noción de función pública y se estableció para hacer la diferencia
entre TO y EP
Dentro del andamiaje del sistema judicial, dentro de la CSJ estaba el conejo de Estado, en Francia
empieza a consolidarse la autonomía del derecho privado, entonces también como había derecho
de la administración pública, debían hacerlo una jurisdicción autónoma creando así el consejo de
Estado, con nombre del tribunal de conflictos de Francia, donde se acogieron una jurisprudencia
muy importante que dio orígenes a varias instituciones, por ende las fuentes del derecho
administrativo ha sido netamente jurisprudencial. En Francia estaba entonces el Consejo de Estado
y el tribunal de conflictos, este último competente para dictar quien era competente para resolver
un asunto, si la jurisdicción ordinaria o el Consejo de Estado.
1. Fallo blanco, tribunal de conflictos 1873: Se conoce como la piedra angular del derecho
administrativo ya que este tribunal de conflictos por primera vez reconoce la autonomía de
derecho administrativo en materia de responsabilidad del Estado. Este afirma la autonomía
del derecho administrativo, afirma fundamentos propios de la responsabilidad estatal
prescindiendo de las de derecho privado y aparece la independencia total de la jurisdicción
de lo contencioso y autonomía del mismo. En una tabacalera de Francia, pasaba un vehículo
atropellándola, el señor demanda la tabacalera ante las jurisdicción ordinaria está diciendo
que no es competente por ser entidad Estatal, siendo el Estado responsable y el tribunal
decidiendo la competencia en cabeza de la jurisdicción contencioso administrativa.
2. Fallo CADOT, 1889, Consejo de Estado: Este trajo la justicia retenida, lo que hizo el consejo
de estado en esta ocasión fue establecer a la jurisdicción de lo contencioso administrativo
la capacidad de ser el juez natural de las controversias de la misma administración, porque
no era correcto que la misma administración resolviera los conflictos ellos mismos.
3. Fallo TERRIER, Consejo de estado, 1903, se exponen principios generales de derecho
administrativo, fijando la competencia de la jurisdicción contencioso administrativa
conociendo asuntos de autoridades locales, la administración tiene la posibilidad de ejercer
funciones como si fuera un particular y que esas funciones las puede ejercer mediante
sociedades de economía mixta y empresas industriales y comerciales del estado siendo
estas personas jurídicas sometidas a derecho privado.
4. Fallo LABONE, facultad reglamentaria de la policía administrativa, en este fallos se habla de
la policía administrativa que es la facultad de control y administración que tiene el ejecutivo,
encargados de preservar el orden público, se le dan funciones al ejecutivo como autoridad
de policía, por ejemplo, el permiso para marchar o para poner establecimiento de comercio,
eso es policía administrativa
5. FALLO BAC’ D ‘ELOKA 1921, este reafirma que la jurisdicción de lo contencioso
administrativo era la encargada de conocer demandas causadas por la explotación de
servicios públicos sean empresas públicas o privadas, entonces el Estado responde por
daños ocasionados por servicio público, una empresa privada transportaba en ferri
personas y una vez se hundió, se demandó a la empresa, pero no importaba si era privada,
como era servicio público el Estado era el responsable. Sin importar la gestión privada
6. Fallo JARTAR 1938, capacidad reglamentaria de los ministros o por quienes por delegación
deben reglamentar.
Sus antecedentes directos del surgimiento del derecho administrativo moderno tiene lugar en las
revoluciones liberales del siglo 17 y 18 donde se concibe la tridivision de poderes y el Estado de
Derecho. Hay una división de poderes, mas no hay una concentración de funciones en una de las
autoridades, donde prevalece el respeto de las personas en virtud del principio de legalidad y
principio de interés general. Hoy en día el derecho administrativo deja de ser exclusivamente el
derecho de la administración o de la rama ejecutiva y pasa a ser el derecho de la administración
pública.
Este concepto de derecho moderno tiene que ver, con la tridivision, Estado de derecho,
reconocimiento de autoridad administrativa y derecho administrativo regulador de la
administración pública (termino que es más amplio que la labor propia de la rama ejecutiva).
El estudio del derecho ejecutivo es muy amplio, antes se pensó que era el estudio de la rama
ejecutiva como administradora, hoy en día se aplica a toda la actuación administrativa sea que
provenga del ejecutivo o del poder público, o de cualquier entidad que tenga que ver con la
actuación administrativa de cualquier rama del poder público, no únicamente del ejecutivo. Había
una discusión si es derecho público por excelencia o si no es derecho público.
El derecho de la función pública y administración pública referido al Estado y a las otras funciones
administrativas, con los particulares al igual que ejerce función pública. No se puede entonces
empalmar el derecho administrativo solo con la rama ejecutiva, sino que cualquier órgano del
Estado e incluso los particulares que ejercen funciones públicas.
Rama del derecho público que regula el ejercicio de la función administrativa y regula todo lo que
tiene que ver con actividades del Estado y sus relaciones jurídicas, administrador y administrados,
ejercida por cualquier órgano del estado y por cualquier particular que tiene relación con cualquier
concepto de administración.
La relación con la administración ha tenido dos enfoques:
La función administrativa tiene origen en los órganos del Estado o cualquier organismo autónomo
e independiente que ejerza funciones a nombre del Estado
1. Actividades de limitación: Son las medidas que puede poner la administración a los
administrados para limitar el ejercicio arbitrario de los derechos asegurando la actuación
del Estado de derecho, puede limitar las libertades (expropiar administrativamente los
bienes). Puede afectar los derechos de las personas y poner limitaciones (sanitarias, uso del
derecho de propiedad…)
2. Actividades de fomento: Una de las principales funciones, impulsar el desarrollo social y
generar desarrollo económico y oportunidades
3. Actividades de prestación de servicios: La principal actividad del estado que es satisfacer las
necesidades de la comunidad. La corte ha dicho que la actividad principal de la
administración es prestar los servicios o servir a la comunidad y esta se garantiza a través
de la prestación de servicios públicos.
4. Actividades de control, vigilancia e inspección: Esto tiene que ver con aquella normatividad
propia del derecho administrativo encaminada a controlar e impedir arbitrariedades en
todo el territorio y a favor del interés general.
5. Actividades normativa y reguladora: El principal órgano del estado es el legislativo, pero
como la cabeza de la administración es el ejecutivo, esta tiene carácter subsidiario en la
legislación, el presidente regula a través de decreto dirige las actuaciones de la
administración.
6. Actividad planificadora y programadora: Esta es la que fija los planes de desarrollo, planes
de inversión y políticas publicas
7. Actividad económica: Regula la banca central y el papel que desarrolla los particulares
frente a la iniciativa privada.
Son de orden constitucional, la constitución política es quien determina los principios del derecho
administrativo, estos inspiran las normas y la función administrativa.
Acá encontramos los instrumentos que tiene la administración para hacer efectivos los derechos,
reglas para actuar el Estado democrático de derecho, mecanismos de participación, Estados de
excepción, bloque de constitucionalidad.
1. Estado social de derecho: Este principio orienta toda la función administrativa e implica que
esta está regida por reglas claras que deben cumplir los funcionarios administrativos para
evitar el abuso del poder.
2. Principio de unidad – descentralización y autonomía de los entes territoriales: El modelo de
la constitución es de carácter unitario ero basado en la autonomía de entes territoriales.
Esta se traduce en autonomía política, administrativa (implica la facultad de los entes
territoriales de manejar sus asuntos administrativos dentro de sus territorios y manejar los
servicios públicos) y fiscal. La descentralización que es la facultad de poder pasar del órgano
central, facultades a los entes de otro orden para que realicen las facultades.
3. Principio de Estado democrático participativo y pluralista: Se establecen mecanismos a
través de los cuales los ciudadanos entran a intervenir directamente en el ejercicio del poder
logrando con esto una participación más activa del administrado en el poder público.
4. Principio de legalidad (pilar en el Estado Social de Derecho): Toda la gestión de la
administración está sometida al bloque de legalidad, es decir, a leyes existentes y normas
que la regulan. Toda actividad de la administración está sometida a la ley. Garantiza que la
actuación de los administradores está sometida a la ley.
5. Principio de la prevalencia del interés general: Desarrollado en el artículo 23 de la C.P, los
servidores públicos en su actuar están al servicio del Estado y está enmarcado en la ley,
constitución y sus reglamentos. El artículo 109 de la C.P enmarca que la actuación pública
debe estar al servicio del Estado. También en el artículo 2, es función de la administración
pública cubrir necesidades insatisfechas.
6. Principio de responsabilidad (principio rector): Artículo 62, responsabilidad de los
funcionarios al infringir el reglamento y artículo 90 que habla de la responsabilidad
extracontractual y contractual del Estado.
7. Principio de prevalencia y respeto de los derechos fundamentales: Es obligatorio que el
Estado haga efectivos los derechos fundamentales, la administración está comprometida
con el desarrollo normativo de los derechos fundamentales del bloque de
constitucionalidad.
8. Principio de separación de poderes (pilares del Estado): Busca que dentro de los diferentes
poderes públicos haya una distribución efectiva de poderes y tengan unos límites que la
misma carta política señala para evitar la arbitrariedad y garantizar el ejercicio de los
derechos de los ciudadanos.
9. Principio de control de la administración pública: Este principio implica que la función
pública está controlada por órganos constitucionales (contraloría, procuraduría…).
El CPACA en el artículo 3 tiene todos los principios de la gestión administrativa, que son rectores y
que deben tener en cuenta todos los funcionarios que aplican procedimientos administrativos.
El derecho administrativo tiene que saber de dónde emana la normatividad que la rige, aquella que
determina su conducta.
Como fuentes directas del derecho administrativo están:
1. Constitución Política: Principal fuente del derecho administrativo, norma de normas donde
se encuentra la conformación y funcionamiento de los distintos órganos del Estado, allí se
consagran derechos, obligaciones de los gobernantes, del gobierno, organización del Estado
y régimen político. Establece la organización política, garantías y derechos, conformación
de la ley.
2. Ley: Entendida como aquella manifestación del órgano legislativo (congreso de la república)
o del ejecutivo (presidente cuando actúa como legislador subsidiario a través de los
decretos ley o con fuerza de ley). Esta ha tenido un papel importante, la ley 1432 de 2011
CPACA, se creó por medio de una ley, ley 489 de 2008 ( estructura de la rama ejecutiva del
poder público), ley 80 de 1993 (contratación estatal)
3. Jurisprudencia: Las decisiones de las altas cortes ha sido fuente en mayor o menor grado
dependiendo si hay desarrollo legal de un tema. Frente al derecho administrativo
encontramos que la responsabilidad patrimonial del Estado ha sido desarrollado por esta
fuente (falla del servicio, culpa probada y presunta, régimen objetivo…). Lo que rige las
cortes de unificación no solo aplica para el juez, sino para la actuación administrativa, se le
hace extensiva la aplicación del precedente vertical.
4. Doctrina: Es otra de las fuentes importantes del derecho administrativo, pensamiento
jurídico importante en esa rama del derecho. Ha sido incluyente mucho en la creación del
derecho, por ejemplo, en España se ha tomado a Garrido Falla, García Enterría
(responsabilidad del Estado por el daño ANTIJURIDICO), Argentina como Dromi Gordillo,
mecanismo de elaboración e interpretación del derecho administrativo.
5. Los decretos del presidente de la república: Decretos ley en ejercicio de las funciones que
la constitución le da o de las facultades que le otorga el congreso, muchos de esos decretos
son de carácter legislativo
6. Principios del derecho administrativo: Consagrados en el artículo 3 del CPACA, esta como
fuente directa el principio de interés general, principio de separación de poderes, legalidad,
centralización, moralidad administrativa (ética garantizada en actividad administrativa),
principio de la buena fe, participación, responsabilidad, transparencia y publicidad.
La costumbre está descartada por el hecho de que la administración publica esta bajo principio de
legalidad, no de hechos repetitivos.
El derecho administrativo como derecho público importante tiene relación con otras ramas del
derecho.
1. Derecho constitucional: Este tiene relación directa porque las dos disciplinas tienen relación
directa con la Constitución Política.
2. Derecho internacional: En la medida en que existen situaciones en el campo del área
económica, tiene relación en la medida en que se crean comunidades económicas, tratados
internacionales que tocan el derecho administrativo.
3. Derecho penal: Relación directa, inclusive hay un grupo de delitos como son los delitos
contra la administración pública, tiene un andamiaje directo, actividad propia derecho
penal-administrativo.
4. Derecho tributario
5. Derecho aduanero
6. Derecho minero
Derecho administrativo como principal rama del derecho público, entendido como regulador de la
actuación pública, tiene relaciones directas con otras ramas de derecho público.
ACTO ADMINISTRATIVO
Se tiene que decir que la actuación de la administración se sustenta en tres pilares (PRINCIPALES
PILARES QUE SIRVEN DE SUSTENTO DE LA ACTUACION ADIMINISTRATIVA):
El acto administrativo y las actuaciones de la misma están sustentadas en estos tres pilares.
Hay actuaciones u omisiones que tiene trascendencia y efectos jurídicos que se denominan
delimitación negativa del acto administrativo.
1. Hecho administrativo: Para efectos jurídicos es todo aquel efecto o acontecimientos que
tienen resultado en la imputación de estos a la administración a título de acción u omisión,
sin haber sido realizada ninguna actuación por parte de la administración pública. Ejemplo:
No levantar el muro y producto de esto se viene un alud de tierra, por omisión se le imputa
a la administración las consecuencias jurídicas de este acto. Persona amenazada aviso, no
se le protegió.
2. Vía de hecho: Actuación grosera, contraria a la norma por parte de la administración, esta
toca el principio de legalidad, viola el procedimiento previamente establecido y los
derechos. Con la vía de hecho la administración actúa prescindiendo de la ley. Por ejemplo,
para un acto administrativo es obligatorio que se le notifique a una persona, entonces el
acto administrativo como las multas en esta ocasión, sin la respectiva notificación es una
vía de hecho. Estas tienen efecto jurídico perjudicial a la administración
3. Operación administrativa: Toda operación de la administración, actividad que busca
obtener el resultado concreto de algo que previamente se ha autorizado. Ejemplo: Alcalde
emite la resolución y ordena el desalojo de un establecimiento de comercio, no basta con
esto entonces para el desalojo, se necesita una resolución por parte de la policía, para que
vayan de la mano y cumplan el fin, entonces la relación de la actuación administrativa con
el de la policía, es la operación administrativa, que hace alcanzable tal fin.
4. Actos no propiamente administrativos, acto de trámite o acto preparatorio: Los actos
administrativos por lo general tienen un fin, pero hay otros actos que no son actuaciones y
no tienen fin en sí mismo, pero estos ayudan a que los actos administrativos se culminen.
Ejemplo: Para elegir el fiscal general, el presidente debe ternar para llevar a cabo la
respectiva elección, la acción de ternar es de trámite.
5. Contratos administrativos: Este si es un acuerdo bilateral o de voluntades en las que el
Estado no puede imponerse sino que debe entrar a reglar o hacer convenios con otra
persona.
POTESTAD ADMINISTRATIVA
Es un principio o concepto que se enmarca dentro del principio de legalidad administrativa, las
potestades de la administración tienen una característica importante y es que estas son tasadas.
Tasadas quiere decir que estas están señaladas en la ley, entonces, la administración solo puede
hacer aquello que la ley lo apunte a hacer. No hay facultades genéricas ni poderes indeterminados.
Esta potestad tiene como fin permitir los actos administrativos dentro de los parámetros de ley y
constitución.
El poder de actuación que ejerce la administración de acuerdo a las normas administrativas y que
condiciona las situaciones de otros sujetos. Esta potestad está señalada en la ley, el funcionario
público no puede ir mas allá de lo que señala la ley, pero de acuerdo a la doctrina y la jurisprudencia
esta potestad puede ser en cuanto a cómo se ejecuta:
ACTO ADMINISTRATIVO
El acto administrativo concreta la potestad administrativa, es la aplicación efectiva de esa potestad.
Drommie afirma que es un acto administrativo toda declaración unilateral en ejercicio de la función
administrativa que produce efectos jurídicos individuales en forma directa. Berrocal dice que es una
declaración formal de la administración pública cuyo contenido es la declaración de un mandato,
imposición de un deber, creación de derechos etc…
Acto administrativo es toda declaración de voluntad, juicio, cognición o deseo que se profiere en
forma unilateral, en ejercicio de la función administrativa que produce efectos jurídicos directos y
definidos.
ACTO ADMINISTRATIVO
Noción
Toda declaración de voluntad, juicio o deseo que se profiere en forma unilateral y que posee efectos
directos, se hace en ejercicio de la potestad administrativa
Según la doctrina esta declaración se debe dar dentro del ámbito jurídico, pero como tal esta puede
ser:
Dado el ejercicio de una función administrativa, como característica, puede ser dictado en ejercicio
de esta función administrativa, ejercida por cualquier órgano del Estado, por el particular que ejerce
funciones públicas. Por ejemplo los actos que ejerce una entidad pública que se maneja por derecho
privado.
Produce efectos directos, esto quiere decir, que el acto administrativo crea derechos y efectos
directos entre ambas partes, entonces el administrador está obligado a hacerla cumplir y el
administrado a cumplirla. El efecto es que sea obligatorio el cumplimiento tanto por el uno como
por el otro.
Elementos objetivos: Fin – Causa – Contenido. La causa es el presupuesto de hecho que habilita a
la administración para emitir el acto, son situaciones que ameritan a la administración para ejercer
las potestades administrativas
COMPETENCIA:
Según la doctrina es un elemento esencial del acto administrativo. Se requiere competencia, cuando
se expide un acto administrativo sin competencia, este existe, pero no es válido. La competencia es
la esfera o conjunto de atribuciones que tienen los órganos o autoridades administrativas para
tomar una decisión. Facultades que tiene un órgano para ejercer legítimamente. Facultad de
decisión que tiene un órgano atribuido por un mandato legal. Ley 782 define la competencia de la
rama ejecutiva. Esa competencia significa que en desempeño del cargo de un funcionario público,
solo puede moverse en la competencia designada, esto garantiza en ultimas el principio de legalidad
de la administración. La competencia puede ser ejercida por el órgano que la tiene atribuida, sin
embargo hay unos casos en los que la ley permite que se transfiera dicha competencia. La
observancia de la competencia es esencial para la validez del acto emitido por un órgano
administrativo.
Características:
Para determinar qué tipos de competencia hay o que factores como los denomina la doctrina, que
son válidos para esta determinación.
1. Delegación: Es una de las más importantes. Esta tiene sustento constitucionalidad y legal,
arts. 209 y 211 de la C.P, fueron desarrollados por los articulo 9 y 14 de la ley 489 de 2011.
Es la transferencia que hace las autoridades administrativas del ejercicio de funciones a sus
colaboradores o a otras autoridades con funciones afines o contributivas. Es la autorización
de dar la competencia a un subordinado para que de forma temporal ejerza funciones
propias de mi competencia. Este las ejercerá a mi nombre. De acuerdo a la ley 489, para
que esta tenga efectos jurídicos se requiere que existan los siguientes elementos:
.delegante: Este es quien por mandato constitucional, legal o reglamentario, tiene la
titularidad de la competencia que va a delegar, por lo general es el superior jerárquico.
.delegatario: Este es el funcionario o el organismo que recibe la competencia que tiene el
delegante y se le autoriza para ejercer las competencias que son propias de delegantes. Por
lo general quien la recibe es el subordinado del superior jerárquico
.el acto administrativo de delegación: Puede ser un acto cualquiera de delegación, se tiene
que señalar a quien se entrega, quien la recibe y quien la entrega.
.La competencia delegada: Cual es el asunto o la función que se le está delegando al
delegatario. Tiene que ser clara cuál es la competencia que se está delegando
.La norma jurídica: Es la norma que autoriza al delegante para delegar.
Asimismo, esta delegación tiene unas características propias:
.Cuando se delega, quien recibe la competencia deja de responder el delegante y el
delegatario se vuelve responsable de los acaecimientos en el cumplimiento de la función (a
excepción de la materia de contratación estatal, en este caso, la delegación no exime al
delegante de responsabilidad civil o penal).
.El delegante puede reasumir su competencia cuando quiera o revocarla.
.El delegante tiene la facultad de revisar, modificar o revocar los actos administrativos que
haya expedido el delegatario dentro de los términos de ley.
.Las funciones que han sido delegadas no se pueden delegar nuevamente.
.La delegación es discrecional en cuanto a la oportunidad o la conveniencia es decir, el
delante puede o no puede, señalar en que tiempo otorgar competencias.
.El delegatario debe cumplir los requisitos para cumplir las funciones del delegante.
.El acto administrativo emitido por el delegatario tiene recursos, revisión por el delegante y
tienen excepciones por vía administrativa.
Además de los elementos y características de la delegación, también existen diversas
modalidades de delegación:
.Delegación interna: Es aquella que se da dentro de un mismo organismo o dentro de una
misma entidad del Estado y tanto el delegante como el delegatario son de la misma entidad
pero el delegatario es el subordinado. Ej.: Presidente-ministro.
.Delegación externa: Es la que se hace de un organismo de mayor jerarquía a otro
organismo con personería jurídica distinta. Es una modalidad interinstitucional.
.Delegación restringida: Esta es aquella que está prevista expresamente en la constricción
en el artículo 202 de la cp., donde se entregan las funciones restringidas
.Delegación amplia: Aquellas autorizaciones que son más abiertas y genéricas. Ejemplo:
Secretario general de posesionar a los funcionarios (no especifica si a pedro o a juan).
2. Avocación: Esta se presenta en el caso del reemplazo del titular de la competencia por
quienes han llamado a sustituirlo temporalmente. Un funcionario titular de la competencia
no puede ejercerla temporalmente por una licencia o algo, el superior jerarquico entonces
le transfiere la competencia de este funcionario a otro. El susperiro jerarquico puede ejercer
también esta competencia o entregarselo a otro.
3. Sustitucion: Esta se da en los casos de reemplazo de un titular, se sustituye un funcionario
por el otro. Nunca la función administrativa puede crear vacio.
4. Subrogacion: En casos de impedimentos o recusaciones
5. Suplencia: Hay cargos en los que exise un suplemnte
La competencia es propia del cargo y del funcionario que lo ejerce, esta competencia faculta para
expedir un acto administrativo. Ocurre que en algunos casos que no se pueda hacer por un
impedimento que me puedan liberar de mis funciones, la ley dice que a través de la delegacion que
es la mas común o de las otras figuras de mecanismos antes escritas que en ultimas es el reemplazo
del funcionario y si el superior jerarquico ve que en ultimas no se puede delegar, este la tiene que
asumir.
CONFLICTOS DE COMPETENCIA
Se presenta cuando entre dos o mas entidades administrativas se presenta la competencia para
conocer de un asunto.
Todas las funciones asignadas a la función pública, tienen que cumplirse, no por esta razón se debe
archivar el proceso.
Para definir este conflicto, se debía a acudir ante un proceso en el contencioso administrativo lo
cual era extenso, pero el código resolvió este conflicto de manera sencilla: Como se soluciona, quien
lo soluciona y las maneras.
1. Quien se considera que no es competente puede asignar al otro funcionario que si se crea
que tiene competencia sobre el asunto.
2. El Consejo de Estado resuelve los conflictos de competencia que se da entre autoridades de
orden nacional, nacional. Territorial, autoridades que pertenezcan a varios departamentos
y el Tribunal entre las entidades de orden territorial ( según el artículo 39 CPACA, este
mecanismo esta prescrito para dos o más entidades que se consideren competentes o que
las dos o más simultáneamente se consideren incompetentes)
El objeto es la razón de ser del acto administrativo y este se determina por la norma que determina
al funcionario. Es el asunto sobre el cual recae la declaración de voluntad de la administración. El
objeto debe ser viable, debe ser razonable, debe ser licito, determinado o determinable en un
momento dado.
VOLUNTAD
La voluntad del funcionario y del legislador, esta puede estar viciada. En materia de AA, esta puede
recaer en el proceso de producción del acto, en la declaración y en la voluntad del funcionario. La
Voluntad tiene que ser clara. En materia del acto administrativo esta puede ser:
CAUSA
Es el motivo que se tiene para expedir el acto administrativo, razones de hecho y de derecho que
motivan el acto administrativo. Ejemplo, en las resoluciones siempre dice en el encabezado “por
medio de la cual se impone una sanción” y enseguida está el considerando y por último el resuelve.
Entonces yo tome una decisión en el resuelve, que es imponer una sanción a pedro Pérez, entonces
para emitir este acto tengo que tener una razón que se expresara en la misma resolución
FIN
Es el propósito que persigue el acto administrativo, ¿dónde se expresa?, en el título del acto
administrativo, puede que este o no este escrito, pero debe tener un fin.
FORMA
Lo importante es que la administración se exprese, esto es que esta se haga por escrito
La firma del funcionario presume que el acto administrativo es válido (tenia competencia y los
demás requisitos), este es un elemento que está relacionado con la validez del acto administrativo,
se presume que quien firma el acto administrativo, es competente para emitirlo y firmarlo.
Para que nazca y sea válido un acto administrativo, la ley le da unos caracteres jurídicos que lo
permiten diferenciar de otros actos que da: Legitimidad, ejecutoriedad, estabilidad y la
impugnabilidad.
1. Legitimidad: Se presume que los actos jurídicos son legítimos, se pueden sacar del
ordenamiento mediante una demanda de nulidad del acto administrativo. La presunción de
legalidad de este acto administrativo implica:
- Que todos los actos administrativos son obligatorios
- La legalidad de los actos administrativos no tiene que demostrarse ni demostrarse
- Estos no tienen que declararse por ninguna autoridad
- Esta presunción de legalidad hace que el acto administrativo se presuma autentico,
verídico e implica que el contenido de este sea válido.
Entonces todo acto administrativo esta conforme a la ley, una vez se expida implica que sea
legitimo con las implicaciones anteriores, entonces hay que cumplirlo
Clasificación material: Esta se hace según el objeto o el alcance de la situación jurídica que produce
el acto administrativo, entonces según estos efectos se han clasificado de la siguiente manera:
- Clasificación clásica:
1. Actos administrativos generales: Estos son aquellos actos que crean, modifican o
extinguen una situación de carácter general, no es dirigida solo a una persona sino
a personas indeterminadas sus efectos jurídicos, personas que no se pueden
individualizar. El más típico de estos es la convocatoria a un concurso público o una
licitación, dirigida al mundo en general. Pueden ser las personas o las funciones.
2. Actos administrativos particulares: Este actos si está destinado a personas
individualizadas o determinadas, entonces un acto particular seria “nombren a
pedro”, o “se impone una tasa de valorización al barrio Provenza”, puede ser un
grupo de varias personas pero determinado.
3. Actos administrativos condición: Son aquellos actos administrativos que implican
a una persona determinada o individualizada bajo un régimen jurídico que antes no
tenía, se le da una característica especial. El más típico es el régimen disciplinario
de la ley 706 de 2004, entonces solo se me aplica si soy servidor público, el acto
administrativo es el que me condiciona a este régimen.
4. Actos administrativos mixtos: Según la práctica jurídica se ha dado, desde el punto
de vista del contenido puede llegar a contener simultáneamente decisiones con
efectos generales y particulares al mismo tiempo, un ejemplo es una
reestructuración de entidades del Estado, donde se eliminan unos cargos, entonces
las personas que tenían ese cargo son suprimidas de él y se entiende esto sin
necesidad de especificar cuáles personas son en otro acto administrativo.
- Clasificación moderna: Este no es visto desde el contenido del acto, sino visto desde la
afectación a la autonomía de la voluntad de los administrados y afectación a derechos,
usada por Drommie. Según esta clasificación se encuentra:
1. Actos administrativos de autorización: Estos comportan una doble característica,
habilitan, permiten y autorizan pero por otro lado lleva la fiscalización de esa
autorización que se dio, la administración por medio de este faculta a una persona
a ejercer una facultad que esta reglada y que comporta una actividad
administrativa. Por ejemplo, el permiso para construir un edificio en la curaduría
urbana.
2. Actos administrativos de aprobación: Son aquellos actos a través de los cuales en
los que la administración da el visto bueno mediante un acto, para que se pueda
cumplir una función. Por ejemplo en la expedición del reglamento interno de
trabajo requiere el visto bueno del ministerio de trabajo
3. Actos administrativos de concesión: Esta es la habilitación que se le da a un
particular para efectos de que realice una actividad propia de la administración y
que esta se realice a su nombre, esta le da un derecho al particular a ejercer una
actividad que es monopolio de la administración pero que la ejerce un particular.
Ejemplo, venta de licores, peaje, monopolio
4. Permiso: Esta exime a una persona de una prohibición para realizar una actividad.
Por ejemplo la prohibición del porte de armas, pero hay personas que se les permite
el porte, un permiso de venta de pólvora, es típico del poder administrativo de
policía.
5. Actos administrativos de admisión: Es el acto a través del cual se incorpora a una
persona a una actividad de interés publica, le atribuye todos los derechos y
obligaciones propias de esa actividad a la persona. Por ejemplo el ingreso a la
universidad que implica que yo cumpla una serie de derechos y obligaciones
mediante mi vinculación a la UIS por medio de un acto administrativo.
6. Actos administrativos que condenan o prohíben: Son aquellos en los que se le
impone una obligación que se le ordena al administrado a hacer algo o se le prohíbe
una actividad, lo que se hace es limitar el ejercicio de una actividad por parte del
administrado.
7. Actos administrativos de registro y constatación: El de registro es simplemente por
el cual la administración anota determinados actos o hechos que son relevantes
para la vida jurídica de las personas, anotando el nacimiento por ejemplo en el
registro civil. El acto de certificación es cuando certifica la existencia del registro que
se hizo, entonces la expedición del certificado del registro civil de nacimiento
constata que en el folio se hizo un registro.
8. Actos administrativos declarativos y constitutivos: Los declarativos son aquellos
que reconocen la ocurrencia de una situación por medio de la verificación de unos
supuestos facticos, aplica la norma y declara un derecho. Por ejemplo, en tema de
seguridad social, se pensiona a los hombres después de los 2 años y 1000 semanas
de cotización, entonces el acto que me reconoce la pensión es de este tipo. Los
constitutivos constan en nombramientos o autorización para desarrollar una
actividad, esta declara un derecho en virtud de esta facultad.
9. Actos declarativos mixtos: Hay actos mixtos de situaciones particulares y generales,
que es la reestructuración, pero no es por a quien se dirige sino que se afectan
derechos particulares y generales
- Actos administrativos simples: Son aquellos actos administrativos que produce un solo
órgano independiente que sea un funcionario o un grupo de funcionarios, por ejemplo
la decisión del rector en la universidad, pero también es simple la decisión tomada por
un órgano colegial, por ejemplo un consejo, no son varios actos, sino uno solo, entonces
es solo una declaración. Aquí la voluntad de la administración se expresa por una sola
vez. Ejemplo, por medio del cual se sanciona a una persona o se vincula a una persona
- Actos administrativos complejos: Este se forma por varias declaraciones que tiene un
mismo contenido y fin que se da por órganos independientes. La doctrina los ha
organizado en dos tipos:
1. Complejo propio: Este se forma por varias declaraciones que tiene un mismo
contenido y fin que se da por órganos independientes en forma sucesiva y separada.
Son actos administrativos en los que intervienen varios órganos que profieren
decisiones sobre un mismo contenido en forma separada y sucesiva. Por ejemplo,
las entidades territoriales para algunas decisiones de estos tengan validez, se
necesita otro acto del gobierno nacional, entonces sobre un asunto son varias
decisiones consecutivas y sucesivas que armen un acto administrativo propio
Características del aa complejo propio:
.En el acto complejo propio concurren para la elaboración del aa dos o más
autoridades.
.En estos actos existen pluralidad de declaración.
.Hay unidad de objeto y unidad de contenido
.Hay unidad de fin.
.Hay independencia entre las diversas declaraciones
2. Complejo impropio: Este es aquel mediante el cual se requieren varios
pronunciamientos dados en forma sucesiva pero en momentos diferentes por
funcionarios emanados del mismo órgano. Por ejemplo, para la elección del consejo
de estado el consejo superior de la judicatura envía una lista de mínimo 5
magistrados, entonces para su elección el CE envía su decisión y posteriormente en
la sala plena se ratifica esta decisión.
- Actos reglados: Estos son aquellos actos en cuya expedición el funcionario está limitado
en todos sus aspectos para expedir el acto administrativo, entonces este deberá
expedirlo conforme a la ley ordena, circunstancias de tiempo, modo oportunidad y lugar
establecidos en la ley y se debe asumir de acuerdo a estos parámetros. Ejemplo, los
actos expedidos en un proceso disciplinario, se tiene que hacer de acuerdo al código
disciplinario único.
- Actos discrecionales: Estos son aquellos en los cuales se tiene que ver con las libertades
del funcionario de expedirlo o no, entonces tiene libertad de determinar el contenido
del acto administrativo, de generar la decisión, de la fecha, de la conveniencia,
oportunidad y demás. Ejemplo: En los consejos municipales, en sus sesiones extras, se
convocan por el alcalde, entonces este tiene discrecionalidad total de expedir un acto
administrativo que la convoque y reglar ahí los temas que se tratara en esta sesión.
- Actos nacionales
- Actos distritales
- Actos departamentales
- Actos municipales
- Actos de área metropolitana
Dentro del proceso contractual puede haber muchos tipos de actos administrativos. En materia de
contratación estatal, esta es especial por el manejo de dineros públicos, es el principal instrumento
(contratación estatal) con el que cuenta el Estado para que se cumpla o se satisfaga necesidades,
una de las características de la contratación, es que se requieren una cantidad de actuaciones
previas, pero antes de arrancar el proceso contractual (como la apertura de una licitación) se
requiere otras actuaciones. En materia de contratación estatal se requiere otra capa que es la pos
contractual, donde se extinguen las obligaciones mucho después de terminado el contrato.
Es aquella parte del derecho que rige las reglas y principios que rigen la actuación administrativa.
Conlleva que la administración siga unas reglas, el propósito es concretar el acto administrativo
para garantizar el derecho de los administrados.
Es el conjunto de actos y diligencias tramitados por las entidades públicas que conducen a la
administración para que ellos concreten un acto administrativo que produzca efectos jurídicos. Es
la vía por la cual transcurre la función administrativa.
Debido proceso: como la administración tiene facultad sancionadora, debe seguir este principio y
está obligada a verificar la legalidad de las faltas, sanciones, la presunción de inocencia, nom bis in
ídem. Se garantiza: el administrado debe ser oído antes de tomar la decisión. Se debe dar facultad
al administrado cuando se adelante un proceso para que pueda facultar desde el inicio hasta el final.
Tiene derecho a aportar prueba y a decretar. Todas las decisiones deben ser motivadas. Tiene
derecho a ser notificado. Acceso a la información, derecho a controvertir, a impugnar.
- Debido proceso: Esta se encuentra aquí por la cantidad de investigaciones que pueden surtir
a raíz de aquí, por ejemplo, dentro de la facultad sancionadora la administración debe seguir el
debido proceso, entonces la administración, debe seguir el principio de revisión de legalidad, non
bis in ídem… Este debido proceso se garantiza:
1. El administrado debe ser oído cuando se emite un acto administrativo
2. 2.Se le debe dar la facultad al administrado para que cuando se adelante un proceso, este
pueda participar desde el inicio hasta la decisión que se tome
3. Tiene derecho a aportar pruebas y a que se decreten pruebas y estas deben ser tomadas en
cuenta.
4. Tiene derecho a que todas las decisiones de la administración sean motivadas, que le
expliquen que fundamentos se tuvo.
5. Cualquier decisión de la administración le sea notificada para que él pueda debatirla o
demandarla ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo.
6. Derecho a la asesoría, a impugnar las decisiones, a controvertirlas…
- Igualdad: Es la obligación de todas las instituciones de dar igualdad de trato a las personas
que intervengan en la gestión administrativa.
- Imparcialidad: Se debe seguir el procedimiento administrativo sin ningún tipo de
administración.
- Buena fe: Predicado de los particulares y autoridades en ejercicio de sus competencias, pilar
fundamental
- Moralidad administrativa: Todos los funcionarios obligados a actuar con rectitud,
honestidad…
- Participación: La ley debe establecer mecanismos de participación ciudadana, a través de lo
que sea, para intervenir en la formulación de la gestión pública.
- Responsabilidad: El Estado es responsable pero también el servidor público, articulo 6
CPACA y articulo 90 C.P
- Transparencia: Este toca mucho con el de publicidad y moralidad , derecho de todas las
personas de conocer la actuación administrativa, a menos de que se trate de documentos con
reserva legal
- Publicidad
- Coordinación: Entre las entidades debe haber coordinación plena de todos los
administradores
- Eficacia: No dilatación de procesos
- Economía: Tanto en tiempo, en proceso, lugar, sin dilaciones.
- Celeridad
- Cumplir la constitución
- Cumplir con honestidad
- Buena fe
Frente a estos deberes hay unas prohibiciones para las autoridades administrativas como:
Procedimiento administrativo:
Es el conjunto de actos y trámites que se adelantan o adelanta las autoridades para decidir que las
actuaciones se hagan en cumplimiento de un deber legal. Para responder una petición o para
realizar actuaciones por un deber legal, entonces es un conjunto de pasos para llevar a cabo lo
anterior
Trámites administrativos
- Verbal
- Escrito: Cuando es de oficio, se hace por escrito
- Electrónico: Tiene los mismos efectos legales de un acto administrativo escrito
Esta etapa es fundamental para que nazca el acto administrativo, entonces encontraremos que
dentro del procedimiento hay tres etapas, desde el artículo 34 del CPACA y ss.
Etapa de Iniciación
DERECHO DE PETICION
1. Todas las personas tienen derecho a hacer peticiones respetuosas con pronta resolución. A
partir del CPACA, todas las actuaciones implican derecho de petición, es decir, en una carta
se presume un derecho de petición, para un funcionario que no responda lo solicitado tiene
sanción disciplinaria. PQRS también entra como derecho de petición, todo debe entrar
como derecho de petición (es decir que tiene que contestar a tiempo, de fondo….).
2. Se puede pedir que se reconozca un derecho, resolución de situación jurídica, prestación de
servicio, solicitud de información, copia de documentos, hacer una consulta, incluso se
puede presentar recursos a través del derecho de petición (este derecho por ser
fundamental tiene acción de tutela, en favor al derecho de respuesta, solo con 1 derecho
de petición que no se responde basta para tutelar) La no contestación en algunas ocasiones
implica los efectos jurídicos del silencio administrativo. Articulo 13 CPACA.
En la práctica se hace una carta: En virtud de lo dispuesto en el artículo 23…., luego como título:
“hechos” y así.
Cuando se hace una petición escrita y se saca original y copia, es obligatorio que cuando se entregue
la copia, el funcionario debe hacer el recibido. Es indispensable la copia como documento de prueba
de presentación del derecho de petición y tiene mismo valor de la copia del original Articulo 15
CPACA. En muchos casos algunas autoridades piden que las peticiones sean escritas, como en
historia laboral. Se puede hacer una petición verbal, pero se prueba cuando la autoridad lo trascriba
y deje constancia y después de día siguiente empieza a contar el termino de 15 días.
Son 15 después del día de la presentación del derecho de petición, solo días hábiles, días y meses
del año por el código político y territorial. Es decir, si la radico el viernes, empiezo a contar desde el
lunes. Hay otro termino que es distinto que es cuando pido informaciones o documentos, el código
dice que esta información o documentos debe entregarse en 10 días siguientes y si pasados estos
10 días no se entrega la información, se vuelve silencio administrativo positivo y se vuelve
obligatorio entregar copias dentro de 3 días.
Si no es posible dar respuesta en 15 días, dentro de los 10 días subsiguientes, se debe justificar la
razón del porque no se pudo dar respuesta oportuna y que se hara en tal fecha, después de esta
justificación, se tendrán 30 dias par dar efectiva respuesta ( en caso de buscar en carpetas y archivos
que son multitudinarios). Es decir, que el administrador tendrá 45 dias para responder en total.
Articulo 14 CPACA.
Cuando faltaban los hechos, fue incompleta la petición, entonces la ley dice que dentro de los 10
dias siguientes a la petición, debe solicitarle al peticionario que la complete y le da 30 dias al
peticionario para que subsane la petición y esta suspende los términos. Cuando el peticionario
vuelva a llevar la petición, se seguirá el termino.
Desistimiento.
Este es el hecho de yo renunciar a que me den respuesta al derecho de petición, la ley habla de dos
desisitimientos:
Cuando son peticiones que traen consigo derechos fundamentales, el código trae atención
prioritaria para evitar un perjuicio irremediable, en peligro iniminente la vida del peticionario.
Articulo 20 CPACA.
Terceros
Dentro del prodecimeitnoa dministrativo se debe vincular a terceros que podrían estar afectados a
ladecision de la petición ( no tienen nada que ver pero puede repercutirles la decisión). Por ejemplo,
el curador urbano concede licencia de un inmueble, entonces es obligatorio que quieres podrían
estar afectados (los vecinos), se les comunique. El quejoso, cualquier persona afectada, el
denunciante e igual persona, entonces la persona puede verificar el tramite, allegar pruebas y
conocer toda la actuación antes de la toma de decisión. El trámite es diferente si es determinado o
indeterminado.
Reserva de documentos
Estos son delicados y son sometidos a reserva, por ejemplo en el código de ética médica estaban
reservados documentos de pacientes, el código indica cuales son estos documentos en el artículo
24 del CPACA.
La reserva no es para uno, es para los terceros, esta también conlleva para que un funcionario de
entidad administrativa y un juez en un proceso, que lo solicite, no se le pueda negar, pero esto
implica que estos deban mantener la reserva legal de los documentos.
El recurso de insistencia ante el juez administrativo sirve para reclamar ante un rechazo de petición
de información sometida a reserva. Articulo 26 CPACA.
Consulta
Es obligatorio darlo dentro de los términos, dar respuesta a la consulta o al concepto, no que esta
sea favorable dentro del término del derecho de petición, aquí son 30 días.
Recusación: Cuando una parte lo declara, mas no el funcionario, un peticionario dice que el señor
funcionario tiene un impedimento y lo recusa, entonces indicándole que no hay manera de que este
conozca del determinado asunto. Si la tiene, se retira el funcionario y este será enviado al superior.
Todos los términos necesarios para dar respuesta a la petición mientras se soluciona el conflicto
anterior, se suspenden los términos de contestación de la petición, porque si aun existiendo la
inhabilidad y se sigue surtiendo el tramite administrativo de petición, este estará viciado y dará lugar
a un proceso administrativo.
MODALIDADES DE PETICION
Petición de información: Con esta se busca acceder a la información o que le informen a l particular
tanto las actuaciones de los funcionarios de las entidades públicas. Este se concreta en la medida
en que se permita que el particular acceda a la información contenida en documentos y que reposa
en archivos oficiales. Esta tiene fundamentación en la constitución en el artículo del derecho al
acceso a la información. Dentro de esta encontramos dos tipos de información:
Petición de extensión de jurisprudencia: Novedad introducida por la ley 1755 que consiste en
solicitar al funcionario que va a expedir el acto administrativo que aplique la sentencia de unificación
del consejo de Estado que haya tocado sobre algún tema y cuya identidad fáctica recae sobre mis
hechos. Es el criterio unificado del consejo de Estado, no el consejo de cada sala. Si se llega a apreciar
igualdad fáctica en determinado asunto, el consejo de Estado ha afirmado que en base a las
sentencias de unificación se podrá aplicar los mismos beneficios. Esta repercute a garantizar el
principio de igualdad. Cuando se trate de cuestiones constitucionales deberá aplicarse la
interpretación de reglas constitucionales de la corte constitucional y no del consejo de estado. Estar
al día en la interpretación y las sentencias de unificación sobre el consejo de Estado, si el funcionario
no el aplique, se puede pedir que este la aplique.
-
- Para que se pueda extender la jurisprudencia lo que exige el código es que frente a la
posibilidad de demandar, esta acción no este prescrita. Vigencia de posibilidad de acudir
a vía judicial
- Esta solicitud dirigida a la autoridad competente.
- Debe estar bien identificado el peticionario y demás elementos, además de la
exposición de razones frente a la cuales se está en una situación de hecho y de derecho
contempladas en la sentencia de unificación.
- Informar si ya se hizo otra petición en igual sentido
- Antes se debía anexar la sentencia de unificación, la corte constitucional ha afirmado
que los jueces tienen acceso a los fallos, entonces solo basta con invocarla en el derecho
de petición.
El código dedica todo su capítulo 5, a partir del artículo 102, que habla sobre la procedencia de la
petición, entonces el código afirma que al pedir una extensión de jurisprudencia, la autoridad tiene
30 días para decidir si extiende o no los efectos de la jurisprudencias y da la decisión. El problema
aquí es cuando la niega.
Para acudir a la vía judicial hoy en día se llaman medios de control a lo que se le denominaban antes
acciones (estas para anular las decisiones) y para anular y reestablecer un derecho esta la acción de
nulidad y restablecimiento de derechos (4 meses como termino). Para pedir la extensión de
jurisprudencia entonces es necesario como requisito tener este término habilitado.
DECISION ADMINISTRATIVA
La idea es que siempre de respuesta. Entonces estas decisiones pueden ser de estas modalidades:
Decisión expresa: Es la forma ideal de cómo se debe manifestar la administración, esta puede ser
escrita o verbal. Esta debe ser dada en forma oportuna (derecho de petición: 15 días hábiles), es
decir, producida dentro de los términos de cada ley en cada caso y debe cumplir una serie de
requisitos:
Dentro de la actuación administrativa, se le deben garantizar al peticionario todos sus derechos
(practica de pruebas, debe ser oído, expresión de la opinión de interesado, derecho al debido
proceso.
Las decisiones o las respuestas a las peticiones deben ser motivadas (motivos de hecho y de
derecho).
Debe darse respuesta a todas las peticiones que se haga, debe ser definitiva y de fondo
El acto administrativo nace a la vida jurídica desde el momento en que se adopta a la decisión (se
escribe, se firma y se confiere en documento público)
SILENCIO ADMINISTRATIVO: Es una ficción de carácter legal cuyo objeto es permitir que el
administrado acuda a la vida judicial. Entonces el silencio administrativo es la repercusión legal que
tiene la falta de respuesta para que el administrado pueda ir a la vía judicial. Este se produce cuando
venza el plazo que tiene la administración para notificar su decisión al administrado. Hay dos tipos:
Este es el amparo que le da la ley al administrado a quienes no le han contestado. Este tiene unas
características:
1. Por regla general, la administración tiene que manifestarse frente a una petición, sin
embargo, si esta no se da, entonces no hay manifestación expresa de la administración.
Falta de manifestación expresa dela voluntad.
2. El valor de este silencio es otorgada por la ley, no por la administración, ya que es una
sanción
3. El objeto del silencio administrativo es acabar con la arbitrariedad de algún funcionario a la
posibilidad de responder al administrado, es castigar la negligencia.
Silencio administrativo negativo: Este es la regla general, se toma que a falta de contestación, se
entenderá por negada la petición. Para que se configure este silencio administrativo, se necesitan
de unas reglas:
Silencio administrativo positivo: Este es el contrario, se entiende que a falta de respuesta, esta fue
positiva o aprobada, pero esta no es la regla general, solo es frente a algunos casos, por su
importancia. Únicamente se da en los casos que previstos en la ley:
Presupuestos:
Una vez vencido el término para contestar, el funcionario pierde la posibilidad de contestar.
Reglas:
El estatuto tributario pide unos requisitos para declarar renta, este le dice a la DIAN que tiene dos
años para revisar una declaración de renta, si la DIAN no la revisa en los 2 años, esta pierde la
posibilidad de revisión y se entiende por revisada.
En casos de la curaduría en construcción, esta tiene 45 días para aprobar licencias, si pasados 45
días no expide licencia, se entiende como aprobada.
La ley 80 del 93, expresa que si el contratista le expresa una petición al contratante (Estado), la
administración tiene 15 días para resolverla, si no da respuesta, se entiende a favor la petición.
Para demostrar lo anterior, la petición se debe protocolizar ante un notario, donde se declara bajo
juramento que nunca recibí respuesta y el notario me expedirá un documento donde queda
protocolizado el silencio administrativo positivo y este servirá como prueba.
Articulo 85 CPACA habla de esta protocolización de la copia con recibido de la petición que se da a
efectos del artículo 15 ibídem, donde dice que la copia tendrá igual valor del original.
6 DE SEPTIEMBRE
Es una etapa externa en virtud del cual se le da a conocer a los administrados las decisiones, no
ataca la validez del acto administrativo, si la administración no lo da a conocer no puede ser oponible
ni obligatorio.
BENEFICIOS
EFECTOS
Requisito de eficacia: en principio los aa son válidos existen tienen eficacia desde el momento que
se expiden pero en muchos casos depende de la comunicación, tienen fechas exactas, se debe
cumplir el acto administrativo, oponibilidiad. Es la ley… la fuerza vinculante se da a partir de la
comunicación
Facilita impugnación del acto administrativo: la publicidad en muchos actos arranca la posibilidad
de interponer los recursos
La falta de publicidad no afecta la validez, solo la eficacia o la oponibilidad del acto administrativo
El fin que persiguen: que la administración revise sus propias decisiones. Para la administración es
un beneficio para hacer control de legalidad a sus actuaciones o de conveniencia. Es un presupuesto
legal necesario que se debe agotar para recurrir a la vía judicial.
CARACTERISTICAS
SITUACIONES
- Que no proceda el recurso: son aquellos actos que no son definitivos, que no ponen
termino
- Que proceda el recurso de reposición: cuando no hay superior jerárquico no procede el
de apelación. Procede el de reposición.
- Que procedan los recursos de apelación y reposición: cuando existe superior jerárquico
13 de Sept. de 18
Reposición: pretende que el mismo funcionario que profirió el acto lo modifique o revoque, debe
estar sustentado por razones jurídicas o razones de conveniencia y debe ser escrito, presentado
ante la oportunidad que se tiene contados a partir del día siguiente al que se notifica, este recurso
no es obligatorio para agotar la via de recursos.
El cumplimiento del acto administrativo se suspende hasta que resuelvan el recurso, DIFERENCIA
DE LA VIA JUDICIAL, que si tiene que cumplir el acto administrativo.
Para que se de inicio a los recursos es necesario que venga de los administrados. El funcionario no
puede desatar recursos de oficio siempre son de iniciativa de particulares, que tenga un interés
legítimo. Si el acto administraivo que se expidió afecta a varias persona, pero solo una persona
interpuso el recurso, la afectación del acto solo lo toca a el, no a los otros. El recurso debe hacerse
de manera individual.
¿Qué ocurre si no responden los recursos? El plazo de la administración para contestar son dos
meses art. 86.
Silencio sustancial y otro es el silencio procesal(frente a los recursos), de esa manera recurre a la
via judicial sustentando que el silencio procesal se dio frente al recurso que interpuse.
Sumo mal cuantia, cometio error de transcripción, error de dgitacion en esos casos se puede
moficar, pero en cuanto a modificar la parte sustancial no lo puede hacer, art 46.
ART 87. El procedimiento advo finaliza cuando la decisión este en firme. Implica obligación de
cumplir el acto, la firmeza se predica de todos los actos administrativos. Se da cuando:
- No es obligatorio
- No se puede hacer cumplir por parte de la administración
- Que por culpa del funcionario no adquiera firmeza hay una sanción de carácter
disiplinario
- Se pueden demandar los perjuicios
- Queda abierta la posibilidad de demandar el acto administrativo.
EFECTOS DE LA FIRMEZA:
Una vez en firme quedan en disposición que se cumpla sin disposcion en contrario 89.
En principio todos los actos son obligatorios, pero por situaciones se puede suspender: perdida
de la ejecutoriedad art 91.
Facultad para que de oficio o de parte la administración pueda deshacer su propia actuación cuando
hay una alteración grave al orden jurídico o causa daño grave a una persona. Mecanismo que un aa
esté en firme o no la administración lo suprima y lo cambie por otro ajustado a la ley, se sustituya.
Cuales actos dan lugar a que se revoque: de carácter general particular reglados, la primera causal
es de contenido jurídica, la segunda de contenido político, la tercera carácter personal.
CARACTERISTICAS
La contratación es un instrumento que utiliza la admon para cumplir sus fines, satisfacer las
necesidades colectivas, lo usa para que el estado pueda provisionarse de bienes y prestar
servicios.
MARCO CONSTITUCIONAL:
1 y 2: fines del estado, organización y nocion de ESD frente a la actividad contractual tiene
una relación con los fines para servir a la comunidad, prosperidad general, y que las
personas participen. En el 2: necesidad de provisiona miento de bienes y servicios que se
refleja en el art 3ro de la ley 80.
Art 15: derecho al habeas data, intimidad, banco de datos, se tiene y se refleja en todo lo
que es a contratación, conservación de documentos, rectificación, conservación.
Art 23: der de petición tiene especial tratamiento, 15 diías genera silencio positivo
administrativo.
Art 29: debido proceso dentro de la administración, se puede generar una sanción de
carácter contractual.
At 74 y 80.
83: postulados de la buena fe, es para que se logre confianza, comunicación y criterio mas
recto. 22.3 de la ley 80. Confianza razonable.
84
116 mecanismos de solución de conflictos, es prohibido en materia de contratación excluir
cualquier tipo de mecanismo, se tiene que incluir en el contrato(por conciliación o arbitraje)
209: principios de la función administrativa
113:ramas del poder pulico cualquier órgano que se rife por el derecho puvblico debe
acogerse al estatuto de contratación publica
150: el congreso regula y faculta al estado para celebrar cieto tipos de contratos.
LIMITACIONES DE LA CONTRATACIÓN
Caracteristicas:
los elementos serán los mismos del contrato normal pero se trabaja diferente.
VOLUNTAD:
Privado: siempre hay autonomía de las partes y es espontánea. Intenciones de producir
consecuencias de orden jurídico, intereses propios.
Público: va dirigida o está condicionada por el interés general, a los fines
constitucionales y de la contratación.
CONSENTIMIENTO
Privado: es propio, espontáneo.
Público: surge de la etapa precontractual de los contratos y comprende el estudio
previo, planeación y selección objetiva. Se tiene que cumplir con una etapa para que
surja,
OBJETO
Privado: puede ser cualquiera, material, inmaterial, presente, futuro, fungilble, puede
ser lo que yo quiera porque es mi voluntad.
Público: en el EC existen reglas el que como cuando dónde y con quien se contrata. La
ley limita el objeto del contrato.
CAUSA
Privado: motivo para celebrar el contrato, hay libertad total de los contratantes para
determinarla causa de la celebración del contrato.
Público: siempre tiene una causa determinada por el estado satisfacer el interés general
y prestar los servicios públicos.
SOLEMNIDAD
Privados: por regla general existe cuando hay acuerdo en las personas, hay varias
formas.
Público: siempre es escrito, solemne y debe haber acuerdo en los elementos del
contrato para que exista en la vida jurídica. Si no es así no nace a la vida jurídica.
CAPACIDAD
Privado: mayor de 18 años
Público: competencia: misma capacidad que tienen los privados pero relacionado con
moralidad, igualdad etc.
CONTRATACION ESTATAL
La ley 80 está estructurada con base en principios, esa orientación busca es dar una
adecuada inversión a los recursos públicos y que el interés general prevalezca.
LA CONTRATACION ESTATAL TIENE FINES
PRINCIPIOS:
-> También hay principios del CPACA que así no estén en la ley 80 son de obligatorio
cumplimiento. Principios rectores de la gestión administrativa. Hay otros propios de la
gestión fiscal. Se le aplican a todos los contratos que haga la administración sin importar la
clase de contrato. Porque tienen base, mas que todo, constitucional.
Fijan las reglas del proceso contractual de obligatorio cumplimiento, LOS QUE TRAE EL
ESTATUTO DE CONTRATACIÓN ESTATAL SON:
Ingresos y egresos
Se llama cada uno rubros
Se expide un certificado de disponibilidad fiscal:
a. certifica que realmente tiene manera de comprometer el presupuesto
b. Con éste certificado se abre el proceso de compra.
-Se deben tener las autorizaciones, recursos, todos los diseños, estudios, todo lo que sirva
para que termine realizando el proceso.
TIPOS DE RESPONSABILIDAD:
Servidores públicos:
B Empleados oficiales:
- Empleador públicos
- Trabajadores oficiales
C. auxiliares de la adminsitración
Sanciones: inhabilitado para ejercer cargos públicos y contratar ,
además pena de prisión
Contratistas
Interventores
Asesores
Evaluadores
Se asimilan a particulares colaboradores con la administración y se les aplica:
Responden penalmente y civilmente, así como patrimonial como particulares
o Técnica
o Precio
Criterios habilitantes: (antes se le daba puntaje al contratista por estos criterios, pero
YA NO) Estos requisitos se piden y se deben cumplir y quienes cumplan con
estos requisitos se le va a evaluar posteriormente la parte técnica y del precio. Los
que si cumplan estos requisitos habilitan para revisar.
E. Pliego de condiciones debe ser claro con reglas objetivas y no debe tener
favorecimiento con unos y debe tener la información clara.
F. La experiencia se verifica
Empresa A 10 8 6 8 90
Empresa B 7 10 86
a. CAPACIDAD: En la ley 80 art.6 es la facultad que tienen todas las personas para ser sujeto
de obligaciones, tanto en personas naturales como jurídicas. Sin embargo frente a la
capacidad hay cambios, especiales: la ley habla de que existen,
Consorcio: art 7 ley 80. No tiene personería jurídica como tal, sigue
conservando la calidad de A y B, ES CUANDO DOS O MAS PERSONAS N O J SE
UNEN CON EL OBJETO DE QUE HECHA UNA SOLA PROPUESTA SE LES
ADJUDIQUE UN SOLO CONTRATO. La responsabilidad es para todos
solidariamente frente a las obligaciones del contrato.
Uniones temporales: se unen dos o más personas para presentar una
propuesta buscando que se les adjudique un contrato, la responsabilidad no
es solidaria, cada uno responde en la medida del porcentaje en que participó.
ARTICULO LITERAL: Artículo 7º.- De los Consorcios y Uniones Temporales. Para los efectos de esta
Ley se entiende por:
1. Consorcio: cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para
la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y
cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las
actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato,
afectarán a todos los miembros que lo conforman. Ver Decreto Nacional 679 de 1994 2. Unión
Temporal: cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la
adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente por el
cumplimiento total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondrán de
acuerdo con la participación en la ejecución de cada uno de los miembros de la unión temporal.
Inhabilidades frente a todas las entidades del estado: ser servidor público, haber
participado una licitación y haberse declarado la caducidad del contrato, incurrido
falta disciplinaria.
El estatuto anticorrupción toco otras más fuertes: prohibición que se tiene de que
una persona participe en campañas políticas, hasta 2.5 de lo permitido. Además
creo otra figura, la puerta giratoria: un directivo no puede dentro de los dos años
siguientes vincularse a un cargo que tenga relación con el sector en el que era
directivo. Interventor: no puede contraer contratos con la entidad, con otras cosas.
i. CONSENTIMIENTO
ii. OBJETO LICITO
iii. CAUSA LICITA
PROCESOS DE SELECCIÓN
Licitación publica
Selección abreviada
Concurso de meritos
Contratación directa
Minima cuantia
Para lp,cm, sa se hara un aviso de convocatoria: debe indicar el objeto el valor el plazo el
presupuesto el cronograma de la posible contratación. Ahí arranca el proceso, la apertura
del proceso se hace mediante acto administrativo motivado( que contiene el objeto, la
modalidad de selección, indicarse el cronograma, decir donde se pueden consultar los
pliegos, indicarse el presupuesto el valor del bien y se convocan las veedurías ciudadanas).
hay un cronograma de lo que va a ser ese proceso.
Puede ocurrir que sacan el aviso la entidad no quiere seguir el proceso, el aviso no genera
obligaciones para ninguna de las partes.
APERTURA DEL PROCESO: por un acto administrativo motivado, debe ser claro, cual es la
entidad, el objeto a contratar, cronograma del proceso, para este proceso hay un pliego de
condiciones-> carta de navegación del proceso, que recursos hay, convoca la veeduría
ciudadana
El pliego(articulo 24 #5) es el documento donde esta la descripción técnica detallada y
completa de lo que se va a mandar hacer, están todos los fundamentos de la contratación,
condiciones del contrato y están todos los documentos necesarios para que se lleve a cabo
un proyecto, el pliego forma parte del contrato.
Todo este procedimiento debe estar publicado en el SECOP, todas las entidades del estado
están obligadas a subir todo, las entidades son las únicas que pueden subir cosas al portal
de contratación, ahí va el aviso de contratación, el acto de apertura, pliego, las calificaciones
de las propuestas
En materia de contratación prima lo sustancial y no lo material. Todos aquellos documentos
que no sean necesarios pueden después allegarse, no es tan grave que falten documentos
que no sean tan necesarios.
En cuanto a la condición mas favorable, la propuesta mas favorable:
Ojo: los requisitos habilitantes de la tabla
I. Los requisitos de experiencia organización capacidad jurídica
financiera
II. Cuando se trata de bienes que tengan condiciones técnicas y
económicas iguales (ejm mil resmas de papel oficio super
blanco me lo pueden ofrecer muchas empresas, como hago
para seleccionar, en esos casos se hace la diferencia por el
precio)
III. Las propuestas deben ser analizadas y es obligatorio que para
la evaluación tenga un comité evaluador
La principal forma de contratación estatal es la licitación publica.
LA LICITACION PUBLICA es regla general de escogencia excepto por cuantia o tipo de
contrato se hace por otra manera
Es el procedimiento a través del cual estado o la entidad contratante formula públicamente
una convocatoria para que en igualdad de oportunidades los interesados presenten las
ofertas de las cuales se seleccionara la mas favorable.
Es un procedimiento, que garantiza la libre competencia y la publicidad y una serie de
derechos
ELEMENTOS integrantes propios de la licitación:
a) Proceso: Conjunto de actuaciones de condiciones especificas de tiempo modo y
lugar
b) Siempre se hace por convocatoria publica
c) Igualdad de presentación de oferta no hay ninguna favorabilidad si cumple los
requisitos puede presentarse
d) Favorabilidad la oferta va a satisfacer las necesidades y fines del estado
e) Competencia libre competencia
PRINCIPIOS
Igualdad: en el pliego de condiciones deben haber reglas claras y condiciones que
permitan que las personas que cumplan los requisitos presenten la oferta
Libre concurrencia: es prohibido (sanción penal) que se pidan requisitos que la ley
no solicite. Entre mas se pida requisitos pues no pueden presentar oferta todos, es
decir, pida lo que pide la ley y ya.
Buena fe: se predica del contratista como de los oferentes. El contratista debe dar a
conocer todas las condiciones y la evaluación debe hacerse conforme al pliego de
condiciones; el oferente no debe ocultar información, no bajar el precio
Reserva de la oferta: es obligatorio mantener reserva de ofertas hasta que se haga
apertura de las propuestas
Juzgamiento objetivo: todos los factores de evaluación deben ser claras
Administración compulsoria: la administración pública es la que abre todo el
proceso y lo impulsa desde que lo abre hasta que lo adjudica o no lo adjudica
Congelación normativa: la norma jurídica por la cual se abre un proceso
CARACTERÍSTICAS: es un procedimiento reglado, es procedimiento público, abierto y de
libre concurrencia y garantiza la participación de todos.
ETAPAS
1. PRECONTRACTUAL: los estudios previos y la selección del contratista.
Comprende todo los estudios de factibilidad y conveniencia es decir el documento
que justifica para que se necesita eso, si el contrato es conveniente, antes de abrirse
el proceso todos los necesarios, los recursos o créditos o financiación, esta el aviso
de la convocatoria y de deben elaborar los pliegos de condiciones. Puede ocurrir que
haga un pliego y la gente pueda hacerle observaciones que la entidad puede tener
en cuenta y luego sacar un pliego definitivo. En esta etapa se cierra el proceso de
selección y se abre la apertura del proceso para que se propongan ofertas. se
evalúan las ofertas por el comité de acuerdo al pliego.
El pliego produce efectos jurídicos frente a todo el proceso(es fuente de
obligaciones), además es la fuente de interpretación de las cláusulas del contrato.
Es la carta de navegación del contrato. Es donde se puede entrar a manipular y
favorecer un contratista (experiencia que solo cumple el o características) ojo: hay
pliego tipo para contratos de obra interventoría consultoria para que las condiciones
sean uniformes. El pliego tipo impide que se pueda torcer una contratación a favor
de una persona.
Las propuestas se deban presentar en dos sobres 1. Requisitos habilitantes 2.
Propuesta económica. Todos los documentos en original y copia.
2. PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO frente al estatuto contractual es cuando las
partes llegan y el contrato se firma, se publica, se presentan las polizas. Si se
modifica el contrato o imponer multas, sanciones, agregar otras cosas.
3. POS CONTRATCUAL: ejecución del contrato, liquidación del contrato y revisión de la
obra o servicio o bien contratado. se ejecuta el contrato, ¿Qué pasa cuando ya se
ejecutó?
a. ejecución del contrato: es una etapa prácticamente CONTRACTUAL y no pos
contractual, se realiza después de perfeccionado el contrato.
b. liquidación del contrato: cruce de cuentas entre el contratista y contratante
c. revisión de la obra o servicio o bien contratado: deben estar revisando luego de
realizado las obras para que estén bien realizados.
1 octubre de 2018
SELECCIÓN ABREVIADA: ojo ley 1150/2007
La Selección abreviada corresponde a la modalidad de selección objetiva prevista para
aquellos casos en que por las características del objeto a contratar, las circunstancias de la
contratación o la cuantía o destinación del bien, obra o servicio, puedan adelantarse
procesos simplificados para garantizar la eficiencia de la gestión contractual. Ojo con el art
2 de la ley 1150.
b) La contratación de menor cuantía. Se entenderá por menor cuantía los valores que a
continuación se relacionan, determinados en función de los presupuestos anuales de las
entidades públicas expresados en salarios mínimos legales mensuales.
Para las entidades que tengan un presupuesto anual superior o igual a 1.200.000 salarios
mínimos legales mensuales, la menor cuantía será hasta 1.000 salarios mínimos legales
mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 850.000 salarios mínimos legales
mensuales e inferiores a 1.200.000 salarios mínimos legales mensuales, la menor cuantía
será hasta 850 salarios mínimos legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 400.000 salarios mínimos legales
mensuales e inferior a 850.000 salarios mínimos legales mensuales, la menor cuantía será
hasta 650 salarios mínimos legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual superior o igual a 120.000 salarios mínimos legales
mensuales e inferior a 400.000 salarios mínimos legales mensuales, la menor cuantía será
hasta 450 salarios mínimos legales mensuales.
Las que tengan un presupuesto anual inferior a 120.000 salarios mínimos legales
mensuales, la menor cuantía será hasta 280 salarios mínimos legales mensuales;
OJO: Cuando es mayor cuantía siempre será licitación
El pliego se debe publicar máximo 10 días, una vez publicado las personas tienen 3 días. La
entidad puede seleccionar máximo 10.
c) Sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 100 de 1993 y en la Ley 1122 de 2007, la celebración
de contratos para la prestación de servicios de salud. El reglamento interno
correspondiente fijará las garantías a cargo de los contratistas. Los pagos correspondientes
se podrán hacer mediante encargos fiduciarios;
d) La contratación cuyo proceso de licitación pública haya sido declarado desierto; en cuyo
caso la entidad deberá iniciar la selección abreviada dentro de los cuatro meses siguientes
a la declaración de desierta del proceso inicial(licitación).
Reglas: el proceso debe abrirse dentro de los 4 meses siguientes; la ley permite que se
puedan modificar en el pliego los elementos que impidieron que las personas se
presentaran a la propuesta; nunca se puede hacer es cambiar el objeto esencial del proceso
(ejemplo no puedo decir que la licitación era para hacer un edificio y ahora para otra cosa)
- CONTRATO INTUITO PERSONA: se suscribe con una persona que es la única que
hace un trabajo y es el que me interesa. (ejemplo cuadro de botero) en razón a
la persona, el único que puede hacer eso. Se debe verificar que solamente
puede encomendarse el trabajo o servicio a la persona y se justifique
plenamente. Mas que todo se contratan actividades de apoyo o profesional
específico.
CONTRATO
Después de la selección d la empresa se debe hacer el contrato debe ser por escrito.
Hay que distinguir entre el perfeccionamiento y la ejecución del mismo.
PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO: cuando existe acuerdo entre el objeto y el precio
y se eleve por escrito.
ARTICULO 41 ley 80. DEL PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO. Los contratos del Estado se
perfeccionan cuando se logre acuerdo sobre el objeto y la contraprestación y éste se eleve a escrito.
FORMALIDADES
No todos los contratos son iguales, entonces, la ley determina diferentes formalidades
en la hechura del contrato, dos contratos frente a las formalidades: ART. 39 Y 40.
A. Con formalidades plenas: son firmados siempre por escrito y contiene todas las cláusulas
necesarias de cualquier contrato y debe ir publicado
B. Los de OPS sin formalidades plenas, menor o mínima cuantía, no se requiere que sean elevados
a escritura pública, debe contener objeto y lo básico en materia de contratación.
CLASES DE GARATIAS
19. El contratista prestará garantía única que avalará el cumplimiento de las obligaciones surgidas
del contrato, la cual se mantendrá vigente durante su vida y liquidación y se ajustará a los límites,
existencia y extensión del riesgo amparado. Igualmente, los proponentes prestarán garantía de
seriedad de los ofrecimientos hechos. Las garantías consistirán en pólizas expedidas por compañías
de seguros legalmente autorizadas para funcionar en Colombia o en garantías bancarias. La
garantía se entenderá vigente hasta la liquidación del contrato garantizado y la prolongación de sus
efectos y, tratándose de pólizas, no expirará por falta de pago de la prima o por revocatoria
unilateral. Las garantías no serán obligatorias en los contratos de empréstito, interadministrativos
y en los de seguros. Las entidades estatales podrán exonerar a las organizaciones cooperativas
nacionales de trabajo asociado legalmente constituidas del otorgamiento de garantías en los
contratos que celebren con ellas, siempre y cuando el objeto, cuantía y modalidad de los mismos, así
como las características específicas de la organización de que se trate, lo justifiquen. La decisión en
este sentido se adoptará mediante resolución motivada.
3- GARANTÍA BANCARIA el banco garantiza al futuro contratista y dice que responde por cualquier
daño que se produzca en caso de generarse algún riesgo
Garantía de cumplimiento del ofrecimiento del contrato: Ley 1882 de 2018: la no entrega
de la póliza es causal de rechazo de la oferta, si da un anticipo garantizar, garantizar que
pagara salarios y seguros sociales y que haya estabilidad y calidad de la obra, Cuando se
presenta la propuesta debe anexarse una garantía frente a esa oferta. Ley 1882/18 No
entrega de la póliza que garantice la oferta es causal de rechazo de la oferta.
Cubre:
a. la no suscripción del contrato u oferente cuando no es escogido como contratista.
b. Si se abre oferta y deben prorrogarse los plazos se garantice que haya garantía que
cubra ese aplazamiento.
-Cobertura en la oferta garantiza el 10 % del valor de la oferta pro el tiempo que dura la
oferta.
Garantía de cumplimiento de las obligaciones del contrato Ya suscrito el contrato.
a. Se da un anticipo de dinero garantizar ese dinero. El anticipo no es obligatorio.
b. Garantizar que cumple obligaciones del contrato
c. Garantizar el pago de salarios del personal contratado
d. Garantizar estabilidad de la obra
e. Garantizar que se preste el servicio con calidad
f. Garantizar que los bienes funcionen
Responsabilidad extracontractual: que se cubra frente a las posibles reclamaciones que se
hagan por responsabilidad extracontractual que generan daño.
CLÁUSULAS
CLÁUSULA DE INDEMNIDAD: el contratista se compromete a que ante cualquier reclamo por parte
de un tercero, será él (contratista) quien responderá para mantener el buen nombre del Estado. El
contratista se obliga a mantener las instituciones
CLAUSULAS EXCEPCIONALES
(Solo son del estado) a partir del art 14 No se pactan a favor de las partes. Son herramientas que
tiene el Estado para evitar que el contrato se suspenda o no se cumpla. Se hacen efectivas estando
vigente el contrato. Facultan a la administración a dictar actos administrativos unilaterales para
tomar decisiones frente a la contratación.
Estas son:
CLÁUSULA DE TERMINACIÓN UNILATERAL DEL CONTRATO: la ley faculta el estado para terminar el
contrato, es obligatorio que la administración termine el contrato:
OTRAS CLÁUSULAS
CLÁUSULA PENAL PECUNIARIA: por el incumplimiento del contratista, este deberá pagar el (10% o
20%) del valor del contrato. Es la misma que está en los contratos normales. También se hace
efectiva mediante acto administrativo.
CLÁUSULA DE MULTAS: facultad del Estado para imponer multas, pueden ser sucesivas por el
incumplimiento. Se hace mediante Acto Administrativo motivado. El Consejo de Estado estableció
que la administración puede imponer y hacer efectivo el pago de las multas, de no ser suficiente
podrá acudir a la rama y lograr el pago mediante un cobro coactivo.
Articulo 60 ley 80
ARTICULO 60. DE SU OCURRENCIA Y CONTENIDO. Los contratos de tracto sucesivo, aquellos cuya
ejecución o cumplimiento se prolongue en el tiempo y los demás que lo requieran, serán
objeto de liquidación de común acuerdo por las partes contratantes, procedimiento que se
efectuará dentro del término fijado en el pliego de condiciones o términos de referencia o,
en su defecto, a más tardar antes del vencimiento de los cuatro (4) meses siguientes a la
finalización del contrato o a la expedición del acto administrativo que ordene la
terminación, o a la fecha del acuerdo que la disponga. También en esta etapa las partes
acordarán los ajustes, revisiones y reconocimientos a que haya lugar. En el acta de
liquidación constarán los acuerdos, conciliaciones y transacciones a que llegaren las partes
para poner fin a las divergencias presentadas y poder declararse a paz y salvo. Para la
liquidación se exigirá al contratista la extensión o ampliación, si es del caso, de la garantía
del contrato a la estabilidad de la obra, a la calidad del bien o servicio suministrado, a la
provisión de repuestos y accesorios, al pago de salarios, prestaciones e indemnizaciones, a
la responsabilidad civil y, en general, para avalar las obligaciones que deba cumplir con
posterioridad a la extinción del contrato.
Causas de la liquidación:
las adiciones representan la falta de planeación. Se puede adicionar mediante acto administrativo
motivado (actas de adición), antes de que termine la ejecución del contrato:
NULIDAD DE LOS CONTRATOS: se pueden aplicar las del Código Civil y las del Código de
Comercio, además de las de la Ley 80 de 1993.
ARTICULO 44. DE LAS CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA. Los contratos del Estado son
absolutamente nulos en los casos previstos en el derecho común y además cuando: 1o. Se celebren
con personas incursas en causales de inhabilidad o incompatibilidad previstas en la Constitución y la
ley; 2o. Se celebren contra expresa prohibición constitucional o legal; 3o. Se celebren con abuso o
desviación de poder.. 4o. Se declaren nulos los actos administrativos en que se fundamenten; y 5o.
Se hubieren celebrado con desconocimiento de los criterios previstos en el artículo 21 sobre
tratamiento de ofertas nacionales y extranjeras o con violación de la reciprocidad de que trata esta
ley.
ARTICULO 45. DE LA NULIDAD ABSOLUTA. La nulidad absoluta podrá ser alegada por las partes, por
el agente del ministerio público, por cualquier persona o declarada de oficio, y no es susceptible de
saneamiento por ratificación. En los casos previstos en los numerales 1o., 2o. y 4o. del artículo
anterior, el jefe o representante legal de la entidad respectiva deberá dar por terminado el contrato
mediante acto administrativo debidamente motivado y ordenará su liquidación en el estado en que
se encuentre.
ARTICULO 46. DE LA NULIDAD RELATIVA. Los demás vicios que se presenten en los contratos y que
conforme al derecho común constituyen causales de nulidad relativa, pueden sanearse por
ratificación expresa de los interesados o por el transcurso de dos (2) años contados a partir de la
ocurrencia del hecho generador del vicio.
ARTICULO 47. DE LA NULIDAD PARCIAL. La nulidad de alguna o algunas cláusulas de un contrato, no
invalidará la totalidad del acto, salvo cuando este no pudiese existir sin la parte viciada. ARTICULO
48. DE LOS EFECTOS DE LA NULIDAD. La declaración de nulidad de un contrato de ejecución sucesiva
no impedirá el reconocimiento y pago de las prestaciones ejecutadas hasta el momento de la
declaratoria. Habrá lugar al reconocimiento y pago de las prestaciones ejecutadas del contrato nulo
por objeto o causa ilícita, cuando se probare que la entidad estatal se ha beneficiado y únicamente
hasta el monto del beneficio que ésta hubiere obtenido. Se entenderá que la entidad estatal se ha
beneficiado en cuanto las prestaciones cumplidas le hubieren servido para satisfacer un interés
público.