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BUCARAMANGA
2017
BELTRÁN, GALINDO
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LA DONACIÓN DE ORGANOS Y EL CONSENTIMIENTO INFORMADO
BUCARAMANGA
2017
BELTRÁN, GALINDO
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1. TABLA DE CONTENIDO
1. TABLA DE CONTENIDO……………………………………………………………..3
2. INTRODUCCIÓN.……………………………………………………………………..4
3. OBJETIVOS…….……………………………………………………………………...5
3.1. GENERAL...………………………………………………………………….…5
3.2. ESPECÍFICOS...…………………………………………………………….....6
4. JUSTIFICACIÓN……………………………………………………………………….7
5. PROBLEMA JURÍDICO……………………………………………………………….8
6. TELARAÑA……………………………………………………………………………..8
7. NICHO CITACIONAL………………………………………………………….………8
8. MARCO TEÓRICO…………………………………………………………………….9
9. MARCO JURÍDICO……………………………..…………………………………….11
10. INGENIERÍA EN REVERSA………………………………………..………………..13
11. ANÁLISIS ESTÁTICOS………………………………………………………………16
12. CRONOLOGÍA………………………………………..……………….... …………...24
13. SUB-REGLA INTERPRETATIVA…………………………………………………...26
14. CUADRO RESOLUTIVO……………………………………………………………..27
15. CONCLUSIONES……………………………………………………………………..27
16. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS………………………………………………...28
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2. INTRODUCCIÓN
Para realizar un análisis adecuado, en primer lugar se darán a conocer los objetivos
que se tuvieron en cuenta durante la realización de este trabajo; seguidamente, se hará
una breve justificación sobre la importancia del mismo, y se expondrá el problema
jurídico que la línea posee. Se enseñará el método de recopilación de las sentencias a
trabajar, la ingeniería reversa y el nicho citacional, así como los criterios empleados
para elegir las sentencias pertinentes para la su realización. También se
contextualizarán los conceptos necesarios para abordar adecuadamente el tema a
tratar y el marco jurídico en el que éste se desarrolla, teniendo en cuentas las normas
internacionales, constitucionales y legales que regulan la donación de órganos.
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se han presentado a través del tiempo desde la sentencia fundante que data del año
1994, hasta la actualidad.
3. OBJETIVOS
3.2.1. Identificar y dejar sentado el precedente jurisprudencial, empleando para ello los
análisis estáticos de las sentencias en las que la Corte Constitucional se ha
pronunciado sobre la donación de órganos.
3.2.2. Analizar las diferentes posturas que ha asumido la Corte en esta materia y
detallar la razón de los cambios que se presentan en la respuesta al problema jurídico.
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4. JUSTIFICACIÓN
Una de las razones más fuertes que por las cuales la donación de órganos no
alcanza la cifra deseada, no es la libertad de conciencia, o de cultos, ni la escasez de
recursos económicos para llevar a cabo estas prácticas, sino la falta de información al
respecto; ‘‘Cohen (1895) establece que el principal obstáculo para la donación de
órganos no es la ignorancia de los clínicos, ni los problemas económicos, ni las
preocupaciones legales. [. . .] Es simplemente el no pedirla” (Fuenzalida-Puelma, 1894,
p.448). Esto es preocupante, teniendo en cuenta el número de personas que necesitan
un trasplante para llevar una vida digna, o incluso para sobrevivir. En atención, a ello
existen diferentes formas mediante las cuales los estados regulan la donación de
órganos post mortem, que buscan que más personas se identifiquen como potenciales
donantes si así lo desean. Un ejemplo de esto es el método de la respuesta requerida,
empleado en Estados Unidos, en el cual todo adulto competente debe manifestar por
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escrito su voluntad de aceptación o negación de la donación de órganos. (Álvarez,
2007)
5. PROBLEMA JURÍDICO:
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6. TELARAÑA
7. NICHO CITACIONAL:
Mediante la ingeniería reversa se encontraron numerosas sentencias citadas en
la sentencia arquimédica; sin embargo la C-933 del 2007 fue la única de ellas que
tenía correspondencia temática con la línea jurisprudencial. En dicha sentencia,
fueron citadas la sentencia fundante, la T-162 de 1994, y otras, en su mayoría con
el fin de realizar las aclaraciones conceptuales pertinentes para la explicación de la
problemática a solucionar.
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- T- 162/1994: No cita.
- C-933/2007: T-162/1994.
- C-313/2014: C-933/2014
8. MARCO TEÓRICO
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derechos de éstos, máxime cuando se trata de personas en situación de debilidad
manifiesta, en razón a su condición económica, física o mental1”.
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Sentencia de la Corte Constitucional C-767/14: http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2014/C-767-
14.htm
2
Sentencia de la Corte Constitucional C-933/07 : http://www.corteconstitucional.gov.co/RELATORIA/2007/C-933-
07.htm
3
Sentencia de la Corte Constitucional C-934/13 : http://www.corteconstitucional.gov.co/RELATORIA/2013/C-934-
13.htm
4
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2008/c-336-08.htm
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9. MARCO JURÍDICO
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anatómicos y los procedimientos para trasplantes de los mismos de los mismos
en seres humanos.
Ley 919 de 2004. Por la cual se prohíbe la comercialización y tráfico de
componentes anatómicos.
Decreto 2493 de 2004. Regula la obtención, donación, preservación,
almacenamiento, transporte, destino y disposición final de componentes
anatómicos y los procedimientos de trasplante o implante de los mismos en
seres humanos.
Resolución 2640 de 2005. Por la cual se hacen modificaciones al Decreto 2493
de 2004, se asignar nuevas funciones a las Coordinaciones Regionales de la
Red de Donación y Trasplantes y se dictan otras disposiciones.
Resolución 5108 de 2005. Establece el Manual de Buenas Prácticas para
Bancos de Tejidos y de Médula Ósea y se dictan otras disposiciones
Resolución 2279 de 2008. Modifica los artículos 5° y 6° de la Resolución 2640
de 2005.
Resolución 2003 de 2014. Por la cual se definen los procedimientos y
condiciones de inscripción de los prestadores de servicios de salud y de
habilitación de servicios de salud.
Ley 1805 de 2016. Que amplía la presunción de donación de componentes
anatómicos.
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10. INGENIERÍA EN REVERSA
Ahora bien, la expresión ‘‘de conformidad con la ley’’, quiere decir que la
voluntad ha de ser respetada según lo estipule la ley vigente. En el momento en
que la sentencia fue promulgada, regía la ley 73 de 1988, cuyos artículos 1 y 2
establecían que si el difunto no había ejercido en vida su derecho a oponerse a la
extracción de órganos con fines de donación, sus familiares podrían manifestar la
negativa en un plazo de 6 horas después de que se declare muerte encefálica o de
que se inicie la necropsia.
En el año 2016 la ley 1805 fue expedida; ésta modificó los artículos 1 y 2 de
la ley anterior, estableciendo que toda persona mayor de edad que no deseara
donar órganos debía manifestar por escrito su negativa ante un notario, o EPS, y
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notificarlo al INS (Instituto Nacional de Salud). Sus deudos no podrían oponerse a la
presunción legal de donación en ausencia del anterior proceso.
Esta ley, cambió por completo el precedente de la Corte, puesto que en virtud de
los principios constitucionales de interés general, de solidaridad y del derecho a la
salud en conexidad con el derecho a la vida, la voluntad de los familiares, por supuesto
en el caso de los mayores de edad, carece de trascendencia. En cuanto a los menores
de edad, únicamente serán donantes si sus representantes legales expresan su
consentimiento dentro de las próximas 8 horas a que se declare la muerte cerebral.
SENTENCIA CONFIRMADORA:
(…) permite que en cualquier momento luego del fallecimiento de una persona y
antes de que se dé inicio a la autopsia médico-legal, la cual inicia con la
observación del cadáver por parte del médico, se pueda realizar el
procedimiento de extracción de órganos o componentes anatómicos, por lo cual
en la realidad no se está respetando el derecho de los familiares a oponerse a
tal procedimiento, , lo cual resulta violatorio del derecho a la libertad de
conciencia, libertad de cultos, al libre desarrollo de su personalidad, el derecho a
la intimidad personal y familiar, así como representa una presunción de
propiedad del Estado sobre los cuerpos sin vida de sus ciudadanos (Corte
Constitucional, C-933/07)
Ante esto, la Corte analiza lo dispuesto en el artículo 2 de la Ley 73 de 1988:
ART. 2.— Para los efectos de la presente Ley existe presunción legal de donación
cuando una persona durante su vida se haya abstenido de ejercer el derecho que tiene
a oponerse a que de su cuerpo se extraigan órganos o componentes anatómicos
después de su fallecimiento, si dentro de las seis (6) horas siguientes a la ocurrencia
de la muerte cerebral o antes de la iniciación de una autopsia médico-legal, sus deudos
no acreditan su condición de tales ni expresan su oposición en el mismo sentido.”
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que al plantear que: “o antes de la iniciación de una autopsia médico-legal”, pues, los
familiares del difunto pueden oponerse a la presunción legal de donación de órganos el
plazo establecido en virtud de que la libertad individual prima sobre los fines sociales
SENTENCIA FUNDANTE:
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ANALISIS ESTATICO DEL PRECEDENTE
SENTENCIA ARQUIMÉDICA E HITO
1 Autonomía de voluntad.
ASPECTO
2 Derecho a la vida.
JURÍDICO
3 Dignidad humana.
4 Acción de tutela.
5 Autonomía profesional.
El 26 de junio de 2013, el presidente del Senado de
la República remite a la Corte Constitucional el
HECHOS
expediente del proyecto de Ley Estatutaria 209 de
2013 Senado y 267 de 2013 Cámara, para su estudio,
de acuerdo con el artículo 241-8 de la Constitución.
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PROBLEMA ¿Resultan constitucionalmente válidas las
JURÍDICO disposiciones que se encuentran en el proyecto de ley
estatutaria No. 209 de 2013 Senado y 267 de 2013 de
la Cámara?
TESIS SI.
RATIO DECIDENDI:
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CONFIRMADORA
Número: C 933-2007.
IDENTIFICACIÓN Magistrado Ponente: Jaime Araujo Rentería.
DE LA Fecha: 8 de noviembre del 2007.
SENTENCIA
1 Autonomía de voluntad
ASPECTO
2 Libertad de conciencia
JURÍDICO
3 Libre desarrollo de la personalidad
5 Autonomía personal y familiar.
4 Libertad de cultos
5 Derecho a la vida
6 Dignidad humana
7 Principio de interés general
8 Principio de solidaridad.
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La demanda es admitida mediante Auto del 14
de mayo de 2007.
TESIS SÍ.
RATIO DECIDENDI:
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humana sobre los fines sociales o colectivos.
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FUNDANTE
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diligencias ante las autoridades
eclesiásticas para trasladar los restos al
cementerio de San Rafael, situado también en el
casco urbano de Ciénaga.
la peticionaria se dirigió al sacerdote José de
Jesús Aguirre, párroco de la iglesia del Sagrado
Corazón de Jesús, bajo cuya administración se
encuentra el cementerio de San Rafael, para
solicitar la devolución de los restos. El sacerdote
estuvo de acuerdo con la exhumación y en tal
sentido se dirigió a su colega José Donado
Granada, párroco de la iglesia encargada del
cementerio San Miguel, el cual consideró que,
ante la imposibilidad de un acuerdo entre las
partes, era preferible que la autoridad civil
resolviera el litigio.
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TESIS SÍ.
RATIO DECIDENDI:
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11. CRONOLOGÍA
PROBLEMA JURÍDICO
¿Resultan constitucionalmente válidas las disposiciones que se encuentran en el
proyecto de ley estatutaria No. 209 de 2013 Senado y 267 de 2013 de la Cámara?
RATIO
La Corte Constitucional establece que las disposiciones cumplen con su principal
objetivo que corresponde a la garantizar y regular el derecho fundamental a la salud
en conexidad con el derecho a la vida y a la dignidad humana conforme a la
Constitución, ofreciendo una amplia interpretación del acceso a este derecho y
otorgando facilidades a los usuarios y al personal de salud, así como estableciendo
los mecanismos de protección adecuados para alcanzar de esta manera un óptimo
servicio, teniendo en cuenta los recursos del Estado.
• SENTENCIA C 933-2007
PROBLEMA JURÍDICO
¿Es constitucionalmente válido el plazo establecido en el artículo 2º de la Ley 73 de
1988 para expresar la negativa a la donación de órganos con el fin de evitar la
presunción legal de donación, en detrimento de la autonomía de voluntad?
RATIO
Se persigue la conciliación del principio de libertad, según el cual se debe respetar a
los familiares el derecho a oponerse a la extracción de componentes anatómicos del
cuerpo de un familiar difunto y el principio de solidaridad, por el cual se da la
presunción legal de donación en caso de que los parientes no hayan manifestado
su negativa en el plazo determinado. Dicho plazo no es acortado en el artículo
demandando, como fue interpretado por el accionante, razón principal de su
petición de inexequibilidad; los familiares del difunto podrán oponerse a la donación
dentro de él, teniendo en cuenta la primacía de la libertad individual que comprende
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la libertad de conciencia, de culto, y el libre desarrollo de la personalidad y la
dignidad humana sobre los fines sociales o colectivos.
FUNDANTE: T-162/14
PROBLEMA JURÍDICO
¿Es constitucionalmente válido en virtud de la libertad de culto y de los derechos de
sucesión, dar prioridad a la esposa del difunto respecto a la decisión de la
disposición de su cadáver, sobre su hijo extramatrimonial?
RATIO
El derecho sobre el cadáver no recae en el concepto de dominio, ni de posesión
jurídica. Le corresponde a la familia, o a la parte de la familia que realizó el entierro,
el derecho de decidir sobre el traslado de los restos. Ahora, El artículo 19 del
decreto 1172 de 1989 plantea que:
"(...) cuando quiera que deba expresarse el consentimiento, bien sea como deudo
de una persona fallecida o en otra condición, se tendrá en cuenta el siguiente orden:
1. El cónyuge no divorciado o separado de cuerpos
2. Los hijos legítimos o naturales, mayores de edad.
3. Los padres legítimos o naturales.
4. Los hermanos legítimos o naturales, mayores de edad.
5. Los abuelos y nietos.
Además, cabe resaltar que La muerte es objeto de toda una elaboración religiosa
derivada del misterio que rodea la terminación de la vida. El cadáver sirve entonces
de soporte para la recreación mítica del difunto y de su nueva relación con los
familiares.
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12. SUB-REGLA INTERPRETATIVA
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13. CUADRO RESOLUTIVO
T-162/94
C-933/07
C-313/14
14. CONCLUSIONES
· La corte después de muchos esfuerzos jurídicos por reglamenta este tema hizo la
debida promulgación de la ley 1805 del 2016 en la que se establecen unos parámetros
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debidos y puntuales respecto a los pasos a seguir en este tema, argumentando esta
decisión en garantizar la salud del pueblo colombiano como prioridad.
· Debido a la baja tasa de donación de órganos y a las muchas muertes por la carencia
de este acto se da esta ley que pretende resolver la crisis de donación de órganos
presente en el país
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