Universidad de Chile

Facultad de derecho
Depto. de Ciencias del Derecho
Cátedra de Introducción al Derecho
Profesor Claudio Herrera J.

Síntesis esquemática (Separata 01037):

Los modos de creación de las normas jurídicas en el Derecho Chileno

Ayudante: Andrés Salinas Uren.

Razonamiento jurídico

Justificación interna: tiene por objeto hacer de la conclusión una deducción válida de las
premisas presentadas como razones de suficiencia.

Justificación externa: fundamentación de la corrección o rectitud de las premisas que

pretender dar suficiencia.

Podemos distinguir tres tipos de fundamentación

1. Fundamentación de una regla o principio: hace mención a los criterios de validez

2. Fundamentación de un enunciado empírico: refiere a las máximas de la experiencia

común.

3. Fundamentación, en cuanto lo que llamamos argumentación jurídica: uso de

cánones de interpretación.

Sistema jurídico

Sentido estático: conjunto de reglas que en su totalidad forman el derecho vigente en un

lugar y momento dados. Se pueden identificar tres características esenciales: coherencia,
independencia y completitud.

Sentido dinámico: ‘el derecho regula su propia producción y usos’

El sentido dinámico del derecho hace mención a la justificación externa del mismo (la
justificación externa refiere a la satisfacción de criterios de validez) por otro lado el sentido
estático se limita a presuponer la vigencia de un determinado conjunto de reglas.

Ley

Jean Etienne – Marie Portalis: ‘declaración solemne de la voluntad del soberano sobre
un objeto de interés común’.

Concepto de ley rescatado por el sistema jurídico Chileno de connotación ‘voluntarista’:

“La ley es una declaración de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita
por la constitución, manda, prohíbe o permite”
Elementos:

-Ley es una: concepto errado ya que no considera otras declaraciones de la voluntad

soberana como la constitución.
-Ley es una declaración: de acorde con esto no existen leyes tácitas o implícitas en el
sistema jurídico Chileno.
-Ley como voluntad soberana: la ley es la expresión del poder soberano del sistema
jurídico, la potestad legislativa es la potestad normativa suprema del sistema.
-Ley manifestada en la forma prescrita por la constitución: la potestad suprema normativa
del sistema en su ejercicio debe ser efectuada conforme a las reglas constitucionales
referidas a: los órganos competentes, ámbito material de competencia y al procedimiento.

Legislación

El concepto legislación posee diversas acepciones, a saber:

1) Sentido impropio: se entiende la totalidad del sistema jurídico en sentido estático

(en su uso incorrecto)
2) Sentido amplísimo: normas jurídicas establecidas mediante actos declarativos de
voluntad conforme a un procedimiento establecido.
3) Sentido amplio: normas jurídicas que cumplan con el procedimiento establecido con
excepción de aquellas que emanan de los actos de adjudicación (realizados en el
ejercicio de la potestad jurisdiccional).
4) Sentido estricto: todas las normas jurídicas establecidas bajo un procedimiento
establecido y asimismo establecidas sólo por determinados órganos del estado, en el
ejercicio de una determinada potestad normativa pública.

Fuentes del derecho

“Modos de creación de reglas jurídicas válidas en un determinado sistema”.

Distinción doctrinaria para el efecto de definir las causas que influyen en la generación del
derecho.

Fuente Material: refiere a los intereses económicos, ideológicos que sirvieron de base para
la creación de la normativa.

Fuente formal: es posible identificar a la ‘ley’, la costumbre, órganos del estado creados
mediante cierto procedimiento.

Fuente de derecho, para Kelsen (importancia): para determinar la validez de la norma

jurídica desde su aceptación o surgimiento histórico.
Alf Ross: ideología normativa común: refiere a los jueces, forma de tratar las materias de la
normativa las que surgen como corrientes ideológicas.

-Fuentes de objetivación completa: legislación en sentido amplio.

-Fuentes de objetivación parcial: costumbre y precedente judicial.
-Fuentes carentes de objetivación: razón o tradición judicial.

“los principios generales del derecho no pueden ser considerados fuentes ya que designan
tipos de estándares normativos”

Potestad Normativa Pública

Atribuciones conferidas por las reglas del sistema jurídico a las personas tanto agentes del
estado.

Potestades públicas, características:

i) Son calificadas, solo se confieren a una persona en razón de su calidad de titular de

un cargo.
ii) Son obligatorias para sus destinatarios, su asentimiento (por parte de quien es sujeto
de la dirección de estas) no es condición de su validez.
iii) Son de interés de la comunidad, las que se guían por un determinado procedimiento.
iv) Son expresamente conferidas por reglas del sistema jurídico.

Concepto de Constitución

“Conjunto de normas fundamentales que regulan la configuración y los modos de

actuación del estado, así como los derechos fundamentales de los individuos”.

a) Potestad constituida: poder de reformar la constitución.

b) Potestad originaria: descansa en el órgano del constituyente (el pueblo)

Potestad reglamentaria:

Potestad normativa conferida por la constitución al presidente de la república para

establecer reglas destinadas a ejecutar normas legales, o bien para regular todas aquellas
materias excluidas del ámbito de competencia de la potestad legislativa.

1.- Potestad reglamentaria de ejecución: potestad del presidente de dictar reglamentos,

decretos e instrucciones para la ejecución de las normas legales.

2.- Potestad reglamentaria autónoma: regula todas las materias no comprendidas en el

dominio legal.
3.- Potestad reglamentaria de complementación: aspectos particulares y concretos en
materias de las que la potestad legislativa solo es competente para reglamentar sus bases.

Procedimiento de formación de la ley

6 etapas:

1) Iniciativa: etapa inicial, se extiende desde que es ingresado un proyecto ante una de las
dos cámaras del Congreso hasta que el presidente de la cámara de origen da cuenta del
mismo en sesión de sala admitiéndolo a tramitación.

Si el proyecto es presentado por el presidente, es presentado por ‘mensaje’

Si el proyecto es presentado por la cámara de diputados, es presentado por ‘moción’

Cámara de diputados: cámara de origen

Cámara de senadores: cámara revisora

2) Discusión: etapa que se extiende desde la admisión a tramitación del proyecto de ley
hasta su aprobación o rechazo por parte del congreso. Formulación de enmiendas a su texto
originario. Un punto importante es la formulación de indicaciones (proposición de
adiciones, supresiones o alteración de disposiciones).

3) Aprobación: decisión o resolución, corresponde a la etapa de voto favorable o voto

desfavorable de ambas cámaras.

4) Sanción: contexto en el cual el presidente de la república en su calidad de colegislador

manifiesta su conformidad con el proyecto de ley aprobado por el congreso.

El rechazo presidencial se denomina veto, el cual da origen a una nueva secuencia de las
etapas de discusión y aprobación en el congreso.
Es posible distinguir en:

-veto total, el proyecto vuelve a la cámara de origen para que en esta y posteriormente la
cámara revisora voten únicamente si insisten por los 2/3 de sus miembros presentes el
proyecto de ley aprobado por el congreso. De no cumplirse en una de las cámaras el
quórum se entiende terminada la tramitación.

-veto parcial, el proyecto vuelve a la cámara de origen para que ésta y la cámara revisora se
pronuncien sobre las modificaciones introducidas por el presidente de la república. Los
vetos parciales deben tener una relación directa con las ideas matrices o fundamentales del
proyecto. El pronunciamiento de las cámaras sobre los vetos se lleva a efecto en dos
votaciones separadas: primero se vota la aprobación de cada veto, y en segundo lugar, para
el caso de rechazo, la insistencia en el texto aprobado originariamente por el congreso.
Cada veto debe ser aprobado o rechazado en su totalidad.

5) Promulgación: acto mediante el cual el presidente de la república deja constancia de la

aprobación y sanción del proyecto de ley, fijando su texto, firmándolo y ordenando su
cumplimiento. Es un acto realizado en ejercicio de la potestad administrativa, tiene por
objeto dar certeza al contenido de la ley ya aprobada y sancionada mediante la constancia
de su existencia y la fijación de su texto.

6) Publicación: acto por el cual la ley promulgada junto con su decreto promulgatorio es
puesta en conocimiento de sus destinatarios en modo general.
De acorde a los artículos 6° y 7° del código civil.

DFL (Decreto con fuerza de ley)

Acto normativo efectuado en el ejercicio de la potestad legislativa, de forma espacialísima

realizada por el presidente de la república. La dictación de un decreto con fuerza de ley
supone siempre un acto legislativo previo (acto de delegación de la potestad legislativa), la
tramitación del decreto con fuerza de ley se sujeta a reglas especiales sin que el Congreso
Nacional intervenga en ella.
Regla especial: artículo 32 Nº 3 Constitución política de la República.
Tiene el mismo rango normativo que la ley en sentido estricto.
No puede regular materias de: nacionalidad, ciudadanía, elecciones, plebiscitos.

DL (decreto ley)

Acto normativo que sin ser realizado en el ejercicio de la potestad legislativa, produce
efectos jurídicos equivalentes al de una ley o inclusive al de una norma constitucional
(presupuesto fáctico: de quiebre institucional).

Tratado internacional

Acuerdo entre sujetos de derecho internacional, ya sean; estados, confederaciones de

estados, organizaciones internacionales intra-gubernamentales, regidos por el derecho
internacional. Estos tratados poseen vigencia en el plano internacional de forma
independiente de la que adquieren al ser adheridos por la normativa directa del sistema
jurídico del (sujeto de derecho) estado que la celebró.

Las reglas básicas del derecho internacional sobre generación, interpretación, aplicación,
suspensión y terminación de un tratado fueron establecidas convencionalmente en 1969
mediante la celebración del tratado multilateral denominado Convención de Viena sobre
derecho de los tratados.
Regla general

Órgano competente para negociar, concluir, firmar y ratificar los tratados

internacionales es el presidente de la república.

El papel del congreso nacional se reduce a la aprobación del tratado concluido por el
Presidente, como trámite previo y condición habilitadora para su posterior
ratificación.

Recordar el art. 5° de la CPR ‘limitación de la soberanía’

Procedimiento de celebración de tratados

3 etapas:

Negociación: atribución del presidente de la república no esta sujeta a formalidades del

procedimiento, por lo general concluye con la firma del tratado.

Aprobación: etapa intermedia regida por normas constitucionales, es atribución exclusiva

del congreso aprobar o desechar los tratados internacionales que el presidente de la
república le presente.

Ratificación: acto por el cual un Estado manifiesta formalmente su intención de aceptar un

tratado internacional como obligatorio, facultad discrecional del presidente de la república.

La promulgación y publicación del tratado internacional no son requisitos para su validez

como norma internacional, pero sí han sido considerados por la jurisprudencia Chilena
como requisitos para su obligatoriedad en tanto ley del sistema jurídico Chileno.