Definición

es la práctica por la que una mujer gesta un hijo para otra persona o pareja.
La gestación subrogada es una técnica de reproducción asistida en la que una
mujer accede a gestar al hijo de otra persona o pareja.

ANTECEDENTES

Se pueden encontrar antecedentes históricos de esta práctica, que se llama

gestación subrogada parcial o tradicional, precisamente por su existencia previa
a la medicina reproductiva.
La gestación por sustitución en el Antiguo Testamento

La propia Biblia hace referencia a lo que se podría considerar como la primera

mención a la gestación subrogada. En Génesis 16:1-16 se relata un caso de
infertilidad entre la pareja formada por el Patriarca Abram y su esposa Saray,
quien le ofreció a su marido la esclava Agar para que le gestara su hijo.
Gestación subrogada en Mesopotamia

Más concreta es la mención que se halló en unas tablillas cuneiformes

descubiertas en 1948 en el yacimiento de Kültepe-Kanesh, en Turquía. Los
investigadores descifraron una de las 25 000 tablillas y afirman que se trata de
un contrato matrimonial.
Dicho contrato estipula que el marido tiene la opción de recurrir a una prostituta
sagrada (una hieródula) o a una esclava en caso de que su esposa legítima no
le pueda dar descendencia. El bebé se convierte entonces en el legítimo
heredero y la mujer gestante recibe una importante donación o la libertad.
Se trata del primer caso documentado de gestación subrogada conocido hasta
la fecha.
A su vez, algunas leyes del Código de Hammurabi (1750 a. C.) indican los
procedimientos en caso de infertilidad de la esposa. Se contempla la posibilidad
de recurrir a una esclava con fines reproductivos.

Esta práctica ha ido sucediendo a lo largo de la historia hasta llegar a 1976,

donde se documenta el primer embarazo por subrogación con testimonios y
detalles. Fue el abogado Noel Keane quien negoció el primer contrato legal de
subrogación tradicional entre los padres de intención y la madre gestante, quien
no recibió ninguna compensación por ello. Keane creó un Centro de Infertilidad,
organizando cientos de embarazos subrogados al año. También estuvo
implicado en notorios casos y demandas sobre algunos de los acuerdos llevados
a cabo, como el caso Kane (1980) o el caso Baby M (1986)

En 1978 nace en EE.UU el primer "bebé probeta", término despectivo de la

época para referirse a lo que técnicamente se conoce como fecundación in vitro.
Aunque no se trató de ningún acuerdo de gestación subrogada, este evento
histórico allanó el camino hacia la subrogación gestacional) de hoy en día, donde
la mujer gestante no usa su material genético y el recién nacido no será
biológicamente hijo suyo

En 1983 se produce el primer nacimiento por fecundación in vitro en Canadá.

Margaret Reid, la madre del primer bebe canadiense nacido por fecundación in
vitro, dijo que se sintió como el sujeto de "alguna cosa de clonación o ciencia
ficción". Para ese entonces, la gente todavía dudaba sobre la ética de la
fecundación in vitro.

Finalmente fue en 1985 cuando se produzco el primer caso de subrogación

gestacional donde la gestante se quedó embarazada por la transferencia de un
embrión creado a partir de la donación de óvulos.
En 1988, Patty Nowakowski dio a luz gemelos, un niño y una niña, por el método
tradicional. Tras el parto, los padres de intención dijeron a Patty que sólo querían
a la niña, y se marcharon dejando al niño en el hospital con ella. Patty, quien
había recurrido a la subrogación tradicional sin tener ninguna intención de
quedarse con los niños, de repente se encontró con la situación de tener que
criar al niño. Patty y su marido, no solo decidieron criar al bebé, sino que lucharon
para conseguir también la custodia de la hermana. Después de la batalla legal,
la familia Nowakowski ganó la custodia de ambos niños.

En 1990, la mujer gestante por subrogación gestacional, Anna Johnson, puso en

pleito a los padres de intención de un bebé concebido por fecundación in vitro,
usando material genético de ambos. El juez dictaminó que el papel de Anna
Johnson fue simplemente el de una madre de acogida, adjudicando todo el
derecho legal a los padres de intención, que a su vez, eran los padres biológicos.

En 2007, Ann Stopler, 58 años, dio a luz a sus propias nietas (gemelas). Su hija
no era capaz de concebir debido a un cáncer cervical.

En 2008, Jaci Dalenberg de 56 años de edad, se convirtió en la mujer de mayor

edad en dar a luz trillizos. Y en Japón, país en el que se desaprueba la gestación
subrogada, se batió el record de la mujer, también de mayor edad (61 años) en
dar a luz a un bebé. Ambas mujeres fueron gestantes de sus propios nietos, ya
que sus hijas no podían concebir.

Primeros casos en Estados Unidos

Estados Unidos (en particular el estado de California) es un país pionero en el
sector de la gestación subrogada.
Es en Estados Unidos donde se produjeron eventos clave para la realización de
la gestación subrogada tal como la entendemos hoy en día.
En 1980 se firmó el primer acuerdo comercial de gestación subrogada que
permitió a la gestante Elizabeth Kane recibir 10 000 dólares por dar a luz al bebé
de otra pareja.
El primer caso documentado de subrogación gestacional o gestación subrogada
completa también tuvo lugar en 1985 en Estados Unidos. Fue la primera vez que
se pudo transferir al útero de una mujer un embrión creado con los gametos de
los padres de intención, mediante la técnica de la fecundación in vitro (FIV).
En 1986, el caso conocido como Baby M fue decisivo en la historia de la
gestación subrogada.

El caso Baby M sentó las bases para que un bebé se pueda reconocer como hijo
de sus padres de intención, independientemente de su origen genético.

En efecto, el juez sentenció que la gestante, que también había aportado sus
óvulos, no podía quedarse con el bebé.
El famoso caso Baby M es uno de los más polémicos en relación a los contratos
de gestación subrogada en Estados Unidos. Ocurrió en 1986, cuando
la gestante quiso quedarse con la recién nacida, incumpliendo así el acuerdo al
que había llegado con los padres de intención.

La señora Whitehead reclamaba la custodia de la misma alegando que era la

madre biológica de la pequeña.
La técnica de reproducción asistida empleada para lograr la gestación de la
pequeña fue la inseminación artificial. Por esta razón, la señora Whitehead se
consideraba a si misma con derecho a la maternidad, pues era efectivamente la
madre biológica.
La muestra seminal con la que se inseminó a la señora Whitehead pertenecía
William Stern, padre de intención y también padre biológico.
¿Quienes son los padres legales?
El padre de intención y el padre biológico eran la misma persona por lo que no
había dudas a la hora de determinar quién era el padre legal, el señor Stern.
Sin embargo, en cuanto a la maternidad, el caso tuvo que ser resuelto por un
juez de Nueva Jersey. Tanto la madre biológica como la madre de intención
reclaman la custodia de la menor. Ni siquiera se pusieron de acuerdo en el
nombre, pues la gestante (y madre biológica) la llamaba Sara y los padre de
intención Melissa Stern.
El 27 de mayo de 1986 nació Baby M (como es conocida por el juez) a través de
una gestación subrogada. Conforme se indicaba en el contrato entre la señora
Whitehead y los señores Stern, tres días después del nacimiento, la niña fue
entregada a sus “padres legales“. Sin embargo, al cuarto día, la gestante se
arrepintió y quiso recuperar a la pequeña.
 En 1987, el juez que instruyó el caso sentenció que la niña debía ser criada por
los padres legales, los señores Stern. Destacó que su principal preocupación era
el bienestar de la criatura y que había basado su decisión en el bien de la menor.
Entre los argumentos ofrecidos, destacamos los siguientes:
• El contrato de gestación subrogada firmado por ambas partes es válido.
• La señora Whitehead manifestó durante el jucio una actitud impulsiva y
explotadora
• Los 10.000 dólares que recibió la gestante no constituyen un precio por el
bebé.
• Whitehead no tenía razón legal alguna para cambiar de opinión y quedarse
con la niña.
• La gestante tenía problemas psicológicos y desórdenes de la personalidad,
por lo que el juez no la consideró apta para el cuidado de una menor.
Aunque la custodia fue aportada a los Stern, el juez permitió a Beth Whitehead
visitas controladas a la pequeña Baby M.