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Educación”
TESIS
PRESENTADO POR LOS BACHILLERES
Huancayo – Perú
2015
ASESOR DE TESIS:
conocimientos otorgados.
AGRADECIMIENTO
A mis padres, maestros, y a todos los
que hicieron posible la realización de
esta tesis.
INDICE
DEDICATORIA
AGRADECIMIETO
RESUMEN
ABSTRACT
INTRODUCCION
CAPITULO I
CAPITULO II
5
CAPITULO III
METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION
3.1 Métodos de la Investigación……………………………………..…….. 98
3.1.1 Métodos Generales……………………………………………..…... 98
3.1.2 Métodos Particulares……………………………………………...... 98
3.2 Tipos y Niveles………………………………………………………..... 99
3.2.1 Tipo de Investigación……………………………………………...... 99
3.2.1.1 Investigación Pura……………………………………………….. 100
3.2.1.2 Nivel de Investigación…………………………………………… 100
3.2.2.1 Explicativo………………………………………………………… 100
3.3 Diseño de Investigación………………………………………………... 101
3.3.1 Diseño Explicativo………………………………………………..... 101
3.4 Población y Muestra……………………………………………………. 101
3.4.1 Técnicas de Muestreo…………………………………………....... 101
3.5 Técnicas de Investigación……………………………………………… 103
3.5.1 Técnicas e Instrumentos de recolección de datos………………. 103
3.5.1.1 La entrevista……………………………………………………... 103
3.5.1.2 La encuesta………………………………………………………. 103
3.5.1.3 Instrumentos de recolección de datos………………………… 104
3.5.2 Técnicas de procesamiento y análisis de datos………………..… 104
CAPITULO IV
CONCLUSIONES…………………………………………………………… 132
RECOMENDACIONES…………………………………………………….. 133
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA………………………………………….. 134
ANEXOS……………………………………………………………………… 136
6
RESUMEN
7
institucional en un daño causado y los sistemas realmente preventivos son de
carácter residual o subsidiario. Así, algunos propugnan que son los duros
términos de los sistemas objetivos de responsabilidad los que, basados en
una sanción difícilmente excusable, favorecen realmente la prevención.
8
ABSTRACT
The research deals with the liability, a brief survey of the history and doctrine and
jurisprudence application from the Peruvian civil law The main objective of the
civil responsibility for the act of another party where the event any liability proving
that the damage was due a triggering event of a third party. Considering that the
rule contained in Article 1972 has wanted to hold harmless who was not the
author of damage, that is to free the alleged agent when the actual producer of
the damage was a third, which does not mean that any fact or third disclaims
responsibility for if that figure would have no liability.
Actually both fortuitous event as the triggering event of third are cases of force
majeure, the difference is in the fortuitous event is a joint force, while the fact of
a third party and the fact that the victim has a character of strength higher with
author "fact author" gives rise to the liability is not canceled tort simply moves the
allegedly causing the real cause. It is a determining factor that exclude liability to
a particular person who is the believed cause but or sets no responsibility but
another person is identified cone "tortfeasor" and is against it that becomes the
institution of the tort. The third crucial fact or should be imposed on the alleged
cause with a force that annihilates its own capacity for action and to have effect
or confer exemption, must also take the characteristics of unpredictability and
irresistibility.
Seeking to repair, which is to restore the balance that existed between the assets
of the tortfeasor and heritage of the victim before suffering the injury. Liability has
a preventive aspect, which leads citizens to exercise caution to avoid
compromising its responsibility; and a punitive aspect of monetary penalty.
The preventive role can actually discussed, since an accountability system based
on subjective factors of attribution favors prevention. Moreover, accountability
systems that base their institutional form in an injury and preventive systems
really are residual or subsidiary role. Thus, some are advocating that the harsh
terms of the objectives accountability systems which, based on a sanction hardly
excusable, certainly favors prevention.
INTRODUCCION
9
El tema del presente trabajo está referido a la responsabilidad civil por hechos
de terceros dependientes, siendo que la responsabilidad civil es la obligación
que recae sobre una persona de cumplir su obligación (responsabilidad
contractual) o de reparar el daño que ha causado a otro (responsabilidad
extracontractual), sea en naturaleza o bien por un equivalente monetario,
habitualmente mediante el pago de una indemnización de perjuicios. Aunque la
persona que responde suele ser la causante del daño, es posible que se haga
responsable a una persona distinta del autor del daño, caso en el que se habla
de «responsabilidad por hechos ajenos», como ocurre, por ejemplo, cuando a
los padres se les hace responder de los daños causados por sus hijos o al
propietario del vehículo de los daños causados por el conductor con motivo de
la circulación. Se abordara cuatros capítulos el primer capítulo, es el
planteamiento, formulación del problema, la delimitación, la justificación del
problema, segundo capítulo abordado por el marco teórico donde explicaremos
todo lo que refiere a antecedentes, bases teóricas conceptos, el tercero el
método de la investigación, y el ultimo los resultados de dicha investigación.
10
CAPITULO I
11
El artículo 1325 del Código Civil establece que el sujeto pasivo de la
relación obligatoria responde por los “hechos” doloso o culposos de las
personas que emplea para el cumplimiento de la obligación, mas no
comprende explícitamente a las “omisiones” en que pueden incurrir los
sujetos que colaboran o sustituyen al deudor en la ejecución de la
conducta debida, sin embargo, no debemos ceñirnos a una
interpretación literal y restrictiva del citado dispositivo legal; aún más, el
obligado no solamente resulta responsable cuando su auxiliar actúa
culposa o dolosamente sino también cuando este ocasiona daños con
un bien o en ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, en los
términos del artículo 1970 del Código Civil, o en general, ejercitando una
actividad cuya atribución de responsabilidad se realiza con base en
factores de imputación objetivos.
12
hecho ajeno supone en primer lugar, examinar respecto del autor
directo (tercero) y la víctima (acreedor) el cumplimiento de todos
los requisitos generales de la responsabilidad civil (daño
causado, conducta antijurídica, relación de causalidad,
imputabilidad y los factores de atribución), de modo tal que se
configure un perfecto supuesto legal de responsabilidad civil por
hecho propio del autor directo respecto a la víctima. Luego, una
vez que se ha determinado la existencia de un supuesto legal de
responsabilidad civil por hecho del autor directo respecto de la
víctima o víctimas, deberá examinarse a continuación la
concurrencia de los requisitos especiales establecidos en la
norma 0jurídica para el supuesto específico de responsabilidad
civil indirecta por hecho ajeno. En el mismo sentido, De
Trazegnies considera que el acto del auxiliar debe ser de tal
naturaleza que se encuentre incurso dentro del régimen general
de responsabilidad civil, no habiendo obligación del principal de
indemnizar si previamente no existe un daño indemnizable
conforme al régimen general de responsabilidad del Código Civil.
13
1.1.2 FORMULACION DEL PROBLEMA
Problema General
Problema Específico
14
como económica, etc., consecuentemente el daño a los familiares,
siendo esto una vulneración y afectación al derecho a la salud lo cual
es un derecho fundamental amparado y garantizado por nuestra
constitución por lo que se debe de dar cumplimiento, motivo por la
cual nos lleva a realizar esta investigación para poder contribuir de
alguna manera a que los médicos tome mayor conciencia de su labor
profesional y eviten cometer este tipo de negligencias.
2013 - 2014.
la provincia de Huancayo.
Provincia de Huancayo.
15
En la presente investigación la delimitación conceptual
- Derecho civil
terceros dependientes.
16
1.3 HIPOTESIS Y VARIABLES DE LA INVESTIGACION
1.3.1 HIPOTESIS
VARIABLE INDEPENDIENTE.
La regulación actual de la responsabilidad civil contractual del
hecho de tercero al exigir el factor de atribución culpa.
VARIABLE DEPENDIENTE
Impide el cumplimiento de la función reparadora de la
responsabilidad civil en situaciones de riesgo.
17
1.3.2.1 PROCESO DE OPERACIONALIZACION DE VARIABLES E
INDICADORES
VARIABLES INDICADORES
Responsabilidad Civil
tercero.
función reparadora de la
Pacientes en espera de una
responsabilidad civil en atención, digna y responsable
situaciones de riesgo.
18
CAPITULO II
19
4. Se advierte un tratamiento dispar en la regulación de la
responsabilidad indirecta del deudor (artículo 1325 del Código Civil)
y la responsabilidad indirecta del principal (artículo 1981 del Código
Civil), pues en éste último supuesto se establece responsabilidad
solidaria entre el subordinado y el principal; contrariamente, el
artículo 1325 del Código Sustantivo no otorga al acreedor
perjudicado la facultad de demandar solidariamente al deudor y
tercero causante directo del daño, toda vez que consagra
responsabilidad exclusiva y excluyente del obligado; si el acreedor
dañado desea accionar directamente contra el tercero deberá
hacerlo en vía extracontractual.
5. Existen notables diferencias entre los artículos 1325 y 1981 del
Código Civil, no obstante, muchos operadores de derecho con
frecuencia alegan indistintamente ambos dispositivos, que
inclusive no pueden ser invocados simultáneamente dentro de un
mismo caso concreto. 1
1
Autor García Huayama Juan C. (Perú) Libro Derecho y Cambio Social de la “Responsabilidad del deudor por los
hechos de terceros: Análisis al artículo 1325 de Código Civil”
20
2. La Sala Suprema considera que tanto en la responsabilidad civil
contractual como en la extracontractual vamos a encontrar
elemento comunes a ambas responsabilidades como son la
antijuridicidad, el daño, la relación de causalidad y los factores de
atribución.
21
regulación bipartita que hace de la responsabilidad civil en
contractual y extracontractual.2
2
Autor Espinoza Espinoza Juan Libro Derecho de la Responsabilidad Civil, desarrolla el tema de la unificación de la
responsabilidad civil bajo el título “hacia una definición unitaria de la responsabilidad civil”
22
sobre la materia, a fin de determinar cuál o cuáles son las que se
aplican con mayor incidencia en este entorno jurídico.
23
La responsabilidad civil es muy importante porque estudia y regula
que los agentes económicos deben responder por los problemas
que generan a otros, los cuales no sólo son del derecho nacional y
no sólo del derecho civil, sino en general de todo el derecho.
24
Por ejemplo debe ser materia de estudio en todo el derecho
privado, público y mixto, de tal forma que abarca a todas las ramas
del derecho, sin embargo, éstas no son todo el derecho, sino que
además existen disciplinas jurídicas que no son ramas del derecho,
dentro de las cuales podemos tener en cuenta o mencionar las
siguientes: la pedagogía jurídica, educación jurídica, enseñanza
del derecho, sociología jurídica o sociología del derecho,
investigación jurídica, metodología de la investigación jurídica,
axiología jurídica o axiología del derecho, filosofía del derecho o
filosofía jurídica, teoría general del derecho, análisis económico del
derecho, entre otras tantas.
25
disciplina jurídica, pero no es rama del derecho, de lo cual dejamos
constancia a efecto de tener en cuenta su verdadera naturaleza
jurídica.
Generalidades
3
http://www.monografias.com/antecedentes-responsabilidad-civil
26
manera de breve informe jurídico todo lo relacionado sobre el tema
propuesto como es por cierto la responsabilidad civil, tema que en
estos tiempos ha adquirido total independencia respecto de otros,
al cual se le conoce como derecho de la responsabilidad civil, el
que debe ser estudiado desde sus inicios, para poder hacer historia
del derecho y de esta forma comprender el indicado de manera más
adecuada.
27
temas jurídicos a los cuales la doctrina les conoce como fuentes
del derecho y otros les conocen como partes del derecho.
28
En tiempos anteriores no se estudió el derecho de la
responsabilidad, el cual si es estudiado en tiempos actuales, y
también debe ser materia de estudio otra disciplina jurídica, como
es por cierto el derecho de la responsabilidad civil, el cual busca
indemnizar a los agentes económicos que padecen daños y
perjuicios, daño moral, daño a la persona, daño psíquico, daños
punitivos, entre otros tantos, es decir, la disciplina jurídica
estudiada es claro que debe ser estudiada junto con otras, como
es el caso del derecho civil y análisis económico del derecho, por
ello, dejamos constancia que el código civil peruano de 1984 regula
algunos supuestos de responsabilidad civil, y por ello, muchos
consideran que dicho tema es una parcela sólo del derecho civil,
con lo cual no estamos de acuerdo, porque puede ser materia de
estudio incluso en el derecho de arbitraje, derecho penal y derecho
procesal, entre otras, las cuales regulan y estudian temas
importantes en la responsabilidad civil.
29
investigaciones más sólidas que la presente, de tal forma que se
pueda difundir un estudio más adecuado que el existente en el
derecho peruano, al menos en estos tiempos.
30
Lo que se busca es que los estudiosos del derecho tengan
herramientas útiles no sólo en sede académica, sino también en
otros escenarios, con lo cual se puede alcanzar el tan ansiado
conocimiento jurídico sobre el tema estudiado, pero no sólo de
derecho actual, sino de todos los tiempos.
31
códigos son leyes, vigentes incluso hasta estos tiempos. Pero
constituyen tan solo una parte del derecho de la responsabilidad
civil.
4
Ídem.
32
acostumbrados en estos tiempos, salvo el caso de los romanistas,
denominación con la cual se les conoce a los especialistas en el
estudio y publicaciones sobre el derecho romano.
33
investigaciones deben motivar la publicación de futuras
investigaciones, no sólo en el derecho nacional, que en el presente
caso es el derecho peruano, sino también en el derecho externo o
extranjero.
34
estudiada no sólo por los romanistas sino en general por parte de
todos.
Estos antecedentes, como son por cierto las doce tablas deben ser
estudiadas junto con otras fuentes del derecho romano antiguo, y
en todo caso constituyen también antecedentes del derecho
italiano de la responsabilidad civil.
Derecho francés
5
Ídem
35
que merecen ser tenidos en cuenta estos antecedentes, lo cual es
aceptado en forma uniforme por parte de la doctrina más
respetada.
36
embargo, esto no es aceptado en forma unánime por parte de la
doctrina, sino que otros autores consideran que existen otros
códigos del tipo indicado que fueron aprobados con anterioridad.
Por lo tanto, algunos autores son del criterio que debe merecer
estudios exegéticos de los artículos del código napoleón que tratan
sobre este tema, sin embargo, otra parte de la doctrina es del
criterio que debe emplearse el estudio temático, en tal sentido, son
temas que han motivado que la doctrina se encuentre dividida, lo
cual implica que sean temas bastante importantes en el estudio del
derecho.
Common Law
6
Ídem.
37
romano germánica dentro de la cual se ubica el sistema jurídico
peruano.
Derecho español
7
Ídem.
38
publicación de importantes trabajos de investigación, sobre dicha
disciplina jurídica, la cual es muy importante en el estudio de este
derecho.
Derecho argentino
8
Ídem
39
considerada como una república hermana de la segunda de las
mencionadas.
9
Ídem
40
Fernando DE TRAZEGNIES GRANDA, el cual es profesor de la
Pontificia Universidad Católica del Perú, con sede en la ciudad de
Lima, el que también se desempeñó como Ministro de Relaciones
Exteriores en el Gobierno del Ex Presidente Alberto FUJIMORI
FUJIMORI.
41
existencia, la que es muy importante en el derecho peruano y
extranjero porque incentiva que no se produzcan daños a terceros
que nada tienen que ver con los indicados, lo que debe ser
estudiado en una sede más amplia a efecto de conocer mejor estos
importantes temas jurídicos.
10
Ídem
42
a. Definición y conceptos básicos de responsabilidad civil de
hecho de terceros dependientes.
La palabra responsabilidad proviene del latín “responderé”, que
se refiere a la capacidad de una persona para responder sobre
los hechos propios, lo cual no es necesariamente una regla,
como veremos más adelante. Conforme a la doctrina el término
"responsabilidad" significa la sujeción de una persona que
vulnera un deber de conducta impuesto en interés de otro sujeto
a la obligación de reparar el daño producido.
El supuesto de la responsabilidad civil indirecta por hecho de
los subordinados o dependientes está regulado expresamente
en el artículo 1971°, cuyo texto señala lo siguiente: “Aquél que
tenga a otro bajo sus órdenes responde por el daño causado
por este último, si ese daño se realizó en el ejercicio del cargo
o en cumplimiento del servicio respectivo. El autor directo y el
autor indirecto están sujetos a responsabilidad solidaria”. En
este caso específico, los requisitos legales especiales de la
responsabilidad civil indirecta son: el que exista una relación de
subordinación fáctica o jurídica del autor directo respecto del
autor indirecto y el que el autor directo haya causado el daño en
el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio respectivo,
lo que se denomina en doctrina daño causado en ejercicio de
las funciones. Como es evidente, ambos requisitos deberán
verificarse en cada caso concreto en particular. De verificarse
ambos requisitos especiales y todos los requisitos generales del
autor directo respecto de la víctima, el efecto jurídico
establecido por la leyes el de que ambos autores son
responsables solidariamente frente a la víctima.
Como señalamos anteriormente, verificado el cumplimiento de
ambas clases de requisitos, no existe posibilidad alguna de
liberación de responsabilidad para el autor indirecto, quien no
podrá invocar su ausencia de culpa. En la doctrina clásica
tradicional de la responsabilidad civil, se entendía que dicha
responsabilidad indirecta del principal por los hechos del
43
subordinado se fundamentaba en la culpa en la elección (culpa
in eligendo), con lo cual muchas veces el autor indirecto podía
liberarse de responsabilidad civil demostrando su ausencia de
culpa. En el Código Civil actual no es posible el argumento de
defensa de la ausencia de culpa, por cuanto este supuesto
especial de responsabilidad indirecta no se sustenta en la
noción de culpa en la elección, sino en un factor de atribución
objetivo, denominado” garantía” que prescinde totalmente de la
culpa.11
11
Autor. Rioja Bermúdez Alexander. La Responsabilidad Civil Indirecta/Procesal Civil.
44
común. De la misma manera, el Art. 30º de la misma Ley,
disponía que la víctima pudiera recurrir ante los jueces y
tribunales con sujeción al derecho común, para demandar
indemnizaciones diferentes y complementarias a las que la Ley
1378 establecía, si el accidente provenía del delito del
empresario. Esto significa que la Ley 1378, no dio por agotada
la posibilidad de otras obligaciones provenientes de la
contingencia laboral. Lo que significa que podía invocarse la
responsabilidad extracontractual recurriendo al derecho civil.
Hay que hacer presente que la jurisprudencia, en los
precedentes hasta el año 1934, se negó a considerar a las
enfermedades profesionales dentro de los alcances de la Ley
de Accidentes de Trabajo, razón por la que el 12 de Enero de
1935 se promulgó la Ley 7975, por la que se aclara los alcances
de la Ley 1378, comprendiendo dentro de su ámbito a las
enfermedades profesionales. En Diciembre del mismo año se
dictó el Reglamento sobre Enfermedades Profesionales, y en su
Art. 1º se dispuso que el empresario es responsable por estas
contingencias de acuerdo a la Ley 1378. Al crearse el Seguro
Social obligatorio para los obreros, el año 1936, mediante Ley
8433, las contingencias materia del comentario no fueron
cubiertas por la Caja Nacional del Seguro Social, dejando
vigente el régimen de la Ley 1378. Diferente fue el tratamiento
establecido por el Seguro Social del Empleado, el año 1961,
mediante Ley 13724, que incorporó a las contingencias de
accidentes y enfermedades profesionales de los empleados,
dentro de su campo de aplicación como un tratamiento general.
De esta manera, la Ley 1378 era un régimen especial sólo para
los obreros más no para los empleados. Desde la creación del
régimen de la Ley 1378 hasta el año 1971, los empleadores
sustituyeron su obligación mediante celebración de contratos
con las compañías de seguros, para que éstas asumieran la
responsabilidad, tal como les facultaba la Ley 1378.
Lamentablemente, algunas aseguradoras no cumplieron
45
adecuadamente con sus obligaciones, originando una serie de
reclamaciones por parte de los trabajadores asegurados,
circunstancia que dio lugar a que el año 1971, se dictara el
Decreto Ley 18846. Por el citado Decreto Ley 18846, la Caja
Nacional del Seguro Social Obrero asumió exclusivamente el
seguro por accidente de trabajo y enfermedades profesionales
de los obreros, como un régimen especial financiado sólo por el
empleador, el mismo que tenía que pagar aportaciones
semanales al Seguro Social. La responsabilidad obedece a la
teoría objetiva o de riesgo. El Seguro Social debía otorgar
prestaciones médicas, aparatos de prótesis y ortopédicos,
reeducación, rehabilitación y prestaciones en dinero. No
obstante, el Reglamento de este Decreto Ley, aprobado por
Decreto Supremo 002-TR del 24 de febrero de 1972, contempló
la posibilidad de que la víctima o sus causa-habientes puedan
instaurar las acciones pertinentes de derecho común para
obtener la indemnización por perjuicios (Primera Disposición
General del citado Reglamento).
Es decir, este dispositivo consideró que los accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales podían ubicarse dentro
de la responsabilidad contractual y extra-contractual, tal como
lo había establecido la Ley 1378. La Situación Actual. El 15 de
mayo de 1997 se dictó la Ley 26790 con el nombre de Ley de
Modernización de la Seguridad Social en Salud, la misma que
derogó al Decreto Ley 18846, desarticulando el régimen
especial de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales. El artículo 19 de la Ley 26790, crea el Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, para otorgar cobertura
adicional a los afiliados regulares del Seguro Social de Salud
que desempeñen las actividades de alto riesgo. Este seguro es
obligatorio y por cuenta del empleador, y cubre los siguientes
riesgos: a) En caso de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales, cubre el riesgo de salud, pudiendo contratarse
libremente con ESSALUD o con una Entidad Prestadora de
46
Salud. b) Otorgamiento de pensiones de invalidez temporal o
permanente, de sobrevivientes y gastos de sepelio, como
consecuencia de accidentes de trabajo o enfermedades
profesionales, pudiendo contratarse libremente con la ONP o
con empresas de seguros debidamente acreditadas. Como
puede apreciarse, la responsabilidad de los accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales, recae sobre el
empleador, tal como se puede apreciar en el primer párrafo del
Art. 19° de la Ley 26790, que dispone que es “por cuenta de la
entidad empleadora”. Por otra parte, tal como lo había hecho la
Ley 1378, se le permite al empleador, en esta oportunidad,
contratar libremente, o bien con ESSALUD o con una Entidad
Prestadora de Salud, para que asuma la responsabilidad del
empleador, en materia de salud. De la misma manera, el
empleador, si lo desea, podrá contratar libremente con la ONP
o con una compañía de seguros, para que se hagan cargo de
la responsabilidad del pago de pensiones y gastos de sepelio.
Tanto las prestaciones de salud como las pensiones, antes
referidas, constituyen un seguro complementario especial, que
otorga una cobertura adicional a la que ya brinda ESSALUD,
mediante un régimen general. Este seguro es por cuenta
exclusiva del empleador y obedece al principio de riesgo que
hace descansar la responsabilidad en la empresa empleadora.
Se aprecia, pues, que estamos frente a un desmembramiento
de los beneficios en diferentes entidades, que implica una
desintegración de lo que históricamente ha sido el régimen de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. Por
Decreto Supremo No. 009-97-SA de 8 de setiembre de 1997 se
aprobó el Reglamento de la Ley 26790. El capítulo 8 de este
dispositivo se dedica a reglamentar el Seguro Complementario
de Trabajo de Riesgo. Se establece que tienen esta obligación
47
los empleadores que desarrollan las actividades de alto riesgo
señaladas en el anexo 5 de este reglamento.12
FUNCIONARIO PÚBLICO
La Convención Interamericana contra la Corrupción define en
un solo concepto al "funcionario público", "oficial
gubernamental" o "servidor público" como cualquier funcionario
o empleado del Estado, incluidos los que han sido
12
Romero Montes Francisco J.*Director de la Unidad de Post Grado de la Facultad de Derecho y Ciencias políticas de
la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. La Competencia y los Riesgos Laborales.
48
seleccionados, designados o electos para desempeñar
actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del
Estado, en todos sus niveles jerárquicos. La Convención de las
Naciones Unidas contra la Corrupción, entiende por "funcionario
público" a toda persona que ocupe un cargo legislativo,
ejecutivo, administrativo o judicial de un Estado Parte, ya sea
designado o elegido, permanente o temporal, remunerado u
honorario, sea cual sea la antigüedad de esa persona en el
cargo, o toda persona que desempeña una función pública,
incluso para un organismo público o una empresa pública, o que
preste un servicio público.
Nuestra Constitución Política en el artículo 39° establece que,
Todos los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio
de la Nación.
El D.S. N° 05-90-PCM, define al Funcionario Público, como el
ciudadano que es elegido o designado por autoridad
competente conforme al ordenamiento legal para desempeñar
cargos del más alto nivel en la administración pública; y, define
al servidor público como el ciudadano en ejercicio que presta
servicios en entidades de la administración pública con
nombramiento o contrato de autoridad competente, suscrita con
las formalidades de ley en jornada legal y sujeto a retribución
remunerativa permanente en periodos regulares.
La Ley Marco del Empleo Público, Ley N° 28175, utiliza la
expresión empleado público para distinguir al funcionario
público, empleado de confianza y al servidor público, define al
funcionario público como el que desarrolla funciones de
preeminencia política, reconocida por normas expresas, que
representan al Estado o a un sector de la población, desarrolla
políticas de Estado y/o dirigen organismos o unidades públicas.
La Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la CGR,
Ley N° 27785, define como servidor o funcionario público a todo
aquel que independiente del régimen laboral en el que se
encuentre, mantiene vínculo laboral, contractual o relación de
49
cualquier naturaleza con algunas de las entidades y que en
virtud de ello ejerce funciones con tales entidades.
El Código de Ética de la Función Pública, Ley N° 27815,
considera como empleado público a todo funcionario o servidor
de las entidades de la administración pública en cualquiera de
los niveles jerárquicos sea este nombrado, contratado,
designado, de confianza o electo que desempeñe actividades o
funciones en nombre del servicio del Estado, no importando el
régimen jurídico de la entidad en la que preste sus servicios ni
el régimen laboral o de contratación al que se encuentren
sujetos.
El Dr. Fidel Rojas Vargas, sostiene que respecto a las
denominaciones que merece la persona que presta servicios al
Estado, existe una arbitrariedad en el uso lingüístico y en la
connotación semántica de las palabras que aún no ha sido
superada en el contexto legislativo, lo que explica el desorden y
la miscelánea de terminología existente a nivel de sistemas
jurídicos.
No obstante este problema de precisión que crea dificultades de
interpretación, tenemos adecuadamente precisado en el citado
artículo 39° de la Constitución, que el deber del funcionario
público es estar al servicio de la nación, esto supone un
compromiso de lealtad con los valores y principios sobre los que
se asienta el Estado peruano, definido como Estado
Constitucional y Democrático de Derecho (Artículo 3° y 43° de
la Constitución).
El artículo 40° de nuestra Constitución reconoce a la carrera
administrativa como un bien jurídico de naturaleza
Constitucional, el cual debe ser garantizado por ley, la misma
que debe regular el ingreso, los derechos, deberes y
responsabilidades de los servidores.
El citado mandato se sustenta en un intento por preservar al
cuerpo de servidores de la injerencia absoluta del grupo de
funcionarios de confianza, en su regulación, por lo que se
50
reserva para el cuerpo deliberante representativo de la
comunidad la regulación de los aspectos medulares del servicio
civil. Por tanto, el desarrollo de esta institución y del estatuto de
los servidores públicos solo puede aprobarse por normas con
rango formal de ley, y no por otras normas subalternas.
De lo desarrollado nacen obligaciones de ambos lados, la
primera, referida a que el servicio a la nación debe realizarse de
modo transparente; por otro lado una segunda obligación,
referida a que el Estado debe prever todos los medios
organizacionales, procedimentales y legales destinados a evitar
que determinados funcionarios y trabajadores públicos, con
poder de decisión o influencia en la toma de decisiones
importantes para la buena marcha de la administración, puedan
encontrarse restringidos en mayor medida que otros servidores
públicos, en el ejercicio de determinados derechos
fundamentales.
El Código de Ética de la Función Pública, ha establecido que los
fines de la administración pública son el servicio a la Nación, de
conformidad con lo dispuesto en la Constitución Política, y la
obtención de mayores niveles de eficiencia del aparato estatal,
de manera que se logre una mejor atención a la ciudadanía,
priorizando y optimizando el uso de los recursos públicos.
Las personas que laboran dentro de la administración pública
tienen derechos y deberes que cumplir. El incumplimiento o la
transgresión de estos deberes puede generar la desarticulación
o fractura de una correcta administración del Estado y como
consecuencia un detrimento de la buena relación laboral.
Ello en razón de que todo acto de indisciplina repercute
negativamente contra el orden institucional, deteriora las
relaciones de jerarquía funcional y resquebraja la imagen
institucional frente a la sociedad.
El Tribunal Constitucional ha expresado con toda razón – en
varias de sus sentencias – que el poder disciplinario es el medio
51
con que cuenta la administración para obligar a sus agentes en
el cumplimiento de los deberes específicos del servicio.
52
La responsabilidad civil, es aquella en la incurren los servidores
y funcionarios públicos que por su acción u omisión, en el
ejercicio de sus funciones, hayan ocasionado un daño
económico al Estado.
Es necesario que el daño económico sea ocasionado
incumpliendo el servidor o el funcionario público sus funciones,
por dolo o por culpa, sea esta inexcusable o leve. La obligación
del resarcimiento a la entidad, y por ende al Estado, es de
carácter contractual y solidaria, y la acción correspondiente
prescribe a los 10 años de ocurridos los hechos que generan el
daño económico.
La Novena Disposición Final de la Ley N° 27785, prescribe que,
la responsabilidad administrativa funcional es aquella en la que
incurren los servidores y funcionarios por haber contravenido el
ordenamiento jurídico administrativo y las normas internas de la
entidad a la que pertenecen, se encuentre vigente o extinguido
el vínculo laboral o contractual al momento de su identificación
durante el desarrollo de la acción de control.
La citada norma, incluye en la responsabilidad administrativa
funcional a los servidores y funcionarios públicos, que, en
ejercicio de sus funciones, desarrollen una gestión deficiente.
De lo desarrollado por la Ley Orgánica del Sistema Nacional de
Control y de la Contraloría General de la República podemos
evidenciar dos supuestos en los cuales se podría incurrir en
responsabilidad administrativa:
La contravención a las normas de derecho administrativo o las
que sean propias de la entidad.
Casos de gestión deficiente.
NORMA JURÍDICA
Código de Ética de la Función Pública, Ley N° 27815, y su
Reglamento.
Decreto Legislativo N° 276, y su Reglamento
Decreto Legislativo N° 728
53
ÁMBITO DE APLICACIÓN
Empleados públicos que desempeñen sus funciones en las
Entidades del Estado
Servidores de la carrera pública, empleados de confianza,
servidores contratados y los servidores obreros
A todas las empresas y trabajadores sujetos al régimen de la
actividad privada
COMPETENCIA
Comisión Permanente o Especial de Procesos Administrativos
Disciplinarios.
Comisión Permanente o Especial de Procesos Administrativos
Disciplinarios
Empleador
SANCIONES
Amonestación, suspensión hasta por un año, destitución o
despido. Multa, resolución contractual.
Amonestación verbal o escrita, cese temporal hasta por doce
meses, destitución.
Despido del Trabajo, suspensión temporal, la amonestación
escrita.
Ley del Servicio Civil, Ley N° 30057, los procesos
administrativos disciplinarios se tramitan de conformidad con lo
estipulado en la presente ley y sus normas reglamentarias, el
Código de Ética de la Función Pública, se aplica en los
supuestos no previstos en la presente norma.13
13
http://www.minjus.gob.pe.Villar-Narro-La-funcionpublica-y-la-responsabilidad-administrativa.pdf
54
en naturaleza o bien por un equivalente monetario,
habitualmente mediante el pago de una indemnización de
perjuicios.
55
resultado. Tal es el caso de un transportista que se obliga a
llevar determinada mercancía a un destino en particular. Aquí la
responsabilidad es prácticamente automática, pues la víctima
sólo debe probar que el resultado no ha sido alcanzado, y
entonces el demandado no podrá escapar a dicha
responsabilidad, excepto si puede probar que el perjuicio
proviene de una causa ajena —por ejemplo, que se debe a un
caso fortuito o de fuerza mayor.
Por otra parte, en aquellos casos en que una norma o un
contrato sólo obligan al deudor a actuar con prudencia y
diligencia, la obligación es considerada de medios. Este es el
caso de la obligación que tiene un médico respecto a su
paciente: el médico no tiene la obligación de sanarlo, sino de
poner sus mejores oficios y conocimientos al servicio del
paciente, es decir, de actuar en forma prudente y diligente
(aunque hay excepciones, pues en algunos casos el médico
asume una obligación de resultado, como ocurre en la cirugía
estética voluntaria). En estos casos, la carga de la prueba le
corresponde a la víctima o demandante, quien deberá probar
que el agente fue negligente o imprudente al cumplir sus
obligaciones.
14
http://www.monografias.com,responsabilidad-civil-daños-perjuicios
56
Con el objeto de sistematizar el estudio de la responsabilidad
médica por el hecho de otro, podemos distinguir dos
situaciones. De una parte, este tipo de responsabilidad puede
verificarse al interior del equipo médico que realiza una
intervención quirúrgica. El médico jefe puede verse expuesto a
responder por el hecho del médico especialista, del médico
anestesista o de los auxiliares médicos (enfermera, arsenalera,
auxiliar paramédico, etc.) De otra parte, la hipótesis práctica
más importante de responsabilidad por el hecho ajeno, esta
dada por la irrupción de los centros privados de salud. La Clínica
puede responder por el hecho de los auxiliares médicos o por
los médicos que trabajan al interior del establecimiento privado
de salud.
Si bien en nuestro derecho positivo se encuentra bien asentada
la distinción entre responsabilidad contractual y responsabilidad
Extracontractual, su aplicación al ámbito médico plantea serios
problemas de fronteras. En primer lugar, no siempre resulta fácil
determinar si corresponde aplicar el estatuto contractual o
Extracontractual En segundo término, aplicar estatutos de
responsabilidad distintos a situaciones similares crea
diferencias injustificadas en el tratamiento de las víctimas. Es
bastante frecuente criticar las diferencias a que puede dar lugar
la aplicación de estatutos diversos de responsabilidad civil entre
la víctima directa y las víctimas por rebote. Esta es la razón por
la cual cabría reflexionar sobre la posibilidad de establecer un
mismo régimen jurídico cuando el incumplimiento de
obligaciones profesionales emanadas de un contrato afecta al
cocontratante o a un tercero.15
15
Pizarro Wilson Carlos LA RESPONSABILIDAD CIVIL MEDICA POR EL HECHO AJENO. .Pag02
57
acumulativa que encuentra parte de su sustento en la culpa in
eligiendo e in vigilando de la parte principal; este tipo de la
responsabilidad atañe solo a quien sin ser el autor directo del
hecho, responde objetivamente por el daño producido por este,
en virtud de haber existido entre ambos una relación de
dependencia, presupuesto que constituye una condición sin la
cual no es posible establecer un nexo causal hipotético entre el
resultado lesivo y el autor indirecto"
Como sabemos toda persona jurídica lucrativa o no lucrativa
realiza una serie de actividades económicas y no económicas.
En atención a ello, si la persona jurídica, a través de sus
órganos, representantes, o dependientes, ocasiona daños, esta
no es más o menos responsable si es o no es
de naturaleza lucrativa y se beneficia o no económicamente con
el acto generador del daño. La interrogante es ¿Qué criterios
aplicar en el caso de persona jurídicas si fines de lucro que, no
necesariamente, se ciñen a estos criterios? El valor agregado
que tiene toda persona jurídica es el de ser un instrumento
conceptual. En efecto, la organización de personas que se
agrupan para la consecución de fines valiosos económicos o no
y que cumple con la formalidad de inscripción en
los Registros públicos, a través de este sujeto de derecho
(persona jurídica) o instrumento conceptual, realiza una serie de
de actividades económicas o no, las cuales pueden generar
daños. En caso de que ello ocurra, no cabe aplicar los criterios
de la responsabilidad subjetiva (dolo o culpa), por cuanto no se
puede encontrar en la persona jurídica, por su propia
naturaleza, una voluntad (o negligencia o impericia) productora
de daños, atribuible a esta.
Entonces la persona jurídica es responsable bajo los criterios
de responsabilidad objetiva, por el hecho que las personas que
la conforman, a través de de esta (voluntaria o involuntaria) han
ocasionado daños: y si se ha actuado por intermedio de otro
sujeto de derecho (persona jurídica) o instrumento conceptual,
58
resulta justo y evidente, en línea de principio, que se responda
de igual manera.
Se puede hablar de una responsabilidad hacia fuera,
correspondiente a la persona jurídica con respecto de los
terceros; y una responsabilidad hacia dentro,
correspondiente a la persona natural órgano, representante o
dependiente frente a la persona jurídica)
Finalmente, afirmamos que la persona jurídica solo tiene una
responsabilidad objetiva ya sea en el sistema contractual o
extracontractual.16
16
http://www.monografias.com,responsabilidad-civil-persona-juridica,html
59
esto está previsto por el Artículo IX del título preliminar del
código civil.17
17
http://www.monografias.com/trabajos64/derecho-civil-personas-peru-i/derecho-civil-personas-peru
18
Libro de Derecho civil EGACAL. Edición 2006 Pag42
60
supone una obligación concreta, preexistente, formada por la
convención de las partes y que resulta violada por una de ellas.
En tal sentido, en palabras de José Luis de los Mozos, “...
tenemos que partir de la idea de que el quebrantamiento de la
preexistente relación obligatoria imputable al deudor es la
fuente o ratio de la responsabilidad contractual. En ese sentido,
dice el maestro Castán: ‘como la obligación lleva consigo la
ineludible necesidad de su cumplimiento, si el deudor no la
cumple por causas que le sean imputables, el Derecho ha de
procurar de un modo u otro su efectividad, su cumplimiento
forzoso o anormal’ que, de no poderse alcanzar de otra
manera, tiene lugar mediante la indemnización de daños y
perjuicios.” El criterio de equivalencia por el incumplimiento de
la prestación original, es el sustento de la responsabilidad
contractual. La expectativa trunca del acreedor debe ser
resarcida, compensada, indemnizada. Del mismo modo,
Fernando de Trazegnies señala que “La responsabilidad
contractual cubre fundamentalmente dos supuestos de daño:
el incumplimiento de la prestación contratada o el cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso (que es una forma de
incumplimiento de la prestación) y la mora (que es el
incumplimiento de una obligación radicalmente vinculada a la
prestación principal, constituida por el compromiso de ejecutar
tal prestación principal en un plazo igualmente contratado).” Si
bien es cierto el autor distingue dos casos de incumplimiento,
en esencia lo que se busca al definir la responsabilidad
contractual es proteger el legítimo interés del acreedor de ver
satisfecha su expectativa. El creditor (el que presta fe) no
puede quedar desamparado ante el quebrantamiento del
programa obligacional. Es evidente, pues, que el sustento de la
responsabilidad contractual es la lesión al id quod interest del
acreedor, es decir, a la pérdida sufrida o a la ganancia dejada
de obtener debido al incumplimiento de la prestación a que se
compromete el deudor, derivada de una relación obligatoria pre
61
constituida. Explicando las razones que justifican la
responsabilidad contractual en nuestro Código Civil, Gastón
Fernández Cruz DE TRAZEGNIES, Fernando. “La
Responsabilidad Extracontractual.” Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima 1988. Pág. 420.
hace una análisis del alcance de los artículos de nuestro
Código Civil referidos a la Inejecución de las Obligaciones (arts.
1314 al 1332), concluyendo en que el deber de responsabilidad
en el incumplimiento de las obligaciones es siempre objetivo:
“...se responde por qué se debe. Se deja de responder cuando
se aporta la prueba positiva del caso fortuito.” Y añade más
adelante “Cabe entonces señalar el verdadero alcance del art.
1314º del C.C.: Cuando el deber accesorio de diligencia le
implica necesariamente al deudor el despliegue de conductas
de protección de la utilidad comprometida en el deber central,
la prueba del empleo de la diligencia debida no significa otra
cosa que una prueba de cumplimiento. Y esto es cierto,
inclusive, en los casos en donde el deber de prestación recae
en una utilidad material, pues allí la conducta de prestación del
deudor es meramente instrumental, significando que quien
protege adecuadamente la utilidad que ha comprometido
aportar, necesariamente termina aportándola al acreedor, pues
el deber de diligencia se extiende hasta dicho aporte. Dicho en
otras palabras, el deudor sólo cumple con su deber de
diligencia vigilando que causas ajenas a él no le impidan
cumplir, extendiéndose este deber de vigilancia hasta el
instante mismo de cumplimiento. Este es el resultado ineludible
de considerar la obligación como un aporte de utilidad antes
que una actividad voluntaria del deudor.” De esta manera, el
autor explica que en una relación obligacional, el deudor sólo
será eximido de responder por el incumplimiento de la misma,
si es que acredita que pese a haber demostrado diligencia en
su accionar, diligencia que además involucra el deber de
protección hacia la prestación, ha sobrevenido la imposibilidad
62
objetiva de ejecución, evidentemente por causa no imputable a
su conducta. Sólo así evitará responder por el incumplimiento.
Vemos entonces que el fundamento de la responsabilidad
contractual está en la sujeción del deudor al programa
obligacional, en el cumplimiento de reglas y condiciones
establecidas de común acuerdo (o quizás reguladas
supletoriamente en la ley) que deberá observar para satisfacer
el interés del acreedor; en la necesaria adopción de todas las
medidas posibles para garantizar y llevar a cabo la ejecución
de la prestación en los términos queridos por el acreedor (no
basta la simple diligencia, hay inherentes deberes de
protección y previsión en el accionar del deudor). Así pues, la
violación de dichos deberes, el incumplimiento de la prestación
y, por lo tanto, la insatisfacción del interés del acreedor, es el
sustento para la procuración de un resarcimiento a cargo del
deudor. En definitiva, “...el deber de indemnizar deriva de otro
deber, el deber de cumplir, que ha sido infringido.19
19
Tesis PUCP: Autor. Ojeda Guillen Fernando L. “La Culpa In Contrahendo y la Responsabilidad
Precontractual en el Código Civil”Pag 19-24.
63
principales de las obligaciones extracontractuales son el hecho
ilícito y la gestión de negocios.
20
https://wikipedia.org/Responsabilidad.Civil
64
Como es evidente en el caso de la responsabilidad civil
extracontractual el daño debe ser consecuencia del
incumplimiento del deber jurídico genérico de no causar daño a
otro, mientras que en campo contractual el mismo deberá ser
consecuencia del incumplimiento de u a obligación previamente
pactada entre las partes.
65
En tal sentido puede haber delito sin daño, mientras que no
puede haber hecho jurídico ilícito que origina responsabilidad
civil sin daño.
21
Autor. Taboada Córdova Lizardo. La Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual.Pag57-58.
66
frustrada o dejada de percibir. Estas dos categorías de daño
patrimonial se aplican con el mismo significado tanto al sistema
de responsabilidad civil contractual como extracontractual,
estando ambas reconocidas legalmente en nuestro Código Civil.
En tal sentido, el artículo 1321° del Código Civil, con relación a
la responsabilidad civil contractual u obligacional, nos dice lo
siguiente: "Queda sujeto a la indemnización de daños y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa
inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecución de
la obligación o por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso,
comprende tanto el daño emergente como el lucro cesante, en
cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal
inejecución".
67
demás y en el otro caso de una conducta que contraviene una
obligación previamente pactada.
68
padres y familiares en general. Sin embargo, la doctrina
establece que para que se pueda hablar de daño moral no basta
la lesión a cualquier sentimiento, pues deberá tratarse de un
sentimiento considerado socialmente digno y legítimo, es decir,
aprobado por la conciencia social, en el sentido de la opinión
común predominante en una determinada sociedad en un
momento histórico determinado y por ende considerado digno de
la tutela legal. Así, por ejemplo, una mujer casada, no podría
demandar por daño moral por la muerte de un hombre casado
con el cual mantuvo una relación de convivencia de varios años.
Como consecuencia de este concepto de daño moral como una
lesión a los sentimientos considerados socialmente legítimos y
aceptables, es que se restringe el ámbito de aplicación del daño
moral a los sentimientos que tenemos por los integrantes de
nuestra familia, en el sentido amplio de la palabra, por cuanto se
considera que respecto de los mismos nuestros sentimientos
son considerados socialmente dignos y legítimos y por ende
merecedores de protección legal. Este requisito fundamental del
daño moral fluye claramente del artículo 1984 del Código Civil,
que señala lo siguiente: "El daño moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido a la
víctima o a su familia". Sin embargo, nosotros pensamos que no
el daño moral no se agota jurídicamente en los sentimientos por
los miembros de la familia, sino también en cualquier otro
sentimiento considerado digno y legítimo, como podría ser el
caso de un ahijado, de una novia, de un padrino de nacimiento,
etc. En tal sentido, pensamos que se debe interpretar el sentido
del artículo 1984°, que hace referencia tanto al menoscabo
producido a la propia víctima como a su familia. Además
pensamos que se debe interpretar sistemáticamente dicho
artículo con el artículo 215° referido al tema de la violencia como
vicio de la voluntad, pero que sin embargo nos evidencia la
lógica de nuestro sistema jurídico de proteger los sentimientos
por los miembros de nuestra familia, como por cualquier otra
69
persona, siempre que lo justifiquen las circunstancias, por
tratarse de sentimientos considerados dignos de tutela legal. Es
por ello que el artículo 215° de nuestro Código Civil, señala
textualmente lo siguiente: "Hay intimidación cuando se inspira al
agente el fundado temor de sufrir un mal inminente y grave en
su persona, su cónyuge, o sus parientes dentro del cuarto grado
de consanguinidad o segundo de afinidad o en los bienes de
unos u otros. Tratándose de otras personas o bienes,
corresponderá al juez decidir sobre la anulación, según las
circunstancias. Del mismo modo pensamos que los sentimientos
que se protegen legalmente bajo el concepto de daño moral, no
sólo son aquellos que tenemos por otras personas, sean
miembros de nuestra familia o no, sino también por nosotros
mismos, en función a nuestra propia identidad y escala de
valores. El daño moral es pues la lesión a cualquier sentimiento
de la víctima considerado socialmente legítimo. En el ámbito de
la responsabilidad civil obligacional o contractual, el artículo
1322° se limita a señalar que "El daño moral, cuando él se
hubiere irrogado, también es susceptible de resarcimiento", sin
hacer ninguna referencia al posible significado del daño moral.
No obstante lo cual, pensamos que debe aplicarse el mismo
significado del daño moral en la responsabilidad civil
extracontractual, por tratarse del mismo concepto en ambos
casos.
Como se podrá comprender fácilmente la categoría del daño
moral presenta dos grandes problemas: el primero de ellos
referido a la forma de acreditado o probado y el segundo referido
a la manera de cuantificarlo. Se entenderá también con facilidad
que la prueba del daño moral será a veces muy difícil, dado que
no todas las personas expresan sus sentimientos o emociones,
o como sucede también es fácil a veces para algunas personas
simular sufrimientos o lesiones a los sentimientos sin que existan
realmente. Además sucede en muchos casos que los
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sufrimientos severos son resistidos con fortaleza sin ninguna
alteración en la salud o aspecto físico del sujeto.
Ante esta enorme dificultad, la jurisprudencia peruana ha optado
por presumir que en los casos de fallecimiento de una persona,
el cónyuge y los hijos sufren necesariamente un daño moral.
Esta fórmula, que si bien nos parece saludable en un aspecto,
nos parece perjudicial en el sentido que evita que se concedan
sumas importantes en concepto de indemnización por daño
moral, al prescindir de la prueba del mismo. Sin embargo, lo
saludable de esta presunción es que se trata de una manera
ingeniosa de evitar las dificultades en la probanza del daño
moral.
Un segundo problema igualmente importante es el de la manera
de cuantificar o medir y traducir económicamente el daño moral,
pues como resulta lógico y evidente no existe suma alguna que
pueda reparar el dolor por la pérdida de un ser querido,
supongamos pues el caso de la pérdida de un hijo para un padre
o la madre. Este segundo problema es mucho más serio y grave
que el anterior y constituye sin lugar a dudas el obstáculo
fundamental para la aceptación por toda la doctrina de la
categoría del daño moral. El Código Civil peruano en el mismo
artículo 1984° ha consagrado una fórmula, entendemos
inteligente, cuando dispone que el daño moral es indemnizado
considerando su magnitud y el menoscabo producido a la
víctima o a su familia, que se traduce en el sentido que el monto
indemnizatorio por daño moral deberá estar de acuerdo con el
grado de sufrimiento producido en la víctima y la manera como
ese sufrimiento se ha manifestado en la situación de la víctima y
su familia en general, fórmula bastante general y elástica que sin
embargo no puede resolver del todo la enorme dificultad en la
medición patrimonial del daño moral. Como se podrá apreciar,
también con facilidad el otorgamiento de indemnizaciones por
daño moral representa para el poder judicial un problema
enorme, que tiene que ser resuelto con criterio de conciencia y
71
equidad en cada caso en particular, pues no existe fórmula
matemática y exacta para cada supuesto.
En lo relativo al daño a la persona debemos señalar en primer
lugar que a diferencia del daño moral, él mismo no se acepta
literalmente en el ámbito de la responsabilidad civil contractual,
sino únicamente en el campo extracontractual, según fluye del
artículo 1985° que hemos mencionado anteriormente. El artículo
1322° del sistema contractual solamente hace referencia al daño
moral. No obstante lo cual pensamos que el daño a la persona
es también indemnizable en el campo de la responsabilidad civil
contractual en nuestro sistema jurídico, pues no existe ninguna
razón para limitar su aplicación únicamente al campo
extracontractual. Por ello pensamos que en el Perú estará
totalmente justificada legalmente una pretensión indemnizatoria
por daño a la persona en el campo contractual. Pues bien, así
como existen problemas relacionados con la admisión del daño
moral, existen también problemas en primer lugar en cuanto al
significado mismo de daño a la persona. Para un sector de la
doctrina el daño a la persona es la lesión a la integridad física
del sujeto, por ejemplo la pérdida de un brazo, una lesión severa
que produzca parálisis, etc., o una lesión a su aspecto o
integridad psicológica, mientras que para otros el daño a la
persona constituye la frustración del proyecto de vida. Así, por
ejemplo, los casos típicos que utilizan estos autores de
frustración del proyecto de vida, hacen referencia a la pérdida de
uno o varios dedos para un pianista, de una pierna para una
bailarina o jugador profesional de algún deporte rentado, etc. Por
nuestra parte, entendemos que la fórmula más sencilla y
adecuada para entender el significado de daño a la persona es
estableciendo que se produce dicho daño cuando se lesione la
integridad física del sujeto, su aspecto psicológico y / o su
proyecto de vida, todo lo cual deberá ser obviamente acreditado.
No obstante lo cual, en lo relativo a la frustración del proyecto de
vida, pensamos que no se trata de cualquier posibilidad de
72
desarrollo de una persona, que puede ser incierta, sino que
deberá tratarse de la frustración de un proyecto evidenciado y
en proceso de ejecución y desarrollo que se frustra de un
momento a otro. No se debe confundir proyecto de vida con
cualquier posibilidad respecto de la cual no exista ningún tipo de
evidencia comprobada. Como tampoco se debe confundir
proyecto de vida con las simples motivaciones de los sujetos.
Desde nuestro punto de vista, la fórmula integral que hemos
planteado nos parece la más razonable y lógica para entender
la noción de daño a la persona, por cuanto la persona no es
únicamente un cuerpo, sino también una mente, y en muchos
casos supone un proyecto de vida evidenciado por hechos y
conductas concretas.
Muy bien, hechas estas precisiones por separado tanto sobre el
daño moral como el daño a la persona, resulta evidente, por lo
menos desde nuestro punto de vista, que se trata de categorías
independientes, pues una cosa es la persona y su proyecto de
vida, y otra muy distinta son sus sentimientos.
Nos parece muy interesante la fórmula que plantea la
eliminación de la categoría del daño moral, para hacer referencia
únicamente al daño a la persona, pero no nos parece
convincente.
Más aún, la regulación del Código Civil peruano mantiene la
diferencia entre ambas categorías de daños, lo que significa que
hoy por hoy no podemos adherimos a la posición que sostiene
que el daño moral debe desaparecer para referimos solamente
al daño a la persona. El hecho que sea muy difícil probar el daño
moral y cuantificarlo no significa que deba ser eliminado como
categoría de daño jurídicamente indemnizable.
Como es también evidente, en el caso del daño a la persona el
problema fundamental no es tanto la prueba del mismo como su
cuantificación, en cuyo caso el juez deberá acudir también
necesariamente al criterio de conciencia y equidad. Pues bien,
sabiendo ya cuáles son las categorías de daños existentes que
73
son indemnizables, y los problemas que originan las categorías
del daño extrapatrimonial, corresponde ahora determinar los
criterios para establecer los montos indemnizatorios tanto en el
ámbito contractual como en el extracontractual. En tal sentido,
debe señalarse que en el campo contractual se indemnizan los
daños patrimoniales como el daño moral en cuanto sean
consecuencia inmediata y directa del incumplimiento
obligacional por parte del deudor. Ello es lógico por cuanto
siempre se requiere que los daños sean consecuencia del
incumplimiento absoluto o relativo de la prestación debida por
parte del deudor, esto es, es necesario que exista una relación
de causalidad inmediata y directa entre los daños causados al
acreedor y el incumplimiento del deudor, bien sea por
incumplimiento total, cumplimiento parcial, cumplimiento
defectuoso, o por retraso en el cumplimiento de la prestación.
Sin embargo, además de la relación causal, debe señalarse que
en el campo contractual el monto indemnizatorio será mayor o
menor dependiendo del grado de culpabilidad del deudor. Así, sí
el incumplimiento es consecuencia de dolo o culpa grave del
deudor, los daños y perjuicios a reparar serán todos aquellos
cuya consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, que
pudieron preverse o no al momento de contraerse la obligación.
Por el contrario, si el incumplimiento obedeciere únicamente a
culpa leve, sólo se indemnizarán los daños y perjuicios que sean
consecuencia inmediata y directa del incumplimiento que
pudieron preverse o no al momento de contraerse la obligación.
Por el contrario, si el incumplimiento obedeciere únicamente a
culpa leve, sólo se indemnizarán los daños y perjuicios que sean
consecuencia inmediata y directa del incumplimiento que podían
preverse al momento de contraerse, claro que en el campo
contractual. Esto significa en consecuencia que en el campo
contractual el monto indemnizatorio será mayor o menor, no sólo
según la relación de causalidad, sino también del factor de
74
atribución subjetivo, es decir, de la culpabilidad. Por ello el tercer
párrafo del artículo 1321° del Código Civil señala lo siguiente:
"Si la inejecución o el cumplimiento parcial, tardío o defectuoso
de la obligación, obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se
limita al daño que podía preverse al tiempo en que ella fue
contraída".
Consiguientemente, en los casos de dolo o culpa grave o
inexcusable el resarcimiento comprende los daños inmediatos y
directos previsibles e imprevisibles al momento de contraer la
obligación, mientras que en los casos de culpa leve los daños
inmediatos y directos solamente previsibles al momento de
asumir la obligación.
En el campo extra contractual, por el contrario, el monto
indemnizatorio no depende del grado de culpabilidad del autor
del daño, sino únicamente de la existencia de una relación de
causalidad adecuada, en tanto y en cuanto se indemnizan todos
los daños siempre que sean consecuencia de una relación de
causalidad adecuada. Esto significa que en el ámbito extra
contractual se indemnizan todos los daños y no interesa 22
o La indemnización por daños en casos de muerte
Pues bien, habiendo examinado la problemática de los daños
causados en el campo de la responsabilidad civil, sea esta
contractual o extracontractual, corresponde ahora examinar un
aspecto de fundamental importancia legal y práctica en nuestro
sistema jurídico. Nos referimos a la responsabilidad civil
extracontractual por daños en casos de muerte en el Código
Civil peruano. Desde nuestro punto de vista, en los casos de
muerte, la cuestión de los daños, se plantea de la siguiente
manera:
22
Autor. Taboada Córdova Lizardo Jurisprudencia Derecho Civil
75
daños patrimoniales, bien se trate del lucro cesante y/o del daño
emergente, y los daños extrapatrimoniales, tanto el daño moral
como el daño a la persona. Esto significa que en el sistema
jurídico peruano, al igual que en todos los derivados del Código
Civil francés, en el ámbito de la responsabilidad civil
extracontractual son indemnizables los daños patrimoniales y
los daños extrapatrimoniales.
76
Con relación al concepto del daño moral, el Código Civil
peruano establece en su artículo 1984°, según hemos visto
anteriormente, un criterio de medición del mismo en base a las
circunstancias de cada caso en particular.
a) De esta manera, queda claramente establecido, que tanto al
nivel del Código Civil peruano, como en nuestra doctrina y
jurisprudencia, se reconocen las categorías del daño
patrimonial y extrapatrimonial dentro del criterio de reparación
integral en el caso de la responsabilidad civil extracontractual.
b) Ahora bien, con relación a la prueba de los daños nuestro
Código Civil refiere en su artículo 1331° que los mismos deben
ser probados por la víctima y en el artículo 1332° prescribe que
si el resarcimiento del daño no pudiera ser probado en su
monto preciso, deberá fijarlo el juez con valoración equitativa.
Como se podrá observar, las reglas legales antes mencionadas
son muy claras en el sentido de señalar que los daños deben
ser probados por la víctima y que en caso los mismos no se
pudieran probar en su monto exacto y preciso, deberá fijarlos
el juez con valoración equitativa, es decir, en base a las reglas
de la equidad.
e) Con relación a las personas que pueden demandar o
reclamar judicialmente indemnización por daños por muerte de
una persona, nuestro Código Civil entiende y señala
categóricamente que sólo son los miembros de la familia del
fallecido, pues el artículo VI del Título Preliminar del mismo
Código dispone que para ejercitar o contestar una acción es
necesario tener legítimo interés económico o moral y que el
interés moral autoriza la acción sólo cuando se refiere
directamente al agente o a su familia. Esto significa en
consecuencia que en el caso de daños por muerte de una
persona, sólo los familiares pueden reclamar daños
patrimoniales y daño moral. De esta forma, resulta claro que el
cónyuge sobreviviente y los hijos de la víctima pueden solicitar
indemnización por daño patrimonial y por daño
77
extrapatrimonial.
f) Más aún, nuestra jurisprudencia es uniforme en señalar que
para poder reclamar daños por la muerte del cónyuge o de
alguno de los padres, es decir, que para reclamar
indemnización por daños en caso de muerte, no basta con
acreditar el parentesco, esto es, no basta con presentar la
partida de matrimonio en el caso del cónyuge, o las partidas de
nacimiento en el caso de los hijos, sino que es imprescindible
acreditar la calidad de herederos de los mismos, bien sea a
través de un testamento o de una declaración judicial en el caso
de sucesión intestada.
g) Nuestra jurisprudencia, en concordancia con lo dispuesto en
el Código Civil es también uniforme en el sentido que los
herederos pueden reclamar daños patrimoniales y daño moral
en el caso de la muerte de una persona. El daño moral se
entiende que es procedente por el dolor que causa a los
familiares la pérdida del ser querido y el daño patrimonial por
los gastos en que hubieran incurrido para el sepelio y en los
casos que el fallecido hubiera sido el único sustento de la
familia, bien sea del cónyuge, o de los hijos, o de ambos a la
vez.
78
j) Por regla general en el caso de muerte, a nuestra
jurisprudencia le resulta suficiente la presentación de la partida
de defunción, el testamento o la declaratoria de herederos en
caso de sucesión intestada, y las pruebas que acrediten el
evento que ha causado el daño. Así, por ejemplo, si se trata de
muerte por un accidente de tránsito, será necesario presentar
el atestado policial correspondiente que acredite el mismo
accidente. Pero en modo alguno se solicita que se acrediten los
daños morales en caso de muerte de un familiar, pues se
sobreentiende o se presume, justamente en base al criterio de
valoración equitativa, que la muerte ha causado un profundo
daño moral a los familiares del fallecido. Del mismo modo,
respecto del daño patrimonial sólo se solicita la presentación
de los documentos que acrediten los gastos del sepelio del
fallecido y en todo caso acreditar que el fallecido era el único
sustento de la familia, pero en modo alguno se exige acreditar
los daños causados técnica y precisamente.
k) Como se podrá comprender, la jurisprudencia peruana no
exige la prueba plena de los daños, sino que los valora
equitativamente en la medida que se hubiera acreditado el
evento que los ha causado. Con mayor razón en el caso del
daño moral, pues en dicho supuesto el daño prácticamente se
presume en la medida que se acredite la relación familiar y la
vocación hereditaria. Es por ello justamente que no se toman
en cuenta factores de ingreso, ni se utilizan fórmulas de cálculo,
pues todo cálculo se hace en base a un criterio equitativo. Y es
por ello también que los montos indemnizatorios que se
conceden por regla general no son los adecuados.
79
demandas por responsabilidad civil extracontractual solicitan
un monto único, para el caso de daños por muerte, que incluya
los gastos de sepelio, una cantidad que sirva para compensar
la pérdida patrimonial por la futura falta de sustento familiar a
cargo del fallecido y una cantidad que sirva para compensar el
sufrimiento de la familia por la pérdida del ser querido.
23
Autor. Taboada Córdova Lizardo Jurisprudencia Derecho Civil
80
aplicar en el caso de persona jurídicas sin fines de lucro que,
no necesariamente, se ciñen a estos criterios? El valor
agregado que tiene toda persona jurídica es el de ser un
instrumento conceptual. En efecto, la organización de personas
que se agrupan para la consecución de fines valiosos
económicos o no y que cumple con la formalidad de inscripción
en los Registros públicos, a través de este sujeto de derecho
(persona jurídica) o instrumento conceptual, realiza una serie
de actividades económicas o no, las cuales pueden generar
daños. En caso de que ello ocurra, no cabe aplicar los criterios
de la responsabilidad subjetiva (dolo o culpa), por cuanto no se
puede encontrar en la persona jurídica, por su propia
naturaleza, una voluntad (o negligencia o impericia) productora
de daños, atribuible a esta.
81
Desde esta óptica tiene mayor consistencia la posición que
sostiene que la responsabilidad de la persona jurídica es
de carácter objetivo, siendo el factor de atribución el
"riesgo creado por ellas" a raíz de su actuación: quien
genera riesgos con el desarrollo de su finalidad, debe
equitativamente asumirlos.
Sin embargo, para Espinoza siempre existirá responsabilidad
directa de la persona jurídica (tanto contractual como
extracontractualmente). La doctrina confunde la autoría (que
queda claro que no es directa por parte la persona jurídica en
ningún supuesto) con la responsabilidad (que objetivamente es
directa de la persona jurídica, aunque sea por hecho
antológicamente ajeno.
La teoría del riesgo creado, radica en la afirmación de que
debe asumir los costos de los daños ocasionados, quien se
beneficia económicamente con la actividad que genera riesgos,
individualizándose única y exclusivamente este status en
el empresario o (si se quiere) en la empresa. Ante ello, se ha
observado con razón, que no solamente el empresario se
beneficia con la actividad (riesgosa) iniciada: también lo hace
el servidor y los mismos consumidores, proponiéndose una
difusión social del riesgo, la cual "equivale a una justificación
por el riesgo creado pero ampliada y liberada de toda noción
de culpa ( presunción uiris et de uire) .
La persona jurídica es responsable, bajo los criterios de
responsabilidad objetiva, por el hecho que las personas que la
conforman, y a través de ésta (voluntaria e involuntariamente)
han ocasionado daños: y si se ha actuado por intermedio de
otro sujeto de derecho (persona jurídica) o instrumento
conceptual, resulta justo (y evidente), en línea de principio, que
se responda de igual manera.
La voluntariedad de la persona que desempeñaba
las funciones del órgano de representación o dependencia, es
relevante a efecto de determinar la responsabilidad de ésta
82
frente a la persona jurídica, respecto del hecho generador del
daño. Es por ello que se puede hablar de una responsabilidad
civil hacia fuera (persona jurídica con respecto de los terceros)
y hacia dentro (persona natural órgano, representante o
dependiente frente a la persona jurídica).24
Consideraciones a la limitación de la responsabilidad civil de las
personas jurídicas
24 24
http://www.monografias.com/trabajos/responsabilidad-civil-persona-juridica
83
responsabilidad limitada, se busque evadir, en este caso, la
obligación de resarcir daños de los cuales la persona jurídica
es responsable, aunque sea indirectamente.
Esta situación excepcional nos conduce al problema
denominado "abuso de la personalidad jurídica". En efecto, si
una persona jurídica forma parte de un grupo de control y se
encuentra subcapitalizada, contamos con indicios que nos
permiten percibir que los integrantes de la persona jurídica se
están aprovechando ilícitamente del beneficio de la
responsabilidad limitada, en este caso, en desmedro de las
personas dañadas por los actos ilícitos realizados por sus
representantes. El respecto de las formas, en esta situación
excepcional, generará un daño injusto a la víctima, por cuanto
de nada serviría reconocer que la persona jurídica es
responsable, si no se efectiviza materialmente la obligación de
indemnizar.25
Tratamiento en los Códigos Civiles peruano y latinoamericano
25
http://www.monografias.com/trabajos/responsabilidad-civil-persona-juridica
84
Código Civil mexicano Código Civil boliviano el Código Civil
paraguayo y el Código Civil cubano entre otros.26
Responsabilidad civil de los administradores de las sociedades
26 26
http://www.monografias.com/trabajos/responsabilidad-civil-persona-juridica
85
que su administración no esté condicionada por
el interés individual y egoísta de los accionistas, y la necesaria
prudencia de los administradores cuya libertad de iniciativa y
facultad de decisión han de tener límites adecuados.
La concepción clásica que definía al administrador como un
simple mandatario ha sido desplazada por la tesis del órgano.
Tanto la doctrina moderna como el Derecho comparado,
califican la responsabilidad derivada de su actuación al interior
de un órgano social cuya competencia se circunscribe a la
administración de la persona jurídica.
El directorio como órgano de la sociedad anónima, expresa la
voluntad social en sus decisiones de gestión. De ahí que la
persona jurídica es responsable de los actos que realizan sus
administradores, aunque estos mismos actos puedan ser
cuestionados desde el punto de vista de la relación interna
entre administrador y sociedad.
La Ley General de Sociedades regula lo relativo a la
responsabilidad de los directores en los artículos 177 y 184. De
ello, se desprende que para que pueda configurar la
responsabilidad de los administradores se requiere; i) un acto
(acción u omisión) productora de un acto ilícito; ii) que sea
ilícito; iii) que el factor de atribución sea a título de culpa del
agente; iv) que se haya producido un daño: v) que exista
relación de causalidad entre la acción u omisión y el daño.
Por otro lado, la Ley General de Sociedades establece un
sistema que no se encuentra basado en la responsabilidad
objetiva de los directores. Todo lo contrario, ella se fundamenta
en el sistema subjetivo de responsabilidad. Así, no basta con
que se demuestre el nexo causal entre la actuación del
administrador y el daño causado, sino que, para que la
responsabilidad se origine, es necesario que se configuren
diversos supuestos de culpa. 27
27
http://www.monografias.com/trabajos/responsabilidad-civil-personajuridicasthml
86
Se puede hablar de una responsabilidad hacia fuera,
correspondiente a la persona jurídica con respecto de los
terceros; y una responsabilidad hacia dentro,
correspondiente a la persona natural órgano, representante o
dependiente frente a la persona jurídica)
87
que exigen la subcontratación de terceros, en cuyo caso el
obligado responderá por los hechos de dichos terceros. 28
Aquel que tenga a otro bajo sus órdenes responde por el daño
causado por este último, si ese daño se realizó en el ejercicio del
cargo o en el cumplimento del servicio respectivo. El autor directo
y el autor indirecto están sujetos a responsabilidad solidaria.
28
http://www.monografias.com/trabajos/responsabilidad-civil-persona-juridica
29
Código Civil Comentado Patrón Salinas Carlos A. RESPONSABILIDAD CIVIL POR LOS ACTOS DEL
SUBORDINADO
88
El deudor que para ejecutar la obligación se vale de terceros,
responde de los hechos dolosos o culposos de estos, salvo pacto
en contrario.
30
Código Civil Comentado Mispireta Gálvez Carlos. RESPONSABILIDAD EN OBLIGACIONES
EJECUTADAS POR TERCERO
89
ARTÍCULO 1925 DEL CÓDIGO ARTÍCULO 1981 DEL CÓDIGO
CIVIL CIVIL
Establece responsabilidad El autor directo (dependiente)
exclusiva y excluyente del y el autor indirecto (principal)
deudor, no extiende
solidariamente la responsabilidad están sujetos a
contra el tercero, causante responsabilidad solidaria.
directo del daño.
Se deberá canalizar la acción a La acción deberá incoarse
través del sistema de conforme a las reglas de la
responsabilidad civil contractual responsabilidad civil
(obligacional). extracontractual (extra
obligacional)
Se indica que el deudor responde Expresa que el principal
por los hechos “dolosos” o “responde” por el daño causado
“culposos” del tercero. por su dependiente, en ejercicio
del cargo o en cumplimiento del
servicio respectivo (no hace
alusión a los factores de
atribución subjetivos: dolo y
culpa)
Se refiere a la Se refiere a la responsabilidad
responsabilidad del deudor del principal por los hechos
por los actos de un “tercero” dañosos del “subordinado”.
que emplea para ejecutar la
obligación a su cargo.
31
31
Juan Carlos García Huayama Cuadro de Diferenciación.
90
es la propia norma la que imputa responsabilidad al deudor sin que sea
necesaria la evaluación de su conducta[…]”.
91
comentario, toda vez que no existirá supuesto que atribuya
responsabilidad objetiva al agente que contrató los servicios del tercero y,
en tal sentido, al igual que en el supuesto del artículo 1325° comentado
supra, el tercero responderá a título de Responsabilidad Civil
Extracontractual por los daños causados.32
32
http://blog.pucp.edu.pe/blog/sergiosaenz/2013/04/25/responsabilidad-civil-por-acto-de-tercero
92
servicios por parte de una clínica, grafican lo antedicho sobre la carencia
de sustento jurídico de las sentencias nacionales. En el mismo sentido,
desconocer el significado del artículo 1762 del Código Civil referido a la
solución de asuntos profesionales o problemas técnicos de especial
dificultad y su correcta o razonable aplicación son situaciones que deben
ser corregidas y enmendadas por la judicatura nacional. Si a lo antes
descrito, que son criterios básicos en la materia de responsabilidad civil
de los profesionales y de los médicos en particular, le sumamos el tiempo
que demora un proceso judicial o arbitral, la dificultad probatoria de los
damnificados, el desconocimiento y hasta la indiferencia para hacer un
esfuerzo al momento de cuantificar los daños no patrimoniales por parte
de los magistrados, el panorama se vuelve aún más desolador para las
víctimas de los daños médicos y contra los propios médicos que ven en el
proceso un tortuoso camino.
Lo que pretendo en esta investigación es abordar sentencias y analizarlas
utilizando elementos de la primera parte de mi trabajo ya publicada. He
podido observar directamente cómo es el padecimiento de las personas
que han sufrido daños por negligencia médica, su dolor y sobre todo su
impotencia para hacer justicia en un sistema que los absorbe y que no
permite que concreten sus aspiraciones de lograr, al menos, cierta calma,
al saber que el establecimiento de salud en donde fue dañado él o su
familiar ha resarcido el daño y del mismo modo, el médico que cometió la
negligencia ha sido ejemplarmente sancionado, con lo cual se logra la
compensación aflictivo satisfactoria de la responsabilidad civil. No puedo
dejar de mencionar que en nuestro país no existe un sistema de salud.
Esta es una circunstancia que no puedo omitir. Existen valiosos
profesionales de la salud altamente comprometidos con la salud de sus
pacientes pero se ven confrontados a una realidad penosa y de
ineficiencia estatal que genera una obstrucción de sus aspiraciones de
enrumbar la medicina al cumplimiento de sus fines. Esta abdicación del
Estado de su papel fundamental hace que los médicos valiosos migren a
situaciones más acordes con sus necesidades materiales y en una gran
cantidad de casos se conviertan en una pieza más de un sistema privado
que ve en la rentabilidad el único incentivo para su desarrollo precarizando
93
de esta manera la actividad médica. El Estado, sus funcionarios, sus
empleados han abandonado la formación o el fortalecimiento de un
sistema de salud y lo que existe es una inercia que se mantiene de la
manera más descarnada y que no hace vislumbrar un cambio en la
atención médica y una disminución de los eventos adversos o del
accidente médico a tasas razonables.
CASUISTICA
94
prestación de servicios médicos en donde la clínica se obliga a brindar
una prestación de servicios idónea al paciente y al mismo tiempo este se
obliga a pagar la contraprestación a favor de la Clínica, por lo tanto y por
donde se le mire nos encontramos ante una responsabilidad civil
contractual o por inejecución de obligaciones, y no existe ninguna zona
gris que haga aplicables la tesis de la opción (escoger entre los dos
regímenes de responsabilidad) o del “cúmulo” (adaptar elementos de la
responsabilidad civil, de ambos regímenes, de acuerdo con la
conveniencia del dañado). No estoy de acuerdo con aquel argumento que
considera que estamos ante el deber genérico de no dañar, pues la
vinculación surge de un contrato y este desplaza sus efectos y
obligaciones derivadas del mismo no solamente a las prestaciones
médicas en concreto sino también a los llamados deberes de seguridad o
de protección que tiene la estructura sanitaria para con los pacientes. Los
daños generados por el acto médico o los daños ocasionados por el
accidente médico este último que puede ser por un factor exógeno a la
intervención del médico (infecciones intrahospitalarias, por ejemplo)
deben ser considerados, desde mi punto de vista, también como daños
derivados de una relación contractual. El hecho de que la clínica actúe
frente al paciente o sus familiares en calidad de deudora y que aquella
preste los servicios mediante terceros a su cargo, obliga a la estructura
sanitaria a responder por los daños causados al paciente a título de
responsabilidad objetiva pero indefectiblemente el régimen de
responsabilidad a ser aplicado es el de la responsabilidad contractual. 33
33
http://www2.congreso.gob.pe,Responsabilidad,Medica.pdf
95
CAPITULO III
METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION
METODO DEDUCTIVO
34
De la Torre Villar, Ernesto. Metodología de la Investigación. Editorial MC Graw. 1981. Pag3
96
ayuda de las teorías formales. Para Hernández Sampieri 35 El
método Deductivo son abstracciones que tratan de establecer lo
significativo de los fenómenos según el raciocinio del investigador.
MÉTODO HISTÓRICO.-
35
Hernández Sampieri. Metodología de investigación, p. 49
36
www.javeriana.edu.co/.../AlbertoRamirez Metodología de la investigación.
37
http://tiposdemetodosdeinstigacion.blogspot.pe/2012/09/metodo-sistematico
38
https://es.wikipedia.org/Metodo.Gramatical
97
3.2.1 TIPO DE INVESTIGACION
3.2.2.1 EXPLICATIVO:
39
http://es.slideshare.net/pinedapro/investigacion-pura-o-basica
40
http://seminariosdeinvestigacion.com/niveles-de-investigacion
98
3.3.1 DISEÑO DESCRIPTIVO SIMPLE: En el presente trabajo de
simple y elemental.
M Xo
Leyenda:
M = muestra de estudio
3.4.1.2 MUESTRA: 35
99
N= Z2∝/2 S2
E2
Descripción:
5%
APLICACIÓN DE LA FORMULA
N= S2____
E + S2
2
Z2 N
Dónde:
N= Tamaño de la población
100
N= S2___ = (0,5)2______ N = 35
E2 + S2 2
(0,5) + (0,5)2_
Z2 N (1,96)2 150
DATOS
3.5.1.1 LA ENTREVISTA
3.5.1.2 LA ENCUESTA
41
http://web.educastur.princast.esproyectosformadultosunidadeslengua.
101
seleccionados en una muestra sobre la
dependientes.42
Cuestionario
Entrevista
a) EL CUESTIONARIO
subjetivas de éste.
42
https://es.wikipedia.org/wiki/Encuesta
102
CAPITULO IV
RESULTADOS DE LA INVESTIGACION
TABLA N°01
RESULTADO TOTAL PORCENTAJE
SI 14 14 70%
NO 5 5 25%
ALGUNAS
VECES 0 0 0%
NUNCA 1 1 5%
20 100%
103
GRAFICO N° 01
25%
70%
Interpretación:
En el grafico N° 01 nos muestra que del total del 100% de pacientes
encuestados, existe un 70% de pacientes que tuvieron muchas
dificultades para su debida atención; y el 25% de pacientes manifestaron
que no tuvieron inconvenientes al hacerlo, siendo un resultado de acuerdo
a estas encuestas que si existe dificultades con respecto a la atención
médica.
104
2. ¿ Usted, alguna vez ha sido víctima de negligencia médica?
TABLA N° 02
GRAFICO N° 02
1
40% 2
60% 3
4
105
3. ¿Usted recibió una adecuada atención médica?
TABLA N° 03
GRAFICO N °03
15% 1
2
3
75% 4
Interpretación:
106
4. ¿ Usted ha sido objeto de maltrato por parte de los médicos de este
centro de salud y/o clínica?
TABLA N° 04
RESULTADO TOTAL PORCENTAJE
SI 14 14 70%
NO 4 4 20%
ALGUNAS
VECES 2 2 10%
NUNCA 0 0 0%
20 100%
GRAFICO N°04
20% 2
3
70%
4
107
TABLA N° 05
GRAFICO N°05
0% 5%
1
2
40%
55% 3
4
108
TABLA N° 06
GRAFICO N°06
1
20% 20%
0% 2
3
60% 4
109
7. ¿Usted recibió alguna indemnización por los daños ocasionados a su
integridad física y/o psicológica?
TABLA N °07
GRAFICO N°07
1
30%
2
0% 3
65%
4
110
8. ¿Usted recibió alguna indemnización acorde a los daños causados a su
integridad física y/o psicológica?
TABLA N °08
GRAFICO N° 08
0% 3
60%
4
111
9. ¿Usted está de acuerdo con las sanciones que actualmente se le
impone a los médicos que cometen negligencia?
TABLA N ° 09
GRAFICO N° 09
112
10. ¿Sancionaron al médico que causo daños a su persona?
TABLA N°10
GRAFICO N° 10
113
4.1.2 Entrevistas A Los Médicos
TABLA N°01
GRAFICO N°01
ESPECIALIDAD MEDICA
10% 1
20% 2
20% 10% 3
20% 4
10%
10% 5
114
2. ¿Usted como médico especialista realiza intervenciones quirúrgicas?
TABLA N°02
GRAFICO N° 02
1
2
90%
115
3. ¿ De las intervenciones que Ud. Realizo en el año 2014 estas tuvieron
complicaciones posteriormente?
TABLA N°03
GRAFICO N° 03
116
4. ¿Cómo médico Ud. tuvo algún proceso judicial por negligencia médica?
TABLA N°04
GRAFICO N° 04
1
90% 2
117
5. En caso de no haber tenido proceso judicial tiene conocimiento de algún
colega que haya tenido algún proceso?
TABLA N°05
GRAFICO N° 05
1
30%
2
70% 3
118
6. ¿El Hospital y/o la clínica como afronto el proceso?
TABLA N°06
GRAFICO N° 06
119
7. ¿Hubo proceso por negligencia médica?
TABLA N°07
GRAFICO N° 07
20% 1
2
80%
3
120
4.1.3 Entrevista a Los Directores de los Centros De Salud
1. ¿La clínica o centro de salud que Ud., dirige tienen diferentes
especialidades?
TABLA N° 01
GRAFICO N° 01
VARIAS ESPECIALIDADES
0%
1
2
100%
121
2. ¿La clínica o centro de salud que Ud., dirige, realiza intervenciones
quirúrgicas?
TABLA N° 02
GRAFICO N°02
122
3. ¿De las intervenciones que realizaron los médicos que laboran para la
clínica o centro de salud que Ud., dirige, durante el periodo 2013-2014
estas tuvieron complicaciones posteriormente?
TABLA N° 03
GRAFICO N° 03
123
4. ¿Cómo director de la clínica o centro de salud que Ud., dirige tuvo algún proceso
judicial por negligencia médica de parte del personal que labora parta Ud.?
TABLA N° 04
GRAFICO N°
124
5. ¿En caso de que Ud., tuvo procesos judiciales también lo enjuiciaron
al médico que cometió la negligencia médica?
TABLA N° 05
GRAFICO N° 05
125
6. ¿Hubo reparación civil o indemnización que pago Ud., como director
del centra de salud que Ud., dirige?
TABLA N° 06
GRAFICO N° 06
1
40% 2
60% 3
4
126
7. ¿Está de acuerdo Ud., con la reparación civil que la ley establece para
los médicos que cometen negligencia en el ejercicio de su labor como
médicos o cree que deberían ser más drásticas?
TABLA N° 07
RESULTADO TOTAL PORCENTAJE
SI 2 2 40%
NO 3 3 60%
ALGUNAS VECES 0 0 0%
NUNCA 0 0 0%
100%
GRAFICO N° 07
40% 2
60% 3
4
127
La existencia del factor de atribución culpa y la falta de solidaridad en la
responsabilidad civil contractual por el hecho de tercero desprotege a la
víctima
La regulación actual de la responsabilidad civil contractual del hecho de
tercero impide el cumplimiento de la función reparadora de la
responsabilidad civil en situaciones de riesgo al exigir el factor de
atribución culpa.
La Responsabilidad civil por hecho de terceros se confirma con esta
tesis que si existe por parte de los médicos un buen porcentaje de
vulneraciones en cuanto a atención médica lo cual afecta de una manera
desfavorable a los pacientes y por ende vulneran sus derechos que
están establecidos en la ley, lo cual ampara y garantiza nuestra,
Constitución política del Perú.
128
La responsabilidad civil por hecho de terceros dependientes es un tema que
los más perjudicados son los pacientes que pese a que sus derechos son
profesionista médico.
del mismo siendo la sociedad la que muchas veces pueda ayudar a que se
129
CONCLUSIONES
130
RECOMENDACIONES
131
REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
132
14. RAMOS CROSS Alfonso, Responsabilidad Civil, Orígenes y Diferencias
respecto a la Responsabilidad Penal, 2000.
15. OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario:
“Compendio de derechos de Obligaciones”; Palestra Editores; Lima, 2008.
16. TABOADA CORDOVA, Lizardo: “Elementos de la responsabilidad Civil”,
Editorial Grijley, Lima, 2001.
17. TAMAYO JARAMILLO, Javier: “De la responsabilidad civil”; Tomo II;
Editorial Temis S.A.; Bogotá, 1999.
18. TORRES VASQUEZ, Aníbal. Acto Jurídico, Pág. 37 Lima Perú.
19. ZELAYA ETCHEGARAY, Pedro: “La responsabilidad civil del empresario
por el hecho de su dependiente(un intento por sistematizar la
jurisprudencia chilena)” en: “Responsabilidad civil. Derecho de daños”;
Tomo V; Editorial Grijley; Lima, 2006.
133
ANEXOS
134
MATRIZ DE CONSISTENCIA
TITULO DEL PROYECTO: “LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR HECHOS DE TERCEROS DEPENDIENTES EN LA PROVINCIA DE HUACAYO PERIODO 2013 -
2014”
PROBLEMA GENERAL OBJETIVO GENERAL HIPÓTESIS VARIABLES INDICADORES METODOLOGÍA
¿ Cómo la regulación de la Analizar y determinar si la La regulación actual de la VARIABLE Derecho a ser indemnizados. MÉTODO
regulación de la responsabilidad civil
responsabilidad civil contractual responsabilidad civil INDEPENDIENTE Método descriptivo,
del hecho de un tercero en el contractual del hecho de un tercero
en el código civil afecta las contractual del hecho de La regulación civil DE LA VARIABLE Simple
código civil afecta las
pretensiones indemnizatorias de pretensiones indemnizatorias de los tercero impide el contractual de hecho DEPENDIENTE TIPO
los pacientes que son víctimas del pacientes que son víctimas del daño cumplimiento de la función de tercero al exigir el Médicos tratantes
por el hecho de tercero en la reparadora de la factor de atribución Descriptivo - explicativo
daño por el hecho de tercero en la
provincia de Huancayo en el periodo Pacientes en espera de una
provincia de Huancayo en el responsabilidad civil en culpa.
periodo 2013 -2014? 2013 -2014 atención, digna y
situaciones de riesgo al exigir responsabilidad. NIVEL
el factor de atribución culpa. Nivel Descriptivo y
PROBLEMA S ESPECÍFICOS OBJETIVOS ESPECÍFICOS HIPÓTESIS VARIABLE explicativo
ESPECÍFICOS DEPENDIENTE DISEÑO
¿Cuáles son los criterios La existencia del factor de La existencia del factor de Impide el
jurídicos que asume la atribución culpa y la falta de atribución culpa y la falta cumplimiento de la POBLACIÓN
regulación de la responsabilidad
solidaridad e la responsabilidad de solidaridad e la función reparadora. Son las siguientes 100.
civil contractual del hecho de
tercero en la provincia de civil contractual por el hecho de responsabilidad civil De la responsabilidad
Huancayo en el periodo 2013 - tercero desprotege a la víctima. contractual por el hecho de civil en situaciones de
2014?. Plantear la instauración de normas tercero, desprotege a la riesgo. MUESTRA
Porque la regulación de la o leyes que sancionen de manera víctima. 35 personas
responsabilidad civil más drástica a los médicos y Plantear la instauración de TÉCNICAS DE
contractual del hecho de centros de salud que comete este normas o leyes que RECOLECCIÓN DE
tercero se distingue de la tipo de negligencia; y sugerir que sancionen de manera más DATOS (tipos de
regulación de la la responsabilidad civil sea drástica a los médicos y instrumentos)
responsabilidad civil mancomunada entre el tercero centros de salud que Encuesta, cuestionario y
extracontractual por el hecho (médico y la clínica o el centro de cometen este tipo de observación
de tercero en la Provincia de salud donde la víctima fue negligencias y sugerir que TÉCNICAS DE
Huancayo en el periodo 2013 – agraviada. la responsabilidad civil sea PROCESAMIENTO Y
2014?. mancomunada entre el ANÁLISIS
tercero (médico y la clínica Selección y
o cetro de salud donde la representación por
víctima fue agraviada.. variables-
Tabla de distribución de
frecuencias
TABLA DE TABULACION DE DATOS RECOPILADOS
VARIABLE/PRE
GUNTA
LA CLINICA O
CENTRO DE TUVIERON TUVO ALGUN PROCESO ENJUCIARON AL MEDICO ESTRA DE ACUERDO CON LA
SALUD CUENTA REALIZA
COMPLICACIONES JUDICIAL POR QUE COMETIO HUBO REPARACION CIVIL REPARACION CIVIL QUE
CON INTERVENSIONES
ESPECIALIDADE POSTERIORMENTE NEGLIGENCIA MEDICSA NEGLIGENCIA MEDICA ESTABLECE A LOS MEDICOS
PREGUNTAS S
ALGUN ALGUN ALGUN
NUNC ALGUNA ALGUNA ALGUNAS
AS NUNCA NUNCA AS NUNCA AS NUNCA NUNCA
CODIGO SI NO SI NO A SI NO S VECES SI NO S VECES SI NO SI NO SI NO VECES
VECES VECES VECES
SUJETO 1 X X X X X X X
SUJETO 2 X X X X X X X
SUJETO 3 X X X X X X X
SUJETO 4 X X X X X X X
SUJETO 5 X X X X X X X
TOTAL 5 0 5 0 0 0 1 4 0 0 1 4 0 0 1 4 0 0 2 3 0 0 2 3 0 0
TRAUMATOLOGO
GASTROENTEROLOGO
DERMATOLOGO
CARDIOLOGO
GINECOLOGO
PEDIATRA
OTORRINO
VARIABLE
DE NEGLIGENCIA MEDICA
TABLA DE TABULACION DE DATOS RECOPILADOS
RECIBIO ALGUNA
DIFICULTAD CON VICTIMA DE ESTA DE ACUERDO CON ESTA DE ACUERDO CON LAS
VARIABLE/PR ADECUADA ATENCION CONSECUENCIA REALIZACION DE UN INDEMNIZACION POR LOS RECIBIO ALGUNA I
LAS SACIO ES QUE SE SACIONES QUE SE LES SANCIONARON AL MEDICO QUE
RESPECTO A LA NEGLIGENCIA MEDICA
'PROCESO LEGAL DEL DAÑOS CAUSADOS A SU DEMNIZACION ACORDE A
IMPONEN A LOS IMPONE A LOS MEDICOS OCASIONO DAÑOS A SU PERSONA
EGUNTA IRREVERSIBLE DAÑO OCASIONADO INTEGRIDAD FISICA Y/O LOS DAÑOS CAUSADOS
ATENCION MEDICA MEDICA MEDICOS POR NEGLIGENCIA MEDICA
DESPUES DE HABER PSICOLOGICA
SIDO INTERVENIDO
POR EL MEDICO
PREGUNTAS 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
CODIGO SI NO NUNCA SI NO NUNCA SI NO NUNCA SI NO NUNCA SI NO SI
ALGUNAS VECES NO SI
ALGUNAS VECES NO SI NO NUNCA
ALGUNAS VECES SI NO ALGUNA SI NO NUNCA
SUJETO 1 X X X X X X X X X X
SUJETO 2 X X X X X X X X X X
SUJETO 3 X X X X X X X X X X
SUJETO 4 X X X X X X X X X X
SUJETO 5 X X X X X X X X X X
SUJETO 6 X X X X X X X X X X
SUJETO 7 X X X X X X X X X X
SUJETO 8 X X X X X X X X X X
SUJETO 9 X X X X X X X X X X
SUJETO 10 X X X X X X X X X X
SUJETO 11 X X X X X X X X X X
SUJETO 12 X X X X X X X X X X
SUJETO 13 X X X X X X X X X X
SUJETO 14 X X X X X X X X X X
SUJETO 15 X X X X X X X X X X
SUJETO 16 X X X X X X X X X X
SUJETO 17 X X X X X X X X X X X
SUJETO 18 X X X X X X X X X X X
SUJETO 19 X X X X X X X X X X X
SUJETO 20 X X X X X X X X X X X
TOTAL 14 5 1 12 8 0 3 15 2 14 4 2 11 8 1 4 12 4 1 13 6 2 12 6 5 14 1 5 14 1