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Recomendación Técnica Nº 4
La prueba pericial contable y económica en el proceso judicial español (II). Casos específicos
La prueba pericial contable
y económica en el
La prueba pericial
contable y económica
en el proceso judicial
español (II).
Casos específicos: Daños y
perjuicios. Ámbito tributario
Mayo 2013
Consejo General
REFOR · economistas forenses
Recomendación Técnica Nº 4
La prueba pericial
contable y económica
en el proceso judicial
español (II).
Casos específicos: Daños y
perjuicios. Ámbito tributario
Mayo 2013
Consejo General
REFOR · economistas forenses
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Presidente
Valentín Pich Rosell
Presidente
Leopoldo Pons Albentosa
Consejeros
Juan Antonio García González (Vicepresidente)
Ignacio Álvarez Rello
Ramiro Arberas Eguiluz
Joaquín Arbona Prini
Diego Comendador Alonso
Xavier Domènech Ortí
Adolfo Núñez Astray
Ángel Pascual Rubín
Jaime Querol Sanjuán
Juan Carlos Robles Díaz
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PRÓLOGO
Este número cuatro de la serie Recomendaciones Técnicas del Refor, aborda de manera por-
menorizada, como su título indica, la práctica del perito economista dentro del sistema ju-
dicial español. Una rama de actividad en la que el economista tiene contornos muy definidos
de los mecanismos que sostienen su desarrollo. Por ello, el presente manual se ha dividido
en dos partes; una, la correspondiente al recorrido procesal de la prueba pericial económica
y otra, las connotaciones sustanciales para la elaboración de la misma en términos princi-
palmente económicos.
Por esto, el Consejo General de Economistas a través del Refor ofrece “La Prueba pericial
contable y económica en el proceso judicial español” y “ La prueba pericial contable y eco-
nómica: casos específicos”, con la que el lector tiene ante sí un producto útil e imprescindible
para la elaboración y consulta sobre el dictamen pericial económico, un producto no solo
para economistas sino para cualquier profesional que se aproxime a los ámbitos que aquí
se exponen.
Este manual, elaborado por el economista-perito económico, José Carlos Balagué Domè-
nech, profesional de dilatada experiencia y autor de numerosos libros y ponencias sobre el
tema, cuenta además con las aportaciones y las observaciones de los profesionales que com-
ponen el equipo directivo y técnico del Registro. Con esta nueva publicación se evidencia
una vez más la certera trayectoria del consejo directivo y equipo técnico del Refor, bajo di-
rección de su presidente Leopoldo Pons Albentosa, a los que hay que agradecer su dedicación
y experiencia al servicio de la profesión y el profesional.
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INDICE
Nota ................................................................................................................................ 19
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8. HONORARIOS ...................................................................................................... 73
9. METODOLOGÍA .................................................................................................. 74
9.1. Aspectos de fondo ............................................................................................ 74
9.2. Aspectos de forma: dictamen e informe periciales .......................................... 79
9.3. Reglas de redacción de dictámenes e informes ................................................ 79
9.4. Modelos de dictámenes e informes .................................................................. 81
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ABREVIATURAS UTILIZADAS
Legislación
CP. Código penal
LOPJ. Ley. orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder judicial
LEC Ley 1/2000, de 7 de enero de Enjuiciamiento civil
LECr Ley 14 de setiembre 1882 de enjuiciamiento criminal
LJCA. Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la jurisdicción contencioso-
administrativa
LRJS Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la jurisdicción social
Linoj Ley 13/2009, de 3 de noviembre, de reforma de la legislación procesal para la
implantación de la nueva Oficina judicial
LOptp Ley orgánica de protección a testigos y peritos
LAJG. Ley de asistencia jurídica gratuita 1/1996, de 10 de enero
RAJG RD 996/2003, de 25 de julio. Reglamento de asistencia jurídica gratuita
LAC. Ley 1/2011, de 1 de julio, de auditoría de cuentas
RAC RD 1517/2011, de 31 de octubre. Reglamento de auditoría de cuentas
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Nacional
General
CC Código Civil
CP LO 10/1995, de 23 de noviembre , del Código Penal
LC Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal)
LGT Ley 58/2003, de 17/12, General Tributaria
RGAP RD 1065/2007 Reglamento General de las actuaciones y los procedimientos de
gestión e inspección tributaria
Contrato de Agencia
LCA Ley 12/1992, de 27 de mayo, de Contrato de Agencia
Contrato de distribución
LES Ley 2/2011, de Economía sostenible
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Tributación
LGT Ley General Tributaria
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Cada uno de los puntos en los que se ha sintetizado la normativa, para su mejor seguimiento,
van en párrafos numerados.
Al final de los párrafos se ha incluido el o los artículos de las distintas leyes a los que el pá-
rrafo corresponde.
La LEC denomina dictamen al documento que emite el perito. La LECr. lo denomina informe.
En la Recomendación se ha respetado la denominación dada por cada una de las dos leyes
procesales, de modo que cuando se hace referencia al dictamen se entiende corresponde a la
LEC, y, por su carácter supletorio, a la LJCA y la LRJS, y cuando al informe a la LECr.
Esta segunda parte de la Recomendación Técnica nº 4. “La prueba pericial contable y eco-
nómica en el proceso judicial español (II). Casos específicos: daños y perjuicios. Ámbito tri-
butario”, refiere las aplicaciones prácticas sobre el contenido expuesto en la primera parte de
esta publicación, en los casos de indemnizaciones por daños y perjuicios: daño emergente y
lucro cesante, los dos componentes básicos de toda indemnización, en siniestros, competencia
desleal, prácticas restrictivas de la competencia, contratos de agencia y distribución, y cómo
deben calculares, y en el ámbito tributario: la tasación pericial contradictoria y los conflictos
con la Administración tributaria.
Así, al igual que en la primera parte “La prueba pericial contable y económica en el proceso
judicial español” (I), en éste, los textos legales a los que se hace referencia en los epígrafes
y subepígrafes han sido sintetizados en razón de la importancia que tienen en el contexto del
documento. Detrás del texto de cada epígrafe y subepígrafe consta la abreviatura de la ley u
otra norma jurídica y el número del artículo a que corresponde.
Se recomienda la lectura conjunta con los correspondientes textos legales que se citan, y para
ello disponer de una base de datos fiable.
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Recomendación Técnica Nº 4
La prueba
pericial contable y
económica en el
proceso judicial
español (I)
Mayo 2013
Edita:
Consejo General de Economistas
Registro de Economistas Forenses
Consejo General
REFOR · economistas forenses
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4. Cuando la actuación para la que se requiere al economista es una actuación definida como
auditoría de cuentas en la LAC y el RAC el economista ha de ser, además, auditor de cuentas;
en otro caso ha de abstenerse de actuar.
5. Las actuaciones del perito en el ámbito judicial español son las que vienen reguladas por las
leyes de procedimiento de las distintas jurisdicciones; las actuaciones como auditor por la LAC
y el RAC. A esta clase de actuaciones corresponden las previstas por el artículo 40 del CCom.
el cual prevé la práctica de auditoría de cuentas por mandato judicial en la jurisdicción conten-
ciosa, tanto en la ordinaria como en la especial y en la voluntaria (sucesiones; subastas voluntarias
judiciales; actos de jurisdicción voluntaria en negocios de comercio; etc.), es decir, siempre que
existan intereses legítimos que obliguen a un conocimiento profundo de los hechos con contenido
y trascendencia jurídico-económica, sólo determinables mediante las prácticas de auditoría.
6. Dentro del Derecho positivo vigente, caben diferenciarse los siguientes supuestos en los
que el perito puede ser llamado a actuar:
De oficio. Por el propio órgano jurisdiccional, juez o tribunal, que entiende del litigio,
con independencia de la voluntad de las partes.
Cuando el juez, las partes o, en la jurisdicción penal, el fiscal, en su propuesta de prueba so-
liciten que el perito se pronuncie sobre... si la contabilidad... o... las cuentas anuales... de la
empresa...refleja fielmente la situación financiera y patrimonial... o... la imagen fiel... o frases
de análoga naturaleza, el alcance de la prueba pericial contable requiere la práctica de audi-
toría de cuentas, lo que requiere que el perito sea auditor.
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La prueba de peritos y todo lo con ella relacionado se halla regulada en el Derecho positivo
español en los siguientes textos legales:
Varios de los artículos de las tres leyes han sido modificados por la Ley 13/2009 de reforma
de la legislación procesal para la implantación de la nueva oficina judicial
Las disposiciones específicas sobre la prueba en general, la prueba pericial contable y eco-
nómica en particular, constantes en las leyes reguladoras de las referidas jurisdicciones, pre-
valecerán sobre las de la LEC. En todos los demás casos serán de aplicación las disposiciones
de la LEC que no se opongan a aquellas.
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2. El solicitante de las diligencias preliminares podrá acudir a la Oficina judicial del juzgado
con un experto que le asesore (LEC art. 259.2, modificado por la Linoj, art. 15.147).
3. Cuando en las diligencias previas, determinadas documentaciones deban ser objeto de exa-
men y sean a las que se refiere el art. 256.1, párr. 4.º y 5.º (títulos valores, documentos con-
tables y cuentas o contabilidades, entre otros), el solicitante de las diligencias podrá acudir
con un economista para que le asesore.
1. La LEC prevé la práctica de prueba anticipada (LEC arts. 293 a 298 (modificados por la
L.19/2009, de 23 de noviembre, y Linoj, art. 15.157).
2. El perito practicará la prueba pericial contable y/o económica anticipada cuando se den
las circunstancias previstas por la LEC.
1. El abogado a quien convenga disponer de dictamen de un perito, para aportarlo con el es-
crito de demanda o de contestación, deberá concretar al perito exactamente el contenido y
alcance del dictamen. Deberá formular el encargo al perito con antelación suficiente para que
pueda cumplimentar el encargo.
2. El perito, en conocimiento del trabajo a realizar formulado por el abogado de parte, pre-
parará una carta de encargo en la que se especificará el alcance de la actuación a realizar.
La carta de encargo, deberá contemplar el alcance del trabajo a realizar y los honorarios, y
deberá ser firmada por el demandante o demandado o por el abogado que haya de llevar el
procedimiento si estuviera expresamente autorizado.
4. Aportados por las partes los dictámenes de peritos, decidirán si les conviene que los peritos
economistas firmantes de los dictámenes comparezcan en el juicio ordinario (LEC arts. 337.2,
431 y siguientes) o, en su caso, en la vista del juicio verbal (LEC arts. 437 y siguientes), ex-
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presando si les conviene que aclaren y/o amplíen cuestiones de que trate el dictamen, o res-
ponder a preguntas y objeciones que les formulen, o a las propuestas de rectificación o de
cualquier otra forma intervengan directamente en el pleito, a fin de poder formular aclara-
ciones en relación con el objeto del pleito, en orden a la correcta valoración del dictamen
emitido (LEC art. 337.2).
5. Cuando las partes tengan intención de aportar con el escrito de demanda o su contestación
dictamen o dictámenes de perito, pero, circunstancialmente, no les fuera posible hacerlo en
el momento de la presentación de una u otra, están obligados a justificar cumplidamente en
sus respectivos escritos los motivos de la imposibilidad de aportarlos, y deberán indicar los
dictámenes de que intenten valerse, difiriendo su aportación para un momento posterior, una
vez dispongan de ellos, en todo caso 5 días antes al inicio de la audiencia previa al juicio or-
dinario o de la vista en el verbal (LEC art. 337.1, modificado por la Linoj, art. 15.159), mo-
mento en que se dará traslado de los mismos a la parte contraria.
6. Cuando el encargo del dictamen al perito haya sido formulado con tiempo insuficiente
para realizar la prueba pericial y emitir su dictamen, el abogado tendrá que recurrir a la so-
lución alternativa de manifestar en el escrito de interposición de la demanda o de contestación
la intención de posponer la aportación del dictamen y aportarlo cuando disponga de él con la
antelación de 5 días a la audiencia o a la vista.
7. Las partes actora y demandada que no hubiesen aportado el o los dictámenes de peritos
con sus escritos de demanda o de contestación, o no hubieran puesto de manifiesto la inten-
ción de aportarlos iniciado el proceso, o, en su caso, antes de la audiencia previa al juicio,
por no disponer de ellos, no podrán ya aportarlos posteriormente (LEC art. 269).
8. No serán admitidos dictámenes de peritos aportados por las partes después del juicio o de
la vista, excepto en los casos previstos en el art. 435 en diligencias finales previas a la emisión
de sentencia, en los juicios ordinarios (LEC art. 271.1). En los casos de aportación de dictá-
menes con posterioridad a los distintos momentos procesales en los que la LEC autoriza a
hacerlo, serán devueltos de oficio o a instancia de parte.
Excepción:
1.Preclusión.– Principio de Derecho procesal por el que los actos procesales han de realizarse en los momentos o fases ta-
xativamente señalados por la ley (Diccionario Trivium de Derecho y Economía, Editorial Trivium, S.A.).
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lo que estimen conveniente, en cuyo caso se suspenderá al plazo para dictar sentencia. El ór-
gano jurisdiccional resolverá sobre la admisión y alcance del documento en la misma sen-
tencia. (LEC art. 271.2, modificado por la Linoj, art. 15.148).
1. Son juicios declarativos en los que se deciden litigios entre partes que no tengan señalada
tramitación especial (LEC art. 248.1).
2. La LEC prevé el empleo de la prueba de peritos cuando son necesarios conocimientos científicos,
artísticos o prácticos para conocer o apreciar hechos de influencia en el pleito. (LEC art. 335).
3. La LEC observa el grado de conocimientos y titularidad que debe poseer el perito (LEC
art. 335).
4. El perito judicial en pruebas contable y/o económica es el experto con conocimientos es-
pecializados en materia contable y sobre economía llamado en el proceso para aportar sus
conocimientos en la práctica de la prueba pericial en tales materias. El perito es pues el ex-
perto designado por el órgano jurisdiccional para practicar la prueba que le permitan una co-
rrecta apreciación de los hechos.
Juicio ordinario.
Juicio verbal.
La LEC dispone los litigios que se deciden en juicio ordinario, cualquiera que sea la cuantía
(LEC art. 249.2, modificado por la Linoj, art. 15.143).
Esquema
Fase de alegaciones
Demanda interpuesta por la demandante (LEC art. 399)
• Identificación del actor y demandado (remisión al art. 155 LEC)
• Exposición de los hechos
Ordenación en la exposición necesaria
Aportación de documentos y medios
Aportación de dictámenes periciales e informes de expertos
Valoración de los hechos –opcional–
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• Fundamentos de Derecho
Alegaciones sobre capacidad de las partes
Representación de las partes o procurador
Jurisdicción
Competencia
Clase de juicio
• Petición. Pretensiones
Claridad necesaria
Ordenación de las peticiones principales
Ordenación de las peticiones subsidiarias
• Postulación
Identificación abogado y procurador
Posibilidad de ampliación de la demanda –opcional– antes de la contestación
Fase de comparecencia
Audiencia previa al juicio (LEC art. 414)
• Convocatoria: 3 días después de la Fase de alegaciones
• Objeto:
Intento de acuerdo o transacción
Desistimiento del proceso.
Solicitud de homologación de acuerdos
• Examen de cuestiones procesales (LEC art. 414.3 y 416)
Falta de capacidad de los litigantes o representantes
Cosa juzgada o litispendencia
Falta de litisconsorcio 3
Inadecuación del procedimiento
2. Litispendencia.– Situación jurídico-procesal de pendencia en un proceso y conjunto de efectos jurídicos que se producen
una vez establecida. Supone la imposibilidad legal de tramitar otro procedimiento entre los mismos sujetos y con el mismo
objeto del que está pendiente (Diccionario Trivium de Derecho y Economía, Editorial Trivium, S.A.).
3. Litisconsorcio.– Pluralidad de litigantes.
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(Varios de los artículos aludidos en el ESQUEMA anterior han sido modificados por el art. 15
de la Linoj).
Las partes podrán aportar al proceso los dictámenes periciales que consideren convenientes
sobre hechos o circunstancias relevantes en el asunto objeto del pleito o para adquirir certeza
sobre los mismos (LEC arts.265.1, 4º, 335.1, 336).
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Cuando demandante o demandado sean titulares del derecho de asistencia jurídica gratuita,
no procederá la aportación del dictamen o dictámenes de peritos con el escrito de demanda
o de contestación a la misma sino que bastará con indicarlo en sus respectivos escritos, en
cuyo caso, de conformidad con lo dispuesto en la Lajg, se procederá a la designación de
perito por el órgano jurisdiccional, (LEC art. 339.1, modificado por la Linoj, art. 15.161).
3. La introducción del perito en el proceso por designación judicial tiene las siguientes fases:
1. Las partes actora y demandada no titulares del derecho de asistencia jurídica gratuita,
cuando consideren necesaria la práctica de prueba pericial contable y/o económica, solicitarán
en sus escritos de interposición de demanda o de contestación la designación judicial de perito
para la práctica de la prueba pericial contable y/o económica que propongan (LEC art. 339.1
y 2, modificados por la Linoj, art. 15.161).
Admisión:
3. En los juicios ordinarios el plazo para la designación judicial de perito es de 5 días desde el
de presentación del escrito de contestación a la demanda por la demandada, cualquiera que sea
la parte que haya solicitado la designación. (LEC art. 339.2, modificados por la Linoj, art. 15.161).
4. En los juicios verbales sin trámite de contestación escrita el plazo para la designación ju-
dicial de perito es de 2 días contados desde la presentación de la solicitud (LEC art. 339.2,
modificado por la Linoj, art. 15.161).
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6. Si las partes estuviesen de acuerdo en que la prueba pericial sea practicada y el dictamen
emitido por un determinado perito o entidad, el órgano jurisdiccional designará para su emi-
sión al perito o entidad elegido por las partes (LEC art. 339.4).
7. Si no hubiera acuerdo entre las partes en la designación del perito, será designado por el
órgano jurisdiccional en la forma dispuesta por la LEC (LEC art. 339.4).
8. El juez sólo podrá designar perito de oficio en determinados casos que la LEC contempla
(LEC art. 339.5). Excepto en un único caso de los previstos en la LEC puede intervenir el
economistas en función de perito judicial.
9. El mandato judicial es tácito cuando no media providencia sino que basta el escrito de
nombramiento del perito y el alcance de la prueba para que las partes faciliten al perito los
libros y documentaciones que solicite para la práctica de la prueba.
10. El mandato judicial es expreso a petición generalmente del perito, cuando ante actitudes
remisas de la parte contraria a la que solicitó la prueba sino su nula colaboración, solicita del
juez la orden expresa dirigida a dicha parte para que le sean exhibidos los libros de contabi-
lidad y documentaciones precisos para la práctica de la prueba.
11. Si el juez no admite la o las pruebas propuestas por alguna de las partes o por ambas, no
se practicarán y el nombramiento de perito queda sin efecto, ello sin perjuicio de que la so-
licitud pueda reproducirse en la segunda instancia.
2. Será en todo caso necesario el recurso a la solicitud de designación de perito por el órgano
jurisdiccional cuando la prueba pericial contable pretendida no sea posible practicarla sin el
examen y verificación de libros y documentaciones contables y/o económicas de la contra-
parte.
El perito precisará para ello de la colaboración de la parte contraria a la que solicitó la pericia,
la cual es posible que se oponga a su práctica.
4. El procedimiento previsto por la LEC para designación de peritos es por lista corrida, en
cada Comunidad Autónomas, determinada a principio de cada año por sorteo, entre los cole-
giados miembros de los tres colegios profesionales: economistas, titulares mercantiles y cen-
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sores jurados de cuentas. (LEC art. 341.1. RDL 6/2000, de 23 de junio. Instrucción 5/2001,
de 19 diciembre 2001 del Pleno del Consejo General del Poder Judicial).
1. El perito que haya de ser objeto de designación para la práctica de prueba pericial contable
y/o económica habrá de poseer el título de economista (o de titular mercantil o censor jurado
de cuentas) que le faculta para la práctica de la pericia y para la emisión del dictamen en la
especialidad (LEC art. 340.1, general).
2. El nombramiento se dará a conocer al perito en la forma prevista en la LEC (LEC arts. 159
y 160, modificados por la Linoj, art. 15.85 y 15.86).
• Que actuará con total objetividad, tomando en consideración tanto lo que pueda fa-
vorecer como lo que pueda causar perjuicio a cualquiera de las partes, bajo juramento
o promesa.
• Que conoce las sanciones penales en que habrá de incurrir de incumplir sus deberes
como perito.
• Estas manifestaciones, según la LEC, procederá hacerlas el perito dos veces, una a
la aceptación (LEC art. 342.1), otra, practicada la prueba, en el dictamen (LEC art.
335.2); en la práctica bastará con hacerla una sola vez, a la aceptación o a la emisión
del dictamen.
2. Si el perito rehúsa aceptar, aludiendo justa causa que le impide hacerlo, será sustituido por
el siguiente de la lista. Si tampoco acepta, por el siguiente y así sucesivamente (LEC art.
342.2, modificado por la Linoj, art.15.162).).
El perito en quien al ser designado concurran alguna o varias de las circunstancias previstas,
estará obligado a abstenerse de actuar, sin esperar a ser recusado (LEC arts. 99.1, 100.2 mo-
dificados por la Linoj, art. 15.44 y 105.1 modificados por la Linoj, art. 15.48), siendo susti-
tuido por el perito suplente (LEC art. 105.2 modificados por la Linoj, art. 15.48).
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Ser o haber sido defensor judicial o integrante de los organismos tutelares de cualquiera
de las partes o haber estado bajo el cuidado o tutela de éstas (cuando el perito sea abo-
gado y haya intervenido como tal).
Estar o haber sido denunciado o acusado por alguna de las partes como responsable de
algún delito o falta.
Haber sido defensor o representante de alguna de las partes, emitido dictamen sobre el
pleito o causa como letrado o intervenido en él como fiscal, perito o testigo (cuando el
perito sea abogado y haya intervenido como tal).
Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguna de las partes, el juez o magis-
trado o con el fiscal.
1. Aparte de las causas que según la LOPJ y la LEC obligan al perito a abstenerse de actuar,
los economistas auditores, en los trabajos exclusivamente de auditoría y solo en ellos, habrá
de tener en cuenta las incompatibilidades dispuestas por la LAC. Que en determinados casos
también le impiden actuar (LAC arts. 8).
1. Los peritos designados por el órgano jurisdiccional, tanto titulares como suplentes, podrán
ser recusados por las partes (LEC arts. 124.1 y 343.1).
La recusación tiene por finalidad excluir, a petición de parte, al juez, magistrado, secretario
o perito por su relación con una de las partes anterior o al tiempo del pleito. Es también la fa-
cultad de solicitar que un determinado operador jurídico (peritos y otros) se abstenga de in-
tervenir en un procedimiento judicial por concurrir en él determinadas circunstancias previstas
por la ley por considerarse que su actuación en el pleito pudiera adolecer de la imparcialidad
requerida. Tacha es el motivo legal para invalidar o desvirtuar la fuerza probatoria de las de-
claraciones del dictamen de un perito o de la declaración de un testigo. Implica una incapa-
cidad relativa sometida a una apreciación relacional.
2. Los peritos que hubieran emitido informes o dictámenes aportados por las partes, no podrán
ser recusados y sólo podrán ser objeto de tacha (LEC art. 124.2, remisión a los arts. 343 y 344).
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1. Hay dos clases de causas de recusación: generales, previstas por la LOPJ y particulares,
dispuestas por la LEC.
2. Las causas generales de recusación previstas por la LOPJ (LEC art. 99.1 y LOPJ art. 219)
las mismas que para la abstención (ver 6.19).
Haber emitido el perito con anterioridad sobre el asunto objeto del pleito en el que se le
recusa, dentro o fuera de él, dictamen contrario a la parte recusante.
Haber prestado servicios como perito al litigante contrario; ser empleado o socio del mismo.
4. La recusación de hará por escrito dirigido al órgano jurisdiccional, con copias para su tras-
lado a las demás partes, firmado por el abogado y el procurador de la parte recusante, expre-
sándose la causa de la recusación y los medios de prueba propuestos. (LEC art. 125.1).
5. Si la causa de la recusación fuese anterior a la designación del perito, el escrito deberá presen-
tarse en los 2 días siguientes al de la notificación del nombramiento (LEC art. 125.2 párr. 1).
7. Celebrado el juicio o la vista no podrá recusarse al perito, sin perjuicio de que cuando las
causas existieran al tiempo de emisión del dictamen por el perito pero conocidas después, podrán
ser puestas de manifiesto al órgano jurisdiccional que entienda del pleito antes de que dicte sen-
tencia; de no ser posible, podrá ser reproducido en la segunda instancia (LEC art. 125.3).
3. El perito que silencie hechos o datos relevantes conocidos como consecuencia de la pericia
realizada, será penalizado con la pena prevista por el CP (CP art. 460).
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4. El perito que hubiera prestado falso testimonio en causa criminal, quedará eximido de pe-
nalización si se retracte en tiempo y forma, manifestando la verdad para que surta efecto
antes de que se dicte sentencia (CP art. 462).
2. La LOptp dispone medidas especiales de protección del perito tendentes a evitar situaciones
en que su seguridad pueda verse seriamente comprometida.
3. La LOptp confiere a jueces y tribunales, tras la apreciación racional del grado de riesgo o
peligro en que puedan hallarse los peritos, autorización para la aplicación de determinadas
medidas de protección.
4. Para la aplicación de las aludidas medidas es necesaria la apreciación racional por parte
de jueces y tribunales de un peligro grave que aceche al perito, en su persona, libertad o
bienes; su cónyuge o persona con quien el perito mantenga análoga relación de afectividad,
sus ascendientes, descendientes o hermanos (LOptp art. 1).
1. La primera actuación por parte del perito tras la aceptación, es el examen de los autos en
la sede del juzgado: selección de los folios de los autos del escrito o escritos de la parte o
partes proponentes de la prueba, en los que consta el alcance de la prueba, y cuantas docu-
mentaciones interesen, y obtención de copias, imprescindible para el estudio de los antece-
dentes del pleito, para formarse una idea general del objeto del litigio.
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tribunales. En los dos últimos casos se halla la prueba pericial contable y/o económica (LEC
art. 290).
5. Las partes y sus defensores podrán presenciar las operaciones periciales sin que entorpez-
can su práctica (LEC art. 345.1).
6. El perito deberá comunicar a los abogados de las partes que hayan manifestado sus deseos
de presenciar las operaciones de la prueba el día y hora de inicio de la prueba, con una ante-
lación mínima de 48 horas (LEC art. 345.2).
7. El perito, para la práctica de la prueba pericial contable y/o económica verificará las cifras
y datos deducidos de la contabilidad de las partes necesarios para la emisión de su dictamen
(LEC art. 290, modificado por la Linoj, art. 15.155).
1. El perito, practicada la pericia emitirá su dictamen por escrito, debiendo acompañar los
documentos que tengan colación con el objeto de la pericia. Podrá acompañar al dictamen
los documentos sobre los que se hubiera basado y considere conveniente anexionar al dicta-
men (LEC art. 336.2), aunque prudentemente, a fin de evitar la inclusión de documentaciones
superfluas y/o innecesarias.
2. El perito, debe manifestar en el dictamen, bajo juramento o promesa de decir verdad, que
ha actuado con total objetividad, tomando en consideración tanto lo que pueda favorecer
como lo que pueda causar perjuicio a cualquiera de las partes, y que conoce las sanciones
penales en que habrá de incurrir de incumplir sus deberes como perito (LEC art. 335.2). La
omisión del cumplimiento de este precepto legal por parte del perito puede traer consecuen-
cias desagradables por la inadmisión del dictamen por parte del juez.
El precepto es imperativo tanto para los peritos que emite dictamen para su aportación al pro-
ceso con la demanda o su contestación (LEC art. 336) como para los designados por el órgano
jurisdiccional a petición de parte (LEC art. 339, modificado por la Linoj, art. 15.161). Los
peritos habrán de hacerlo constar en su dictamen.
3. Sólo ratificarán el dictamen, el perito que haya sido requerido por las partes o por el tribunal
para su comparecencia en el juicio, no en cambio los que ni el tribunal ni las partes la hubieran
solicitado (LEC arts. 346, modificado por la Linoj, art. 15.163 y 429,8).
4. Aportará el dictamen y sus anexos al juzgado en el plazo que le hubieran señalado (LEC
art. 346). La aportación del dictamen se hará acompañada de un escrito.
5. Del dictamen emitido se dará traslado a las partes para que manifiesten si desean que el perito
acuda al juicio, si es ordinario, o a la vista, si es verbal, para hacer aclaraciones complementarias
que consideren oportunas. El órgano jurisdiccional acordará si considera necesaria o no la pre-
sencia del perito en el juicio o la vista (LEC art. 346, modificado por la Linoj, art. 15.163).
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4.21. Tacha
1. El perito que hubieran emitido dictamen aportado por las partes en sus escritos de demanda
o de contestación a la misma no podrán ser recusados pero podrán ser objeto de tacha de con-
currir en ellos determinadas circunstancias (LEC 343.1).
2. La propuesta de tacha del perito que hubiera emitido dictamen aportado por las partes en sus
escritos de demanda o su contestación se hará en la audiencia previa al juicio y la formulación
de la tacha de estos y la de los peritos nombrados, a petición de parte, por el órgano jurisdic-
cional, con la correspondiente aportación de pruebas, en el acto del juicio, en el ordinario (LEC
art. 347.15), o de la vista, en el verbal. Después del juicio o de la vista no podrá formularse
tacha del perito (LEC art. 343).
4.22.Causas de la tacha
1. Son causas de la tacha (LEC art. 343.1)
Ser cónyuge de una de las partes, de sus abogados o procuradores.
Tener interés directo o indirecto en el objeto del pleito u otro semejante.
Parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad entre el perito y una de
las partes, sus abogados o procuradores.
Estar o haber estado en situación de dependencia o de comunidad o contraposición de
intereses con alguna de las partes, con sus abogados o procuradores.
Tener el perito amistad íntima con cualquiera de las partes, abogados o procuradores.
Tener el perito enemistad manifiesta con cualquiera de las partes, sus abogados o procu-
radores.
Cualquier otra circunstancia, debidamente acreditada, que les haga desmerecer en el
concepto profesional.
4.23. Contradicción y valoración de la tacha
1. Las partes podrán oponerse a la tacha del perito ante el órgano jurisdiccional, aportando la
documentación pertinente a título de prueba (LEC art. 344.1).
2. En el momento procesal de la valoración de la prueba, el órgano jurisdiccional tendrá en cuenta
la tacha así como su negación o contradicción, declarando la falta de fundamento. De apreciar
temeridad o deslealtad procesal en la tacha podrá imponer una penalidad pecuniaria (multa) a la
parte responsable (LEC art. 344.2 modificado por R.D. 1417/2001, de 17 de diciembre).
3. El perito, finalizado el proceso, si considera que la tacha pudiera haber menoscabado su
consideración y prestigio profesional o personal, podrá solicitar del órgano jurisdiccional de-
clare, que la tacha carecía de fundamento (LEC art. 344.1).
4.24. Audiencia previa al juicio
Aportación de nuevos dictámenes periciales en la audiencia previa al juicio:
1. En la audiencia previa, las partes podrán aportar dictámenes de peritos en apoyo de las
alegaciones complementarias, rectificaciones, peticiones, adiciones y hechos nuevos puestos
de manifiesto en la audiencia previa al juicio (LEC art. 426.5 párr. 1).
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2. La parte actora podrá aportar en la audiencia previa al juicio nuevos dictámenes periciales,
en razón a las alegaciones formuladas por la parte demandada en el escrito de contestación a
la demanda (LEC art. 265.3).
3. Las partes expondrán en la audiencia lo que convenga a su derecho sobre los dictámenes
periciales presentados hasta ese momento (audiencia previa): aportados en los escritos de de-
manda y contestación (LEC art. 265.1.4º), los emitidos posteriormente (LEC art. 337) y los
emitidos por los peritos designados por el órgano jurisdiccional, pronunciándose sobre si los
admiten, contradicen o proponen sean ampliados (LEC art. 427.2).
6. Los dictámenes periciales a aportar en esta fase del proceso, podrán encargarlos las partes
a los peritos que libremente designen cada una de ellas.
7. En la audiencia previa al juicio ordinario, si, alternativamente, las partes solicitasen la de-
signación de un perito por el órgano jurisdiccional para la práctica de una prueba pericial y
emisión de dictamen, de considerar la solicitud pertinente y útil el dictamen, acordará aquél
la designación, previa la aquiescencia por ambas partes en el objeto de la pericia y en aceptar
el dictamen del perito designado (LEC arts. 339.3,1 y 427.3).
8, La designación de perito en esta fase del proceso se efectuará en la forma dispuesta para
ello (LEC art. 427.4).
9. Si las partes estuvieran de acuerdo en que el dictamen sea emitido por un determinado pe-
rito, el órgano jurisdiccional designará el elegido por las partes (LEC art. 339.4).
Ampliación de dictámenes:
10. Las ampliaciones de los dictámenes periciales por las partes habrán de ser aportadas en
idéntico plazo de 5 días dispuesto para la aportación de nuevos dictámenes (LEC arts. 427.2
y 3, en concordancia con el art. 338).
12. Las partes, teniendo en cuenta las manifestaciones del juzgador, podrán completar o mo-
dificar sus proposiciones de prueba (LEC art. 429.1, párr. 3).
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Acuerdo de las partes previo al juicio que pone fin al litigio. Sentencia sin celebración de
juicio:
13. Cuando las únicas pruebas sean documentos, dictámenes periciales e informes aportados
por las partes al inicio del proceso o durante el mismo y ninguno de ellos hubiera sido im-
pugnado y, además, ni las partes ni el órgano jurisdiccional requiriera la presencia de los pe-
ritos en el juicio para la ratificación del dictamen, dictará sentencia sin previa celebración
del juicio (LEC art. 429.8).
14. Si concluidas las pruebas, exhortadas por el juez a las partes, a sus abogados y procura-
dores para que lleguen a un acuerdo que ponga fin al litigio –objetivo esencial de la audiencia
previa– no llegasen a ningún acuerdo, proseguirá el pleito (LEC art. 428.2 y 3).
En la mayoría de los casos el plazo de 2 meses será suficiente para la práctica de la prueba;
sin embargo, en otros, de revisiones contables muy complejas así como cuando sean necesa-
rias auditorías de cuentas plurianuales que requieran plazos más amplios, la LEC no prevé
solución alguna.
16. Las partes deberán indicar qué peritos habrán de personarse en el juicio que habrá de tener lugar
tras la audiencia previa y cuáles hayan de ser citados por el órgano jurisdiccional. La citación se
acordará en la propia audiencia y se practicará con antelación suficiente (LEC art. 429.5, párr. 1).
4.25. Juicio
1. Si no hubiese acuerdo, proseguirá la audiencia hasta el juicio que dará fin al litigio (LEC
art. 428).
3. Practicadas las pruebas las partes formularán sus conclusiones sobre ellas (LEC art. 431).
1. Las partes deberán solicitar al órgano jurisdiccional la presencia del perito, tanto los nom-
brados por las partes como los nombrados por el juez a su solicitud, en el juicio o a vista
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(LEC art. 337.2 y 338.2, modificado por la Linoj, art. 15.160). El juez la admitirá o no, según
lo considere necesario (LEC art. 346, con la modificación indicada).
2. La actuación del perito en el juicio oral, acordada su intervención a petición de las partes
por sus abogados, consistirá en:
2. Facilitar aclaraciones.
4. Aclarar o ampliar, a petición de las partes o de sus abogados, otros puntos conexos
con el alcance del dictamen.
El perito, ante la imposibilidad de dar una respuesta satisfactoria a la ampliación de los puntos
del dictamen, indicará el plazo que habrá de serle necesario para contestar a las cuestiones
que le propongan. (LEC art. 347.1, 2.º y 3.º).
3. En el propio acto de intervención del perito podrá concurrir el perito de la parte contraria
para que formule las oportunas objeciones al dictamen (LEC art. 347.1.5.º).
4. El juez podrá formular a los peritos las preguntas que considere precisas y requerir las
aclaraciones pertinentes sobre el objeto del dictamen, pero sin poder acordar de oficio que el
perito lo amplíe. Al perito designado de oficio sí podrá solicitar ampliación del dictamen
(LEC arts. 339.5 y 347.24, en concordancia con art. 339.5).
5. La función del perito finaliza tras su intervención en el juicio (LEC art. 346, modificado
por la Linoj, art. 15.163).
Es en este momento procesal que el perito puede ser llamado a practicar nueva prueba pericial
contable y/o económica.
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1. Se decidirá en juicio verbal, cualquiera que sea la cuantía (LEC art. 250.1):
Tutela de tenencia o posesión de bienes o derechos por quien haya sido despojado o
perturbado de ellos.
Demandas que pretendan la efectividad de los derechos reconocidos por el art. 160 del
CC. (L. 13/2009, art. 15.144).
Se decidirán también en juicio verbal las demandas cuya cuantía no exceda de 6.000
euros y no se hallen referidas a ninguna de las cuestiones previstas en el apartado 1 del
artículo 249 (LEC art. 250.2, introducido por L. 13/2009, art. 15.144).
Esquema
Admisión de la demanda por el Secretario judicial o por el Tribunal (LEC art. 440)
Presupuestos de admisión
Jurisdicción
Competencia objetiva
Competencia territorial
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Excepción:
Inadmisión de la demanda (LEC art. 439)
Remisión a la tutela sumaria. Sentencia no produce efecto de cosa juzgada (LEC art. 447.2, 3 y 4)
Desahucios
Protección registral
Otros por disposición legal
Interposición: Plazo 5 días con antelación a la vista.
Peticiones conexas a la principal necesarias.
Debe incluirse necesariamente en el ámbito del juicio verbal
Alegación de compensación. Plazo: 5 días con antelación a la vista. De superarse el
ámbito del juicio verbal se tendrá por no puesta.
Recursos
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Apelación
(Varios de los artículos aludidos en el ESQUEMA anterior han sido modificados por el art.
15 de la Linoj).
1. En los juicios verbales la parte actora deberá aportar con la demanda los documentos, dic-
támenes periciales e informes en que fundamente su pretensión (LEC art. 265.1).
2. La demandada deberá aportar en el acto de la vista los dictámenes periciales e informes de pe-
ritos junto con los documentos, instrumentos y medios de que pretenda valerse (LEC art. 265 4).
3. En los casos, excepcionales, de los juicios verbales con contestación escrita el dictamen
pericial deberá presentarse con 5 días de antelación al juicio (LEC art. 338.2 modificado por
la Linoj art. 15.160), pero no para los que no tengan esa excepcionalidad.
4. En el juicio verbal, todo cuanto se refiere a la prueba se rige por lo dispuesto en las dispo-
siciones comunes a los juicios declarativos (LEC arts. 281 a 386, ambos inclusive, y 445).
5. En los juicios verbales sin trámite de contestación escrita, el demandado beneficiario del derecho
de justicia gratuita deberá solicitar la designación judicial de perito con una antelación de 10 días
al señalado para la celebración de la vista, a fin de que el perito designado pueda emitir su dictamen
con antelación al acto de la vista (LEC arts. 339.1, modificado por la Linoj, art. 15.161).
Las actuaciones en las que pueden ser llamados a intervenir los economistas en funciones de
perito en los procesos declarativos juicios ordinarios y verbal, son los siguientes:
Actuaciones prejudiciales.
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Práctica de prueba pericial con emisión de dictamen a requerimiento del órgano juris-
diccional en diligencias finales.
2. Los medios de prueba sobre los que se admite nueva prueba pericial son:
Cualquier otro medio por el que pudiera obtenerse certeza sobre determinados hechos
de relevancia en el proceso. (LEC art. 299.2 y 3).
4. Del reconocimiento judicial practicado, se levantará acta por el secretario judicial, con-
signándose en ella las observaciones efectuadas por los peritos que firmarán al final junto
con los demás asistentes al acto (LEC art. 358).
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La LEC no dice nada sobre si en estas actuaciones el perito debe jurar o prometer el cargo en
la forma que dispone el art. 335.2.
5. El perito designado podrá ser recusado por el ejecutante y el ejecutado personados (LEC art. 638.2,
modificado por la Linoj, art. 15.270). Las causas de la recusación, el procedimiento de recusación y
la sustanciación del incidente de recusación serán las previstas en la LEC arts. 124 a 127.
Práctica de la valoración:
7. La tasación de los bienes y derechos se hará por su valor de mercado, sin tener en cuenta
en los inmuebles las cargas y gravámenes existentes sobre ellos (LEC art. 639.3).
8. El perito efectuada la valoración, emitirá informe por escrito que deberá aportar al juzgado
en un plazo no superior a 8 días contados desde la aceptación. Este plazo podrá ampliarse
previo razonamiento de la necesidad de ampliación por parte del perito en razón a la com-
plejidad de los trabajos de valoración (LEC art. 639.2, modificado por la Linoj, art. 15.271).
La aportación del informe, al igual que los dictámenes periciales se hará acompañado de un
escrito.
Alegaciones de las partes al informe de valoración y valoración definitiva por el órgano ju-
risdiccional:
9. Las partes podrán presentar alegaciones a la valoración efectuada en el plazo de 5 días si-
guientes a la aportación por el perito del informe de valoración.
10. Opcionalmente podrán aportar otros informes de peritos tasadores. Cuando se trate de
los bienes y derechos antes enumerados, los informes deberán ser emitidos por economista
(o titular mercantil).
11. El Secretario judicial, vistas las alegaciones y los informes de valoración, determinará la
valoración definitiva, cuya resolución podrá ser objeto de recurso de revisión ante el tribunal
que dictó la orden de ejecución (LEC art. 639.4 modificado por la Linoj, art. 15.271).
1. En el procedimiento de apremio, embargados los bienes del deudor, el ejecutante del em-
bargo podrá solicitar al secretario judicial le sean entregados en administración todos o parte
de los bienes embargados para aplicar sus rendimientos al pago del principal, intereses y cos-
tas de la ejecución (LEC art. 676 modificado por la Linoj, art. 15.300).
2. De las cuentas presentadas por el acreedor ejecutante del embargo se dará vista al ejecutado.
En caso de disconformidad, el juez convocará a ambas partes a una comparecencia en la cual
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se admitirán las pruebas propuestas por ambas partes. Una de las pruebas puede consistir en
una pericial basada en un informe de un economista.
3. El perito procederá emitir dictamen pericial solicitado sobre los daños y perjuicios por
quien haya sufrido daños y perjuicios en un procedimiento de ejecución forzosa.
Las ocasiones en que la LEC prevé de forma explícita la intervención de peritos son muy di-
versas. Aparte de las expuestas, existen aún casos en que es preceptiva la intervención del
perito. En otros casos implícitamente se advierte también la necesidad de la intervención del
perito en todas las ocasiones en que se refiere a la prueba y su práctica, siendo la pericial sin
duda la más importante.
Liquidación del régimen económico matrimonial (LEC art. 810.3 y 5, modificado por
la Linoj, art. 15.368).
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Pruebas que hubieran sido indebidamente denegadas en primera instancia, habiéndose inten-
tado la reposición de la resolución denegatoria o se hubiere formulado la oportuna protesta
en la vista.
Pruebas propuestas y admitidas en primera instancia que por causas no imputables a quien las
hubiera solicitado no hubieran podido practicarse ni incluso como diligencias finales.
Pruebas que se refieran a hechos relevantes para la decisión del pleito, ocurridos después del
comienzo del plazo para dictar sentencia en primera instancia o antes de dicho término, siem-
pre que la parte que las solicite justifique satisfactoriamente que ha tenido conocimiento de
ellos posteriormente.
A solicitud del demandado declarado en rebeldía, por causas que no le fueren imputables,
personado en los autos con posterioridad al momento procesal para proposición de la prueba
en primera instancia, en cuyo caso podrá solicitar en la segunda instancia se practique toda
la que convenga a su derecho.
(LEC art. 460.2 y 3).
5. Ordenado el traslado de los autos al órgano jurisdiccional superior por el que hubiere dic-
tado la resolución recurrida, este acordará lo que proceda. Si hubiera de practicarse prueba,
en la misma resolución en la que se admita señalará el día para la vista que habrá de celebrarse
dentro del mes siguiente en el que se sustanciará con arreglo al procedimiento del juicio
verbal (ver 2.1.1.2.) (LEC art. 464.1 modificado por la Linoj, art. 15.194).
1. En el proceso civil internacional rigen los mismos preceptos que para el proceso civil in-
terno; la iniciativa de la actividad probatoria es siempre a instancia de parte, con posibilidad
de, que en determinados casos, el tribunal pueda acordar de oficio que se aporten al procedi-
miento documentos o dictámenes periciales, entre otros medios de prueba (LEC art. 282).
3. En los procesos civiles que se sigan en territorio español se regirán por las normas proce-
sales españolas, con las únicas excepciones previstas en los tratados y convenios internacio-
nales de los que España sea parte (LEC art. 3). Todo lo que hace referencia a la prueba deberá
ajustarse a la LEC.
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8. En general, en los casos en que la prueba deba practicarse en un estado distinto al de los
tribunales que entienden del litigio, debiendo requerirse el auxilio judicial de los tribunales
de otro Estado, éstos actúan conforme a su propia ley procesal y no según la ley procesal del
Estado requirente del auxilio.
10. El objeto y carga de la prueba deben estar regulados por la ley que regula el fondo del
asunto, es decir, el litigio.
11. La admisibilidad o no de los medios de prueba no debe estar regulada por la ley del foro,
es decir, por la ley que regula el proceso –en España la LEC– (SAP de Málaga, 21 de enero
1994). El art. 3 no admite otras soluciones. Pero aun con ello, se admitirán como pruebas
preconstituidas las pruebas periciales preconstituidas en el extranjero que reúnan los condi-
cionamientos exigidos por la LEC (LEC arts. 144, modificado por la Linoj, art. 15.74 y 323).
12. Respecto a la fuerza probatoria de los medios de prueba, será la que les atribuya la propia
ley aplicable, es decir, la ley del foro –ley del tribunal que entiende del litigio–, en las pruebas
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preconstituidas –periciales, la ley del Estado en donde se hubieran obtenido. No tendría sentido
que los tribunales de un Estado, por ejemplo españoles, pasaran a cuestionar el valor de unas
pruebas preconstituidas en otro Estado –por ejemplo Italia– acordes con la ley de aquel Estado.
Caso 2. Un juez español admitirá como prueba preconstituida un dictamen emitido por
un economista perito de otro Estado, por ejemplo inglés, siempre que se ajuste a la nor-
mativa sobre tal clase de prueba en aquel Estado, posteriormente traducidos al español
(LEC art. 144, con la modificación indicada).
Son:
• Propiedad industrial
• Propiedad intelectual
• Competencia desleal
• Ámbito tributario
• Contrainforme
El principio en el que se fundamenta es que quien ha soportado un daño del que es responsable
otro, sea un daño físico en bienes de su patrimonio o por el incumplimiento de contrato, el
responsable del daño causado tiene la obligación legal de indemnizar al perjudicado.
La indemnización debe cubrir; los gastos soportados como consecuencia del suceso: daño
emergente y la ganancia o beneficio dejado de percibir: lucro cesante.
El procedimiento para la determinación del lucro cesante consiste en la obtención de las cur-
vas de tendencia de las ventas o cifra de negocios, margen bruto y beneficio de los años pre-
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cedentes a los sucesos que provocaron la pretensión indemnizatoria por la vía del litigio, su
ajuste por métodos matemáticos (mínimos cuadrados) y consiguiente extrapolación en el ho-
rizonte temporal previamente determinado; en los casos de incumplimiento de contrato hasta
el último año que contempla el contrato incumplido. Esta metodología es coincidente con lo
dispuesto por la jurisprudencia. (STS de 30 de enero 1993 y 8 de junio 1996).
Suele darse en las operaciones de préstamos en los que intervienen entidades financieras pri-
vadas cuyas operativa está en el límite de la legalidad y el delito.
3. El contrainforme
Consiste en un estudio crítico, analítico y profundo del dictamen o informe de otro profesional
aportado a los autos por la parte contraria, tanto en procedimientos civiles como en las otras
jurisdicciones. Esta intervención contradictoria está subsumida en la LEC (LEC art. 427)
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3. Las partes pueden solicitar del juzgador la práctica de prueba pericial, en determinados
casos (LECr. art. 471).
6. La LEC es supletoria en los procesos penales (LEC art. 4), excepto lo dispuesto por las
disposiciones específicas de la LECr.
7. En el proceso penal existen dos fases perfectamente diferenciadas; son las siguientes:
1. El juez requiere los servicios periciales de peritos titulares (LECr. arts. 457 y 458).
Designación judicial:
3. Para la práctica de la prueba pericial contable y/o económica el juez designa dos peritos.
En determinados casos la prueba designa un solo perito. (LECr. art. 459).
4. Las partes, querellante y querellada, podrán designar un perito a su costa. Cuando sean
varios los querellantes o querellados, se precisará el acuerdo de todos para el nombramiento
de perito (LECr. art. 471).
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6. Las partes no podrán hacer uso de la facultad de nombrar perito haya iniciado sus actua-
ciones (LECr. art. 472).
7. El juez resolverá sobre la admisión de los peritos designados por las partes (LECr. arts.
470 y 473).
5.3. Nombramiento y notificación de los peritos designados
1. El nombramiento de los peritos y su notificación se hará con las formalidades previstas
por la LECr. (LECr. arts. 460, 461 y art. 466, modificado por la Linoj, art. 2.52).
2. En el proceso penal el perito no tiene posibilidad de sustraerse al mandato del juez a la re-
alización de la pericia, siendo su práctica de ineludible cumplimiento.
3. El perito, en la jurisdicción penal, no puede eludir el llamamiento del juez para la realiza-
ción de la prueba pericial contable y/o económica. (LECr. art. 462).
5.4. Incompatibilidades
1. No podrán actuar como peritos ni emitir informe pericial cuando se hallen en alguno de
los siguientes casos o relación de parentesco: (LECr. art. 416 de la LECr, modificado por la
Linoj, art. 2.47, y 464)
• Los parientes del procesado en línea directa ascendente y descendente.
• Cónyuges o personas unidas por relación de hecho análoga a la matrimonial.
• Hermanos consanguíneos o uterinos.
• Colaterales consanguíneos hasta el segundo grado civil.
• Hijos naturales respecto a la madre en todo caso.
• Hijos naturales respecto del padre cuando estuvieran reconocidos, así como la madre
y padre en iguales casos.
• El abogado del procesado, respecto a los hechos que le hubiese confiado en calidad de
defensor de su causa.
5.5. Juramento o promesa del cargo
1. El perito prestará juramento o promesa de cumplir bien y fielmente en el desempeño de su
función y de no proponerse otro fin más que el de descubrir y declarar la verdad. El juramento
o promesa sustituye a la aceptación (LECr. art. 474, con remisión al art. 434 y L. 44/1967,
de 28 de junio, que regula la prestación de juramento para los no católicos).
5.6. Recusación de los peritos
1. Los peritos pueden ser recusados por la parte querellante o por el propio procesado en los
siguientes casos: (LECr. arts. 468, 469, 470 modificado por la Linoj, art. 2.53).
• Parentesco de consanguinidad o de afinidad dentro del cuarto grado con el querellante
o con el reo.
• Interés directo o indirecto en la causa o en otra semejante.
• Amistad íntima o enemistad manifiesta.
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2. El informe de la prueba pericial contable, pudiendo ser reproducido en el juicio oral, entra
dentro del caso previsto en la LECr (LCr. art. 467), por lo que los peritos no habrán de poder
ser recusados por las partes querellante y querellada.
1. El perito que no se presente al llamamiento del juez o se niegue a presentar el informe sin
alegar excusa fundada (LECr. arts. 462), no estando impedido, además de la responsabilidad
que alcanza a testigos y peritos por falsedad en su declaración (CP art. 459), incurrirá en las
responsabilidades señaladas para los testigos (LECr. arts. 463 y 420, modificado por la L.
38/2002, de 24 de octubre, citada al principio, art. 4.2).
2. El perito que no concurra al primer llamamiento judicial o se resista a declarar sobre la in-
formación que posea acerca de los hechos objeto del expediente, incurrirá en la penalización
prevista por la LECr. De persistir en su resistencia a acudir al mandato judicial será conducido
ante el juez instructor por la policía judicial y perseguido por el delito de obstrucción a la jus-
ticia (CP, art 463.1). De persistir en su resistencia, será perseguido por el delito de desobe-
diencia grave a la autoridad. (LECr. art. 463 y 420, modificado por la L. 38/2002, art. 4.2).
1. La LOptp dispone medidas especiales de protección del perito tendentes a evitar situaciones
en que su seguridad pueda verse seriamente comprometida.
2. La LOptp confiere a jueces y tribunales, tras la apreciación racional del grado de riesgo o
peligro en que puedan hallarse los peritos, autorización para la aplicación de determinadas
medidas de protección.
3. Para la aplicación de las aludidas medidas es necesaria la apreciación racional por parte
de jueces y tribunales de un peligro grave que aceche al perito, en su persona, libertad o
bienes, su cónyuge o persona con quien el perito mantenga análoga relación de afectividad,
sus ascendientes, descendientes o hermanos (LOptp art. 1).
1. La LECr regula la práctica de la prueba pericial en el proceso penal (LECr. arts. 478 a 482.
De ellos sólo los artículos 478 y 480 son de interés para la práctica de las pruebas periciales
contable y/o económica; los otros tres son ajenos a esta clase de pruebas).
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2. Los peritos actuantes podrán requerir la máxima colaboración de las partes así como de terceros
nominados en el procedimiento, sin la cual la práctica de la prueba puede devenir imposible.
3. Los peritos solicitarán la referida colaboración al juez quien ordenará a las partes y terceros
nominados mediante oficio la máxima colaboración y cooperación con los peritos, facilitán-
doles cuantas documentaciones y datos fueran por ellos precisas y les fueran requeridas, im-
prescindible en los casos en que las actuaciones periciales tengan que hacerse en las oficinas
de entidades bancarias y de cajas de ahorros, los cuales, amparándose en el secreto bancario,
son reacias a facilitar datos de sus clientes.
4. Las partes querellante y querellada no podrán asistir a la práctica de las pruebas periciales
contable o económica por el hecho de que el informe de los peritos puede ser reproducido en
el juicio oral, lo que desautoriza su concurrencia (LECr. art. 476).
5.11. Emisión del Informe
1. El contenido del informe a emitir por el perito debe comprender:
• Descripción de la persona o cosa objeto del informe, estado o modo en que se halle
(LECr. art. 478.1.º).
• Relación detallada de todas las operaciones practicadas por los peritos y de su resultado
(LECr. art. 478.2.º).
• Conclusiones a las que hayan llegado los peritos, conforme a sus conocimientos (LECr.
art. 478.3.º).
2. La descripción exigida y el detalle de las operaciones y las conclusiones exigidas por la
LECr. deberán hacerse constar en el cuerpo del dictamen.
3. El juez, a iniciativa propia o a solicitud de las partes o sus defensores, podrá hacer al o a
los peritos las preguntas que estime pertinentes y solicitar aclaraciones. Las respuestas se
considerarán como parte del informe (LECr. art. 483).
4. Cuando las opiniones de los peritos fueran discordes, el juez nombrará un tercer perito di-
rimente, el cual repetirá las operaciones de la prueba practicada por aquellos y practicará
otras que considere necesarias (LECr. art. 484.1 y 2).
5. El dictamen emitido por los peritos con opinión coincidente o el emitido separadamente,
si no hubiera coincidencia de opinión, deberá ser formulado por escrito.
6. El juez facilitará a los peritos los medios materiales necesarios para la práctica de las dili-
gencias que se les encomiende, reclamándolos de la Administración Pública o solicitándolos
de la Autoridad competente (LECr. art. 485).
5.12. Intervención de los peritos en el juicio oral
1. La LECr. regula la forma en que habrá de procederse a la proposición de la prueba y sobre
la declaración del o de los peritos en la fase de juicio oral.
5.13. Nombramiento y práctica de prueba en la fase del juicio oral
1. Las partes y el Ministerio Fiscal manifestarán en sus respectivos escritos de calificación
las pruebas de que intenten valerse en el juicio oral, indicando los peritos que propongan para
la practicar la prueba. (LECr. arts. 656 y 657).
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2. Las partes y el Fiscal podrán pedir que se practiquen cuantas diligencias de prueba no pue-
dan practicarse en acto del juicio oral; en ellas están las pruebas periciales contable y/o eco-
nómica (LECr. art. 657).
3. A petición de las partes, previa a la declaración del juicio oral, podrá practicarse ampliación
o incluso nueva prueba pericial para ser aportadas en la fase decisoria.
4. Los peritos designados por las partes serán citados para su personación en enjuicio oral
(LECr. art. 660, modificado por la Linoj, art. 2.85).
5. El juez examinará las pruebas propuestas y dictará auto admitiendo las que considere per-
tinentes y rechazando las impertinentes (LECr. art. 659).
6. Contra el auto o parte del auto admitiendo las pruebas o mandando practicar no admite re-
curso alguno (LECr. art. 659).
7. Contra el auto o parte del auto rechazando o denegando la práctica de prueba podrá inter-
ponerse recurso de casación (LECr. art. 659).
1. Los peritos podrán ser recusados por la parte contraria o por el Fiscal por cualquiera de las
causas de recusación (LECr. art. 662, modificado por la Linoj, art. 2.86, en concordancia con
el art. 468).
2. El perito o peritos que no hubieran sido recusados en el término preestablecido no podrá serlo
posteriormente a menos que incurra en alguna de las causas de recusación (LECr. art. 663).
3. Los peritos podrán ser también recusados antes de la celebración del juicio oral (LECr.
art. 723).
1. Los peritos citados para su comparecencia en el juicio oral no comparezcan, sin causa jus-
tificada, incurrirán en la penalización prevista en la LECr. Si vueltos a citar dejasen nueva-
mente de comparecer serán procesados por el delito de obstrucción a la justicia (LECr. arts.
661.3 modificado por la L. 38/2002, de 24 de octubre, concordante con el art. 175, modificado
por la Linoj, art. 2.17).
1. Los peritos que no hubieran sido recusados se ratificarán en el contenido del informe o in-
formes que consten en autos y responderán a las preguntas y aclaraciones que les formulen
(LECr. art. 724).
2. Si para dar respuesta a las preguntas que se les formule, los peritos precisan ampliar la
prueba ya efectuada o incluso practicar una nueva prueba lo harán, si es posible, en el propio
lugar de la Audiencia. Ante la imposibilidad de su práctica, solicitarán tiempo para practicarla
en el lugar conveniente. Aceptada la solicitud por el juez se suspenderá la sesión por el tiempo
necesario (LECr. art. 725).
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– Revisiones de constatación.
4. El perito cuenta desde un principio con la existencia de una cierta evidencia de la comisión
de delito.
6. Dentro de las actuaciones judiciales constituyen la propia prueba pericial realizada dentro
del proceso penal. Los hechos están ya determinados y a lo que únicamente debe centrarse
la prueba es a la constatación o rechazo de los hechos constantes en autos.
10. Las actuaciones están proyectadas a la revelación y descubrimiento de los hechos delic-
tivos, basados únicamente en indicios y presunciones. La actuación pericial en estos casos
es el medio para probar la veracidad o falsedad de tales presunciones mediante rendición a
la evidencia.
11. En las revisiones de revelación o de descubrimiento, no existe nada que constatar, el perito
debe descubrir la materialización de los hechos que se presumen han ocurrido o que se im-
putan al presente autor.
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5.18. Aplicaciones del procedimiento según su forma y según las áreas de realización
Para detectar errores materiales, involuntarios o intencionados, que puedan existir en cuentas y
contabilidades procede aplicar test de auditoría denominados test sustantivos o test de verificación,
consistentes en obtener evidencia directa en cuanto a validez y corrección de la información y si
está completa, contenida en las documentaciones contables, sometiendo a verificación las trans-
acciones, movimientos y saldos a fin de detectar posibles irregularidades, omisiones o errores.
Las pruebas que constituyen los test sustantivos se aplican a aquellas cuentas en las que el
perito advierta mayor probabilidad de irregularidades y errores identificados si cabe en veri-
ficaciones preliminares.
Test sustantivos:
• En otros casos el periodo será aquel en que se hayan detectado las manipulaciones
delictuosas.
Test sustantivos:
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58
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Test sustantivos:
El procedimiento en que se basan los dos últimos test dentro del circuito de cobros y
pagos a través de cuentas bancarias es la conciliación de los extractos de cuentas cur-
sados por las entidades bancarias con las que la entidad o persona perjudicada opera.
Como precaución cabe apuntar que deben tomarse los originales de los extractos, des-
echándose las reproducciones y copias.
La investigación de los hechos por la vía del examen de cheques, pagarés y demás do-
cumentos obrantes en los archivos de los bancos y cajas de ahorros permiten obtener
la evidencia directa que se pretende sobre los hechos objeto de investigación.
El examen material de los cheques y pagarés habrá de realizarse en las propias depen-
dencias de la entidad bancaria o caja de ahorros al que pertenezcan la o las cuentas por
las que fueron extendidos o en las que hubieran sido ingresados. Habrán de ser facilitados
por la oficina, sucursal o agencia de la entidad con cargo a la cual hayan sido librados.
La revisión profunda del circuito recorrido por cada cheque o pagaré, tanto dentro como
fuera de la entidad bancaria o caja de ahorros en cuya oficina hayan sido localizados, permite
llegar a determinar los titulares de las cuentas a las que fueron ingresados, los cuales, directa
o indirectamente, serán quienes se hayan beneficiado de la cuantía del cheque o pagaré.
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Puede ser ejecutado por persona ajena al responsable de los fondos de la caja (caso del
empleado que pasa por delante de la caja que el cajero ha dejado indebidamente por
unos instantes abierta mientras se ausenta momentáneamente de su lugar de trabajo y
sustrae dinero o motiva con ese propósito la ausencia del cajero cuando está contando
dinero). Sólo es detectable la falta de dinero, el quantum, no el autor. Es la figura del
tipo del delito de hurto.
Cuando es el propio responsable de los fondos de caja quien comete la acción se está
ante un acto de apropiación, figura del tipo de la apropiación indebida.
Circuito de cobros
Test sustantivo:
• Verificación del número de operaciones y cuantías de los cobros por ventas al contado
entregadas al responsable de la caja general o directamente ingresadas a una de las
cuentas bancarias de la empresa con las notas de ventas al contado, efectuadas por el
empleado presunto autor de la apropiación.
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Test sustantivo:
• Revisión de las cancelaciones por notas de abono y verificación de que tales notas
sean reales, es decir, se correspondan con hechos efectivos.
Las notas de abono deben corresponderse con devoluciones de géneros, en cuyo caso
es preceptiva la comprobación de la realidad de las mismas, viendo si existe constancia
de la entrada o alta en el correspondiente almacén.
Test sustantivo:
• Los test para la investigación de los hechos son los descritos en el epígrafe anterior
(2.2.1.5).
Tras la aplicación del test sustantivo expuesto en el epígrafe anterior procede la verifi-
cación de las cancelaciones de créditos incobrables y su correspondiente cargo a pér-
didas y ganancias o a la previsión para créditos incobrables así como el registro del
crédito cancelado por traspaso a cuentas de orden de cancelación de créditos incobrables
–de existir en la empresa un sistema de cuentas de orden–, observando la apariencia de
certeza de la cancelación y la existencia de documentación anterior justificativa del
crédito y motivos por los que se cancela, todo ello debidamente autorizado por apode-
rado o persona que se haya responsabilizado del apunte.
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Test sustantivo:
La aplicación del test mediante la verificación de los inventarios de dichas carteras, se-
guido de la aplicación de test detallados de transacciones, hace posible la determinación
de la cuantía de la apropiación por constatación de la incoincidencia del saldo de las
cuentas de tales carteras (cartera de efectos al cobro, cartera de recibos al cobro, cartera
de efectos impagados, cartera de recibos impagados) con los respectivos inventarios,
así como con los antecedentes de las documentaciones objeto material de la apropiación
y las cuentas utilizadas para perpetrarla.
Test sustantivo:
• Los test para la investigación de los hechos son los descritos en el epígrafe anterior,
apartado 3. El test para el seguimiento del rastro dejado por los cheques y pagarés es
el descrito en el epígrafe 7 del apartado anterior.
Test sustantivo:
Verificación de las cuentas de clientes afectadas por los falsos descuentos, en las cuales
probablemente se hayan detectado diferencias entre los cargos por facturas y los créditos
por los cobros realizados, de menor importe que aquellos.
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Test sustantivo:
Test sustantivo:
• Verificación directa de los asientos en libros y registros de caja y bancos con los do-
cumentos soportes de los idénticos.
La consulta al antiguo deudor, dado que ya liquidó su deuda, y la exhibición del cheque
o pagaré o el recibo sustitutorio es prueba suficiente de la evidencia del hecho delictivo.
Test sustantivo:
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14. Efectos librados a clientes y otros deudores, devueltos impagados, cobrados y apropia-
dos.
Test sustantivo:
Test sustantivo:
Circuito de pagos
Test sustantivo:
Test sustantivo:
Test sustantivo:
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La mecánica del fraude consiste en cubrir apropiaciones de fondos con cheques y pa-
garés librados por el actor contra sus propias cuentas e ingresados en las cuentas ban-
carias de la empresa y posteriormente devueltos impagados pretendiéndose con ello
que la apropiación pase inadvertida.
Test sustantivo:
Conciliaciones sistemáticas de las cuentas bancarias por parte de personal ajeno al de-
partamento de caja o tesorería. De ordinario las conciliaciones deben de hacerlas per-
sonal del departamento de contabilidad y por el de auditoría interna, cuando existe. El
control triangular resultante realizado sistemáticamente evita la comisión de esta mo-
dalidad de fraude, por lo que es el procedimiento idóneo para la constatación de tales
acciones.
5. Cheques y pagarés librados y firmados por apoderados y demás personas autorizadas, fic-
ticiamente anulados, posteriormente apropiados y cobrados.
Test sustantivo:
Test sustantivo:
Test sustantivo:
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Test sustantivo:
Las comisiones especiales ajenas a los circuitos normales de ventas y extrañas a los sis-
temas remunerativos ordinarios a agentes, representantes y vendedores constituyen en
todos los casos hechos singulares difíciles de probar. El pago de comisiones singulares
o especiales se hallan muy próximas al cohecho y al soborno, hechos que muchas veces
se hallan, tanto para el que las percibe como para quienes los otorgan, en el límite entre
lo legal y lo delictivo, de ahí que sea difícil y en ocasiones imposible conocer si las co-
misiones satisfechas a un tercero fueron reales o ficticias, habiendo sido en tal caso em-
bolsadas por quien afirma haberse visto obligado a liquidarlas en beneficio de la firma.
Pero incluso habiéndose realizado el pago mediante cheque, incluso en disposición ma-
terial de dicho cheque por el perito, resulta imposible conocer quién lo haya cobrado,
ya que tanto el receptor del cheque como el librador habrán cuidado de que el talón
fuera extendido al portador.
Test sustantivo:
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Test sustantivo:
Test sustantivo:
El dolo suele consistir en la apropiación del mayor importe de notas de gastos enmen-
dadas con raspaduras, tachaduras u otras manipulaciones. Suelen ser perpetrado por
personal de baja cualificación o muy joven.
Test sustantivo:
Test sustantivo:
La utilización en contabilidad de una o más cuentas operativas que recojan los movi-
mientos de fondos entre caja y las cuentas bancarias (por ejemplo «Movimiento de fon-
dos»), el cuadre de tales transacciones es automático por reducción a cero del saldo a
fin de período.
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2. El plazo para practicar la prueba es de 30 días. Podrán aportarse pruebas fuera de este
plazo siempre que las causas no sean imputables a la parte que las propuso (LJCA art. 60.4,
modificado por L, 37/2011, de 10 de octubre, art. 3.3).
7. Las partes podrán intervenir en las pruebas que se practiquen. (LJCA art. 61.3).
8. El juez podrá acordar de oficio la extensión de los efectos de las pruebas periciales a los
procedimientos conexos, previa audiencia de las partes o a instancias de las mismas. (LJCA
art. 61.5).
9. Finalizado el período de prueba y hasta tanto el pleito no sea declarado concluso para sen-
tencia, el órgano jurisdiccional podrá acordar la práctica de cualquier diligencia de prueba
que estime conveniente y necesaria (LJCA art. 61.2).
10. Acordada de oficio por el órgano jurisdiccional la práctica de prueba el secretario judicial
trasladará el dictamen del perito a las partes que en el plazo de 5 días formulen alegaciones
(LJCA art. 61.4, modificado por la Linoj, art. 14.21).
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3. El perito que haya intervenido, firmará, finalizado el juicio, junto con el secretario judicial,
las partes o sus abogados, el acta que aquel extienda (LJCA art. 78.22 modificado por la
Linoj, art. 14.26).
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La LEC es supletoria en los procesos laborales (LEC art. 4). Por su parte la LRJS, en la Dis-
posición final 4ª, dispone el carácter supletorio de la LEC en lo no previsto en ella.
Prueba anticipada
2. El perito practicará la prueba pericial contable y/o económica anticipada cuando se den
las circunstancias previstas por la LEC.
3. Las partes, iniciado el proceso, podrán solicitar del órgano jurisdiccional la práctica de
pruebas cuando no puedan ser realizada en el juicio oral o que su realización en ese momento
procesal comporte dificultades.
La prueba pericial contable y/o económica, imposible de realizar por el perito en el acto del
juicio oral (LRJS art. 78.2, con remisión a la LEC arts. 293 297 y 298.1) está dentro de este
condicionamiento.
5. Las partes podrán solicitar con 5 días de antelación al juicio oral, pruebas que debiendo
practicarse en el acto del juicio requieran diligencias de citación o requerimiento (LRJS arts.
90.1, 90.2, 90.3).
6. La prueba pericial contable y/o económica, imposible de practicar en el momento del juicio,
debe practicarla el perito con antelación al mismo (LRJS art. 78).
7. El perito practicará la prueba pericial contable y/o económica que le haya sido solicitada
en la forma prevista en la jurisdicción civil (LEC).
1. En el juicio se admitirán las pruebas que se formulen y puedan practicarse en ese acto
(LRJS art. 87.1). La prueba pericial contable y/o económica, dadas sus características, cuyo
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1. El perito aportará su informe en el acto del juicio. En ese momento tendrá lugar la ratifi-
cación. (LRJS art. 93.1).
2. El perito responderá en el juicio a las preguntas que le formulen el juez, los litigantes y
sus abogados (LRJS art. 87.3).
3. Practicada la prueba, los abogados de las partes, formularán sus conclusiones, determi-
nando sus pretensiones invocadas en la demanda o en la reconvención, si la hubiere. (LRJS
art. 87.4).
4. Finalizado el juicio, el perito firmará junto con el juez, las partes o sus representantes o
abogados el acta que extenderá el secretario (LRJS art. 89.5).
1. Finalizado el juicio y dentro del plazo para dictar sentencia, dejándola eventualmente en
suspenso, el órgano jurisdiccional podrá acordar:
La práctica de nuevas pruebas como diligencias finales (LRJS art. 88.1), entre ellas la prueba
pericial contable y/o económica. En ese momento procesal el perito puede ser llamado a prac-
ticar la prueba.
Oír el dictamen de uno o más expertos (la LRJS omite referirse a perito) (LEJS art. 95.1).
La práctica de la prueba en esa fase procesal habrá de practicarse en un plazo que no deberá
exceder de 20 días.
Transcurrido el plazo sin haber podido practicarse la prueba, el juez dictará un nuevo proveído
fijando nuevo plazo no superior a 10 días, para la práctica de la prueba. Si dentro de ese se-
gundo plazo no hubiera podido tampoco practicarse, acordará, previa audiencia de las partes
que los autos queden sin más trámite conclusos para sentencia (LRJS art. 88.1).
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8. HONORARIOS DE PERITOS
Todo cuanto concierne a los honorarios del perito se halla recogido en el Documento 10 edi-
tado por el REFOR-CGCEE “HONORARIOS DE ECONOMISTAS EN FUNCIONES DE
PERITOS JUDICIALES”, al que se remite.
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9. METODOLOGÍA
1. Método o sistema procedimental, para la práctica de la prueba pericial contable y/o eco-
nómica.
2. Está estructurada en dos partes, atendiendo de una parte los aspectos de fondo, de otra a
los de forma. Los aspectos de fondo conciernen a la formación de la evidencia, los de forma
a los dictámenes e informes. Ambos deben ser cuidados por el perito con especial rigor.
2. Los conceptos de evidencia, sus clases, las fases o etapas y modos para su obtención han
sido extraídas de las normas técnicas de auditoría nacionales publicadas por el ICAC y las
Normas internacionales de auditoría, Nia, del IFAC, las cuales no se recogen en la presente
Recomendación por corresponder exclusivamente a los auditores de cuentas.
5. Clases de evidencia. Evidencia necesaria y suficiente: El perito debe emplear una meto-
dología que le permita obtener suficiencia en la evidencia respecto del asunto objeto de su
investigación.
6. La suficiencia de evidencia se obtiene partiendo de una primera fase o etapa en que sólo
se dispone de evidencia necesaria que habrá de ser completada en una segunda fase o etapa
1. En la redacción de este apartado se han tenido en cuenta determinadas reglas contenidas en normas de auditoría relativas
a la evidencia que por su incuestionable interés, independientemente de su vigencia o no, se ha considerado conveniente re-
cogerlas en él.
2. Diccionario de la Real Academia Española - DRAE.
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En las pruebas periciales contables la veracidad de las cifras está soportada por la contabilidad
y por la información contable que de ella se deduce, cuyo examen habrá de permitir al perito
adquirir evidencia necesaria.
7. La evidencia será suficiente cuando ya sea por los resultados de una sola prueba o por la con-
cordancia de varias pruebas diferentes, se ha obtenido el grado de evidencia para que el perito
llegue a la convicción de que los hechos que está tratando de probar dentro de un universo y
los criterios cuya correción está juzgando, han quedado satisfactoriamente comprobados.
La STC 54/1989, de 23 de febrero, observa que entre las garantías del art. 24 de la Constitu-
ción, según reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional, «... se incluye sin duda la
de que las decisiones judiciales que resuelven el fondo del asunto contengan los hechos en
que se basa la decisión y que esos hechos hayan sido objeto de prueba suficiente...» supone
un reconocimiento respecto a la necesidad de disponer de evidencia suficiente.
Caso 1. En litigios sobre cuestiones financieras en las que la determinación de la tasa de in-
terés resulte esencial, cuando sea éste el interés de las partes, el perito debe obtener suficiencia
en la evidencia respecto de la tasa hallada.
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Las técnicas de muestreo estadístico, en los que el resultado está siempre condicionado a la
admisión de determinados parámetros: tasa de error admisible; nivel de confianza (probabi-
lidad) y tasa de precisión, la evidencia obtenida es sólo relativa.
Caso 2. Una prueba pericial contable realizada sobre doscientos cheques bancarios que se le
imputan a un contable por delito de hurto, de los cuales el perito ha adquirido evidencia re-
lativa al comprobar la falsedad de la imputación de cien de los referidos talones (evidencia
relativa basada estadísticamente en una tasa de error del 3%, con un nivel de confianza del
90% y un porcentaje de precisión de " 2%) es, evidentemente, incorrecta si se tiene en cuenta
que los otros cien talones pueden ser realmente objeto material del delito de hurto.
El dictamen pericial sobre el montante del fraude descubierto en una apropiación de cheques
bancarios obliga a la obtención de evidencia absoluta sobre la veracidad o falsedad de las
afirmaciones de la parte querellante o denunciante, lo que exige una verificación del cien por
cien de la documentación.
La actuación del perito en una prueba pericial más amplia o menos concreta permitirá utilizar
métodos y procedimientos convencionales de auditoría, cuales las pruebas selectivas y los
test (de razonabilidad, de verificación, de transacciones). La obtención de evidencia en tales
casos, habrá de ponderarla el perito en razón a la opinión que haya de emitir en el dictamen.
Caso 3. En una opinión general sobre la contabilidad y su grado de fiabilidad, será suficiente la
obtención de evidencia relativa; la suficiente para conocer y cerciorarse de que la contabilidad
presenta todos los visos de veracidad requeridos o, contrariamente, es de nula fiabilidad.
9. Competencia de la evidencia:
Para ser competente, la evidencia debe ser tanto válida como apropiada.
Toda la información que el perito pueda obtener por medio de la investigación, observación,
inspección y examen físico y cualesquiera otros medios de información descubiertos o dis-
ponibles que a través de un razonamiento lógico le permiten llegar a conclusiones objetivas
sobre las cuestiones objeto de la prueba.
Comprobar la información contable y no contable obrante en los autos y en otros lugares que
considere fundamentales, realizar los cálculos pertinentes y comparar cifras y valores rela-
cionados.
Recabar información oral o escrita y aclaraciones de las partes en litigio (la dirección, en las
empresas).
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Buscar la información precisa fuera de las empresas de las partes, cuando proceda.
Inspeccionar y/o revisar los activos de una, otra o ambas partes litigantes cuando por el objeto
de la pericia sea necesario.
Observar, cuando convenga y hasta donde su actuación alcance, las actividades del personal
de las partes litigantes, viendo cómo se desarrollan tales actividades. En base a condiciones
de modo, tiempo y lugar, conforme las observa, puede llegar a conclusiones con respecto a
la corrección de la información constante en autos o que le hayan sido puesta de manifiesto
en relación al objeto de al prueba.
11. Para tomar una decisión a este respecto, debe tener en cuenta:
12. Los medios por los que el perito obtiene evidencia suficiente y competente son mediante
inspección, observación, indagaciones e investigaciones de cuentas, comprobaciones y veri-
ficaciones de cálculos y técnicas de revisión analítica, lo que le permite adquirir un conoci-
miento exacto de los hechos objeto de la pericia.
14. El perito debe obtener evidencia suficiente y adecuada previa a la emisión del dictamen
o informe, mediante la realización y evaluación de las pruebas de auditoría que considere ne-
cesarias al objeto de obtener una base de juicio razonable sobre los datos y cifras de las do-
cumentaciones examinadas en base a las cuales emitir su dictamen o informe.
15. El perito adquiere la necesaria evidencia a través del resultado de pruebas a su juicio ne-
cesarios, según las circunstancias concurrentes en cada caso.
Confiabilidad de la información.
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18. El conocimiento directo que el perito obtiene a través del examen físico, la observación, la
inspección y el cálculo, son más persuasivos que la información que obtiene de modo indirecto.
Se plantea el dilema cuando surge una disyuntiva en el examen y verificación de las docu-
mentaciones que amparan y soportan los hechos y el perito no logra alcanzar por ello evi-
dencia competente ni suficiente o cuando la evaluación en términos económicos constituye
precisamente el objeto material del proceso (civil o penal, indistintamente) cuyo discerni-
miento corresponde precisamente al juez.
El perito no tiene facultades para decidir sobre los hechos ni, como se dijo, sacar conclusiones
ni juicios valorativos sobre la evaluación económica que se deriva de los documentos y hechos
verificados. Por supuesto que en tales casos carece siempre de la evidencia competente y su-
ficiente cuya ausencia es la causa del dilema. Corresponde en tales casos al perito informar de
las circunstancias y causas origen del dilema probatorio en el dictamen, evaluando la disyuntiva
en sus posibilidades para que el órgano jurisdiccional que entiende del expediente decida.
20. El perito debe limitarse en el dictamen o informe que emita, dar, de ser posible, cumplida
respuesta a todas y cada una de las cuestiones formuladas en los escritos de proposición de
prueba; de requerírsele por el órgano jurisdiccional, expresará su opinión profesional, abste-
niéndose en todo caso de emitir juicios valorativos sobre el objeto del litigio, ni formular
conclusiones subjetivas, distintas de las objetivas, estas últimas sí habrá de poder formularlas
en las causas civiles, estando obligado a hacerlo en las penales.
Para el exacto cumplimiento de sus funciones, el perito deberá tener, además, muy en cuenta los
siguientes principios que configuran aspectos esenciales de la deontología de la especialidad:
Al experto no le incumbe sacar conclusiones sobre el interés del litigio o sobre la culpabilidad
del reo, sino poner de manifiesto la veracidad o falsedad de los hechos que se imputan o ven-
tilan.
Lo que se espera de todo sujeto llamado a la realización de la pericia son elementos de de-
cisión, no juicios preparados.
La actuación del experto, por excelente y completa que sea su formación profesional, incluso
de coincidir en él la de profesional del Derecho, se halla limitada a la manifestación de los re-
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El juez, en ocasiones, requiere del perito que concrete sobre la existencia o inexistencia de
delito. Son casos en que el delito se hace precisamente evidente a través de la prueba pe-
ricial contable. En tales casos el perito no emite un juicio o opinión sino que expone una
evidencia.
Se da este caso cuando el juez solicita del perito que informe «... si ha existido o no ha existido
apropiación...» o, incluso, aunque no lo solicite, si de los hechos que han sido probados en
la pericial se ha puesto de manifiesto de forma evidente la existencia del delito imputado.
1. Dictamen o informe pericial es el documento que emite el perito, en el que deja constancia
de la evidencia de los hechos constatados en la prueba pericial.
4. La LECr. dispone que en el informe pericial deberá constar, siempre que sea posible, la
información siguiente (LECr. art. 478):
2. Detalle de todas las operaciones practicadas por los peritos y del resultado de las
mismas.
4. Párrafo final.
Son pautas relativas a la redacción de dictámenes e informes que el perito habrá de considerar
como reglas a tener siempre presentes al redactarlos. En ellas se indica si tiene conexión di-
recta o indirecta con otra u otras reglas.
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Pueden clasificarse en reglas de fondo y reglas de forma. Son reglas de fondo las que in-
ciden en la esencia misma del dictamen o informe, su contenido. Son reglas de forma las
que se refieren a su redactado y modo de presentación.
Reglas de fondo:
La LEC alude esas reglas de fondo al prescribir que el perito en la emisión de su dictamen
ha de manifestar bajo juramento o promesa de decir verdad y que ha actuado o actuará con
la mayor objetividad, reflejando en aras a esa verdad tanto lo que pueda favorecer como lo
que puede perjudicar a cualquiera de las partes (LEC art. 335.2) (5.26).
Reglas de forma:
La redacción de dictámenes e informes requiere construir correctamente las frases con abso-
luta sujeción a la gramática. A los efectos formales, el sometimiento absoluto a la gramática
de la lengua que se esté empleando en la redacción es esencial.
El ajuste a la sintaxis, de modo que revelen de la forma más clara posible el resultado de lo
que se expone respecto a la prueba realizada, es esencial.
4. Abstención del uso de extranjerismos; ni siquiera de otros idiomas ni dialectos del propio
país (en España: castellano, catalán, vasco y gallego). Debe eliminarse el vicio, desafortuna-
damente muy extendido, de utilizar palabras en inglés.
6. Concisión. Cualidad de conciso. Sinónimo de breve. En razón a esta condición deben evi-
tarse los largos parágrafos discursivos que aburren al lector y dificultan la percepción y com-
prensión de lo escrito. El exceso de datos es irrelevante.
Relativo a la cuestión sobre qué debe prevalecer: un informe corto o un informe largo, cues-
tión que se dilucida con la prevalencia conjunta de la concisión y la completud. Si el dictamen
o informe debe ser extenso para ser completo, debe primar esta condición.
7. Concreción. Cualidad de concreto. Concretar lo que tiene que decirse. Tiene relación directa
con claridad y con inteligibilidad.
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Ha de tenerse siempre en cuenta quiénes son los destinatarios del dictamen o del informe que
se emite, que son, en primer lugar, el juez; en segundo, los abogados de las partes; y, cuando
comparece en el juicio, el fiscal. Para ello, cuidar el lenguaje es primordial.
De la claridad e inteligibilidad del dictamen o informe puede influir, sino depender, el resul-
tado de la sentencia.
10. Exactitud en la información expuesta. Dada la singularidad de las pruebas periciales con-
tables y económico-financieras que contienen necesariamente cifras, expresiones y referencias
numéricas, es obvio que su exactitud aritmética debe ser condición «sine qua non». En par-
ticular, el perito contable debe ser extremadamente cuidadoso en la elección de la información
en la que se basa la prueba.
12. Conectividad respecto de la información oral. Aceptar la información oral facilitada por
las partes pero someterla en todo caso a verificación y compulsa documental.
1. Hoja de identificación.
2. Primera página del dictamen o informe.
3. Primera línea de la primera página. Numeración y año.
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La hoja de identificación del dictamen o informe tiene un interés particular en cuanto que en
ella se identifica el documento y a quien va dirigido. Consta de forma abreviada los datos de
cabecera del informe o dictamen.
En el párrafo de cabecera o primer párrafo consta la identificación del perito o peritos; nom-
bre, titulo profesional con el que actúan (economista) y número de colegiado; sumario o pro-
cedimiento en el que intervienen; número de autos, clase y número de juzgado (1.ª Instancia,
Instrucción, juzgado de lo contencioso-administrativo, etc.) y localidad a la que pertenece,
parte actora y demandada, y si hubo reconvención, en su caso, se hará también constar la
parte que hubo formulado la demanda reconvencional, parte o partes proponentes de la prueba
y parte solicitante de ampliación y/o adhesión a la prueba de la contraparte.
Cuando el dictamen obedezca a la solicitud de letrado, antes del pleito, para su aportación
con el escrito de demanda, en procedimiento civil, la estructura del dictamen diferirá única-
mente en el párrafo de cabecera, en el que no constarán los autos, el juzgado ni la clase de
procedimiento; en su lugar se hará constar la parte que haya solicitado el dictamen y si lo
fuera para su aportación al escrito de contestación a la demanda, una vez interpuesta, o para
su aportación, según autoriza la LEC, en otros momentos procesales, se hará constar también
los autos, el juzgado y clase de procedimiento, ya que serán conocidos.
En ambos casos, para cumplimentar con lo dispuesto por la LEC en su art. 335.2 el perito ha
de hacer una manifestación bajo juramento o promesa de decir verdad, que ha actuado con
total objetividad, tomando en consideración tanto lo que pueda favorecer como lo que pueda
causar perjuicio a cualquiera de las partes y que conoce las sanciones penales en que habrá
de incurrir de incumplir sus deberes como perito.
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Si el perito o peritos, con motivo de la prueba pericial realizada, disponen o les hubiera sido
posible obtener información que consideren necesario poner en conocimiento del juez, de
una parte, así como para cubrir posibles responsabilidades que de su omisión pudiera deri-
varse responsabilidad penal, en virtud de lo dispuesto por el artículo 460 del CP, de otra (ver
6.23), deberán informar de ello en un párrafo final del apartado ANTECEDENTES o del dic-
tamen.
En las causas penales, tras el informe y por imperativo legal (LECr art. 478.3º), habrán de
formularse siempre las conclusiones a las que el perito o peritos hayan llegado.
En ocasiones es conveniente hacer constar una reserva en el sentido de que dictamen o in-
forme y conclusiones (si las hay) son a reserva de otros antecedentes que pudieran existir y
que al perito o peritos no les constan, factibles de hacer variar los hechos expuestos y, en
consecuencia, el criterio sostenido en el dictamen y las conclusiones.
Al final se unirán los anexos (si los hay) a los que se refiere el dictamen o informe.
Teniendo en cuenta que, como se ha dicho, la LEC dispone que en la designación judicial se de-
signará un único perito mientras que la LECr. dispone que serán dos los peritos que intervengan
en las pruebas periciales en la jurisdicción penal, o uno solo, excepcionalmente en el caso previsto
en la propia Ley, en los modelos de dictamen o informe que se reproducen a continuación, se
hace referencia a un único perito en los dictámenes de las pruebas civiles y a dos peritos en los
informes de las pruebas penales, debiendo ajustar el informe de actuar uno solo.
Las expresiones, términos y literales de los dictámenes e informes que se incluyen son los
que habrán de emplearse en este especial tipo de escritos.
En ocasiones, la prueba solicitada, aparte de otros contenidos, puede versar sobre que el perito
se pronuncie sobre... si la contabilidad... o... las cuentas anuales... de la empresa... refleja
fielmente la situación financiera y patrimonial... o... la imagen fiel... o frases de análoga na-
turaleza, en cuyos casos el alcance de la prueba pericial contable requiere la práctica de au-
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ditoría de cuentas por el perito auditor. Esta modalidad de prueba puede darse tanto en la ju-
risdicción civil como en la penal.
En estos casos el perito deberá emitir dos documentos: de una parte el dictamen o informe
correspondiente a la parte de prueba o pruebas ajenas a la auditoría, de otra el informe de au-
ditoría de cuentas practicada; nunca conjuntamente.
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De considerarse conveniente, en un párrafo aparte se hará una breve exposición de los ante-
cedentes del litigio, precedidos del siguiente o parecido texto:
2. ANTECEDENTES.
Para conocimiento del juzgado, de una parte, así como para evitar responsabilidades inher-
entes a su función de perito en cuanto a conocimiento de información relevante, de otra, el
economista que suscribe considera obligado informar de lo siguiente:
3 DOCUMENTACIÓN EXAMINADA.
Dictamen:
4. DICTAMEN
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.................................................................................................
.................................................................................................
De la misma forma que para la prueba de la demandante, en párrafos separados con la misma
numeración y en la misma forma se expresará lo que concierna a cada uno de los puntos de
la prueba de la demadada, de haberla.
.................................................................................................
.................................................................................................
En los casos en que el perito hubiera advertido hechos que pudieran ser constitutivos de
delito, deberá dejar constancia de tal circunstancia en el Dictamen, concretamente como úl-
timo punto del mismo. El literal para tales casos podría ser:
Enésimo... Tras lo expuesto y antes de dar por concluido el Dictamen, el economista que
suscribe se ve en la obligación de informar se advierten hechos que pudieran ser calificados
de delictivos, de lo que deja constancia para conocimiento del juzgado a fin de salvar su re-
sponsabilidad inherente a su función de perito en cuanto a conocimiento de información rel-
evante (art. 460 del Código Penal).
Se advierte que en tales casos, la referencia a la posible existencia de delito debe utilizarse
el verbo en tiempo condicional –... pudieran ser calificados delictivos... o...pudiera darse la
existencia de delito...–, nunca en presente.
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Como consecuencia de todo lo expuesto, el economista que suscribe pasa a formular la(s)
siguiente(s)
5. CONCLUSIÓN(ES).
(En apartados también numerados, se dejará constancia de la(s) conclusión(es) a que el perito
haya llegado tras el Dictamen).
Primera.
Segunda.
.................................................................................................
.................................................................................................
Párrafo final.
Este es el Dictamen que emite el suscrito economista en funciones de perito judicial y la(s)
conclusión(es) a que ha llegado, según su leal saber y entender, con reserva expresa de cua-
lesquiera otros antecedentes que pudieran existir fuera de su alcance susceptibles de variar
el criterio sostenido, que somete a la consideración del superior criterio del juzgado.
o en ausencia de conclusiones:
Este es el Dictamen que emite el suscrito auditor, o economista o... en funciones de perito
judicial según su leal saber y entender, con reserva expresa de cualesquiera otros an-
tecedentes que pudieran existir fuera de su alcance susceptibles de variar el criterio
sostenido, que somete a la consideración del superior criterio del juzgado. No hay conclu-
siones.
Difiere sólo, como se ha dicho, en el párrafo de cabecera y a las conclusiones que habrán de
exponerse siempre.
Hoja de identificación:
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..., y .... economistas... del Colegio de Economistas de..., colegiados números... y..., respec-
tivamente, designados peritos en diligencias previas... o... en el juicio.... número... (número
de autos), que se instruye en el juzgado de Instrucción número..., de... (localidad), instado
por... (querellante)... o... por denuncia de... (denunciante) contra... (querellado o denunciado)
para la práctica de la prueba pericial contable propuesta por... (parte proponente de la
prueba), ampliada por... (sólo si ha habido ampliación de la prueba propuesta por una de las
partes respecto a la prueba de la otra)... o... para la práctica de las pruebas periciales conta-
bles propuestas por las partes querellante y querellada y admitida(s) por el juzgado... o...
para la práctica de la prueba pericial contable (o simplemente prueba, si se trata de un a
prueba de la calificada de económica), ... o acordada por el juez (en caso de que el juez hu-
biera dispuesto la práctica de la prueba)... o... por el Ministerio fiscal, constante(s) en autos,
pasan a emitir el preceptivo informe relativo a la(s) prueba(s) solicitada(s).
El resto es igual que en los dictámenes en las causas civiles, teniendo en cuenta que en todos
los casos debe haber conclusiones.
... economista del Colegio de Economistas de..., colegiado número..., ha sido requerido por
D. ... (nombre de la persona que haya realizado el encargo), ... o... por D. ... (nombre del re-
presentante legal, caso de que el encargo hubiera sido formulado por una sociedad), en su
calidad de administrador de la sociedad... (razón social de la sociedad), domiciliada en...
(domicilio y localidad), para que emita un dictamen sobre los puntos de los que seguidamente
se deja constancia.
Alcance:
(reproducción literal)
Antecedentes:
También en estos dictámenes podrán incluirse los antecedentes de los hechos que se consi-
deren convenientes. Misma estructura que la del modelo de dictamen en prueba pericial con-
table en causas civiles, contencioso-administrativas o laborales.
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2. DOCUMENTACIÓN EXAMINADA.
3. DICTAMEN
(En esta parte del documento y en apartados separados y numerados se expresará de forma
clara y precisa lo que concierna a cada uno de los puntos del encargo).
Primero.
Segundo.
.................................................................................................
.................................................................................................
Como consecuencia de todo lo expuesto, el economista que suscribe pasa a formular la(s)
siguiente(s)
4. CONCLUSIÓN(ES).
(En apartados también numerados, se dejará constancia de la(s) conclusión(es) a que el perito
haya llegado tras el dictamen. De no haber conclusiones se omitirá el párrafo).
Primera.
Segunda.
.................................................................................................
.................................................................................................
Hoja de identificación:
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.................................................................................................
.................................................................................................
.................................................................................................
.................................................................................................
... Diga el perito si la contabilidad... o... las cuentas anuales... de la empresa...refleja(n) fiel-
mente la situación económica, financiera y patrimonial... o... la imagen fiel...
.................................................................................................
.................................................................................................
El resto del Dictamen o informe es idéntico que en los anteriores, salvo el apartado relativo
al punto de la prueba correspondiente a la auditoría, en el que deberá indicarse:
A continuación irán las conclusiones, si las hay, el párrafo final o último párrafo y
los anexos.
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La práctica del control de calidad consiste en someter el borrador del dictamen o informe y
la documentación de trabajo a revisión por otro u otros expertos del despacho profesional
del perito o que compartan despacho con él.
2. De no contar el despacho con otros expertos, o de ser unipersonal, el perito deberá realizar
el control de calidad por sí mismo.
3. El perito que se halle en las circunstancias apuntadas en el párrafo anterior, conviene llegue
a acuerdos puntuales con otros peritos de su especialidad para someterse mutuamente los bo-
rradores definitivos de los dictámenes e informes para la práctica del control de calidad.
5. Hasta tanto los dictámenes e informes no hayan superado esta última etapa de control de
calidad el perito deberá hacer constar en la primera hoja una indicación en rojo, con carácter
de provisionalidad, que diga: «BORRADOR NO DEFINITIVO, SUJETO A CAMBIOS».
6. El control de calidad debe alcanzar tanto a los aspectos de fondo como a los de forma.
– Revisión del texto y de las conclusiones, comprobando que se hayan cumplido todos
y cada una de las recomendaciones expuestas en las reglas dispuestas en 10.3. La re-
visión debe ser exhaustiva: párrafo a párrafo, palabra por palabra.
– Sometido el dictamen o informe al exhaustivo control de calidad por otro u otros ex-
pertos o practicado por el perito por sí mismo, es necesario aún que el perito firmante
lo relea de nuevo en su totalidad, ocupando ahora, virtualmente, el lugar del destina-
tario, y haciendo un esfuerzo de abstracción advierta, si lo hallaría comprensible (parr.
10.3: 5 y 9) de no ser un experto en economía, contabilidad. Si la respuesta es negativa,
si se le plantea la duda de si lo es o no, o de advertir la existencia de partes oscuras o
anfibológicas, procederá modificar esas partes o redactar de nuevo el dictamen o in-
forme en su totalidad, aunque, generalmente, no suele ser necesario.
Sólo cuando el dictamen o informe ha superado todas y cada una de las pruebas del test podrá
eliminarse la nota: «BORRADOR NO DEFINITIVO, SUJETO A CAMBIOS» y considerarlo definitiva-
mente concluido.
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CONTR OL DE CALIDAD
Esfuerzo de abstracción
Sí No
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Recomendación Técnica Nº 4
La prueba pericial
contable y económica
en el proceso judicial
español (II).
Casos específicos:
Daños y perjuicios.
Ámbito tributario
Mayo 2013
Edita:
Consejo General de Economistas
Registro de Economistas Forenses
Consejo General
REFOR · economistas forenses
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Concepto
Efectos del perjuicio sufridos por una persona, física o jurídica, en su persona, patrimonio o
ambos, como consecuencia de hechos o actos de un tercero, involuntarios o voluntarios -su-
ceso causal-, sobre quien recae la responsabilidad de tal hecho o acto, que requiere una in-
demnización por su parte.
La indemnización compensatoria por los daños y perjuicios sufridos por la persona perjudi-
cada supone la calificación y cuantificación económica de los citados hechos o actos
1. El impacto económico sufrido por el perjudicado por el hecho o acto objeto del daño ha
de ser objetivo y de carácter extraordinario, en el sentido de que no se hubiera tenido de no
haberse producido el hecho o acto objeto del perjuicio.
2. Necesaria la existencias del nexo de causalidad (relación de causa-efecto) con los hechos
o actos
El origen de la indemnización por daños y perjuicios está en el CC, arts. 1101, 1104 a 1108.
La culpa o negligencia del deudor alcanza a la omisión de la diligencia exigida por la natu-
raleza de la obligación y corresponda a las circunstancias de tiempo y lugar de las personas
(CC art. 1104).
Respecto al alcance de las responsabilidades nadie será responsable de sucesos que no hu-
bieran podido preverse o, que, previstos, fueran inevitables (CC art. 1105)
La persona causante del perjuicio responderá por los daños y perjuicios previstos o que se
hubieran podido prever al tiempo de constituirse la obligación y que sean consecuencia ne-
cesaria de su falta de cumplimiento (CC art. 1107)
En caso de dolo responderá de todos los daños y perjuicios que conocidamente se deriven de
la falta de cumplimiento de la obligación (CC art. 1107)
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La LEC contempla diversos casos de idemnización por daños y perjuicios dentro del proced-
imiento judicial; son los siguientes:
En cuestiones prejudiciales (art. 40.7).
En medidas cautelares en los casos de declinatoria (art. 64.2).
En la prestación de garantías en los casos de aseguramiento de prueba (art. 298.2).
En la inasistencia de las partes a la vista, en el juicio verbal (art. 442.1).
En la vía de apremio en sentencias revocatorias antes de adquirir firmeza (arts. 533.3, 534.1, 537).
En caución en demandas de revisión o rescisión de sentencia (art. 566.1).
En casos de resolución de declarativa de inexistencia de delito en causas penales (art. 569.2 y 3).
En suspensión de ejecución en demandas de tercería (art. 598.2).
En casos de reclamaciones no comprendidas expresamente en otros artículos (art. 698.2).
En procesos de ejecución (arts. 701.3, 702.2, 703.3).
En procesos de ejecución de hacer o no hacer (arts. 706, 708.2, 710,2).
En solicitud de medidas cautelares (arts. 730, 742).
En procedimientos de división judicial de patrimonios (art. 785.3). Son numerosas las leyes
y demás normas jurídicas que contemplan también y además el derecho a la indemnización
por resarcimiento de daños y perjuicios.
1.3. Tipología
Tres son los componentes básicos de toda indemnización por daños y perjuicios:
Daño emergente
Lucro cesante
Daño moral
Lo constituyen los costes y gastos que el perjudicado tuvo como consecuencia del hecho o acto
causante del daño, y que no hubiera tenido de no haberse producido el suceso o hecho causante.
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interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 99
Los costes y gastos soportados por el impacto deben ser reales, demostrables, pagados y estar
registrados en la contabilidad del perjudicado, de estar obligado a su llevanza.
Los perjudicados no obligados a llevar contabilidad, deberán preparar también una cuenta
con los costes y gastos incurridos y conservar las facturas y comprobantes de los pagos rea-
lizados para su posterior exhibición cuando y a quien convenga.
Perjuicio económico constituido por la pérdida o la ganancia dejada de percibir como conse-
cuencia de los hechos o actos causantes del perjuicio, que debe ser resarcido por el sujeto
responsable de ellos.
Interpretación de la jurisprudencia
3. No basta para ser acogida la simple posibilidad de realizar la ganancia sino que ha
de probarse rigurosamente que tales ganancias dejaron de obtenerse.
5. Para que la petición de indemnización por lucro cesante prospere, no basta con la
existencia de la posibilidad más o menos cierta de ganancias frustradas, sino que tal
posibilidad ha de ser clara e indudable.
6. Toda estimación de una reclamación judicial por lucro cesante se orienta hacia un
prudente criterio restrictivo. Las ganancias que no se percibieron han de probarse ri-
gurosamente, eliminando la mera expectativa o posibilidad.
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La inclusión en el cómputo del lucro cesante de los beneficios ciertos y acreditados a que se
refiere la jurisprudencia no puede tener otra interpretación mas que la ganancia que habrá de
dejar de obtener el sujeto perjudicado por el suceso, deducible por extrapolación en un hori-
zonte temporal futuro determinado de los beneficios o ganancias reales en los años anteriores
al tiempo del suceso causante del perjuicio, ya que de otro modo adolecería de la ilación ló-
gica, con lo que las ganancias que pueden reclamarse son aquellas en que concurre similitud
suficiente para ser reputadas como muy probables, con la mayor aproximación o su certeza
efectiva, en lo que parece una reafirmación de ello en el último párrafo citado: debiéndose
ponderar múltiples circunstancias, entre ellas, los beneficios efectivamente obtenidos en pe-
ríodos anteriores, las expectativas de beneficios. (STS 5 de noviembre 1977, 24 de abril 1978,
30 de enero 1993, 25 de abril 1995, 9 de abril 1996, 8 de junio 1996).
La jurisprudencia utiliza el pretérito para referirse a las ganancias no percibidas, es decir frus-
tradas, lo que es por supuesto conceptualmente correcto, pero es que procede contemplar
también y además el tiempo futuro, ya que es en él cuando habrán de dejar de obtenerse las
100
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Expuesto lo que antecede y sintetizando, se trata de aunar la metodología aplicable con los
principios dispuestos por la doctrina jurídica al respecto.
Las ganancias dejadas de percibir como consecuencia del hecho que produjo el perjuicio,
ha de ser coherente respecto a las obtenidas en los ejercicios inmediatos anteriores.
Debe estar referida a un horizonte temporal determinado, que unas veces será el venci-
miento de un contrato, en otras indeterminado, tomándose en tal caso un horizonte tempo-
ral razonable.
Para el cálculo de las ganancias que no podrán obtenerse como consecuencia del suceso,
hecho causante han de tenerse en cuenta siempre y en todo caso, tanto los ingresos que ha-
brán de dejarse de percibir como los costes y gastos necesarios para alcanzarlos.
No deben incluirse en los gastos los que correspondan precisamente el daño emergente
(ver 1.4.) que deben ser evaluados aparte.
101
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basa en el ajuste de las tendencias de las gráficas de los valores discretos, deducidos de las
funciones matemáticas de tales ajustes y el cálculo con ellas de extrapolaciones en los años
subsiguientes al suceso causal. Determinismo sustentado en el razonamiento lógico, que in-
demostrable empíricamente, de que no hay por qué no considerar que las tendencias de la
cifra de negocios y de las ganancias no se hubieran mantenido en el tiempo de no haberse
producido el aludido suceso causal, conclusión que se mantiene con un razonamiento lógico.
Esta tesis elimina la necesidad de incluir en los cálculos una nueva variable: las probabilida-
des, ya que los valores hallados, por su propia significación, son valores más probables ob-
tenidos por extrapolación matemática de las tendencias. La bondad de los valores y su
coincidencia o incoincidencia con los que se hubieran obtenido de no haberse producido el
varias veces citado suceso causal es algo que no podrá conocerse nunca.
Procedimiento de cálculo:
El lucro cesante, consecuencia, del suceso objeto del perjuicio, se advierte a través del exa-
men de la contabilidad y cuentas anuales, si la perjudicada es una empresa, y en todo caso,
con contabilidad o sin ella, mediante el examen de las gráficas por períodos-años de ventas,
cifra de negocio o ingresos y del margen, beneficio o ganancia. A partir del suceso generador
del perjuicio se advierte siempre una caída más o menos dilatada en el tiempo, unas veces,
“en picado”, es decir rápida e inexorable, otras, pero en todo caso siempre espectacular, lo
que supone la evidencia de las consecuencias del suceso.
1. Formación de series temporales de las cifras de negocio, ventas o ingresos, costes directos
de ventas, gastos y beneficios del sujeto perjudicado constituidos por el importe de ingresos,
cifra de negocios o ventas (grupo 7 PGCE) menos su coste directo (coste de producción,
coste de compras), del margen bruto de explotación resultante y de los gastos generales or-
dinarios (grupo 6 PGCE) o costes de estructura, excluidos los gastos excepcionales produci-
dos precisamente por el suceso o hecho causante del perjuicio, que deben ser computados
aparte como daño emergente, deducidos de las cuentas de resultados de los años inmediatos
anteriores al suceso causal.
La determinación de qué cifras deben considerarse válidas requiere en cada caso un estudio
analítico exhaustivo de cada una de las magnitudes a considerar en el cálculo, pues en función
del sector, actividad, tipo de negocio, etc., atendida la composición de los costes y gastos y
correspondientes márgenes pueden diferir.
Los descuentos en ventas en las empresas que fijan el precio del producto en origen es una
magnitud muy significativa por lo que deben considerarse coste de ventas. Las provisiones
por garantías en el ramo de los electrodomésticos, entre otros, son gastos que deben tenerse
en cuenta como elementos variables y directos de la cifra de ingresos o ventas. Las comisiones
a agentes vendedores o comisionistas, las satisfechas a las entidades financieras por las ventas
mediante tarjetas de crédito, son conceptos de gastos que han de tenerse en consideración.
102
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Resultado
Amortizaciones no variables, provisiones, gastos de personal
Menos de
no directo, gastos generales
explotación
Resultado
Menos Gastos financieros antes de
impuestos
2. Valores: Es aconsejable operar únicamente con las series de la cifra de negocio anuales y
de beneficios para ver su evolución y posterior caída por el suceso causal.
En otro caso, o cuando el inicio del contrato se halle muy alejado del tiempo en que se produjo
el suceso causal, procederá tomar un período razonable anterior. Puede considerarse dentro
de ese entorno de razonabilidad el número de años cuyos datos sean precisamente determi-
nantes de la tendencia. En una gráfica discreta de los datos reales, con una rama descendente
en un periodo y un cambio de sentido en otro, en el que se inicia una rama ascendente, con-
viene tomar precisamente sólo los últimos años de la parte de la gráfica ascendente. Cuando
no se dé esta circunstancia, pudiera ser idóneo tomar el número de años en los que se observa
una regularidad en la gráfica discreta determinante de la tendencia.
4. Gráficos: Representación gráfica de las series temporales de las cifras de negocio y bene-
ficios.
7. Obtención de las curvas de regresión: En disposición de las funciones de las cifras de ne-
gocio y beneficios respecto del tiempo, períodos–años, se practica el ajuste de las líneas de
103
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 104
tendencia, de las series temporales de los datos discretos, obteniéndose sus correspondientes
líneas de regresión.
8. Determinación por extrapolación de las tendencias de los valores para los años del hori-
zonte temporal elegido.
En otros casos, el número de años del horizonte temporal a utilizar en el cálculo de la extra-
polación puede ser el mismo número de años tomados para los datos reales –“histórico”–
para el cálculo de las tendencias, basándose en la hipótesis subyacente en el modelo de que,
considerando, especulativamente, la circunstancia de que no hay razón para no pensar que la
tendencia de los años anteriores no hubiera de haberse mantenido en un número, igual o no,
de años futuros. Otro criterio considerado no menos válido es un número de períodos-años
en los cuales la empresa habrá de poder realizar su actividad sin variar, modificar sus estruc-
turas: jurídica; económico-financiera; producción, fabricación, manufacturación, transfor-
mación; tecnológica; comercial y mercados; sociolaboral; tecnología de la información y
comunicaciones; directiva (Management). En ausencia de criterios más razonables este puede
considerarse idóneo para determinar el número de períodos-años a computar en el cálculo de
los valores futuros por extrapolación.
10. Determinados los valores ajustados de los datos y los de la extrapolación procede agru-
parlos en un cuadro estadístico obteniendo a partir de él la o las correspondientes gráficas.
Ponderación
Los valores hallados por aplicación del Modelo, basados en la extrapolación matemática de
las tendencias de venas y ganancias son valores teóricos hallados por la aplicación de fun-
ciones matemáticas continuas lo que evidencian su condición de teóricos.
Calculados los valores hallados con la aplicación del Modelo surge la necesidad de ponderar
tales valores con los que habrían de obtenerse aplicando otros procedimientos de cálculo y/o
por otros medios, siendo idóneo para tal ponderación:
1. La comparación con las cifras del presupuesto del ejercicio, en las empresas que tienen
establecido el sistema presupuestario, y con las de la planificación a largo plazo, en las em-
presas que llevan desarrollado un sistema de planificación estratégica.
104
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 105
No obstante, se remite aquí a lo que se dice más adelante, en el mismo párrafo de las refuta-
ciones, sobre que cualquier manipulación en los valores obtenidos de la aplicación del Modelo
no deja de ser elucubraciones especulativas indefendibles judicialmente.
La tasa de descuento que podría considerarse aceptable sería una tasa que guardase equiva-
lencia con una tasa de interés sin riesgo, por ejemplo la de las letras o bonos del tesoro co-
rrespondientes a idéntico período de años que el horizonte temporal elegido. La justificación
de tomar esa tasa está en que los valores actuales de las ganancias futuras frustradas de cada
período, capitalizados a esa tasa de interés sin riesgo se obtendrían, los valores de las ganan-
cias calculados en la extrapolación.
Ver el algoritmo de cálculo necesario para la determinación, evaluación y cálculo del lucro
cesante, al final de esta primera parte.
Defensa:
En defensa del método procede advertir su coherencia con las interpretaciones de la doctrina
jurisprudencial vistas en la página 99.
La inclusión en el cómputo del lucro cesante de los beneficios ciertos y acreditados a que se
refiere la jurisprudencia no puede tener otra interpretación mas que la ganancia perdida, frus-
trada, por el suceso causante del perjuicio, obtenida por extrapolación en un horizonte tem-
poral futuro determinado de los beneficios o ganancias reales en los años anteriores al
tiempo del suceso causal. De otro modo adolecería de la ilación lógica, con lo que las ga-
nancias que pueden reclamarse son aquellas en que concurre similitud suficiente para ser repu-
105
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 106
tadas como muy probables, en la mayor aproximación o su certeza efectiva, en lo que parece
una reafirmación de ello en el anterior párrafo citado: debiéndose ponderar múltiples circuns-
tancias, entre ellas, los beneficios efectivamente obtenidos en períodos anteriores, las expec-
tativas de beneficios.
Aparte de las lógicas prevenciones previstas por la doctrina jurisprudencial, en todos los
casos existe una carga de incertidumbre latente en el sentido de si la extrapolación de las
cifras básicas del cálculo del lucro cesante: cifra de negocio, venta o ingresos; costes de tales
cifras; margen y/o beneficios, a que se ha hecho referencia, es un método coherente o incluso
sobre si de no haberse producido el suceso las cifras reales habrían coincidido en mayor o
menor grado con las obtenidas de la extrapolación, y, aún en el caso más probable de incoin-
cidencia, cuáles habrían sido las diferenciales entre la cifras reales y las extrapolaciones.
Según se desprende de las sentencias, la extrapolación de la tendencia de las cifras reales de
los años precedentes al suceso se admite como válido siempre que se observe que la extra-
polación sigue la misma tendencia marcada por la estadística de los años anteriores.
Refutaciones:
Dos son las aludidas variables imponderables: el tiempo, número de años del período “his-
tórico” de los datos reales a considerar para el cálculo de las tendencias, de una parte, y el
del horizonte temporal origen de cálculos, de otra, y una vez determinados los valores de las
ganancias frustradas, la tasa de su descuento para el cálculo de su valor actual.
Parece que hay un consenso en que la solución para salir del círculo de incertidumbre a la que
somete la última de las referidas variables considerada “aceptable” es tomar una tasa de des-
cuento equivalente a una tasa de interés sin riesgo (letras o bonos del tesoro correspondientes
a idéntico período de años que el horizonte temporal elegido), justificada en que capitalizados
los valores actuales de las ganancias futuras frustradas de cada periodo a la tasa de interés sin
riesgo, equivalente a la tasa de descuento, se obtendrían los valores de las ganancias calculados
en la extrapolación, fundamentado en idénticas hipótesis utilizadas en las técnicas de valoración
de empresas, lo que no deja de ser un subterfugio aquí y allí para superar la imposible objetivi-
dad de una cuestión imponderable de solución manifiesta e ineluctablemente subjetiva.
106
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 107
Operando con los mismos datos y sin variar de metodología de cálculo, la valoración del
lucro cesante será distinta según sea el menor o mayor número de años del horizonte temporal
con el que se opere en el cálculo, habida cuenta del que se considere el adecuado como “más
razonable”, y lo mismo respecto de la tasa de descuento con el que se calcule el valor actual
de los valores obtenidos.
El problema se agrava cuando se trata de valorar los daños y perjuicios en lo casos de em-
presas y negocios de reciente creación. En tales casos, la existencia de un período anterior
sólo de dos o tres años son datos poco significativos por insuficientes para el cálculo de las
tendencias. Lo mismo ocurre con empresas de nueva creación con nula historia anterior. En
tales casos todo intento de cálculo del lucro cesante aplicando el Modelo resulta imposible,
debiendo recurrirse a estimaciones basadas en previsiones de ventas y, conocidos los márge-
nes normales en el sector, de las ganancias previsibles, procedimientos aún más aleatorios e
inciertos, difíciles por no decir imposibles, de justificar ante los tribunales de justicia.
Cualquier manipulación que pretenda hacerse en los valores obtenidos de la aplicación del
modelo en el intento de acomodarlos a una valoración más ajustada a unas estimaciones con-
sideradas más “razonables”, surgida de la ponderación de los valores hallados comparativa-
mente con los obtenidos por otros procedimientos o medios, no dejan de ser elucubraciones
especulativas en absoluto defendibles tampoco objetivamente ante los tribunales.
Por todo lo expuesto, el método en el que se basa el Modelo contempla escenarios de futuro
en cualquier caso inciertos.
Tipología de daños que afectan de modo personal en los sentimientos de la persona a la que
se ha ocasionado el daño, incuantificable económicamente por ausencia de objetividad.
Verificar las cuentas identificativas del daño con las documentaciones (facturas, com-
probantes de pagos, etc.) que las soportan.
107
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 108
Cuantificar adecuadamente el daño causado por los hechos o actos causantes del
mismo.
108
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 109
APÉNDICE MATEMÁTICO
Determina la función matemática que permite calcular para cada periodo-año anterior al
hecho causante los correspondientes valores de las series de las cifras de negocios y benefi-
cios.
Las funciones de las curvas de tendencia de las series temporales pueden ser lineales, de 2º
grado, o cuadráticas, de tercer grado o cúbicas o incluso, excepcionalmente, de grados supe-
riores.
Sean (x1, y1), (x2 , y2), (x3, y3), …. (xn, yn) los puntos correspondientes a los datos dados,
x, a los períodos-años de la serie, y a las cifras de negocio, y beneficios, se trata de determinar
la función y = f (x) que permite calcular para cada valor de x el correspondiente valor de y
para los que las diferencias de los valores de la función con los valores dados, llamadas des-
viación, error o residuo, sea mínima; es decir, denominando por d1, d2, d3, …. dn, a las di-
ferencias entre los valores obtenidos de la función con los de los valores dados, positivos o
negativos:
La recta de ajuste de la serie de datos (x1, y1), (x2 , y2), (x3, y3), …. (xn, yn), tiene por ecua-
ción:
y = a0 + a1x [2]
En esta ecuación, las constantes a0 y a1 se determinan con la resolución del sistema de ecua-
ciones lineales:
Σ y = a0N + a1 Σ x [3]
Σ xy = a0 Σ x + a1 Σ x2 [4]
109
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 110
y1 = a0 + a1x1
y2 = a0 + a1x2
y3 = a0 + a1x3
…………..
…………….
______________
Σyi = a0N + a1Σxi
Número de
Años orden Datos Productos Cuadrados
a xi yi xi.yi xi2
A x1 y1 x1 .y1 x12
a+1 x2 y2 x2 .y2 x22
a+2 x3 y3 x3 .y3 x32
a+3 x4 y4 x4 .y4 x42
a+4 x5 y5 x5 .y5 x52
Σxi Σyi Σxi .yi Σxi2
Ecuación normal:
a1 = nΣxi.yi - Σxi.Σyi / nΣxi - (Σxi)2
a0 = (Σxi2.Σyi) - (Σxi Σxiyi/(nΣxi2) - (ΣxI)2
Ecuación de la recta: y = a0 + a1 xI
110
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 111
La curva cuadrática de ajuste de la serie de datos (x1, y1), (x2 , y2), (x3, y3), …. (xn, yn),
tiene por ecuación:
Al igual que en las rectas, las ecuaciones normales [8], [9] y [10] se obtienen haciendo:
1ª ecuación normal:
Σ(y) = na0 + a1Σ(x) + a2Σ(x2)
2ª ecuación normal:
Σ(y) = na0 + a1Σ(x) + a2Σ(x2)
3ª ecuación normal:
Σ(x2y) = a0Σ(x2) + a1Σ(x3) + a2Σ(x4)
Las ecuaciones normales originan a un sistema de 3 ecuaciones con 3 incognitas que procede resover
por determinantes
(Regla de Cramer)
111
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 112
1 3 4 5 n
|________|________|________|____//____|________|________|
1 ……...........
(1 + d)
1 ……………
(1 + d)2
___1 ………………….. …......
(1 + d)3
__ 1 .....................................................................
(1 + d)n
1 1 1 1
Σ 1
= b1 _____ 1
+ b2 ______ 1
+ b3 ______ 1
…. + bn ______
2 3
(1 + d) (1 + d) (1 + d) (1 + d)n
112
interior_4_2_Maquetación 1 21/06/2013 11:29 Página 113
Caso 1.
Sea un contrato de distribución de diez años de vigencia, con denuncia unilateral a los cinco
años por parte de la empresa que concedió la distribución cinco años antes de su finaliza-
ción.
2. Ajuste de las series de ventas y beneficios de los años anteriores al del perjuicio por el mé-
todo de los mínimos cuadrados.
3. Extrapolación.
5. Cálculo del lucro cesante por suma de los valores actuales obtenidos.
1
2 3 4 5 6
Ventas 54,20 60,80 76,50 82,00 98,30 1,30
Coste ventas 29,27 30,40 42,08 45,10 55,05 0,72
Margen 24,93 30,40 34,43 36,90 43,25 0,59
Gastos (1) 15,12 18,85 17,95 20,50 22,51 21,00
Beneficio 9,81 11,55 16,48 16,40 20,74 -20,42
(1) Excluidos gastos daño emergente
120,00
100,00
80,00
Cifra de negocio
60,00
40,00
20,00
0,00
1 2 3 4 5 6
Periodos (años)
113
interior_4_2_Maquetación 1 21/06/2013 11:31 Página 114
25,00
20,00
Beneficios/Pérdidas 15,00
10,00
5,00
0,00
-5,00 1 2 3 4 5 6
-10,00
-15,00
-20,00
-25,00
Periodos (años)
Ajuste de las series de ventas y beneficios de los años anteriores al del perjuicio por el método
de los mínimos cuadrados y extrapolación.
Σ xi = 15
Σ yi = 371,80
Σ xiyi= 1224,80
Σ xi2 = 55,00
Ecuación normal:
a = nΣxiyi - ΣxiΣyi / nΣxi - (Σxi)2
b = (Σxi2 Σyi) - (Σxi Σxiy/(nΣxi2) - (Σx)2
Ecuación de la recta:
y = 41,54 - 10,94 x
Se ha excluido el año 2011, período-año 6, por ser el año en que se produjo el suceso causal,
el cual se incorpora como primer período-año del horizonte temporal a efectos de la extrapo-
lación.
114
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 115
Σ xi = 15
Σ yi = 74,98
Σ xiyi= 251,65
Σ xi2 = 55,00
Ecuación normal:
a0 = (Σxi2 Σyi) - (Σxi Σxiy)/(nΣxi2) - (Σx)2
a1 = (nΣxiyi - ΣxiΣyi ) / (nΣxi2) - (Σxi)2
Ecuación de la recta:
y = 6,98 - 2,67 x
Cifras de negocio y beneficios años 2007/2011 ajustados por mínimos cuadrados y valores
extrapolados para los años 2012 / 2016
Años Número de orden Cifra de negocios Beneficios
x 1 52,48 9,66
x+1 2 63,42 12,33
x+2 3 74,36 15,00
x+3 4 85,30 17,67
x+4 5 96,24 20,34
x+6 6 107,18 23,01
x+7 7 118,12 25,68
x+8 8 129,06 28,35
x+9 9 140,00 31,02
x+10 10 150,94 33,69
115
interior_4_2_Maquetación 1 21/06/2013 11:55 Página 116
140
130
120
110
100
90
80
70
60
50
40
30
20
10
0
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
-10
-20
Se calcula el valor actual de los valores de extrapolación de 5 años: 2012 hasta el año 2016
que es en el que finaliza el contrato de distribución, a una tasa de actualización del 5 %.
116
interior_4_2_Maquetación 1 21/06/2013 11:40 Página 117
Adviértase que el cálculo con una tasa del 10 % supone una reducción del 13 2 % en el valor
actual de las ganancias frustradas calculado con una tasa del 5 %.
Caso 2.
Otro caso, con unas gráficas discretas de cifra de negocios y beneficios, cuyo ajuste se co-
rresponde con una curva cuadrática.
80
70
60
50
40
30
20
10
-
1 2 3 4 5 6 7
-10
-20
Beneficios
Cifra de negocio
117
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 118
n = 6
x = 21
x2 = 91
x3 = 441
x4 = 2.275
1ª ecuación normal:
Σ (y) = na + b Σ (x) + c Σ (x2)
2ª ecuación normal:
Σ (xy) = a Σ (x) + b Σ (x2) + c Σ (x3)
3ª ecuación normal:
Σ (x2y) = a Σ (x2) + b Σ (x3) + c Σ (x4)
Las ecuaciones normales originan a un sistema de 3 ecuaciones con 3 incógnitas a resolver por determinantes
(Regla de Cramer)
250 = 6a + 21b + 91 c
1043 = 21 a + 91 b + 441 c
5091 = 91 a + 441 b + 2275 c
Ecuación:
y = 38,9 -13,525 x + 3,304 x2
118
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 119
6 21 91 a 250
21 91 441 * b = 1043
91 441 2275 c 5091
6 21 91 6 21 91 6 21 91
21 91 441 21 91 441 21 91 441
91 441 2275 91 441 2275 91 441 2275
La ecuación es:
y = 38,9 -13,525 x + 3,304 x2
Número de
Años orden Beneficios
X y x.y x2 x2.y x3 x4
x 1 7,00 7,00 1,00 7,00 1,00 1,00
x+1 2 8,00 16,00 4,00 32,00 8,00 16,00
x+2 3 6,20 18,60 9,00 55,80 27,00 81,00
x+3 4 8,00 32,00 16,00 128,00 64,00 256,00
x+4 5 15,00 75,00 25,00 375,00 125,00 625,00
x+5 6 28,00 168,00 36,00 1.008,00 216,00 1.296,00
x+6 - - - - - - -
Sumas 21 72,20 316,60 91,00 1.605,80 441,00 2.275,00
n = 6
x = 21
x2 = 91
x3 = 441
x4 = 2.275
119
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 120
1ª ecuación normal:
Σ (y) = na + b Σ (x) + c Σ (x2)
2ª ecuación normal:
Σ (xy) = a Σ (x) + b Σ (x2) + c Σ (x3)
3ª ecuación normal:
Σ (x2y) = a Σ (x2) + b Σ (x3) + c Σ (x4)
Ecuación:
y = 15,450 -8,530 x + 1,741 x2
72,20 = 6a + 21b + 91 c
316 = 21 a + 91 b + 441 c
1605 = 91 a + 441 b + 2275 c
6 21 91 a 72
21 91 441 * b = 316
91 441 2275 c 1.605
72 21 91 6 72 91 6 21 72
316 91 441 21 316 441 21 91 316
1605 441 2275 91 1605 2275 91 441 1605
a= _________________ b = _________________ c = _________________
6 21 91 6 21 91 6 21 91
21 91 441 21 91 441 21 91 441
91 441 2275 91 441 2275 91 441 2275
La ecuación es:
y = 15,450 -8,5304 x + 1,741 x2
120
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 121
Número de
Años Cifra de negocios Beneficios
orden
x 1 28,68 8,66
x+1 2 25,07 5,35
x+2 3 28,06 5,53
x`3 4 37,66 9,19
x+4 5 53,88 16,33
x+5 6 76,69 26,95
x+6 7 106,12 41,05
x+7 8 142,16 58,63
x+8 9 184,80 79,70
x+9 10 234,05 104,25
x+10 11 289,91 132,28
x+11 12 352,38 163,79
x+12 13 421,45 198,79
x+13 14 497,13 237,27
x+14 15 579,43 279,23
x+15 16 668,32 324,67
Gráficas
800
700
600
500
400
300
200
100
-
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16
Cifra de negocio
Beneficio
121
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800
700
600
500
400
300
200
100
-
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16
-100
Valor actual de las ganancias años x+6 a x+15, calculados con i = 0,05 y i = 0,10
Años I = 5% Comprobación i = 10 %
122
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• Siniestros
• Propiedad industrial. Infracción de patentes
• Propiedad intelectual
• Competencia desleal. Prácticas restrictivas de la competencia
• Contratos de agencia
• Contratos de distribución
2.1. Siniestros
Se dan cuando, por hechos involuntarios, como culpa o negligencia, o voluntarios, como
dolo, se producen incendios, inundaciones, derrumbe de edificaciones, obras, etc.
Caso: En trabajos de cimentación en una obra, una máquina excavadora golpea los cimientos
de un edificio colindante, dañando sus cimientos y ocasionando el derrumbamiento de parte
del edificio. Los perjudicados tienen derecho a la indemnización por daños. Si en el edificio
derrumbado había uno o más negocios, el causante del perjuicio debe indemnizar también y
además por lucro cesante por las ganancias dejadas de obtener cada perjudicado como con-
secuencia del suceso.
Concepto:
Se entiende por patente el derecho que garantiza al inventor del disfrute exclusivo de los re-
sultados de la explotación industrial del objeto de su invención. El título de propiedad indus-
trial que se le concede por su invención.
Patentes de invención:
123
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Derecho de patente:
Pertenece al inventor o a sus herederos y otorga el derecho absoluto al disfrute exclusivo del
invento (LP art. 10).
Es transmisible por todos los medios reconocidos en Derecho (LP art. 10).
Duración:
Está limitada en el tiempo y en el espacio. Plazo 20 años improrrogables (LP art. 49).
Efectos de la patente:
Límites:
124
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Invenciones laborales:
Caducidad:
• No explotación de la patente
El titular de la patente podrá ejercitar ante los órganos de la Jurisdicción ordinaria, las accio-
nes que correspondan, cualquiera que sea su clase y naturaleza, contra quienes lesionen su
derecho, y exigir las medidas necesarias para su salvaguardia (LP art. 62). Tales acciones son
las siguientes:
e) Adopción de las medidas necesarias para evitar que prosiga la violación de la patente
y, en particular, la transformación de los objetos o medios embargados en virtud de lo
dispuesto en el apartado tercero, o su destrucción, cuando ello fuera indispensable para
impedir la violación de la patente.
Las medidas contempladas en los párrafos a) y e) podrán también solicitarse contra los inter-
mediarios coadyuvantes con el infractor de los derechos de patente, aunque los actos de estos
no constituyan en sí mismos una infracción, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley 34/2001,
125
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 126
(LP art. 63 modificado por el art. 3.1 de la Ley 19/2006, de 5 de junio, por la que se amplían
los medios de tutela de los derechos de propiedad intelectual e industrial y se establecen nor-
mas procesales para facilitar la aplicación de diversos reglamentos comunitarios).
Clases de responsabilidad:
Objetiva. Corresponde a quienes sin consentimiento del titular de la patente fabriquen el ob-
jeto por ella protegido.
Las acciones civiles derivadas de la violación del derecho de patente prescriben a los 5 años
desde el momento en que pudieron ejercitarse. Sólo pueden ser objeto de reclamación de
daños y perjuicios hechos acaecidos durante los 5 años inmediatos anteriores a la fecha en la
que puede ejercitarse la acción.(LP art. 71).
Quienes sin consentimiento del titular de la patente, fabriquen, importen objetos por ella pro-
tegidos o utilicen el procedimiento patentado, estarán obligados, en todo caso, a responder
de los daños y perjuicios causados por la infracción. (LP art 64).
Quienes realicen actos de explotación del objeto protegido por patente sólo estarán obligados
a indemnizar los daños y perjuicios causados si hubieran sido advertidos por el titular de la
patente acerca de la existencia de ésta, convenientemente identificada y, de su violación, con
el requerimiento de que cesen en la misma, o en su actuación hubiera mediado culpa o negli-
gencia. (LP art. 64).
Para determinar la cuantía de los daños y perjuicios soportados por la explotación no autori-
zada de un invento, el titular de la patente podrá exigir al responsable de la infracción la ex-
hibición de los documentos que al efecto considere convenientes (LP art. 65).
Cuando se produzca lesión de derechos causante de daños y perjuicios, deberán ser resarcidos
por el causante del perjuicio.
126
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 127
La LP da normas para la indemnización por daños y perjuicios por violación del derecho de
patente en el contexto de la propiedad industrial.
Cuando dentro del procedimiento, el Juez estime que el titular no cumple con la obligación
de explotar la patente establecida en el artículo 83 de la LP, la ganancia dejada de obtener se
fijará en la forma dispuesta en el apartado c) anterior.
(LP art. 66.2, modificado por art. 3.2 de la Ley 19/2006, de 5 de junio, por la que se amplían
los medios de tutela de los derechos de propiedad intelectual e industrial y se establecen nor-
mas procesales para facilitar la aplicación de diversos reglamentos comunitarios).
Cuando el perjudicado por la infracción opte para fijar la ganancia dejada de obtener, uno de
los criterios enunciados en a) o b) del artículo 66 visto, en el cómputo de la ganancia podrá
incluirse los beneficios producidos por la explotación de aquello de lo que el objeto inventado
constituya parte esencial desde el punto de vista comercial, dejándose al criterio del Juez la
razonabilidad de su proporción.
Se considerará que el objeto inventado constituye parte esencial de un bien desde el punto
de vista comercial cuando suponga un factor determinante para la demanda de dicho bien.
(LP art. 67).
Procederá deducirse de la indemnización que proceda pagar las indemnizaciones que hubiera
percibido quien hubiera producido o importado el bien objeto de la patente sin consentimiento
del titular (LP art. 69).
127
interior_4_2_Maquetación 1 19/06/2013 11:54 Página 128
Las acciones previstas por la LP no podrán ser ejercitadas por el titular de la patente frente a
quienes exploten los objetos que hayan sido introducidos en el comercio por persona que le
haya indemnizado en forma adecuada los daños y perjuicios causados (LP art. 70).
Lucro cesante: son las ganancia que dejará de obtener el perjudicado a causa de la violación
de su derecho.
3. Valor de la licencia que el infractor hubiera debido pagar al titular de la patente para
su explotación dentro de la legalidad.
Daño moral:
El titular de la patente podrá exigir también en concepto de daño moral, una indemnización
por el perjuicio que suponga el desprestigio causado por el infractor motivado por una reali-
128
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zación defectuosa del objeto de la patente y/o una presentación inadecuada de aquélla al mer-
cado (LP art. 68).
En todo caso, la indemnización por daño moral procederá aun cuando no hubiera sido probada
la existencia e perjuicio económico (LP art. 66).
Casuística controvertida:
Medidas cautelares:
Las medidas cautelares son decisiones judiciales de carácter provisional y temporal, cuya
razón es la de asegurar la efectividad de la tutela judicial que pueda otorgarse en una sentencia
estimatoria, de modo que no pueda verse impedida o dificultada por situaciones producidas
durante la pendencia del proceso /(LEC art. 721).
En los litigios sobre infracción de propiedad industrial y patentes, el perjudicado, actor del
procedimiento, podrá solicitar del tribunal bajo su responsabilidad, la adopción de las medidas
cautelares que considere necesarias para asegurar la efectividad de las acciones (LP art. 133,
redactado por la D.F.5ª de la L.EC).
Los actos de competencia desleal y las prácticas restrictivas de la competencia son muy
numerosos y difusa su determinación. Se producen en todos los ámbitos empresariales.
La prueba es singularmente compleja y en ciertos casos puede llegar a ser muy dificul-
tosa.
El conocimiento de las formas y las áreas en que los actos ilícitos se producen es esencial
para el perito.
La actuación en este campo especial del ilícito hace necesario el conocimiento de la normativa
legal, tanto española como en la U.E.
Las sanciones en la U.E. son tan importantes que en ocasiones poner en peligro la viabilidad
de la entidad sancionada.
129
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Concepto:
Competencia desleal:
Ámbito objetivo
La LCD será de aplicación a cualesquiera actos de competencia desleal, realizados antes, du-
rante o después de una operación comercial o contrato, independientemente de que llegue a
buen fin (LCD art. 2.3, introducido por art. 1.2 de la LCDP).
Ámbito subjetivo
La LCD reputa desleal “todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exi-
gencias de la buena fe”. (LCD art. 4, introducido, en su actual redacción, por el art. 1.4. de
la LCDP).
130
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2. Actos de confusión. Comportamiento que resulte idóneo para crear confusión acerca
de las actividades, las prestaciones o establecimientos de competidores (LCD art. 6).
131
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Legitimación activa:
Cualquier persona, física o jurídica que participe en el mercado, cuyos intereses eco-
nómicos resulten directamente lesionados o amenazados por la conducta desleal de otra
está legitimada para ejercitar las acciones previstas en el art. 32.1, 1 a 5, LCD.
132
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La acción de enriquecimiento injusto sólo podrá ser ejercitada por el titular de posición
jurídica violada.
Las acciones puenden ser: declarativa de deslealtad, de cesación de la conducta desleal
o de prohibición de su reiteración futura, de remoción de los efectos de la conducta
desleal, de rectificación de las informaciones engañosas, incorrectas o falsas (1 a 4).
Podrán ejercitarse, además, por las asociaciones, corporaciones profesionales o repre-
sentativas de intereses económicos, cuando resulten afectados a los intereses de sus
miembros o asociados.
Tales acciones pueden ejercitarse:
• Instituto Nacional de Consumo y los órganos o entidades correspondientes de las co-
munidades autónomas y de las corporaciones locales competentes en materia de de-
fensa de los consumidores y usuarios.
• Asociaciones de consumidores y usuarios que reúnan los requisitos establecidos en
el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios,
o, en su caso, en la legislación en materia de defensa de los consumidores y usuarios.
• Entidades de otros estados miembros de la Unión Europea, constituidas para la pro-
tección de los intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y
usuarios que estén habilitadas mediante su inclusión en la lista publicada a tal efecto
en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas.
La acción de resarcimiento de daños y perjuicios, derivados de la conducta desleal podrán
ejercitarla los legitimados según lo previsto por la LEC (art. 11.2) (LCD art. 33, redactado
por la LCDP, art. 1.11).
Legitimación pasiva
Las acciones obtenidas de competencia desleal y posibilidad ilícita (LCD art. 32) podrán
ejercitarlas la personas o entidades perjudicadas contra cualquiera que haya realizado u or-
denado la conducta desleal o haya cooperado en su realización.
La acción de enriquecimiento injusto sólo podrá ejercitarse contra el beneficiario del en-
riquecimiento.
Acciones contra el principal en la conducta desleal realizada por empleados de una empresa
u otros colaboradores en el ejercicio de sus funciones y deberes contractuales procederá
ejercitar.
Las acciones de competencia desleal prescriben por el transcurso de un año desde el momento
en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de los actos de competencia
133
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desleal, y en cualquier caso por el transcurso de tres años desde el momento de la finalización
de la conducta.
El contrato de agencia regula la relación comercial ente una persona física o jurídica, deno-
minada agente, con otra, de manera continuada o estable, para promover operaciones comer-
ciales por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como
intermediario independiente, a cambio de una remuneración, sin asumir el riesgo y ventura
de tales operaciones, salvo pacto en contrario. (LCA. art. 1). En su virtud, el contrato de agen-
cia se articula entre iguales.
Tanto el agente como la persona que lo contrate podrán exigirse la formalización por escrito
del contrato de agencia, en el que se harán constar los pactos particulares y modificaciones
que hubieran convenido entre ellos (LCA art. 22).
El contrato de agencia podrá pactarse por tiempo determinado o indefinido (LCA art. 23).
Cuando no se hubiera pactado una duración determinada se considerará pactado por tiempo
indefinido (LCA art. 23).
El contrato de agencia por tiempo determinado se extinguirá a su vencimiento (LCA art. 24).
134
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b) Cuando la otra parte hubiera sido declarada en concurso (LCA art. 26 1 b) incluido
por la Disposición Final 29ª de la LC).
Extinguido el contrato de agencia, sea por tiempo determinado o indefinido, el agente que
hubiese aportado nuevos clientes al empresario o incrementado sustancialmente las opera-
ciones con los clientes preexistentes, tendrá derecho a una indemnización por parte del em-
presario, siempre que sus acciones de venta puedan continuar produciendo negocios a la
empresa, justificada también por las comisiones que habrá de dejar de percibir, por la exis-
tencia de pacto de limitación de competencia o por otras circunstancias concurrentes (LCA
art. 28.1).
1) importe medio anual de las remuneraciones percibidas por el agente durante los úl-
timos cinco años.
2) importe medio anual de las remuneraciones percibidas por el agente durante todo el
período de duración del contrato, si éste fuese inferior. (LCA art. 28.3).
135
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2) Cuando el agente hubiese denunciado el contrato, salvo que la denuncia tuviera como
causa circunstancias imputables exclusivamente al empresario o por motivos de edad,
invalidez o enfermedad del agente y no pudiera exigírsele, razonablemente, la conti-
nuidad de sus actividades.
La acción para reclamar la indemnización por clientela o por daños y perjuicios prescribe al
año a contar desde la extinción del contrato (LCA art. 31).
La falta de regulación especial de los contratos de distribución obliga a recurrir para su estudio
a la jurisprudencia.
Diversas sentencias extienden la indemnización por clientela regulada por la LCA a los con-
tratos de distribución apoyándose en la similitud entre ambos contratos, en especial en cuanto
a sus efectos: la actuación de agentes y distribuidores reporta al empresario un incremento
de la cifra de negocio de la cual sigue beneficiándose resuelto el contrato.
(STS 15 enero 2008, 4 marzo 2009, 22 febrero 2010, 10 marzo 2010, 3 marzo 2011)
Otras sentencias niegan la extensión de la indemnización por clientela a los contratos de dis-
tribución, fundamentándolo en la diferente naturaleza jurídica de ambos contratos. El agente
promueve ventas en nombre ajeno. El empresario para el que operan, a cambio de una comi-
sión sobre las ventas. El distribuidor adquiere los productos para su posterior venta a su riesgo
y ventura, basando su beneficio en el margen comercial que obtiene en la reventa. Estas di-
ferencias impiden, según estas sentencias la extensión de la indemnización regulada en la
LCA a los contratos de distribución.
(STS 8 noviembre 1995, 10 julio 2000, 10 octubre 2000, 31 octubre 2001, 18 marzo 2004)
136
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2.6. Actuaciones específicas del perito en el ámbito de las indemnizaciones por daños y
perjuicios. Dictamen e informe
1. Puede ser extrajudicial o judicial, según actúe antes de iniciarse el proceso o dentro de él.
2. Las actuaciones periciales en el ámbito estricto de las indemnizaciones por daños y per-
juicios, en la determinación del daño emergente y del lucro cesante, el economista en fun-
ciones de perito judicial se ajustará a lo expuesto en el apartado 1.7. sobre la actuación del
perito en la determinación, evaluación, valoración y cuantificación del daño emergente y del
lucro cesante, en el último caso con la aplicación del Modelo expuesto en 1.5. y su aplicación
en los casos expuestos de infracciones de la propiedad industrial, competencia desleal, prác-
ticas restrictivas de la competencia, contratos de agencia y de distribución,
3. En los casos en los que la normativa legal establece la forma de determinar la idemnización,
en los que no sea de aplicación el Modelo, la actuación del perito se limitará a efectuar los
cálculos necesarios para la determinación de la indemnización en la forma dispuesta por la
normativa.
4. Los modelos de dictamen e informe se hallan expuestos en el capítulo 3 de la parte (I) de esta
Recomendación Técnica, procediendo su adaptación a los casos de indemnización por daños y
perjuicios y a los derivados de conflictos en el ámbito tributario, según correspondan a la juris-
dicción civil o penal.
137
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3. ÁMBITO TRIBUTARIO.
1. Para la corrección de los medios de comprobación fiscal de valores dispuestos por el artí-
culo 57 de la LGT, los contribuyentes podrán promover dentro del plazo del recurso o recla-
mación que proceda, tasación pericial contradictoria contra la liquidación efectuada de
acuerdo con los valores comprobados por la Administración Tributaria, o, según la normativa
tributaria prevista, contra el acto de comprobación de valores notificado (LGT. art. 135).
2. En los casos previstos en que la normativa propia de un tributo, el contribuyente podrá re-
servarse el derecho a promover la tasación pericial contradictoria cuando esté en desacuerdo
con la notificación de la Administración tributaria respecto a la elevación de los valores de-
clarados, e interponer recurso de reposición o reclamación económico-administrativa. El
plazo para promover la tasación pericial contradictoria hecho referencia en el apartado 1 se
contará desde la fecha en que adquiera firmeza el acuerdo en vía administrativa que resuelva
el recurso o la reclamación interpuesta.
Cuando la diferencia entre la tasación practicada por el tercer perito y el valor declarado,
supere, en valores absolutos, el 20 % del valor declarado, los honorarios y gastos del tercer
perito serán abonados por el contribuyente obligado tributario; en otro caso, correrán a cargo
de la Administración tributaria. En este último supuesto, al perito deberá reintegrársele tam-
bién los gastos que haya satisfecho.
7. El tercer perito podrá exigir previamente a su actuación que se haga provisión del importe
de sus honorarios, que se hará en la forma dispuesta en 7.1.
7.1. La provisión de los honorarios del perito procederá hacerla el obligado a su pago
mediante depósito en el Banco de España o en el organismo público que determine la
correspondiente Administración tributaria.
138
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7.3. La omisión del depósito por parte del contribuyente obligado o de la Administra-
ción tributaria, en el caso previsto en el apartado 6, supondrá la aceptación de la valo-
ración realizada por el perito de la otra parte, cualquiera que fuera la diferencia entre
ambas valoraciones.
9. La valoración del tercer perito interviniente servirá de base a la liquidación que proceda
con los límites del valor declarado y el valor comprobado inicialmente por la Administración
tributaria. (LGT. 58/2003, de 17/12, General Tributaria, arts. 135 y 57). (Ver RGAP art.s 161
y 162).
La O. ECF 218/2009, de 16 abril, de Cataluña, aprobó los honorarios de los terceros peritos
en las tasaciones periciales contradictorias.
Motivadas por un conflicto entre una persona, física y/o jurídica y la Hacienda Pública con
causa en una infracción tributaria o cualquier otro organismo con facultades de cobro de tri-
butos (ayuntamientos, etc.).
La controversia resultante alcanza a los ámbitos fiscal, penal y procesal. La situación se re-
suelve en las vías administrativa, contencioso-administrativa y penal.
1. Infracciones tributarias
La secuencia es la siguiente:
• Instrucción.
• Puesta de manifiesto.
• Alegaciones.
• Acuerdo de liquidación.
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140
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• Elementos subjetivos.
• Responsabilidad penal.
- Peritos de parte.
• Exige acudir a la normativa extrapenal para completar el tipo del delito y determinar la
cuota defraudada. La cuota tributaria se determina en el procedimiento penal según la le-
gislación fiscal.
Las actuaciones dentro del ámbito tributario requiere un conocimiento extenso de la legisla-
ción fiscal por parte del perito que en el caso de no tenerla, es preciso solicitar la colaboración
y asesoramiento de un experto fiscalista.
141
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2. La prueba pericial contable y/o económica en los delitos contra la Hacienda Pública, la
prueba extraprocesal es solicitada por la defensa antes de interposición de la denuncia o que-
rella; la prueba intraprocesal es la solicitada dentro del procedimiento penal, de oficio, orde-
nada por el juzgador, o de parte, solicitada por la defensa o el Fiscal. Se centra en los aspectos
de la infracción tributaria objeto del procedimiento.
142
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Edita:
Consejo General de Economistas
Claudio Coello, 18 - 1º · 28001 Madrid
Diseño:
Desdecero Estudio Gráfico
Maquetación e impresión:
Gráficas Menagui
Depósito Legal:
M-19227-2013
ISBN:
978-84-86658-29-8
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4
Recomendación Técnica Nº 4
La prueba pericial contable y económica en el proceso judicial español (II). Casos específicos
La prueba pericial contable
y económica en el
La prueba pericial
contable y económica
en el proceso judicial
español (II).
Casos específicos: Daños y
perjuicios. Ámbito tributario
Mayo 2013
Consejo General
REFOR · economistas forenses