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CARP FISCAL: 37-2013

FISCAL: DR. Eduardo Poblete

SUMILLA:

 SE APERSONA.
 INTERPONE RECURSO DE QUEJA
(ELEVACION DE ACTUADOS)
 DELEGA REPRESENTACIÓN

SEÑOR FISCAL PROVINCIAL CORPORATIVA ESPECIALIZADA EN DELITOS DE


CORRUPCION DE FUNCIONARIOS DE CUSCO.

JUAN FLAVIO MONTERROSO HUAMAN,


Procurador Público Anticorrupción
Descentralizado del Distrito Judicial del Cusco
en la presente investigación que se sigue en
contra de IVAN PORCEL HUILLCA Y OTROS, por
la comisión de los DELITOS CONTRA LA
ADMINISTRACION PUBLICA en la modalidad de
delitos cometidos por Funcionarios Públicos,
modalidades PECULADO Y OTROS, en agravio
del Estado Peruano, ante Ud., con el debido
respeto me presento y expongo:

Que, conforme se desprende de lo expuesto en


el Artículo 47 de la Constitución Política del Estado concordante con lo
dispuesto por el Decreto Legislativo N° 1068 “Ley del Sistema de Defensa
Jurídica del Estado“ para el ejercicio y defensa de los Intereses y
Derechos del Estado , en mérito a la Resolución Suprema Resolución
Suprema Nº 147-2014-JUS de fecha 08 de AGOSTO de 2014, por la que se
me designa Procurador Público Anticorrupción Descentralizada del
Distrito Judicial del Cusco, CUMPLO CON APERSONARME en el presente
proceso, señalando como mi domicilio procesal el siguiente:

EL INMUEBLE UBICADO EN LA URB. MARISCAL GAMARRA, PRIMERA


ETAPA, PASAJE LOS GERANIOS N° 11-A, SEGUNDO NIVEL – PROCURADURIA
PUBLICA ANTICORRUPCION – MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS
HUMANOS.

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POR LO EXPUESTO:
Pido a Ud. Señor Fiscal, darme por apersonado y
por señalado mi domicilio procesal, a donde pido se me haga saber las
notificaciones pendientes y ulteriores de ley.

OTROSI DIGO:

Habiendo sido notificado con la disposición de ARCHIVAMIENTO N°


DISPOSICION N° 08-2015-MP-FN-CUSCO, de fecha 18 de Marzo del 2015 y
notificada a esta parte el 07 de Abril del 2015, encontrándome dentro del
término legal, en virtud a lo dispuesto por el Artículo 344 inciso 5 del NCPP,
SOLICITO disponga que SE ELEVEN LOS ACTUADOS AL FISCAL SUPERIOR, con
la finalidad de que la Fiscalía Superior disponga que su Despacho
Formalice Investigación Preparatoria, conforme a los siguientes
fundamentos que por su orden pasamos a exponer:

I. ANTECEDENTES:

I.1. Del contenido de la denuncia de parte y del análisis efectuado, se tiene que
el denunciante en calidad de ciudadano de la Provincia de Canas al enterarse
que dentro del programa de gestión de la Municipalidad Provincial de Canas se
encontraba la adquisición de tractores agrícolas para el fortalecimiento de la
actividad agrícola, al ver (desde su punto de vista) presuntas irregularidades en
ese proceso -convocatoria solicitó una audiencia con el ex- Alcalde Raúl Radio
Lazo, para fines de poner en conocimiento dichas irregularidades; empero no se
le ha tomado en cuenta, llevándose a cabo la adquisición de dichos tractores, ,
direccionado las adquisiciones a favor de una empresa en contravención de la
norma de contrataciones del Estado.
I.2. El ex- Alcalde, el Gerente Municipal y los Regidores no hicieron caso alguno
a las advertencias realizadas por los ciudadanos ante las irregularidades en la
adquisición de bienes, puesto que en el plan anual de adquisiciones no estaba
comprendido la compra de tractores agrícolas, pero aun así se había dispuesto
la compra de ocho tractores agrícolas e implementos por el monto de un millón
seiscientos cuarenta y ocho mil setecientos once, donde se ha nombrado un
comité especial de adquisición para la licitación número 001-2012, con
resolución número 106-2012-MPC, designándose como Presidente a Iván
Porcel Huillca, Miguel Apaza. Choque miembro del comité y Martha
Choquehuanca Chuquitapa también miembro del comité, y que conforme a las
normas de contrataciones dispusieron la convocatoria de menor cuantía para
contratar los servicios del ESPECIALISTA INDEPENDIENTE, la Municipalidad
Provincial de Canas no ha emitido documento alguno a ninguna de las
instituciones profesionales en la rama de ingeniería (mecánica) para llevar a
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cabo dicha convocatoria, sin embargo dicho proceso amañado, plagada de vicio,
direccionando la contratación del experto independiente y a designación oficiosa
han suscrito un contrato con el especialista que ya tiene antecedentes por
parcializarse a una empresa, y tomándose en cuenta que los funcionarios de la
Municipalidad no conocen o conocían a dicho profesional y que se presume que
hayan sido recomendado por los mismos proveedores, siendo así se tendría
claro que las bases administrativas para la adquisición de tractores estaba
direccionada a adquirir tractores agrícolas de MARCA MASSEY FERGUSON EN
SU MODELO FM- 4292, puesto que los requisitos mínimos obligatorios como el
cuadro de criterios de evaluación, fueron copiados a las bases administrativas
para favorecer a la mencionada marca y otorgar la buena pro; pero por versiones
de los trabajadores de la Municipalidad de Canas posiblemente se ha contratado
al Ingeniero EDGAR VERA CONDORI, quien en otras ocasiones ya había
favorecido con el direccionamiento a la misma marca en otras Municipalidades
de la Región como la Municipalidad de San Salvador en la adquisición de tractor
agrícola de la marca MASSEN FERGUSSON, donde ha participado como
Ingeniero Mecánico o experto independientemente en la adquisición de
maquinaria pesada; asimismo en la Municipalidad Distrital de Huayllabamba-
Urubamba y que se encuentra en plena investigación en la Fiscalía de Urubamba
donde es denunciado, lo propio en la Fiscalía de Canchis por el delito de colusión
en agravio de la Municipalidad de San Pedro, siendo su designación como un
acto preparatorio para la elaboración de las bases y poder direccionar a la
empresa FERREYROS S.A quien comercializa tractores agrícolas de marca
Massey Ferguson.
I.3 Los Municipios en las que se le contrata como experto independiente al
mecánico Edgar Vera Condori, el asesor legal de dichos Municipios es el
Abogado Alipio Ramos Villares como es el caso de la Municipalidad Distrital de
San Salvador, Municipalidad Provincial de Canas, y la Municipalidad de San
Pedro-Canchis, y que las especificaciones técnicas y cuadro de criterios de
evaluación han sido direccionadas, puesto que no habría otro modelo o marca
que cumpla con las especificaciones como se detalla:
 Capacidad de tanque de combustible mayor a 150 litros Entre otros que
solo cumple la marca MASSEY FERGUSON.
 Los integrantes de la comité especial y los Representantes de la marca
o empresa proveedora habrían concertado para el otorgamiento de la
buena pro, hecho que en su momento fue cuestionado por alguno de los
participantes en dicho proceso, sin embargo el Alcalde de ese entonces
Raul Rado Lazo, el asesor legal, ni los integrantes del comité especial
hicieron caso alguno y por el contrario prosiguieron con la adquisición de
los tractores agrícolas, contando con la pasividad de los Regidores que
no cumplieron su labor de fiscalización, en ese entonces el actual Alcalde
Jose Ccama Cjuno era regidor quien junto a sus colegas cometieron el

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delito de omisión, Rehusamiento y demora de actos funcionales, así
mismo la señora Bertha Patricia Alarcon Alvisuri, habría cometido el delito
de colusión como cómplice y el delito de omisión, Rehusamiento y demora
de actos funcionales ello a pesar de que mediante carta notarial se le
comunicó de dichas irregularidades.
II DE LOS FUNDAMENTOS FACTICOS:
Que, respecto del extremo de la disposición de ARCHIVAMIENTO N°
DISPOSICION N° 08-2015-MP-FN-CUSCO, con respecto al Delito de
PECULADO, señala lo siguiente:

La fase consumativa dentro del inter comisivo en los delitos de corrupción


de funcionarios está determinada por una categoría presente tanto en
los tipos de corrupción pasiva propia, corrupción pasiva impropia y la
corrupción Activa, y la acaecida en el presente proceso consistente
diversas irregularidades por parte del comité evaluador en el proceso de
licitación materia del presente proceso, vulnerando así la normatividad
establecida así como realizando un acto propio de las facultades
ejercidas por su cargo; que si bien los caudales del estado no estaban
bajo su administración, estos si faltando a su obligación de velar por los
interés de la Municipalidad Provincial de Canas llevaron un procesos que
aparentemente seria regular por concurrir el número de postores que establece
la norma de Constataciones del Estado ; poniendo en su conocimiento que
en los delitos de corrupción pasiva de funcionarios se consume cuando
las partes han dado su CONSENTIMIENTO y el funcionarios acepta realizar
actos contrarios a los establecidos en la norma; pues en ese sentido no se
ha verificado si el requerimiento de área usuaria consentía todo lo
estipulado en dicho requerimientos; si los OTROS postores de fueron parte
del proceso de licitación contaban con los requisitos establecidos en el
requerimiento del área usuaria, para lo cual se debido realizar una
investigación de no solo el número de postores; sino también cual era
realmente la empresa que cumplía con dichas condiciones en favor de
la Municipalidad Provincial de Canas .

 “Con respecto al Delito de PECULADO.-

“"Artículo 387.- El funcionario o servidor público que se apropia o


utiliza, en cualquier forma, para sí o para otro, caudales o efectos
cuya percepción, administración o custodia le estén confiados por
razón de su cargo, será reprimido con pena privativa de la libertad
no menor de dos ni mayor de ocho años. Constituye circunstancia
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agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la pena
privativa de la libertad será no menor de cuatro ni mayor de diez
años.

Si el agente, por culpa, da ocasión a que se efectúe por otra


persona la sustracción de caudales o efectos será reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos años o con prestación
de servicios comunitarios de veinte a cuarenta jornadas. Constituye
circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En
estos casos, la pena privativa de libertad será no menor de tres ni
mayor de cinco años”.

AL RESPECTO:

II.1. Teniendo en consideración lo señalado por el NCPP, es


concordante con lo establecido por el Tribunal Constitucional en la
conocida SENTENCIA NÚMERO 00728-2008-HC, (CASO LLAMOJA), que
vincula a todas las autoridades jurisdiccionales, del ministerio público e
inclusive administrativas a la debida motivación de las resoluciones
judiciales, así en su fundamento 6 se tiene:

La motivación, a la que también se refiere el artículo 64 del NCPP, se


entiende como la obligación de indicar tanto la norma jurídica como las
razones en las que fundamenta su decisión; además de que dicha
fundamentación deberá ser basada en las INVESTIGACIONES realizadas
por su despacho fiscal; que por la suma y el gran perjuicio ocasionado a
la Municipalidad Provincial de Canas es imprescindible realizar una
exhaustiva investigación de los hechos, desmembrando cada uno de las
etapas del proceso de licitación para poder determinar la existencia o
no de la comisión del delito de Peculado.

II.3. Por las razones jurídicas precisadas, El Ministerio Público como


defensor de la legalidad está en la obligación de actuar en forma
objetiva, para dilucidar los hechos que le atribuyen responsabilidad penal
al denunciado y lógicamente es también su obligación, resaltar aquellos
que lo eximen de esa responsabilidad, ello reiteramos, en su condición de
defensor de la legalidad; en este orden de ideas se debe de tener en
cuenta que los denunciados, han lesionado el bien jurídico protegido de
la administración pública que viene a ser La protección general del
correcto funcionamiento de la Administración Publica, en el caso
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concreto respecto del bien jurídico estaríamos ante una acción que
lesiona la imparcialidad del funcionario y el carácter público de la
función, siendo de especial referencia la notoriedad de los presupuestos
sobrevalorado el proceso de licitación señalados y que consideramos
que la idoneidad de la conducta se ve afectada resaltando que las
acciones incurridas por los investigados lesionaron el bien jurídico, que
es el correcto funcionamiento de la Administración Pública y de la
protección de los dineros del Estado, que aprovechándose de sus
funciones los servidores públicos vienen vulnerando los derechos de la
entidad denunciada así como el correcto funcionamiento de la
administración de justicia de la Municipalidad Provincial de Canas; siendo
necesario Señor fiscal poner en su conocimiento los verbos rectores
complementarios a los delitos materia de la presente causa.

II.4. Es necesario resaltar que la labor del Ministerio Público debe ser
acucioso en desentrañar el verdadero eslabón que enlace las acciones
propiamente administrativas del servidor y funcionario público con el
delito que se analiza, para lo cual debe tener en cuenta en primer orden
que no puede aminorar y/o determinar si hubo el delito de Peculado, no
habiendo su despacho fiscal realizado las investigaciones necesarias, por
lo tanto Señor Fiscal es de menester analizar correctamente los hechos
que acontecen en el presente proceso, antes de haber llegado a dicha
conclusión, eludiendo y cubriendo responsabilidades penales que están
claramente tipificadas en la norma a los hechos materia del presente
proceso, existiendo indicios para poder concluir que en el presente
proceso se han venido sobrevalorando las obras de la Municipalidad
Provincial de Canas , que claramente perjudica a la entidad ;siendo
necesario que su despacho realice una adecuada investigación para
determinar que hubo un correcto funcionamiento de la Administración
Publica( bien jurídico tutelado) vulnerando a su vez el principio
constitucional de igualdad ante la ley y el de legalidad; así como poner
en su conocimiento que de lograrse comprobar la comisión del delito, no
estamos hablando solo de una persona que defrauda al estado; sino así
de varios funcionarios que aprovechándose de las facultades de su
cargo, están concertando para defraudar económicamente al Estado .

II.5. Señor Fiscal, en cuanto al delito imputados a los denunciados,


configuran la condición de dicho delito invocado al tener las influencias
reales conforme a las facultades ejercidas por su cargo poniendo en
peligro el bien jurídico en la infracción del deber de no DAÑAR AL

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CORRECTO FUNCIONAMIENTO DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, que
también exige, principalmente, que aquellas personas que están a cargo
de la función Pública actúen en forma imparcial en la realización de sus
funciones, considerando que existe una disposición en cuanto a las
funciones otorgadas a los servidores públicos en razón de su cargo, por lo
tanto se encontraba dentro del direccionamiento de Municipalidad
Provincial de Canas y por tanto en beneficio de residentes de dicho distrito.

II.8. En conclusión, en la presente investigación existe indicios de la


comisión de un delito puesto que es de conocimiento de los Servidores
Públicos que infringieron las normas legales y las funciones atribuidas a su
cargo, consecuentemente existió un perjuicio económico a la
Municipalidad Provincial de Canas; lo que nos hace presumir que durante
el tiempo en el que el imputado tenía bajo su cargo el direccionamiento
de dichas obras, el presupuesto otorgado fueron utilizados para sus gastos
personales; generando así un perjuicio a la Municipalidad Distrital de Santa
Teresa; No es necesario que esté totalmente acreditado los delitos
invocados en el presente caso los investigaos vienen lesionando al
Estado siendo necesario que los hechos sean típicos puesto que se
pueden subsumir en el tipo penal básico, es NECESARIO INVESTIGAR LOS
HECHOS puesto que su Despacho Fiscal debe entender todo ciudadano
más aún trabajador del Estado, debe velar por la correcta administración
de justicia, siendo necesario tipificar adecuadamente los hechos materia
del presente proceso que acarrea un delito cometido por los servidores
públicos de la Municipalidad Distrital de Santa Teresa.

II.9. Finalmente le corresponde al Ministerio Público promover de Oficio,


la acción judicial en defensa de los intereses públicos tutelados por el
derecho; en consecuencia a su Despacho Fiscal no puede emitir la
disposición de archivamiento SIN NINGUN FUNDAMENTO JURIDICO,
puesto que en la disposición fiscal está defendiendo los intereses públicos
sino contrariu sensu está defendiendo los intereses del proceso puesto
que inclusive basándose en SUPOSICIONES y DISMINUYENDO EL HECHO
materia de delito, se está pretendiendo archivar el presente proceso
Existiendo una condición objetiva de punibilidad, siendo la finalidad del
presente proceso el de prevenir y reprimir de modo eficaz los actos de
corrupción de funcionarios, perjudicando la función protectora de los
bienes jurídicos que establece el título preliminar del Código Penal. .

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Por lo tanto solicito a Ud. se sirva disponer, conforme
a lo solicitado se eleven los actuados a la Fiscalía Superior con el fin
indicado de conformidad con el art 334. 5 del NCPP.

POR LO EXPUESTO:

Pido a Ud. Señor Fiscal, Se sirva admitir el presente


recurso y conforme a lo solicitado se eleven los actuados a la Fiscalía
Superior con el fin indicado de conformidad con el art 334. 5 del NCPP.

SEGUNDO OTROSI DIGO: DELEGA REPRESENTACION

Que, en virtud a lo dispuesto por el inc. 5 del Art. 37° del


D.S. 017-2008-JUS – Reglamento de la Ley del Sistema de Defensa Jurídica
del Estado, D. Leg. 1068, delego mi representación a favor de la Abogada
LISETHE ADECELY BOZA ZAVALA con Registro CAC 5781, a fin de en mi
nombre y representación ejecute las acciones tendientes a la defensa de
mi Representada.

SE ADMITA Y TENGA EN CUENTA, PARA LOS FINES DE LEY.

MAS DIGO:

.- Acompaño a la presente los siguientes documentos:

1. A. Copia de la Resolución Suprema de Designación (Resolución


Suprema No.202-2011-JUS).

1. B. Copia Simple de mi DNI

SE TENGA EN CUENTA Y SE AGREGEUE A SUS ANTECEDENTES.

Cusco, 12 de Enero del 2015

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