Poder constituyente

Ir a la navegaciónIr a la búsqueda

Poder constitucional es la denominación del poder que tiene la atribución de establecer

la norma fundamental de un ordenamiento jurídico, definiendo la forma de gobierno o la
forma de estado de un estado. Esta facultad es ejercida al constituir una nueva
reorganización de un Estado y al reformar la Constitución vigente. Por lo anterior,
habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder
constituyente derivado.
El poder constituyente ha sido definido como la "voluntad política creadora del orden, que
requiere naturaleza originaria, eficacia y carácter creadora" y como la "voluntad originaria,
soberana, suprema y directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado dándole
una personalidad al mismo y darse la organización jurídica y política que más le
convenga".1 De todos modos, existen concepciones que consideran que el poder
constituyente originario puede recaer en el pueblo o en la nación.
Se considera que el poder constituyente existe en los regímenes de Constitución rígida, en
el que la elaboración de las normas constitucionales requiere un procedimiento diferente al
de las leyes públicas.

Índice

 1Naturaleza del poder constituyente

 2Titularidad del poder constituyente
 3Clasificación
o 3.1Poder constituyente originario y derivado
o 3.2Poder constituyente abierto y cerrado
o 3.3Poder constituyente formal y material
o 3.4Por su nivel de ejercicio
 4Poder constituyente y poderes constituidos
 5Límites del Poder Constituyente
o 5.1Poder constituyente originario ilimitado basado en la soberanía
o 5.2Poder constituyente derivado con potestad limitada
 6Referencias
 7Véase también
 8Enlaces externos

Naturaleza del poder constituyente[editar]

El poder constituyente originario no puede encontrar su base fundamental en
ninguna norma y por tanto, su naturaleza jurídica se deriva del derecho natural, sobre el
cual se hayan escrito, o no, normas jurídicas, doctrina, o jurisprudencia. Pese a esto se ha
afirmado que la tarea del poder constituyente es política, no jurídica.2 El poder
constituyente, al ser origen del Derecho, no puede tener dicha naturaleza.
Emmanuel Joseph Sieyès, en su obra "Qué es el Tercer Estado", atribuía dos
características al poder constituyente: es un poder originario y único, que no puede
encontrar fundamento fuera de sí; y que era un poder incondicionado, es decir, que no
posee límites formales o materiales.
Si bien, el poder constituyente no puede ser definido jurídicamente, si puede ser
definido políticamente en términos de legitimidad.
Sieyes reconoce que todos los ciudadanos tienen derecho a establecer su gobierno. Pero
este gobierno o el manejo de los intereses generales de la comunidad es un trabajo
humano y es de primordial importancia ya que la voluntad de todos y cada uno cuestiona
el bienestar y la libertad de todos.
Como resultado, sin un mandato expreso, los legisladores no deben tocar esta gran
jurisdicción del Estado que uno llama la Constitución.
Este poder está prohibido, con buena razón, en las asambleas ordinarias, para evitar posibles
usurpaciones y ciertas agitaciones. Y cuando es necesario tocar la Ley Suprema, las personas,
suficientemente conscientes, dan un mandato especial a una Asamblea Constituyente, a una
convención, cargada expresamente, y con exclusión de cualquier otro cuerpo, para revisar la
Constitución.3

Titularidad del poder constituyente[editar]

Siguiendo el principio de soberanía popular, el titular del autoridad constituyente es el
pueblo. Hoy este es el entendimiento más difundido, pero para Sieyès (siguiendo la linéa
de la titularidad por parte del pueblo) el titular es la nación. El concepto de nación es
relativamente ambiguo. Nación, en sentido estricto, tiene dos acepciones: la nación
política, en el ámbito jurídico-político, es el sujeto político en el que reside la soberanía
constituyente de un Estado; la nación cultural, concepto socio-ideológico más subjetivo y
ambiguo que el anterior, se puede definir a grandes rasgos como una comunidad humana
con ciertas características culturales comunes a las que dota de un sentido ético-político.
En sentido nación tiene variados significados: Estado, país, territorio o habitantes de ellos,
etnia y otros.
Que el poder constituyente sea titularidad del pueblo no obstaculiza que el ejercicio
efectivo del mismo este a cargo de un órgano convocado al efecto como son
las asambleas constituyentes o las convenciones constituyentes, esto en concordancia con
el principio propio de un gobierno representativo, en este caso los convencionales o
constituyentes actúan por mandato y en representación del pueblo.

Clasificación[editar]
Poder constituyente originario y derivado[editar]
Si bien se afirma que el poder constituyente es el pueblo se omite mencionarlo en
clasificaciones en las que se clasifica a los poderes constituyentes como organismos
colegiados:
El poder constituyente originario es el que aparece primigeniamente y le da origen al
ordenamiento político. Así, el poder constituyente originario es aquel que crea la
primera Constitución de un Estado; en este sentido, con frecuencia, actúa como poder
constituyente originario una Asamblea constituyente que, al aprobar la primera
Constitución de un país, está poniendo de manifiesto jurídicamente su nacimiento. Y una
vez cumplida su labor desaparece; pero como su tarea requiere continuidad, suele
establecer un órgano que se encargue de adicionar y modificarla, de acuerdo a las
circunstancias o problemas que surjan, a este se le denomina poder constituyente
derivado, instituido o permanente.2
El poder constituyente originario puede actuar dictando una Constitución que no sea la
primera del país. Se trata de un Estado que ya tenía una Constitución, en el cual se
produce un cambio radical de todas sus estructuras (una revolución). La Constitución que
se dicta consagrando nuevas estructuras políticas, sociales y a veces económicas es el
fruto de un poder constituyente originario, aunque no se trate, históricamente de la primera
Constitución del país. En la gran mayoría de los casos en que se dicta una Constitución
luego de un proceso revolucionario, los órganos que intervienen y el procedimiento que se
utiliza para dictarla, no son los previstos en la Constitución anterior. Si se dictase una
nueva Constitución por los órganos previstos por la Constitución anterior, estaríamos ante
una actuación del poder constituyente derivado.4
A su vez, por poder constituyente derivado se entiende aquel establecido en la propia
Constitución y que debe intervenir cuando se trata de reformar la Constitución. Es
generalmente ejercido por una asamblea, congreso o parlamento. Es un poder que
coexiste con los tres poderes clásicos, en los regímenes de Constitución rígida, cuya
función es la elaboración de las normas constitucionales, las cuales se aprueban
habitualmente a través de un procedimiento diferente al de las leyes.
Poder constituyente abierto y cerrado[editar]
El poder constituyente, según la teoría de Bidart Campos también puede ser abierto o
cerrado. El autor entiende que es abierto cuando es resultado de un proceso de
construcción a lo largo del tiempo, por ejemplo la Constitución Argentina de 1853/60, fue
resultado de un proceso histórico que inició en 1853 y finalizó en 1860. Por otra parte, el
poder constituyente es cerrado cuando se abre y se cierra en un mismo acto
constituyente, es el caso de las reformas o enmiendas a la constitución.
Poder constituyente formal y material[editar]
Algunos autores realizan esta diferenciación atendiendo a las circunstancias de su
ejercicio, será formal cuando se ejerce según los procedimientos que prevé la constitución
o la ley fundamental para su ejercicio. Por otro lado será material cuando el ejercicio
provenga de los poderes constituidos con el objeto de emitir disposiciones reglamentarias
de carácter constitucional. Así un ejemplo de ejercicio formal del poder constituyente es la
reforma constitucional, y material cuando el poder legislativo sanciona una ley de
ciudadanía (la ciudadanía es una cuestión constitucional).
Por su nivel de ejercicio[editar]
Según los distintos niveles del estado que lo ejerzan puede clasificarse en poder
constituyente de: Primer Grado: ejercido por la nación (nación política) en su
conjunto; Segundo Grado: ejercido por las provincias o entidad subnacional; y de Tercer
Grado: cuando su ejercicio corresponde a los municipios.

Poder constituyente y poderes constituidos[editar]

Hemos indicado que el poder constituyente es la capacidad que tiene el pueblo de darse
una organización política-jurídica fundamental y revisar la misma cuando así lo considere
atendiendo a situaciones culturales, sociales o políticas que importen una revisión y
modificación de los principios que anteriormente fueron establecidos.
Los Poderes Constituidos emergen o nacen de la voluntad suprema del Poder
Constituyente para darle al pueblo en su conjunto una organización política y como
consecuencia de ello, esos poderes constituidos son derivativos, están limitados y
regulados normativamente por la voluntad del poder constituyente, actuando la
Constitución como un parámetro de validez para la actuación de estos.
En este sentido los poderes constituidos son los instrumentos o medios a través de los
cuales se cumplen las funciones del estado y son necesarios para alcanzar los fines y
propósitos de una sociedad organizada; pero no obstante las atribuciones que tuvieren
asignados en el marco de competencias que a cada uno ellos les corresponda por
mandato constitucional, las mismas pueden sufrir cambios significativos 'a la hora en que
el poder constituyente decida reestructurar el Estado, como quiera, sin restricciones, libre
de toda vinculación a organizaciones pretéritas'.
Límites del Poder Constituyente[editar]
Los límites del poder constituyente se acotan en función de la naturaleza taxonómica de
los mismos atendiendo así a su clasificación en función de si son poder constituyente
originario o derivado.
Poder constituyente originario ilimitado basado en la soberanía [editar]
Según expone Pilar Mellado "la doctrina mantiene sin vacilaciones el carácter ilimitado y
absolutamente libre del poder constituyente originario, es decir, la inexistencia de límites
formales o materiales en su ejercicio, en cuanto es expresión de una potestad suprema
que se identifica con la soberanía".
En este sentido muchas constituciones contienen una declaración de soberanía que
pretende concretar desde el derecho político quien en el verdadero titular del poder
constituyente originario. Al lector puede servirle como ejemplo enciclopédico la declaración
de soberanía de la constitución española que expresa quien es el poder constituyente
originario:5
Artículo 1. 2. La soberanía nacional reside en el pueblo español, del que emanan los poderes del
Estado

Poder constituyente derivado con potestad limitada[editar]

En contraposición, el poder derivado será por su propia naturaleza limitado. Así según cita
literal "incluso cuando el texto constitucional prevé su reforma total, como en el supuesto
del artículo 168 de la Constitución" -española-.... "porque reformar es solo adaptar la
Constitución a una realidad, no destruirla. Esta tarea únicamente incumbe al poder
constituyente originario, no al derivado".
En ese sentido académico se resalta que "cuando se viola el principio de limitación del
poder de revisión, es decir, cuando se utiliza artificialmente para elaborar una nueva
Constitución, estamos ante una práctica que en la doctrina francesa se ha calificado
de fraude a la Constitución".
Los fraudes en la Constitución fueron prácticas utilizada por los fascistas en Italia y los
nazis en Alemania que trasformaron estados constitucionales en regímenes radicalmente
distintos, todo ello envuelto en una apariencia de continuidad constitucional aparentemente
democrática como nos recuerdan todos los tratados de derecho político al explicar el
fraude constitucional y cuales son las limitación de los poderes constituyentes. Más
reciente, el régimen venezolano chavista-madurista lo ha empleado en la Asamblea
Nacional Constituyente de 2017, no para reformular la Constitución de 1999, sino para
gobernar en nombre del pueblo, lo que constituiría un doble fraude (uno, por considerar
que el poder constituyente es original y no dervado. El otro, por gobernar de facto sin
establecer previamente qué tipo de reformas se van a hacer en la Constitución. En
resumen, conceder a la Asamblea Nacional Constituyente un poder original que no tiene
(incluso, aceptando que la ANC fuese elegida por la mayoría del pueblo en elecciones
libres), se obtendría un poder constituyente derivado (nunca original), y por lo tanto,
limitado.
Por ello hay que remarcar que las limitaciones de ese poder constituyente derivado se
sustancian en varios motivos, como expone la obra de Santiago Sánchez González:
a. Un órgano creado por la Constitución no puede ejercer un poder ilimitado, solo el pueblo
es soberano.
b. El órgano de revisión constitucional en un órgano que fija la propia Constitución de la
que obtiene la legitimidad que le limita.
c. Las formas de revisión están impuestas por el régimen político establecido en la
Constitución.
Hermann Heller ya nos remarcaba que no se debe actuar a espaldas de esos límites
porque se termina sufriendo el rechazo de la comunidad a la que se dirige y generalmente
se instauran sistemas con vulneración de los Derechos Humanos.

El Poder Constituyente
CONCEPTO: (Sánchez Viamonte)
Es la soberanía originaria, extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio
la sociedad política (ciudadano) se identifica con el Estado, para darle nacimiento
y personalidad, y para crearle sus órganos de expresión necesarios y continuos.
PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO:
Es el poder que antecede la Constitución.
PODER CONSTITUYENTE CONSTITUIDO: (artículo 340 C.R.B.V.)
Es el órgano legislativo extraordinario que ha sido establecido en la Constitución para
sancionar las enmiendas y reformas de la misma, ya que los órganos legislativos ordinarios
no están facultados en virtud del carácter rígido para hacer posible su modificación.
Con la creación de este poder constituyente constituido se persigue mantener el orden
jurídico de un Estado.
LIMITE DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO:
El poder constituyente originario no tiene límites.
LIMITE DEL PODER CONSTITUYENTE CONSTITUIDO:
Su límite es hasta la enmienda o la reforma constitucional.
EXTENSIÓN DEL PODER CONSTITUYENTE:
1-. Una primera etapa del poder constituyente originario es la que tiene como resultado la
creación de un Estado.
2-. Darle forma y desarrollar el orden jurídico y las instituciones que van a regir en ese
Estado.
3-. Se crea un órgano legislativo extraordinario capaz de enmendar o reformar
el texto constitucional adecuándolo a la realidad política o social en que sea requerida su
presencia. Ese órgano legislativo extraordinario permanece en un estado latente.
TITULAR DEL PODER CONSTITUYENTE
El sujeto titular del poder constituyente es la Nación, como unidad capaz de obrar, dotada
de conciencia de su realidad política, con voluntad de afirmarse como tal. (Artículo 347
CRBV).
LEGITIMIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE:
El poder constituyente se considera legítimo cuando proviene de la capacidad política que
tiene el pueblo para ejercer la función constituyente siempre y cuando esa expresión sea
genuina, espontánea y libre del sentir colectivo. No es cuestión jurídica (ojo).
CARACTERES DEL PODER CONSTITUYENTE:
1-. Originario: Por que pertenece al pueblo quien lo ejerce directamente o por medio de sus
representantes.
2-. Unitario e indivisible: Por que este poder constituyente no es un poder más si no que
abarca todos los poderes. (Artículo 349 C.R.B.V.)
3-. Extraordinario: Por que aparece en situaciones muy especiales en la vida política de un
Estado para la fundación o reformulación de un sistemapolítico.
4-. Permanente: Por que su actividad no se agota con la creación o constitución de un
Estado, si no que permanece latente esperando ser llamado nuevamente.
5-. Inalienable: Por que siendo del pueblo no puede ser vendido, traspasado o cedido.