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verse en sede constitucional se iban a la vía ordinaria y Otro asunto que no habría que dejar de mencionar, antes de
viceversa. Puede decirse que, al tratarse de un análisis a priori, pasar a conocer el análisis de la pertinencia, es que la aplicación
la realidad superó a este esfuerzo. de este presupone que ya se ha superado el análisis de la
relevancia constitucional contenido en el artículo 5, inciso 1, del
Código Procesal Constitucional, esto es, que la demanda se
De las listas a los criterios.-
refiere al contenido constitucionalmente protegido del derecho
constitucional en cuestión. Asimismo, también implica
[3]
El precedente “Elgo Ríos” da una respuesta distinta a este comprender que todos los jueces tutelan derechos
problema. En lugar de establecer un nuevo listado de materias fundamentales, por lo que optar por la vía ordinaria no quiere
que considera deben ir al amparo, ha presentado cuatro criterios
decir que la tutela vaya a dejar de tomar en consideración En esa línea, el análisis debe hacerse en el orden establecido
argumentos iusfundamentales. toda vez que solo basta la respuesta negativa a alguno de los
criterios para que se habilite el proceso de amparo. Es decir, por
ejemplo, que si iniciado el análisis encontramos que no hay vía
El análisis de pertinencia y los criterios.-
ordinaria con estructura idónea, resulta innecesario continuar
con el mismo (salvo por razones expositivas) pues ya se habilitó
Si bien es pronto para conocer cómo es que el Tribunal el amparo. Sin más, entonces, comentemos brevemente cada
Constitucional aplicará este precedente, a diferencia de otras criterio:
ocasiones, “Elgo Ríos” no fue sorpresivo en tanto el Tribunal ya
había resuelto dos casos utilizando estos criterios, adelantando
Estructura idónea.-
así una línea jurisprudencial que finalmente ha consagrado como
precedente. Es así que en “Eddy Bernal” (03070-2013-PA/TC) y
“Noemi Lazo” (02677-2013-PA/TC) el Tribunal ya había dado Como señala la sentencia, este criterio hace referencia a la
pistas sobre cómo vendría a aplicarse el análisis de la estructura que tiene el proceso que se está proponiendo como
pertinencia de la vía constitucional.
[4]
vía igualmente satisfactoria. Es decir, la configuración legal del
mismo debe ser adecuada para tutelar el derecho fundamental,
con lo cual habría que analizar aspectos como las pretensiones
De allí también tenemos que los cuatro criterios del Tribunal se
que pueden plantearse, los plazos a seguir, las etapas con las
han divido en dos partes o perspectivas para el análisis. La
que cuenta, entre otros. Con ello también se impone la carga al
primera es la perspectiva objetiva, entendemos que así llamada
juez de identificar cuál es la vía que debió transitar el
porque hace referencia a las condiciones del ordenamiento
demandante, y no hacer un rechazo a ciegas, remitiendo a una
jurídico para otorgar tutela al caso en cuestión; mientras que la
vía ordinaria en genérico.
segunda es la perspectiva subjetiva, la cual atiende directamente
a las circunstancias del caso concreto, básicamente dando
comprensión a un sentido de urgencia. Tutela Idónea.-
Observándolas con más detalle, podemos notar que los criterios Aun dentro de una perspectiva objetiva, este criterio exige
de la perspectiva objetiva están formulados en positivo, mientras analizar si, más allá de la configuración legal que se desprenda
que los criterios de la perspectiva subjetiva en negativo. Esto es: del primer criterio, esa vía puede en los hechos dar la tutela que
que mientras los primeros deben darse, los segundos deben ser se reclama. Aquí pueden encontrarse situaciones tan diversas
inexistentes, en cuyo caso se tendrá como resultado de esta como la falta de implementación de juzgados, la excesiva
operación la improcedencia de la demanda de amparo por demora en el cumplimiento de plazos, entre otras, que eviten que
haberse identificado una vía igualmente satisfactoria. aquella vía que se había identificado como adecuada desde la
Naturalmente, las combinaciones pueden ser numerosas pero, estructura en la práctica no sea útil.
tal como se ha formulado el precedente, solo se tendría un
resultado que remita a la vía ordinaria en el supuesto descrito.
Urgencia como amenaza de irreparabilidad.-
Ya desde una perspectiva subjetiva, este criterio hace referencia desarrollando y dando sentido, pero que considero tiene como
a una de las características principales del proceso de amparo, ventajas, entre otras, su flexibilidad para atender los casos
esto es, la posibilidad tangible de que la demora en el trámite concretos ante cualquier demanda de amparo y la claridad que
cause que el derecho fundamental se va vulnerado de forma que exige a los operadores jurídicos en el trámite de causas tan
no pueda cumplirse la finalidad de este proceso constitucional, importantes como las que involucran derechos fundamentales.
que es el retorno a la situación inmediatamente anterior a la
afectación. Es así que, aun cuando se cumplan los dos casos
anteriores (es decir, se haya identificado una vía ordinaria CASO TOLEDO
objetivamente idónea), la urgencia habilita al juez del amparo a
A la par de rechazar el hábeas corpus interpuesto por
conocer el caso. Casos típicos que entran en este supuesto son,
Alejandro Toledo, el TC emitió un nuevo precedente que
por ejemplo, los de las personas de muy avanzada edad que
precisa el debido proceso en sede parlamentaria, incluso
alegan derecho a la pensión.
modificando en alguna medida lo que dispuso en el caso
Tineo Cabrera. Entérese, en esta nota, las nuevas reglas
Urgencia por la magnitud del bien involucrado o la gravedad sobre el particular.
del daño.-
El Tribunal Constitucional no solo acaba de rechazar el hábeas
corpus interpuesto por el expresidente Alejandro Toledo contra
Probablemente el más polémico de los criterios, aún está la investigación parlamentaria que pretende determinar el origen
pendiente de aplicación por el Tribunal por lo que, de momento, del dinero con que él y sus allegados realizaron la adquisición de
se encuentra abierto a la interpretación. Funciona como el diversos inmuebles (STC Exp. N° 04968-2014-PHC/TC).
criterio anterior, es decir, aun cuando la vía sea objetivamente También, en la misma sentencia, el Colegiado estableció un
idónea, la demanda puede ser procedente aplicando este precedente vinculante que incluye doce (12) reglas que deberán
criterio. Algunos de los posibles sentidos que podrían cumplirse para garantizar el debido proceso en las comisiones
considerarse para dar contenido a esta manifestación de la investigadoras del Congreso, las cuales incluso han modificado
urgencia podrían ser: a) la posibilidad de que un acto lesivo y/o precisado algunas de las reglas contenidas en la sentencia
vulnere varios derechos fundamentales; b) que se asuman sobre el caso Tineo Cabrera.
intensidades en la vulneración del derecho fundamental, tal
como sucede en el test de igualdad; c) que se suscriba una teoría Repasemos cada una de estas:
de los derechos fundamentales que reconozca alguna jerarquía
o que algunos de ellos merece una protección prioritaria; d) que El Congreso sí puede investigar a quienes no son
se asuma que el caso concreto tiene trascendencia y merece ser
funcionarios públicos
conocido por las implicancias sociales de su resolución
constitucional.
Sobre los hechos que puede investigar el Parlamento, el
Colegiado ha establecido que “los asuntos relacionados con el
Como puede verse en esta corta presentación, “Elgo Ríos” es un resguardo de la debida gestión estatal son de interés público, y
precedente base que los jueces constitucionales irán por tanto, pueden ser objeto de investigación por el Congreso de
la República” (primera regla). Entonces, no todo asunto de pero no per se el derecho de defensa. De hecho, antes bien, que
interés ciudadano justifica la intervención de los poderes se haya permitido plantear las objeciones evidencia que el
públicos, ya que dicho interés y el manejo de la cosa derecho a la asistencia técnica ha sido efectivamente
pública deben estar vinculados. ejercido” (cuarta regla).
Asimismo, el TC señaló que “una comisión de investigación También aseveró que “ni la formulación de preguntas utilizando
parlamentaria puede investigar hechos concernientes a palabras como 'mintió' o 'si es o' o ‘no cierto', ni una solicitud de
personas que no son funcionarios públicos si ellos guardan una confesión sincera, ni la reiteración de rogantes, pueden ser
estrecha vinculación con la regular actuación o no de los órganos razonable y objetivamente entendidos como factores que en sí
del Estado. De ser así, el asunto reviste interés mismos obliguen a nadie a confesarse culpable. Esta conclusión
público” (segunda regla). no varía por el hecho de que la pregunta sea formulada por una
autoridad menos aún si la persona se encuentra en dicho
En consecuencia, descartó lo alegado por la defensa de momento efectivamente asistida por un abogado defensor de su
Alejandro Toledo sobre la naturaleza privada de la compra de libre elección” (quinta regla).
diversos inmuebles por él y sus allegados, ya que el TC afirmó
que desembolsar casi 5 millones de dólares en poco tiempo Estas reglas responden a que el objetivo de la investigación
justifica estudiar la capacidad adquisitiva de la persona. Además contra el expresidente Toledo es explorar el origen de los fondos
el Colegiado precisó que si se descarta que esta cuente con los con los que él y sus allegados adquirieron una serie de
fondos suficientes y, además, se verifica que es pariente de inmuebles, lo cual no vulnera derechos fundamentales. El TC
quien es, o fue, funcionario público, la investigación puede estimó, además, que el plazo para preparar la defensa del
involucrar a dicho familiar. expresidente fue razonable (a diferencia de lo alegado por la
parte demandante), y que las negativas a que su abogado
Las investigaciones en el Parlamento, por sí solas, acceda al expediente se motivaron en que este no contaba con
no vulneran derechos fundamentales la autorización debida cuando presentó las solicitudes.
En este aspecto, el Tribunal Constitucional ha establecido que El TC también rechazó las críticas en la demanda dirigidas a las
“[l]a decisión del Pleno del Congreso de instituir una Comisión de preguntas formuladas por la Comisión, pues estos se referían a
Investigación para el análisis de un asunto de interés público no la forma en que fueron planteadas. Ello no vulneró el derecho a
es per se restrictiva de ningún bien constitucional” (tercera la defensa técnica porque el abogado del demandante pudo
regla). objetarlas, adujo el TC.
Asimismo, señaló que “el contenido de una pregunta, su manera Reglas que precisan y modifican el criterio
de formulación o su contexto puede denotar, eventualmente, la jurisprudencial del caso Tineo Cabrera
afectación de otros derechos fundamentales, tales como el
derecho a no ser obligado a declarar contra uno mismo o el En el famoso caso Tineo Cabrera (STC Exp. N° 00156-2012-
derecho a ser juzgado por un juez independiente e imparcial, PHC/TC), el Colegiado exhortó al Congreso a que regule un
procedimiento de acusación constitucional en caso de juicio no se proceda a la previsión de dicho plazo, la violación del
político. Ahora ha precisado que “[l]a exhortación (…) tiene, entre derecho fundamental a la concesión del tiempo para preparar la
otros objetivos, optimizar el contenido protegido de los derechos defensa resultará efectivamente constatado si, a la luz de las
fundamentales que conforman el debido proceso, aminorando circunstancias del caso concreto, se aprecia que no se brindó al
los riesgos de su violación. Pero no siempre puede ser investigado un plazo razonable para articular su
interpretada en el sentido de que haya venido justificada por la defensa” (octava regla).
detección de una omisión per se inconstitucional” (sexta regla).
Ello lo hizo en atención a que, pese a ya haber exhortado al
De esta forma, aclara que el hecho de que la acusación Congreso en el caso Tineo Cabrera a que regule un plazo, ello
constitucional no tenga previsto un procedimiento no es, por sí aún no ocurre. En el caso concreto del expresidente, indicó que
solo, inconstitucional. De lo contrario, los principios de el plazo que tuvo (veinticinco días naturales) resultaba
supremacía y de fuerza normativa de la Constitución habrían razonable.
exigido cubrir esta laguna a través de la integración o, en todo
caso, incluyendo en los puntos resolutivos la orden dirigida al En las investigaciones parlamentarias no hay
Congreso. derecho a interrogar testigos
También estableció que “[e]l deber de dar a conocer los ‘cargos’ Para el Tribunal Constitucional, “[a] diferencia de otros
respectivos dependerá del ámbito y del estado en el que se procedimientos que pueden activarse en sede parlamentaria, el
encuentre la respectiva investigación, no siendo una obligación de las comisiones de investigación no es un procedimiento
que pueda imponerse con prescindencia del análisis de cada acusatorio, ni tampoco sancionatorio; sus conclusiones no
caso en particular” (sétima regla). siempre culminan en una recomendación de acusación; y,
aunque así fuere, ellas no vinculan a ningún poder público. No
El Colegiado precisó, a este respecto, que el parámetro de es, pues, un ámbito en el que, a criterio de este Tribunal, opere
constitucionalidad para determinar la validez de la comunicación el derecho fundamental a interrogar testigos como parte del
dirigida a una persona investigada por el Parlamento es si se derecho fundamental a la defensa (novena regla).
permite conocer con el mayor detalle posible los hechos que se
le atribuyen. En el caso de Toledo, consideró que no se vulneró De esa forma respondió a lo alegado por el demandante
su derecho a la comunicación previa porque se le informó de la respecto a que se había vulnerado su derecho a intervenir en la
investigación antes que comparezca ante la comisión y, actividad probatoria en igualdad de condiciones pues no se
considerando la etapa inicial en la que esta se encontraba, es permitió intervenir a sus abogados cuando testigos han rendido
evidente que se cumplió con el deber de informar al investigado, declaraciones ante la Comisión.
con el mayor detalle posible, los hechos objeto de investigación
que justifican su citación. Comisiones investigadoras deben ser imparciales y
Sobre el derecho a contar con el tiempo adecuado para preparar
respetar presunción de inocencia
la defensa, el Colegiado estableció que “[m]ás allá de que aún
En cuanto al derecho al juez imparcial, para el Tribunal, “[l]o que ue formulen una hipótesis acerca de la eventual responsabilidad
sí resulta claramente exigible a los miembros de una comisión del expresidente relacionada con los hechos investigados. Para
de investigación es el respeto por la imparcialidad desde un el Colegiado, ello no vulnera la imparcialidad de la comisión
punto de vista subjetivo. De ahí que ningún miembro de la investigadora.
comisión pueda tener un interés personal directo o indirecto en
el resultado de la investigación. De ahí que, en lo que resulte Para levantar el secreto bancario solo se necesita
pertinente, por analogía, son aplicables a los miembros de una conformar la comisión investigadora
comisión las causales de inhibición previstas en el artículo 53,
inciso 1, del Nuevo Código Procesal Penal” (décima regla). El Tribunal Constitucional ha establecido que “[e]l suceso que
debe necesariamente verificarse antes de solicitar el
En el caso concreto, se había cuestionado que diversos levantamiento del secreto bancario es la confirmación de la
miembros de la comisión habían adelantado opinión y que ello Comisión, mas no la comunicación al investigado de los hechos
vulneraba el derecho a un juez imparcial. El TC reiteró que dicha por los cuales se va a investigar. Ello por el sencillo motivo de
garantía se extiende a las investigaciones parlamentarias y que que esta última no es una condición previa que deba verificarse
la cuestión es determinar la intensidad y el sentido en que esta ni siquiera en el ámbito jurisdiccional, tal como deriva del artículo
opera en dicho contexto. En ese sentido, señaló que como se 235, inciso 1, del Nuevo Código Procesal Penal” (décimo
trata de investigar hechos y no de tomar decisiones, lo exigido a segunda regla).
una comisión investigadora del Congreso se parece a la
imparcialidad demandada al Ministerio Público. De esta forma queda sin efecto aquel establecido en la STC Exp.
Nº 00156-2012-PHC/TC (caso Tineo Cabrera), que obligaba a
Además, para el TC, “[m]ientras exista respeto por el honor y la comunicar a la persona sobre la investigación en su contra antes
buena reputación de las personas (artículo 7 de la Constitución) de adoptar esta medida. Con este precedente, ahora solo resulta
y no se realice una imputación directa de responsabilidad penal suficiente que la comisión investigadora curse una comunicación
que resulte reñida con la presunción de inocencia (artículo 2, para acceder a la información bancaria que resulte pertinente y
inciso 24, literal e, de la Constitución), no resulta inconstitucional necesaria para los fines y el objeto de la investigación.
que los miembros de una comisión de investigación en sus
intervenciones deslicen abrigar una hipótesis sobre el caso, una
vez analizados los actuados respectivos. Por lo demás, sostener
la tesis de que se encuentran jurídicamente impedidos de
hacerlo es incompatible con la naturaleza eminentemente
política del Parlamento” (décimo primera regla).