Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Bibliografie
1. Legea fundamental, Constitutia Romaniei;
2. Cod civil Roman;
3. OUG44/2008 Privind activitatea economica a PFA.
4. LEGEA 31/1991 Norma speciala pe taramul societatilor
5. LEGEA 26/1990 Privind registul comertului;
6. LEGEA 161/2003 Sisteme de incompatibilitati pentru exercitatea activitatii coemrciale.
7. LEGEA 85/2014 Privind procedurile de prevenire a insolventei si de insolventa.
8. Tratat de drept commercial roman, ed. V.a Editura Univ. Juridic Bucuresti 2016
9. Dr. Comercial Intreprindere CH Beck Bucuresti 2012
10. Prof. Carpenaru, Societatile comerciale reglementare, doctrina, jurispudenta.
Conceptul de profesionist este reglementat de art 3 cod civil si reprezinta persoana care exloateaza o intreprindere.
Prin exploatarea se intelege executarea sistematica de catre una sau mai multe persoane a unei activitati organizate ce
consta in producerea, administrarea ori instrainarea de bunuri sau in presatrea de servicii, indifferent daca are sau nu un
scop lucrativ.
Profesionistul poate fi: Persoana fizica/ persoana juridical.
Trebuie sa desfasoare activitati economice in mod organizat, care constau in : productia de marfuri, prestarea de
servicii, administarea sau instrainarea de bunuri sau servicii.
Profesionistul poate avea atat scop lucrative cat sis cop nelucrativ.
Pentru a fi comerciant trebuie indeplinite urmatoarele cerinte:
a) Desfasurarea unei activivitati economice in mod organizat si cu titlu de profesiune absoluta.
b) Scopul activitatii inregistrat si autorizat trebuie sa fie subordonat obtinerii de profit (scop lucrativ).
c) Poate fi comerciant atat o persoana fizica autorizata in conditiile OUG44/2009 cat si o intreprindere prevazuta
in OUG 44/2009 sau o persoana juridical astfel cum este reglemetat in legile speciale.
Nu sunt comercianti:
- asociatiile si fundatiile; (munca cu character intelectual)
- profesiile liberale; (munca cu character intelectual)
- avocatii, notarii, arhitectii; (munca cu character intelectual)
- sindicatele si patronatele;
- culte religioase;
Persoana juridical art. 25 (3) C.Civ. reprezinta orice forma de organizare care indeplinind conditiile prevazute de
lege este titulara de drepturi si obligatii prevazute de lege.
Elementele constitutive ale persoanei judirice:
1. Organizarea de sine statatoare;
2. Patrimoniu propriu;
3. Scop determinat, licit si in acaord cu interesul public;
Art. 188 C.Civ: sunt persoane juridice atat entitatile prevazute de lege cat si orice alta organizatie legal
constitituita, care desi nu sunt declarate de lege persoane juridice indeplinesc toate conditiile prevazute art. 187 c.civ..
Distingem categorii de persoane judirice:
a) Dupa regimul juridic aplicabil sunt: persoane juridice de drept public si persoane juridice de drept privat.
b) Dupa nationalitate: cu nationalitate romana si cu nationalitatea straina;
c) Dupa scopul urmarit: cu scop lucrative si cu scop nelucrativ;
d) Dupa modul de infintare art. 194 c.civ. distinge intre:
- Persoana fizica:prin actul de infintare al organelor competente;
- Persoana juridical: prin actul de infiintare a celor care le constituie
- Persoana juridica in orice alt mod prevazut de lege;
e) Dupa durata de functionare : determinate si nedeterminata.
Atributele de identificare ale persoanei juridice:
a. Cu carater general: nationalitatea, denumirea, sediul.
b. Carater special: C.U.I., atributul fiscal, nurmarul de ordine in registul comertului, contul bancar, firma, numarul
de telefon al persoanei responsabile, capitalul social.
Prin drept commercial putem intelege o ramura de drept privat care contine un ansamblu de norme juridice care se
aplica rapoartelor juridice dintre profesionisti cat si acelora dintre profesionisti si alte subiecte de drept.
In sens restrains normele juridice de drept commercial studiaza comertul.
Prin notiunea de comert se intelege in sens etimologic operatiunile cu marfa. In sens economic desemneaza
activitatea economica a carui scop este schimbul producerea si interpunerea in circulatia marfurilor de la producator la
consumatorul final. In sens juridic se intelege atat schimbul si circulatia marfurilor dar si operatiuni de prestari servicii si
executari de lucrari cu scop lucrativ.
1.Conceptul de profesionist include atat categoria comerciantilor care urmaresc obtinerea de profit si sunt supusi
inregistrarii, cat si profesionisti necomercianti care nu urmaresc obtinerea de profit si unde intra: profesiile liberale,
societatea simpla, asociatiile, fundatiile, cultele religioase, sindicate, patronate.
2.Riscul este definit in doctrina ca fapta de comert cu natura juridical determinata deoarece aceasta fapta de
comert este savarsita in scopul obtinerii comert.In afacerile comerciale, riscul desi asemanator riscului in contractile civile
aleatorii care depind de hazard putand implica atat riscul unui castig cat si riscul unei pierderi.
Elementul ALEA presupune un eveniment viitor posibil dar incert ca realizare si fara de care contractual este nul
deoarece dispare sansa de castig.
3.Notiunea de lucrative presupune obtinerea unui castig , a unui beneficiu astfel Art. 3 Cod Civil distinge intre
intreprinderile cu scop lucrativ care reprezinta categoria comerciantilor si intreprinderea fara scop lucrative care reprezinta
categoria profesionistilor latto sensu. Codul Civil reglementeaza in conceptul generic de profesionist atat societatile civile
cat si societatile comerciale.
4.Prestarea de servicii reglementata in Codul Fiscal presupune orice operatiune care nu constituie livrare de
bunuri.
Legea 71/2011 de modificare a Codului Civil reglementeaza conceptul de profesionist:
- Prin aceasta se intelege ca persoana autorizata sa desfasoare activitati economice;
- Intreprinzatorul (titular al unei intreprinderi individuale)
- Operatorul economic
- Comerciantul
CATEGORII DE PROFESIONISTI
In conceptia legiuitorului sunt profesionist:
1. PFA si intreprinderile;
2. societatiile (comerciale);
3. regiile autonome conform Legii 15/1990 privind reorganizarea unor unitati economice avand capital de stat.
4. grupe de interes economic Legea 161/2003.
5. Societati cooperative Legea 1/2005
6. Agentiii comercianti permanenti 2072-2095.
PERSOANA FIZICA AUTORIZATA SI INTREPRINDERILE OUG 44/2008
Ordonanta reglementeaza punctual urmatoarele:
- accesul la activitatea economica a celor trei categorii de profesionisti;
- procedura de inregistrare in Rergistrul Coemtului;
- autorizarea functionarii celor trei categorii de profesionisti;
- regimul juridic aplicabil fiecarei categorii in parte.
Prin HG 656/1997 a fost adoptat nomenclatorul CAEN, cuprinzand clasificarea activitatiilor din economia
nationala.
Indifiterent de categoria profesionistului acestia vor trebui sa declare la inregistrarea in registrul comertului
domeniul principal de activitate, cat si activitatea secundara, ce va urma sa o desfasoare.
Ordonanta defineste Persoana Fizica autorizata (PFA) a fiind intreprinderea economicafara persoana juridical,
organizata de o persoana fizica care foloseste in principal forta de munca, aceata trebuie sa fie calificata.
Intreprinzatorul este persoana fizica ce organizeaza o intreprindere economica.
Ordonanta defineste patrimonial de afectatiune: Masa patrimoniala din cadrul patrimoniului intreprinzatorului
reprezinta toate dreptulrile si obligatiile afectate prin declarative scrisa (PFA) sau prin act constitutiv (intreprinderi
individuale/familiale) exercitarii unei activitati economice.
Sediul profesional principal: reprezinta locatia declarata la regisrtul comertului, in vederea inregistrarii si
autorizarii functionarii comerciantului-> reprezinta un atribut de identificare.
Punctule de lucru reglementat de OUG 44/2008 sunt locatii secundare in care isi desfasoara activitatea comerciala
acei comercianti care si-au dezvoltat afacerea si au nevoie de mai multe locatii pentru obtinerea unui castig cat mai mare.
Exceptie: Comertul ambulat.
Regimul judiric aplicabil PFA:
Ordonanta prevede imperative dreptul la libera asociere si la libera stabilire a oricarei persoane fizice, cetatean
European/ roman, sau al spatiului economic euroapean pentru desfasurarea activitatilor comerciale pe teritoriul Romaniei.
Activitatile economice se pot desfasura in toate domeniile, meseriile , ocupatiile, profesiile pe care legea nu le interzice in
mod expres.
Orice activitatea economica desfasurata permanent, ocaziolan sau temporar trebuie inregistatat in Registrul
Comertului si supusa autorizarii functionarii.
Art. 7 Stabileste imperative oblgatiile persoanei fizice autorizate care doreste sa se autorizeze cu privire la
formularea unei cereri de inregistrare si depunderea la Oficiul Registrului Comertului de pe langa Tribunalul Judetean sau
Municipiul Bucuresti unde PFA declara ca va avea sediul.
Conditii pe care trebuie sa le indepliceasca peroana fizica autorizata pentru a devenii comerciant:
1. Pesoana sa aiba capacitate deplina de exercitiu
- in sensul sa aiba 18 ani impliniti.
-prin exceptie pot avea calitatti de membrii aiunei intreprinderi familialedar fara a avea calitate de
reprezentant si persoana care a implinit varsat de 16 ani.
2. Sa nu aiba fapte inscrise in cazierul fiscal.
-OG 39/2015 Pprivind cazierul fiscal raportata la prevederile HG 1000/2015 stabilesc nu mai putin de
381 de fapte caee se inscriu in cazierul fiscal, acestea reprezinta contraventii/ infractiuni pedepsite de legile financiar
fiscal/ vamale.
3. Declararea unui sediul social profesional, viitorul comerian declara daca la sediul societatii va desfasura
activitati sau daca activitatea va fi desfasurata inafara sediului social. Pentru prima situatie se solicita autorizarea
functionarii.
Daca isi infinteaza si puncta de lucru odata cu inregistrarea sediului va trebui sa fie autorizat in conditiile legii.
4. Viitorul comercian trebuie sa faca dovada certificarii necesare intr-un domeniu determinat. Prezentarea unui
certificate medical.
Neindeplinirea celor patru cerinte cumulative va conduce la respingerea cererii de inregistrare si de autorizare a
functionarii. Dimpotriva daca documentatia depusa la registrul comertului este complete, jud. delegat la registrul
comertului va admite cererea de inregistrare si va dispune inregistrarea in registrul comertului si eliberearea certificatului
de inregistrare care contine C.U.I..
Dovada calitatii de comerciant
Certificate de inregistrare care cuprinde :C.U.I., atributul fiscal, numarul de ordine in Registrul comertului,
numarul inregistrarii si anul infintarii, sediul social si activitatea principala.
Orice comerciant nu poate avea decat un singur certificate de inregistrarea care se elibereaza solicitantului in
termen de 3 zile lucratoare de la depunderea cererii.
Punctele de lucru se inregistreaza la acelasi registru al comertului care a autorizat si sediul social principal.
Orice modificarea intervenita in atributele de indentificare ale comercianatului sau modificarea activitatii
principale ori in structura punctelor de lucru va trenui cuprinsa, inregistarata printr-o cerere de mentiuni la
Registrul Comertului.
Dovada modificarilor se va face cu certificate de inregistrare, mentiuni, elibetare de Registrul comertului.
Din punct de vedere financiar fiscal PFA cat si titularul intreprinderii individuale ori reprezentantul intreprinderii
familiale sunt obligati sa organizeze contabilitatea respectivului comerciant, fie in partida simpla, fie in partida
dubla.
FONDUL DE COMERT
Reprezinta ansamblu elementelor, bunurilor corporale si incorporale, mobile si immobile, care prezinta
aptitudinea de a atrage clientele si de a asigura pe aceasta cale obtinerea profitului.
Este alcatuit din bunurile pe care un comerciant le aloca desfasurarii executarii comertului.
Fondul de comert nu este egal cu patrimoniu comerciant.
Patrimoul reprezinta totalitatea drepturilor si obligatiilor cu valoare pecuniara, o universalitate juridical consacrata
prin lege care nu isi pierde caracterul integrat si unitar pe toata viata subiectului de drept.
Fondul de comert = component a patrimoniului.
Patrimonial este format din ACTIV( DREPTURI) si PASIV( DATORII).
Fondul de comer teste o parte a activului patrimonial si nu cuprinde obligatiile comerciantului. Fondul de comert
se distinge de patrimonial de afectatiune.
Patrimonial de afectatiune- diviziune a patrimoniului alcatuita din drepturi si obligatii care apartin titularului
patrimoniului care au o legatura indisolubila cu autoritatea comerciala sau cu profesia autorizata ( drepturi/ obligatii care
se nasc in legatura cu exercitarea profesiei).
OUG 44/2008 Persoana fizica autorizata; Intreprinderea infiviuala sau familiala isi isi pot constitui pentru
exercitarea unor servicii in scopul indeplinirii unui patrimoniu de afectatiune. Acesta reprezinta gajul creditorilor ale caror
creante se nasc in legatura cu activitatea respectiva. Creditorii pot urmarii bunuri din cadrul patrimoniului de afectatiune,
urmand in subsidiar sa urmareasca si alte bunuri, cand nu se vor indestula, din averea debitorului.
Patrimonial de afectatiune- universalitate juridical in care se regasesc drepturile si obligatile.
Fondul de comert- reprezinta o universalitate de fapt, cuprinde elemente carora proprietarul le atribuie o destinatie
comuna, atragerea clientului si obtinerea profitului.
Fondul de comer teste creatia vointei comerciantului, nu este asadar o universalitate de drepturi juridical.
2. Are patrimonial propriu, distinct de patrimonial asociatilor (garantia comuna a creditorilor sociali ai societatii).
Societatea comerciala are calitatea de DEBITOR, nu asociati si raspund cu patrimonial sau pentru datoriile sale.
In principiu asociatii nu raspund cu propria avere pentru datoriile societatii. In cazul societatii de persoane (
Societate in nume colectiv si societate in comandita simpla) constituit prin intermediul unui contract intuitu
personae, asociatii vor raspunde in subsidiar pentru datoriile societatii atunci cand in termen de 15 zile de la
punerea in executare, nu isi va onora datoria. Raspunderea asociatiilor pentru datorii este subsidiara, solidara si
nelimitata.
Societatea in comandita simpla-> exista doua categorii de asociati: cei comantidati ( care raspund pentru datoriile
societatii cu averea) si cei comanditari (care raspund in limita aportului).
Capitalul social este expresia valorica a totalului aporturilor asociatiilor la formarea capitalului social al societatii
comerciale.
Aportul este subscris si varsat:
subscris-> reprezinta obligatiile asociatului care se angajeaza sa contribuie cu bani, bunuri corporale/
incorporale, la infiintarea societatii comerciale, respective formarea capitalului social.
Varsat-> reprezinta executarea propriu-zisa a transformarii de fonduri, a altor bunuri, drepturi de
proprietate, dezmembraminte ale dreptului de proprietate , drept de creanta (aportul in natura), valorile
patrimoniale associate in patrimonial societatii comerciale.
In cazul societatii de persoane aportul trebuie varsat integral la momentul constituirii societatii.
In cazul celorlalte societati (de capitaluri) trebuie varsat 30% din capitalul social subscris.
Diferenta trebuie varsata in 2 ani de la constituirea societatii comerciale, resectiv 1 an de la aportul numerar.
Capitalul social al societatii comerciale este rodul aporturilor, care transfera din patrimonial propriu in patrimonial
societatii valori patrimoniale.
In schimbul transferului asociatii primesc titlu de participare sub forma partilor de interese (SNC/ SCS), parti
sociale (SRL), ori actiuni (SA/SCA).
Aceste titluri eliberate roportional corespunzator aportului fiecarui asociat confera putere de decizie in luarea
hotararilor la nivelul societatii comerciale, care vizeaza atingerea scopului pentru care au fost infiintate precum si dreptul
la parte din profitul inregistrat de societate sub forma dividendelor.
Capitalul social ca suna a aporturilor asociatiilor etse intangibil, altfel spus nu vor putea fi distribuite dividend
decat in masura in care activul nel al unei societati comerciale este din punct de vedere valoric superior capitalului social.
(A-P>=CAPITALUL SOCIAL)
Cand activul net coboara sub valoarea capitalului social acesta fie va trebui integrat prin noi aporturi, fie redus
proportional cu diminuarea activului net.
Capitalul social- gaj al creditorilor chirografari.
Patrimoniul societatii comerciale reprezinta gajul general, garantia comuna a tuturor societatilor comerciale.
CAPITALUL SOCIAL NU ESTE EGAL CU PATRONONIU. Capitalul social este patrimonial incipient al unei societati
comerciale si este reflectat in PASIVUL PATRIMONIAL al societatii.
In caz de dizolvare/ lichidarea a societatii va trebui restituita asociatilor care i-au dat nastere, la care au contribuit
prin acordul lor. Pe de alta parte sumele de bani , bunurile care fac obiectul aportului, drepturile de proprietate asupra
bunurilor figureaza prin transfer in activul patrimonial al societatii comerciale.
Ulterior societatea comerciala dezvolta in nume propriu multiple rapoarte juridice dobandind drepturi si
asumandu-si obligatii diferite de capitalul social al societatii comerciale, de aceea putem spune ca capitalul socoal
reprezinta o parte din patrimonial societatii comerciale.
Persoana juridical societate coemrciala raspunde cu propriul patrimoniu pentru datoriile sociale. In principiu
asociatii nu pot fi chemati la raspundere cu averea personala pentru datoriile asumate in numele societatii.
Asociatii raspund in limita aportului la capitalul social, ei risca asadar in fata ceditorilor societatii pierderea
valorilor care au fost transferate cu ocazia infintarii societatii comerciale din patrimonial lor in cel al societatii.
!!! EXCEPTIE: asociatii nu pot invoca fata de tertii lor de buna-credinta clitatea de subiec de drept a societatii
comerciale atunci cand urmaresc prin aceasta ascunderea unei fraude ori aducerea unei atingeri normelor publice.
Asociatii nu se mai pun la adapostul raspunderii limitate in limita aportului la constituirea capitalului social invocand
calitaeta de debitor a societatii comerciale, fiind chemati sa raspunda solidar si nelimitatcand ar urmarii asadar savarsirea
unei fraude prin intermediul societatii comerciale (PARAVAN).
Aportul in industrie (in munca):
In cazul societatii de perosane (SNC/SCS) este admisibil aportul n prestatii si cunostiinte intelectuale. Anumiti
asociati care nu dispun de fonduri/ bunuri, dar au pricepere de a administra o afacere pot fi atrasi intr-o
constructive asociativa bazata pe deplina incredere intre asociati, contribuind la infintare, dar mai ales la
functionarea societatii comerciale prin astfel de abilitati in schimbul carora au dreptul la dividende. Acest aport nu
poate fi cuantificat in capital social, totusi acesta are dreptul la o parte din profit, asfel cum s-a consemnat in
contractual de scocietate ori in lipsa vreunei cauze in acest sens are dreptul la parte din profit, coresunzator
asociatilor.
Trebuie sa distingem intre calitatea de asociat al carei prestatii reprezinta un aport si obligatia de salariat (care este
subordonat angajatorului sau si care presteaza activitati in virturea contractului de munca).
Desi nu exista un aport minim al capitalului social in cazul societarii cu raspundere limitata(SRL) aportul este in
valoare de 200 RON minim, iar in cazul societatii pe actiuni (S.A.) aportul trebuie sa fie in valoare de 25.000 EURO.
Conditiile valorii capitalului sociale poate fi regasita in sistemul de impozitare, diferentiat, cand o SRL pentru a putea
opta pentru impozitul pe profit 10% din valoarea profitului pe langa caloarea impozitarii pe cifra de afaceri 1-2% SRL (
45.000 RON capital social, trebuie sa detina).
In functie de contributia la capitalul social, asociatii au dreptul in baza partilor sociale la dividend.
In primii 5 ani pana la distribuirea profitului catre actionari va trebui prelevate 5% in fiecare an din profitul intreg,
pana la asigurarea unei cote de o cincime a capitalului social reprezinta rezerva legala a societatii coemrciale.
Dividendele se impart conform hotatarii adunarii generale a actinarilor care trebuie sa fie aprobata situatia finaciara
anuala a societatii comerciale ( este luata in 5 luni de la incheierea exercitiului financiar annual, iar dividendele devin
platite in 6 luni de la hotararea aprobata).
1. Despre Actul Constitutiv al Societatii Comerciale
2. Reguli speciale privind functionarea societatilor comerciale
3. Organele colective de conducere ale SComs (despre hotararile adoptate de catre Adunarea Generala a
Asociatilor sau Actionarul )
4. Administrarea Societatilor Comerciale (prin sistemul unitar si prin sistemul dualist) ambele pt. examen
Art. 153 din lege stabileste ca aceasta calitate , este detinuta de regula de catre o persoana fizica , insa exista
posibilitatea detinerii si exercitarii calitatii de administrator si de catre o persoana juridica( IN CAZUL SA-ULUI). in
aceasta situatie , persoana juridica isi va desemna un reprezentant personal care va indeplini in calitate de persoana fizica
sarcinile si atributiile calitatii de administrator.
Conditiile de numire a administratorului:
1)Capacitatea de exercitiu ->administratorul trebuind sa aiba 18 impliniti
2)Actele incheiate de un incapabil vor fi lovite de nulitate
3)Onorablitatea administratorului --> Art. 173 din lege instituie o obligatie pentru persoana ce ocupa calitatea de
administrator de a avea o moralitate nestirbita de a nu avea fapte inscrise in cazierul fiscal , iar in acest sens
administratorul este..... sa dea o declaratie pe proprie raspundere sub sanctiunea infractiunii de fals in declarstie ca
indeplineste toate conditiile legale pentru detinerea si exercitarea calitatii de administrator.
Sub aspectul formei , aceasta declaratie se da in forma autentica in fata notarului public , sau sub semnatura
privata in fata referentului Registrului Comertului.
4)Cetatenia administratorului --> de regula persoana este de ..... , dar nimic nu impiedica sa aiba dubla cetatenie
sau cetatenie straina ; exceptie este situatia in care actul constitutiv prevede expres interdictia cetateniei straine
5)Calitatea de asociat a administratorului --> Art. 74 din lege stabileste ca administratorul poate fi asociat sau
neasociat. O exceptie in materie fiind instituita prin Art. 88 din lege in cazul societatii in comandida simpla sau pe
actiuni , caz in care calitatea de administrator poate fi detinuta doar de catre asociatii comanditati. Aceasta cerinta se
refera la cumulul de functii.
Art. 137 (3) din lege instituie urmatoarea regula:"In situatia in care administratorul , a fost desemnat dintre
apreciatii societatii , acestuia ii este interzis cumulul de functii. Insa Art. 153 stabileste o limitare , adica administratorii
unei asociatii poate acumula calitatea de administrator concomitent in cel mult 5 societati comerciale sau de membru intr-
un consiliu de supraveghere. Limitarea cumulului nu opereaza , insa in cazul in care membrul Consiliului de
Administratie sau a Consiliului de Supraveghere este proprietarul unei patrimi din actiunile societatii sau este membru al
Consiliului de Administratie/Supravheghere.
Se face prin persoana juridica. In cazul incalcarii interdictiei , acesta are obligativitatea sa inceteze starea de
incompatiblitate survenita in termen de o luna.
Exercitarea acestei activitati cu ..... Art. 197(2) stabileste regula ca functia de administrator nu poate fi detinuta de
aceeasi persoana in societati concurente sau avand acelasi obiect de activitate , decat daca AGAA i-a conferit expres acest
drept.
Desemnarea administratorului
De regula administratorul este desemnat prin actul constitutiv la momentul constituirii societatii , insa poate fi
desmenat si ulterior constituirii prin hotarare ...
Retinem ca in cadrul SRL-lui asociatii sunt desemnati prin Hotararea AGAA , reprezentand majoritatea absoluta a
asociatiilor si partilor sociale.
Durata mandatului administratorului. In cadrul SA si SCA , durata este de maxim de 4 ani cu posiblitatea
prelungirii prin mandate succesive din 4 in 4 ani. Exceptie de la aceasta regula o constituie primii membri ai Consiliului
de Administratie al caror mandat este de maxim 2 ani. Durata mandatului se precizeaza expres in actul constitutiv , in
situatia in care acesta nu precizeaza durata , legiuitorul ofera o prezumtie legala ca mandatul e de 4 ani. Mai retinem ca
administratorul desemnat este obligat ca in termen de 15 zile de la numire sa depuna la registrul comertului un specimen
de semnatura.
Declaratia
Regula este ca pana la desemnarea sa , renumeratia trebuie arata expres in actul constitutiv , alaturi de puterile
conferite administratorului. Art. 144 din lege instituie urmatoarele categorii de interdictii cu privire la creditarea de catre
societate a administratorului , precum:
1) Acordarea de imprumuturi
2) Acordarea de avantaje financiare cu ocazia unor operstiuni de livrare de bunuri , prestari de servicii sau
executare de lucrarii
3) Garantarea directa sau indirecta in tot sau in parte a oricaror imprumuturi acordate personal administratorilor
4) Dobandirea cu titlu oneros ori plata in tot sau in parte a unei creante , ce are drept obiect un imprumut acordat
de o terta persoana administratorilor ori o alta prestatie personala a acestora.
1) DIRECTORATUL
Ceea ce inseamna conducerea SA revine in exclusivitate directoratului care are obligatia sa indeplineasca toate
actele utile si necesare pentru aducerea la indeplinire a obiectului de activitate al societatii. Directoratul isi indeplineste
atributiile sub controlul Consiliului de Supraveghere.
Ca si componenta , directoratul este format din unul sau mai multi membri , numarul acestora fiind intotdeauna
impar. Cand are un singur membru , acesta este denumit Director General Unic.Atunci cand SA necesita auditarea
situatiilor financiare anuale in componenta Directoratului trebuie sa fie cel putin 3 membri. Desemnarea membrilor
Directoratului revine Consiliului de Supraveghere care va numi o persoana in calitate de presedinte dintre membrii
desemnati.
Durata mandatului membrilor se stabileste prin actul constitutiv si este de maxim 4 ani cu exceptia primilor
membri la care mandatul nu poate depasi 2 ani. Membrii Directoratului nu pot fi concomitent si membri in Consiliu de
Supraveghere. Acestia pot fi revocati oricand de catre Consiliul de Supraveghere , insa prin stipulatie expresa in actul
constitutiv pot fi revocati si prin Hotarare AGAA. Daca revocarea lor survine fara justa cauza acestia vor fi indreptatiti la
plata de daune interese. In cazul vacantarii unui post de membru in Directorat , Consiliul de supraveghere va desemna de
urgenta o alta persoana , pana la implinirea nandatului prevazut in actul constitutiv.
Directoratul reprezinta societatea in raporturile cu tertii in litigiile aflate pe rolul instantelor judecatoresti. De
asmenea membrii Directoratului au drept de reprezentare a SA-ului si trebuie sa actioneze impreuna , exceptie facand
situatia in care actul constitutiv prevede altfel. Insa prin acord unanim , membrii Directoratului , pot imputernici pe unul
dintre ei sa incheie numai anumite tipuri de operatiuni si acte juridice.
In raporturile cu Directoratul , societatea este reprezentata de Consiliu de Supraveghere. Membrii Directoratului
trebuie inregistrati in Registrul Comertului in aceasta calitate de membru si sa depuna specimenul de semnatura in fata
referentului Registrului Comertului. O data la 3 luni ,
Directoratul are obligatia sa prezinte un raport Consiliului de Supraveghere cu privire la operatiunile intreprinse
si modalitatea completa de realizare a acestora. In acelasi raport , trebuie sa cuprinda o proiectie referitoare la evolutia
societatii pe termen mediu sau lung. In acest scop , Consiliul de Supraveghere este indreptatit sa solicite informatii
suplimentare sau sa efectueze propriile investigatii pe care le considera indreptatite.
Anual Directoratul va prezenta Consiliului situatiile financiare anuale si raportul anual care va contine detaliat
propuneri privitoare la distribuirea profitului intre actionari (distribuirea se va face numai prin Hotararea AGAA).
2) CONSILIUL DE SUPRAVEGHERE.
Membrii acestuia sunt numiti prin Hotarare AGAA cu exceptia primilor membri care sunt desemnati prin actul constitutiv.
Candidatii pentru posturile de membru in Consiliul de Supraveghere sunt nominalizati de catre membrii existenti ai
Consiliului sau de catre actionari.
Numarul membrilor trebuie mentionat expres in actul constitutiv si nu poate fi mai mic de 3 membri dar nici mai
mare de 11 membri.
Revocarea acestora se poate face prin Hotarare AGAA adoptata cu o majoritate de cel putin 2/3 din numarul
voturilor actionarilor prezenti. Consiliul isi va alege un presedinte care sa il reprezinte. In caz de vacantare de membru al
Consiliului de Supraveghere , ceilalti membri pot desemna provizoriu o persoana drept membru pana la intrunirea sedintei
AGAA.
Daca numarul membrilor scade sub minimul legal , Directoratul este obligat sa convoace fara intarziere Adunarea
Generala pentru completarea locurilor vacante.
Daca Directoratul nu isi indeplineste aceasta sarcina/atributie , orice persoana interesata se poate adresa instantei
de judecata pentru a desemna persoana insarcinata sa convoace sedinta AGAA pentru numirile necesare. Membrii
Consiliului de Supraveghere nu pot fi concomitent membri ai Directoratului.
De asemenea membrii Consiliului de Supraveghere nu vor detine cantitatea de salariat al societatii , intrucat
acesta in exercitarea mandatului lor trebuie sa manifeste independenta si profesionalism in adoptarea oricaror decizii.
ADUNARILE GENERALE
Pot fi:
- adunari ordinare
- adunari extraordinare
Lg. 31/1990:
Sedintele AGAA se tin de regula la sediul social. Insa daca actul constitutiv permite pot fi desfasurate si in alte
locatii cu obligativitatea ca in convocator sa se precizeze locul , data si ora desfasurarii. Legiuitorul stabileste ca AGAA se
poate intruni cel putin o data pe an in cel mult de 5 luni de la incheierea exercitiului financiar anual.
Atributiile Adunarii Generale:
1) Discutarea , aprobarea sau modificarea situatiilor financiare anuale in baza rapoartelor Consiliilor sau
Directoratului.
2) Stabilirea si fixarea datei partii dividendelor cuvenite asociatiilor.
3) Desemnarea si revocarea membrilor Consiliilor si a Cenzorilor societatii
4) Numirea auditorilor financiari si fixarea renumeratiei si durata mandatului
5) Fixarea renumeratiei cenzorilor si a membrilor Consiliului de Supraveghere
6) Exercitarea controlului asupra gestiunii Consiliului de Administratie si a Directoratului
7) Stabilirea bugetului de venituri cheltuieli si proiectia financiara pt. anul urmator
7) Hotarasc gajarea , incheierea sau desfiintarea uneia sau mai multor subunitati ale societatii sau bunurile acesteia.
Excluderea
Titlul 5 L31/1990, art. 222 prevede situațiile de excludere a asociațiilor din cadrul: S.N.C, S.C.S, S.R.L.
1. Când asociatul, care deși este pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat.
2. Asociatul cu răspundere nelimitată in stare de faliment sau care a devenit incapabil.
3. Asociatul cu răspundere nelimitată care se amestecă fără drept în administratia societății să efectueze alte
ingerințe făra a avea competențele necesare.
4. Asociatul administrator care comite o fraudă îm dauna societății sau se servește în interes personal de semnatura
socială ori de capitalul social. Va constitui caz de excludere și situația în care săvârșește acte/ fapte prin persoane
interpuse.
Excluderea se va putea efectua în baza unei hotărâri judecătorești la cererea societății sau a oricarui alt asociat.
Judecarea cererii de exludere se va face cu citarea societății și a asociaților.
Urmare a admiterii cererii de excludere, instanța va dispune și cu privire la structura de participare la capitalul social
al celorlalți asociași rămași în societate.
Hotărârea judecătorească poate fi atacată cu apel.
Retragerea
Art. 226 din L31/1990 instituie următoarele cazuri de retragere in S.N.C., S.R.L., S.C.S..
1. Potrivit clauzelor înscrise in actul de constitutiv.
2. Atunci când un asociat nu a votat hotărârea AGA din considerente personale fiin in total dezacord cu modificările
propuse, de exemplu denumirea firmei, majorarea capitalului social.
3. Cu acordul tututror asociațiilor.
4. În baza hot.judecătorești, dar numai pentru motive temeinice, chair dacă ceilalți asociați nu-și dau acordul sau
actul constitutiv nu stipulează situația retragerii.
Dreptul de retragere trenuie exercitat în termen de 30 de zile de la data publicării hotărârii AGA in Monitorul Oficial
Roman partea IV.
Urmarea retragerii din societate, asociatul va beneficia de valoarea părților sociale deținute în baza acordului tuturor
asociaților sau a unui expert desemnat.
În cas de neînțelegere între asociatul retras și ceilalți asociați va decide tribunalul, însă costurile ocazionate de această
procedură vor fi suportate de societate.
Dizolvarea societăților
Art. 227-237
A. Cazuri generale (art.227)
1. Trecerea timpului stabilește pentru sociețății.
2. Imposibilitatea realizării obiectului de activitate sau realizarea acestuia.
3. Declararea nulității societății.
4. Prin hot.AGA extraordinară.
5. Prin hot. Tribunalului la cererea oricărui asociat în cazul neîntelegerilor grave dintre aceștia.
6. Alte cazuri prevăzute expres de lege sau de clauzele actului constitutiv.
În situația expirării duratei societății, asociații vor trebui consultați de către Consiliul administrativ sau Directorat, iar
hot.AGA va trebui sa fie extraordinară.
Dacă aceștia nu se intrunesc, Tribunalul poate dispune prin încheiere, efectuarea consultării, care îi obligă imperativ
pe aceștia.
În situația în care nu se ajunge la prelungirea duratei societății, aceasta va fi dizolvată, urmând a se face lichidarea
bunurilor din patrimoniul acesteia și radierea din R.Comerțului.
B. Cazuri speciale
Pe lângă cazurile generale, art. 228 mai instituie 2 cazuri de dizolvare pentru S.A..
1. Atunci când actul net al S.A. s-a retras sub jumătate din valoarea capitalului social subscris.
2. Atunci când minimul prevăzut de lege pentru acționariat (minim 2 acționari) s-a redus la unul, iar această situație
subzistă mai mult de 9 luni.
Dizolvarea prin hot. Tribunalului în situații deosebite are loc potrivit art. 237 din lege.
Fuziunea- def. Art. 238(1) din lege.
Divizarea-def. Art 238(2) din lege.
CONTRACTE COMERCIALE
A. Contractul de mandat comercial ( cu reprezentare sau fără reprezentare).
B. Contractul de agenșie (o formă a mandatului comercial).
C. Contractul de comision (o formă a mandatului comercial).
Clasificarea reprezentării
1. După întinderea reprezentării:
a. Totală-procură generală.
b. Specială/parțială-procură specială pentru un act determinat.
2. În raport cu conținutul împuternicirii:
a. Reprezentare directă- contracte de comision unde actul se încheie în numele personal al reprezentantului îmsă
efecele se produc dață de reprezentant ( mandat fără reprezentare).
Condițiile reprezentării
1. Existența împuternicirii sau puterea de reprezentare
Reguli:În baza împuternicirii primite, reprezentantul încheie acte juridice pentru altă persoana și pentru sine. Cu
privire la structura împuternicirii art 2012 (2) din Noul Cod Civil aceasta trebuie sa conținp expres natura împuternicirii
ca fiind un act unilateral al reprezentantului.
Cu privire la forma imputernicirii art. 301 Noul Cod Civil reglementează simetria formei actului juridic, adică
procura trebuie să îmbrace aceeași formp cu cea aactului juridic pentru care a fost dată.
Momentul întocmirii procurii se dă inaintea incheierii actului, dar poate fi dată și ulterior sub forma ratificării actului.
Limitele împuternicirii, reprezentantul trebuie să exercite întocmai operațiunile cuprinse în mandat sub sancțiunea
răpunderii.
Art. 1305 recunoaște și posibilitatea revendicării împuternicirii de către reprezentant.
2. Intenția de a repezenta
Poate fi expresă sau tacită.
Art. 1302 instituie reguli potrivit căreia terțul cocontractant poate solicita oricând reprezentantului sa facă dovada
împuternicirii primite și a limitelor sale, solicitând o copie certificată după procura respectivă.
Dac împuternicitul nu își declină calitatea de reprezentant, acesta va deveni personal obligat fată de terțul
cocontractant (regulă prevăzută de art. 1297)
Atunci când reprezentantul cocontractează în numele și pe seama unei întreprinderi, pretinzând că este a lui și nu își
declină calitatea de împuternicit, iar terțul cocontractant descoperă ulterior adevărata sa identitate, acesta va putea să
execute acțiunea în răspundere și împotriva reprezentantului deși nu aveaaccesiune n pretenția directă împotriva titularului
reprezentantului întreprinderii individuale sau familiale care a dat împuternicirea în caliatate de reprezentant.
3. Voința comună de a fi reprezentat și de a reprezenta
Ambele părți trebuie să aibă o voință liberă și neviciată care să provină de la persoana având capacitate deplină
de exercițiu.
Art. 1299 recunoaște anulabilitatea actului în cazul în care consimțământul a fost viciat.
Art. 1303 stabilește imperativ că acel contract încheiat de un reprezentant aflat în conflict de interese cu
reprezentantul este anulabil când conflictul este cunoscut sau trebuia să fie cunoscut de către cocontractant la momentul
încheierii actului.
Acțiunea în anulare se va exercita doar de căatre reprezentant dacă acesta apreciază ca interesele i-au fost lezate/
prejudiciate.
EFECTELE REPREZENTARII
Doua categorii de efecte
1) Efectele reprezentarii intre reprezentat si tert
2) Efectele reprezentarii intre reprezentant si tert
1) Principalul efect consta in faptul ca actul juridic incheiat de reprezentant cu tertul , va produce efecte juridice
fata de reprezentat (Art. 1296 Cod Civil). Intre tertul contractant si reprezentant se produc efecte juridice directe, insa
potrivit Art. 1309 contractul care se incheie intre tertul contractant si reprezentantul fara inputernicire ori cu depasirea
limitelor imputernicirii nu va produce niciun efect intre reprezentat ai tert. Raspunderea juridica in aceasta situatie este
stabilita in Art. 1310 care stabileste raspunderea reprezentantului pt. prejudiciile cauzate tertului care s-a increzut cu buna-
credinta in incheierea valabila a contractului. Insa potrivit Art. 1311 , cel in numele caruia s-a incheiat contractul poate sa
ratifice intr-un termen rezonabil acordat de catre tertul cocontractant in cadrul unei notificari scrise insa sub cerinta ca
ratificarea sa respecte principiul simetriei actului prin care s-a dat imputernicirea.
Ratificarea produce efecte retroactiv (Art. 1312). In continunare Art. 1313 stabileste dreptul de a ratifica inclusiv
mostenitorilor in caz de deces a celui care a dat imputernicirea.
2) Imputernicitul (reprezentantul) va ramane strain fata de efectele actului incheiat cu tertul in baza procurii
diferite intrucat efectele se vor produce in persoana reprezentatului.