DEFENSA DEL ACUSADO ANDY RODRIGO MATTOS ACOSTA, EL PROCESO PENAL Nº 901-2011, POR EL DELITO CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL, EN SU MODALIDAD DE VIOLACIÓN DE MENOR DE EDAD.
Que, en mi condición de Abogado Defensor del acusado ANDY RODRIGO
MATTOS ACOSTA, procedo a exponer las conclusiones arribadas por la defensa técnica y no habiéndose acreditado la responsabilidad penal de mi defendido, SOLICITO SU ABSOLUCIÓN, en merito a los fundamentos y consideraciones que paso a exponer:
Primero: Que, de acuerdo al Dictamen fiscal, se le acusa a mi defendido la
comisión del delito de violación sexual de menor de edad, en agravio de la menor de iniciales C.C.C.C, por haber tenido acceso carnal (vía vaginal), con la menor citada, cuando esta tenia trece años de edad, en circunstancias que el procesado cito a la referida menor en la imprenta donde trabajaba, sito en el Jr. Aguamarina N° 106-SJL, en donde lo condujo hacia el baño y luego de subirla al lavamanos, lo penetro por la vagina, para luego llevarla de regreso hacia su vivienda; hechos que habrían ocurrido en el mes de Agosto-2010, aproximadamente a hora 20:00, cuando ambos mantenían una relación sentimental de enamorados, desde el mes de Julio a Setiembre del año 2010.
Segundo: Que, el Art. 2 numeral 24, literal e), de la Constitución Política
del Estado, consagra el derecho fundamental de presunción de inocencia; Derecho fundamental invocados en el Inc. 2 del Articulo 14 del Pacto internacional de Derechos Civiles y políticos; Así mismo, de acuerdo al Art. 284º del Código de Procedimientos Penales, corresponde dictar sentencia absolutoria cuando de las pruebas actuadas en el proceso, ellas no sean suficientes para establecer la culpabilidad del procesado, es decir, sean insuficientes para desvirtuar la presunción de inocencia del procesado.
Tercero: Que, el Acuerdo Plenario Nº 2-2005-CJ/116, que establece que las
declaración de la victima resulta prueba idónea y tiene virtualidad procesal para enervar la presunción de inocencia del imputado, siempre que concurran concomitantemente, los siguientes: a) Ausencia de incredibilidad subjetiva, es decir, que no existan móviles espurios en la sindicación; b) Verosimilitud, es decir, que no solo solidez y coherencia de la propia declaración, sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones periféricas, de carácter objetivo que le doten de aptitud probatoria; y, c) persistencia en la incriminación. Tal criterio también es adoptada en reiteradas decisiones por la corte Suprema de Justicia, en este sentido, debe de tenerse en cuenta: El Recurso de Nulidad N° 3141-2014 del 9/06/14 – Lima Norte; el R.N N° 246 – 2015 – Lima (30/05/2016) “duda rozable por falta de datos periféricos”; así como el R.N N° 1575-2015 Huánuco “La declaración de la víctima por sí sola no enerva la presunción de Inocencia”. Así como la CASACION N° 1394-2017 - 2
Puno, “coherencia Interna del testimonio”, se desarrollan este concepto .
Todos aplicables al presente caso; ya que como se ha venido sosteniendo a lo largo del presente proceso, los supuestos hechos que habrían ocurrido en el mes de agosto del año 2010 en horas de la noche en agravio de la menor de iniciales C.C.C.C, esta circunscrita en la sola manifestación de la agraviada, la misma que es incoherente, insostenible en el tiempo y en el espacio por contradictorias y sin estar reforzadas con otros pruebas periféricos, en tanto que no solo se debe tener en cuenta la persistencia de la sindicación, sino también la coherencia interna y la presencia de elementos periféricos. Es verdad que la menor presenta una sindicación en contra de mi patrocinado pero existe duda razonable de la coherencia interna del testimonio y de la corroboración mínima exigible, existiendo durante la secuela del proceso un mar de dudas razonables de la existencia del ilícito penal vulnerado y por ende se desvirtúan la responsabilidad de mi patrocinado ANDY RODRIGO MATTOS ACOSTA, como responsable en el hecho incriminado, conforme se desarrollan en los fundamentos facticos y jurídicos, que a continuación detallamos.
Cuarto: QUE, DE ACUERDO AL DICTAMEN ACUSATORIO, se concluye que
estaría acreditada la comisión del delito y la responsabilidad de mi patrocinado en la comisión del ilícito penal de violación sexual en contra de la menor de iniciales C.C.C.C.; sin embargo, esta tesis está basada únicamente en la incriminación hecha por la supuesta agraviada, sostenida en su manifestación referencial y posteriores manifestaciones prestadas a nivel judicial (Preventiva), y juicio Oral, la misma que en el desarrollo del proceso se ha venido debilitando por las contradicciones sustanciales en la que ha incurrido, advirtiéndose una serie de contradicciones que no permite afirmar que esta es verosímil, por lo que NO ESTÁ ACREDITADA, la existencia del ilícito penal, menos la responsabilidad del procesado ANDY RODRIGO MATTOS ACOSTA.
Quinto: QUE, SE ENCUENTRA PROBADO, LAS MÚLTIPLES
CONTRADICCIONES SUSTANCIALES DE UBICACIÓN EN EL TIEMPO Y ESPACIO, EN LAS MANIFESTACIONES PRESTADAS POR LA SUPUESTA AGRAVIADA, REFERIDAS A LA IMPUTACIÓN EFECTUADA EN CONTRA DE MI PATROCINADO; es así, que frente a la interrogación prestadas en la ampliación de la preventiva de la menor agraviada ( Fj.733 - 734), de fecha 31/05/16, vinculada a la imputación sobre ¿qué tipo de relación mantuvo con el procesado Andy?, dijo: Que me abstengo de contestar la pregunta - desconociendo por completo la supuesta y negada relación; al ser preguntado sobre si su padre CARLOS LIONEL CIRIACO ORBESO, si le hizo tocamientos?, dijo: QUE NO ES CIERTO, que su papa no lo toco, lo dijo en momento de cólera; a que se debió?, ella volvió a incidir, ¡que lo hizo en momento de cólera y cuando tenía 11 años de edad¡. Dicho que se contradice con su propia manifestación referencial de Fj. 73 al 76, cuando sostiene que: “con Andy, después de dos meses (Agosto 2010 cuando tenía 13 años de edad), de enamorados tuvieron relaciones sexuales”, lo que resulta falso, que su padre pudiera haberla recriminado cuando supuestamente mantenía una relación amorosa con Andy Mattos, cuando la menor tuviera 11 años de edad; es más, sobre esta negada hipótesis se contradice con su dicho en el protocolo de Pericia Psicológica N° 012127-2011-PSC de Fj 33-36, en donde manifestó que la 3
supuesta relación sexual “fue un miércoles empezando setiembre”, esto
sería cuando tenía 13 años de edad en el año 2010. Otra contradicción sustancial, se evidencia al responder a la interrogante que: ¿si ha tenido tratamiento psicológico por los hechos sucedidos?, dijo contradictoriamente a su propia declaración, ¡que si he tenido¡ lo que fue ratificado en el Juicio oral (Audiencia N° 5 preguntas hechas por el Ministerio Publico), ¿Ud. A señalado que tuvo tratamiento Psicológico y Psiquiátrico? Dijo ¡fui al Hermilio valdizan¡, en el entendido de que ella al responder la pregunta de que si era cierto los tocamientos indebidos por parte de su padre, refiere que “no es cierto”. Entonces como se explica los hechos aseverados por la pretendida agraviada en el protocolo de Pericia Psicológica N° 012127-2010-PSC?, cuya ratificación corre a fj. 77, 78 de autos, de cuya lectura se puede apreciar que concluye: “presenta problemas de emociones en la etapa de desarrollo de la adolescencia asociada a hechos negativos en la niñez referidas en su relato”; ¿acaso se debió a los generados por el ABUSO sexual en la modalidad de tocamientos indebidos por parte de su progenitor, que la propia agraviada refiere haber sufrido cuando tenía entre 5 a 6 años y que fueron frecuentes hasta inicios del año 2010, lo que posteriormente lo ha venido negando?; en este sentido, debemos inferir entonces, que si la menor manifestó hechos no ciertos en su pericia Psicológica respecto a su padre, también lo puede haber realizado en contra de mi PATROCINADO, o lo hizo para proteger a su padre por la denuncia efectuada por mi patrocinado (Fj. 260), en contra de CARLOS LIONEL CIRIACO ORBESO, padre de la menor, por las agresiones físicas sufridas en su agravio. Por otro lado, resulta contradictorio lo sostenido por la menor en su relato factico de los hechos, cuando relata la menor que mi patrocinado lo acosaba, motivo por la cual, la madre de la menor interpuso la denuncia en la que detalla que: Preg. 5 fj. 8 de autos, “ …que tuvo conocimiento que el sujeto ANDY MATTOS ACOSTA, viene acosando a su hija…en dos ocasiones la jalo del brazo tratando de obligarla para ir a otro lugar, MI HIJA SE ASUSTÓ y pidió apoyo al sr. LENNIN quien vende CDS, en el mercado virgen del Carmen…”; sin embargo, contradictoriamente sostiene la menor que la denuncia efectuada a su padre “…fue por cólera que había agredido a su enamorado..” y que fue capaz de denunciarlo por tocamientos indebidos…porque quería andar con Andy”; sin embargo, ¡también denunció a Andy¡ - ; en este extremo, incidimos en decir, que es ilógico que había denuncia al padre para que se alejara para andar con Andy, ¿entonces porque denuncia también a Andy?, en el entendido que denunciándolo a Andy, también lo iba a alejarlo a el – Este razonamiento lógico, lo deducimos de las respuestas que la otrora menor presto en Juicio oral (Audiencia N° 5 Preg. Del Ministerio público), ¿Qué pensó en ese momento cuando denuncio a su Papa? Dijo: Que ya no iba a estar y que podía andar con Andy… ¿Cuando su mama denuncio a Andy, usted dejo de verlo? Dijo: Si, dejamos de salir.. ¿Qué, caso tenia denunciar a su padre si ya no estaba con Andy? Dijo: Es que yo quería andar con Andy -; de lo que a todas luces, se puede inferir que la denuncia en contra de mi patrocinado fue estigmatizada y tercerizada por CARMEN ALBERTINA CALIXTO CAYETANO, la madre de la menor; resultando que dichas denuncias, las entrevistas iniciales y posterior preventiva de la menor, recogen versiones totalmente falsas, conforme lo ha señalado en Juicio oral (Audiencia N° 5 – 4
preguntas del Ministerio Público), cuando al responder a la pregunta que: “
¿Entonces quiere decir que Ud. A declarado cosas que son verdad y cosas falsas también?; Dijo: Si¡”; en este extremo la versión de la agraviada no resiste el análisis Lógico ni resulta convincente.
Sexto: QUE, ESTÁ PROBADO POR LOS FUNDAMENTOS ESGRIMIDOS
ANTERIORMENTE, QUE EL PROTOCOLO DE PERICIA PSICOLÓGICA A FJ. 33- 36, HA PERDIDO LEGITIMIDAD PROBATORIA. Que, siendo este medio probatorio, determinante para que se produzca la imputación en contra de mi patrocinado, como autor del delito de violación sexual y, en contra de su propio padre CARLOS LIONEL CIRIACO ORBESO, como autor del delito de tocamientos indebidos; sin embargo, con las subsiguientes manifestaciones referenciales, Preventiva y manifestación en juicio oral, prestada por la menor, ESTA PROBADO, conforme lo señalado en el párrafo anterior, que existen graves contradicciones, de lo que se precluye que dichas testimoniales favorecerían al indubio pro reo, desvirtuando tajantemente la participación de mi patrocinado ANDY RODRIGO MATTOS ACOSTA, en los hechos delictuosos investigados, máxime que el resultado de la pericia Psicológica practicada a la menor, NO REVELA AFECTACIÓN EMOCIONAL ALGUNA, POR LA SUPUESTA AGRESIÓN SEXUAL ATRIBUIDA A MI PATROCINADO, sino que concluye que: “ PRESENTA PROBLEMAS DE LAS EMOCIONES EN LA ETAPA DEL DESARROLLO DE LA ADOLESCENCIA ASOCIADAS A HECHOS NEGATIVOS EN LA NIÑEZ REFERIDOS EN SU RELATOS”, y en la que se evidencia, que no existe indicadores Psicológicos asociados a experiencias negativas de tipo sexual atribuido a la supuesta violación sexual en la etapa de la adolescencia, incriminada a mi patrocinado, sino por hechos ocurridos en la niñez.
Séptimo: QUE, ESTÁ PROBADO CON EL CERTIFICADO MEDICO LEGAL N°
022550-IS. ( FJ.22), QUE NO EXISTE UN INDICADOR FEHACIENTE QUE CORROBORE EL ACCESO CARNAL QUE SUPUESTAMENTE HABRÍA SUFRIDO LA MENOR C.C.C.C.- En este contexto, la menor supuestamente agraviada, señala que habría sostenido relaciones sexuales con mi patrocinado cuando tenía trece años de edad, hecho que habría ocurrido al interior del establecimiento de trabajo de mi patrocinado, cuando este la subió en el lavamanos del baño y someterla sexualmente; no obstante, en el certificado médico legal N° 022550-IS, el perito Médico legista Maritza Pozo Roldan CONCLUYE: HIMEN COMPLACIENTE- NO PRESENTA SIGNOS DE ACTO CONTRANATURA; con este resultado no hay consistencia, en principio, con relación a la materialización del delito, pues no existe un indicador fehaciente que corrobore el acceso carnal, esto es, la acción típica del delito de violación sexual contenido en el artículo 173° del código penal, por consiguiente, no se puede determinar que haya existido acceso carnal por vía vaginal u otro análogo. En este extremo decimos, que ESTA PROBADO, con el INFORME PERICIAL DE PARTE N° 028-2015, ( fj. 550-564); emitido por el Dr. Juan Motta Rodríguez, con sus respectivos anexos, como Instrumento ilustrativo, que interpreta y desarrolla los alcances Medico del Certificado médico Legal N° 022550-IS (fj. 22), por lo que éste reconocimiento médico legal, resulta insuficiente para constituir 5
elemento de prueba de cargo, menos que la misma, estaría corroborado
con otros medios probatorios periféricos corroborantes. En donde se puede apreciar la insuficiencia probatoria invocada, que a todas luces y en esencia, se demuestra la ineficacia probatoria.
Octavo: QUE, ESTÁ PROBADO CON EL ACTA TÉCNICO FISCAL, LAS
INCONSISTENCIAS INTERNA EN LA MANIFESTACIÓN DE LA MENOR SUPUESTAMENTE AGRAVIADA.- Esto es, en relación a la imputación efectuada por la menor en contra de mi patrocinado, cuando precisa que: “¡..Yo después de llegar del colegio Salí con mi hermano y Andy estaba cerrando la tienda. Él trabaja en una imprenta al frente de mi casa…no había nadie en mi casa y el me llama…y me dijo ven, entre a mi casa y lo deje en mi casa comiendo galleta, mi prima estaba arriba y fui al llamado de Andy…estábamos conversando adentro….y empezamos a besarnos…hay un baño y ahí hay un LAVAMANOS Y AHÍ ME SUBIÓ Y PASO…¡”, en este extremo, en atención a que la valoración probatoria exige el respeto de las reglas de la lógica - se incluye, las máximas de la experiencia y las leyes científicas- (artículo 393, numeral 2, del C.P.P), en este contexto se advierte, que resulta imposible que el lavamanos, la misma que solo estaba sujetada por aluminio conforme lo señalado en el Acta de constatación Fiscal, se conserve intacta y pudo haber soportado el peso de una adolecente cuya estatura y volumen corporal eran de una persona de aproximadamente 1.59, conforme lo ha señalado en su manifestación en Juicio Oral (Audiencia 5 preguntas efectuadas por el Director de Debates) ¿Cuánto media en el año 2010? Dijo: ¡1.59mts. no he crecido mucho..¡, ¿Siempre ha tenido esa contextura? Dijo: ¡Si, me desarrolle a temprana edad...¡. Así mismo, resulta irrelevante el hecho que la menor, en su manifestación preliminar, habría descrito las características físicas del ambiente del baño en donde habría sido supuestamente violentada sexualmente por Andy Mattos, la que coincidiría con la descripción física detallada en el Acta de Constatación Fiscal, en tanto que ESTARÍA ACREDITADO, que la menor habría ingresado en otras oportunidades a dicho ambiente, lo que se coligue de su manifestación prestada en Audiencia de Juicio Oral (Audiencia 5 preguntas del abogado de Andy Mattos), cuando refiere ante la pregunta ¿Recuerda haber hecho uso de los servicios higiénicos cuando iba a la imprenta? Dijo: No recuerdo, pero si entre cuando tuve relaciones con Andy¡; entendiéndose que su duda ( si con anterioridad a la data habría o no ingresado al ambiente donde supuestamente ocurrieron los hechos), reflejaría el hecho que la menor habría ingresado en varias ocasiones a los servicios higiénicos ( Baño), razón por la cual, tenía conocimiento de las características físicas de dicho ambiente, esta teoría estaría reforzada en el dicho de mi patrocinado, cuando refiere que su compañero de trabajo el señor CARLOS RIVERA CABRERA, encargado de la imprenta, habría facilitado a la menor los servicios higiénicos, personaje a quien la menor conocía conforme lo ha manifestado en su declaración referencial de fecha 27/10/10 ( fj.12-16), Preg. 17. ¿Qué Andy Rodrigo Mattos Acosta....Identifique con que personas laboraba en la Imprenta que Ud. hizo referencia? Dijo: Que Andy….. que él trabaja con un compañero de trabajo que se llama CARLOS descociendo sus apellidos – Así mismo, en Audiencia del Juicio Oral (Audiencia N° 5), ante la pregunta de la defensa técnica de Que ¿por parte del Señor Andy había alguien más que trabajaba con él ? Dijo: Si, tenía un amigo, era mayor y era calvo creo, él nos había visto porque trabajaba 6
juntos - .De lo anteriormente glosado, se debe de tener presente la diferencia
entre prueba e indicios y que solamente la primera puede fundamentar una sentencia condenatoria. Asimismo el colegiado deberá valorar adecuadamente la prueba indiciaria atendiendo a que, en el proceso sub judice, no existe indicio de capacidad comisiva, el indicio de oportunidad y conducta posterior indican que es poco probable que mi patrocinado haya cometido el ilícito. En todo caso la duda favorece a mi defendido, puesto que contra mi defendido no existe prueba objetiva alguna capaz de probar que sería autor del hecho incriminado, por el contrario, el Dictamen Fiscal se basa solamente en presunciones que en forma alguna (subjetivamente), le dan verosimilitud a la sindicación realizada por la agraviada sin embargo, pues no hay manera de corroborarlo objetivamente, con medios probatorios periféricos que reforzarían esta imputación. Al respecto debe tenerse en cuenta el Acuerdo Plenario N° 02- 2005 que establece los requisitos de la declaración de una única agraviada o testigo, tales como: La verisimilitud, la falta de incredibilidad subjetiva y la persistencia en la incriminación; en este caso, se han advertido una serie de contradicciones en la declaración de la agraviada que no permite afirmar que esta es verosímil. Versión que no resiste el análisis lógico ni resulta convincente.
Noveno: QUE ESTARÍA PROBADO LA INOCENCIA DE MI PATROCINADO DE
LOS CARGOS ATRIBUIDOS POR EL MINISTERIO PÚBLICO.- En atención a los argumentos esgrimidos precedentemente y por la coherencia y verosimilitud en las manifestaciones de mi patrocinado prestadas a nivel preliminar y judicial; por otro lado, ESTA PROBADO, que el detonante para que CARMEN ALBERTINA CALIXTO CAYETANO, madre de la menor supuestamente agraviada, interponga denuncia en contra de mi patrocinado imputándole en una primera ocasión la comisión del ilícito de coacción (con fecha 14/10/2010 a horas 8:30pm), y luego por el delito de violación Sexual (con fecha 25/10/10), en agravio de la menor CARLA CRISTINA CIRIACO CALIXTO, sería la denuncia por agresión Física (fj. 260 de autos) interpuesto por mi patrocinado por las agresiones físicas en contra de CARLOS LIONEL CIRIACO ORBESO, el padre de la menor, esto estaría ACREDITADO, con la denuncia policial que corre a fj. 260 de autos; ello en atención a que la denuncia por violación Sexual fue formulada con fecha 25 de Octubre del 2010 (Ver Atestado policial), esto es, con posterioridad a la denuncia por lesiones formulada por mi patrocinado en contra del padre de la menor, que fue hecha con fecha 14 de Octubre del año 2010, por haber sido agredido físicamente cuando se encontraba en la puerta de su centro de trabajo el día 14 de Octubre del 2010 a horas 20:00. En este extremo, se colige que la Madre de la menor, al tomar conocimiento de las agresión física ocasionado por el padre de su hija en agravio de mi patrocinado, ocurrido el día 14/10/10 a horas 20:00, en un evidente acto de protegerlo al padre de su hija de las consecuencias de esta agresión, formula la denuncia por coacción en contra de mi patrocinado, ese mismo día 14/10/2010 a horas 20:30,( ver atestado policial) y cuando se enteró que mi patrocinado efectúa la denuncia por lesiones en su agravio con fecha 16/10/10, está nuevamente con fecha posterior 25/10/10, Reformula su denuncia en contra de mi patrocinado por el delito de Violación Sexual utilizando, involucrando esta vez, directamente a su menor hija, sin proveer que la menor, al prestar su referencial, narra en forma espontánea, que fue agredida sexualmente en su niñez por su propio padre, quien le habría 7
venido sistemáticamente haciéndole tocamientos indebidos desde cuando tenía
entre 5 y 6 años de edad hasta inicio del año 2010, hecho que era de conocimiento de la madre; razón por la cual, con el ánimo de proteger a su padre, la menor a sostenido que mi patrocinado habría violentado su indemnidad sexual, lo que es contradictorio con el resultado del Reconocimiento Médico legal y de la pericia Psicológica, en la cual, se concluye que la menor presenta: “Problemas de las emociones en la etapa de desarrollo de la adolescencia asociado a hechos negativos en la niñez referidos en su relato”, en la que se evidencia que no existe indicadores Psicológicos asociados a experiencias negativas de tipo sexual, que serían atribuido a la supuesta violación sexual, incriminada a mi patrocinado. Concluyendo en esta parte que existen MÓVILES ESPURIOS EN LA SINDICACIÓN.
Décimo: Teniendo en cuenta lo antes expuesto, ¿se puede otorgar plena
credibilidad a la sola versión de la presunta agraviada? ¡La respuesta del Tribunal es negativa¡ Y es que la versión de la supuesta agraviada no es verosímil por las circunstancias ya expuestas, máxime que la credibilidad de un testigo - y en mayor medida, de una víctima - debe verificarse desde una doble perspectiva: a) La capacidad de transmitir la veracidad que se desprende del relato que haga la persona concernida, es decir, capacidad de transmitir veracidad y b) El grado de verdad que la narración merezca objetivamente, lo que dependerá de las fuentes de prueba del testigo; en suma, para poder condenar con la sola declaración de la víctima, cuando de delitos sexuales se trata, no basta la sola concurrencia de uno de los requisitos establecidos en el mencionado Acuerdo Plenario N° 02- 2005. Se requiere la concurrencia copulativa de los tres requisitos. Y es que se debe actuar con mayor rigor en las reglas de aplicación de tales requisitos, habida cuenta que la imputación de la agraviada constituye la única prueba directa en contra del procesado. Así lo ha dejado establecido la Corte Suprema de Justicia de la República en el Recurso de Nulidad N° 3141- 2013 – Lima Norte, de fecha 09 de junio de 2014, lo que solicito se tome en cuenta al momento que el colegiado tenga que resolver.
Décimo primero: ESTA PROBADO CON LA EVALUACION PSICOLOGICA N°
0076-19-PSC-DCLS, practicada a mi patrocinado, que en el área sexual éste “NO OBSERVA EVIDENCIAS INDICADORES SIGNIFICATIVOS DE PROBLEMAS - TENDENCIAS HETEROSEXUAL”.
Décimo segundo.- Que, Por lo todo lo anteriormente expuesto, en aplicación del
Art. 284º del Código de Procedimientos Penales, muy respetuosamente a ustedes señor Magistrados de la ilustrísima sala penal, SOLICITO: LA ABSOLUCIÓN DEL PROCESADO POR INSUFICIENCIA PROBATORIA, PUESTO QUE LAS PRUEBAS ACOPIADAS AL PROCESO NO HAN DESVIRTUADO LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA DE MI DEFENDIDO.