Derecho penal económico:

la importancia del concepto

Jorge Félix Ampuero Begazo1

Resumen

Cuando iniciamos el estudio de una determinada disciplina jurídica, lo primero

que uno busca es su significado, por lo que el investigador opta por ubicar su
concepto. Sin embargo, en el ámbito del derecho penal económico muchos de
los tratadistas o profesores prefieren obviar su concepto y entrar de lleno en
sus características y el desarrollo de sus instituciones teóricas. En el presente
artículo, se centra la atención en el concepto del derecho penal económico, por
considerar el autor que es un instrumental indispensable en la dogmática jurídico-
penal, llegando a este a través del método de la teoría tridimensionalidad del
derecho: norma, hecho y valor. Para ello, se desarrolla previamente los conceptos
de derecho y de derecho penal, para al final abordar el concepto y la importancia
del derecho penal económico.

Palabras clave

Concepto, derecho, derecho penal y derecho penal económico.

INTRODUCCIÓN es un modelo basado en el estudio de casos, sentencias

y hechos.

S i bien el derecho penal económico actualmente

es abordado por diversos tratadistas de nuestra
doctrina nacional, muchos de ellos (por no decir
todos) obvian dar un concepto sobre dicha disciplina,2
posiblemente pensando que al optar por tal definición,
vayan a limitar el desarrollo de sus posiciones doctrinarias
y de la dogmática jurídico-penal.
Siendo nuestro modelo penal uno con cimientos en
la dogmática jurídica, su base es el estudio de teorías y
doctrinas, donde las categorías y los conceptos cobran un
significado relevante, en especial estos últimos, respecto
a los cuales Jorge Witker, siguiendo a Giorgio del Vecchio
y Luis Recasens Siches, dice lo siguiente:

Al respecto, cabría tener presente que nuestro
sistema jurídico-penal es un modelo basado en la
dogmática jurídica, que es el modelo adoptado por
Alemania y España, países de los que es receptor nuestra
doctrina penal y la mayoría de países latinoamericanos, a
diferencia del sistema anglosajón y norteamericano que
1 Abogado. Maestro en Derecho Penal Especial. Profesor
universitario de pregrado y posgrado en las disciplinas ju-
rídicas de Derecho Penal Económico, Derecho Penal Militar
y Proceso Contencioso Administrativo. Actualmente se des-
empeña como profesor de Derecho Penal Económico en la
Escuela de Posgrado de la Universidad Inca Garcilaso de la
Vega.
2 Véase Abanto Vásquez, Manuel (1997) Derecho penal económico.
Consideraciones jurídicas y económicas; Abanto Vásquez, Manuel
(2000) Derecho penal económico. Parte especial; Caro Coria, Dino
Carlos (1999) “La estabilidad del ecosistema como bien jurídico-
penal”, en El derecho penal del ambiente - Delitos y técnicas de
tipificación. Lima, Gráfica Horizonte; García Cavero, Percy (2007)
Derecho penal económico – Parte general. Lima, Editora Jurídica
Grijley E.I.R.L., segunda edición, Tomo I; Lamas Puccio, Luis (1996)
Derecho penal económico. Lima, Librería y Ediciones Jurídicas;
Mazuelos Coello, Julio (1996) “Derecho penal económico y de la
empresa: Concepto, sistema y política criminal”, en Derecho penal
económico y de la empresa. Lima, San Marcos; Reyna Alfaro, Luis
(2002) Manual de derecho penal económico. Parte general y parte
“En efecto, el jurista trabaja con un instrumental;
no es un instrumental visible y brillante como el que se
encuentra en los gabinetes de Física, en los laboratorios
del biólogo, en el maletín del cirujano, pero es un
instrumental tan eficaz como todos esos para dichas
disciplinas; es el repertorio de los conceptos, gracias a
los cuales puede apoderarse eficazmente de su materia”.3
Como fácilmente puede deducirse de los párrafos
precedentes, relativos a los conceptos, pareciera que el
autor del presente artículo de investigación, opta por los
métodos de la dogmática jurídica y la jurisprudencia de
conceptos; sin embargo, nuestra posición metodológica
es la de Miguel Reale que aborda los problemas y
conocimientos jurídicos a través de su teoría tridimensional
del Derecho, consistente en que el investigador del Derecho
se acerca al problema de un determinado fenómeno
jurídico y le da alternativas de solución, a través de tres
vertientes o aspectos básicos: hecho, valor y norma. Tales
elementos o factores no existen separados unos de otros,
sino que coexisten en una unidad concreta y actúan como
elementos de un proceso, de tal modo que la vida del
Derecho resulta de su interacción dinámica y dialéctica.
1964

especial. Lima, Gaceta Jurídica S.A. 3 Witker, Jorge (1995) La investigación jurídica. México D.F., p. 3.

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 Así, el concepto de “derecho penal económico” va
a ser desarrollado luego de establecerse los conceptos
de “derecho” y “derecho penal”, para tratar al último su
importancia y utilidad en la enseñanza de dicha disciplina
jurídica.
CONCEPTO DEL DERECHO
Desde el momento en el cual tenemos uso de razón
y formamos parte de una familia y una determinada
sociedad, las personas que conforman esos núcleos
sociales influyen con sus ideas sobre nosotros, de ahí que
todos seamos portadores de una determinada ideología
ya sea filosófica o teórica propia de nuestra clase social,
de la cual no es ajena el Derecho y que consciente o
inconscientemente influye en nuestra persona.
Esas ideas pueden desprenderse de las grandes
vertientes ideológicas del Derecho, dentro de las cuales
se encuentran: el ius naturalismo, el historicismo jurídico,
el positivismo jurídico, la filosofía marxista del Derecho, la
teoría pura del Derecho, la teoría egológica del Derecho y
las teorías integrativas del Derecho.
El ius naturalismo tiene dos grandes vertientes: el
ius naturalismo cristiano y el ius naturalismo racionalista.
El ius naturalismo cristiano se funda en el
pensamiento de Santo Tomás de Aquino (1225-1274) y
propugna que la elaboración del Derecho positivo debe
obedecer a ciertas normas ideales, que son previas,
independientes y superiores y eternas, a la vigencia
eventual e histórica de las reglas positivas del Derecho.
El ius naturalismo racionalista se funda en la razón
humana, redescubierta por Renato Descartes, como
criterio supremo de verdad, reemplaza a Dios por la razón
como origen de la ley y el Derecho.
Otro destacado propulsor de esta ideología es
Emmanuel Kant, quien hace patente el principio de la
dignidad de la persona humana, así como el corolario de la
libertad. “El hombre no debe ser considerado o tratado como
cosa, como instrumento o medio, sino como fin en sí mismo”.
El historicismo jurídico (finales del siglo XVIII)
influyó poderosamente en el Derecho alemán, siendo
su fundador Friedrich Karl von Savigny, quien sostenía
que cada pueblo creaba su Derecho de acuerdo a sus
particularidades y negaba la existencia de un Derecho
Natural universal, fundado en la razón. “Cada pueblo,
cada sociedad hace su propio Derecho de acuerdo al
momento histórico y a su particular manera de ser”. Se
mostró contrario a la codificación del Derecho alemán.
El positivismo jurídico representa, a mediados del
siglo XIX, el florecimiento de un cierto tipo de mentalidad
que rechaza las especulaciones apriorísticas y metafísicas,
poniendo énfasis en los datos de la realidad empírica. Su
mérito radica en haber bajado a la Filosofía del Derecho
de las esferas de lo supra humano a lo intrínsecamente
humano, a los hechos, problemas y fenómenos de la
realidad misma. Se fundó en la sociología que tiene como
1964
padre a Comte.
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La filosofía marxista del Derecho (fundadores Marx
y Engels) expresaba que la historia estaba determinada
por las fuerzas materiales y por el sistema material de
producción. “Cuando se haya logrado una sociedad sin
clases, desaparecerán el Estado y el Derecho”.
La teoría pura del Derecho trata de eliminar de
la explicación última de la naturaleza intrínseca del
Derecho, todos los elementos no jurídicos, sean históricos,
económicos, sociológicos o morales. Su padre fue Hans
Kelsen quien define la ciencia del Derecho como “el
conocimiento de las normas”.
La teoría egológica del Derecho, del ius filósofo
argentino Carlos Cossio, es en esencia una concreción
del concepto jurídico de libertad. Los vocablos egología
y egológico, aluden a la autoría de los actos integrantes
de la experiencia jurídica. Cossio define el Derecho “como
una manifestación de conducta dentro de una interferencia
intersubjetiva”. Destaca el papel del yo y la libertad.
Desde 1950 surgieron los primeros atisbos de las
teorías integrativas del Derecho, siendo el ius filósofo
norteamericano Jerome Hall, quien planteó que los factores
racionales, las normas y la lógica jurídica, deberían
integrarse con el análisis del hecho social. “Razón y realidad
social debían integrarse en el Derecho, en una síntesis
viviente, que superara los excesos hiperracionalistas del
Derecho Natural y la simple inmersión en la sociología del
Derecho”.
Posteriormente Luis Recasens Siches también
empezó a plantear esta teoría en que norma, hecho social
y valor encuentran un equilibrio dialéctico y real, para
explicar la complicada naturaleza del Derecho.
Pero fue el ius filósofo brasileño Miguel Reale, en
su obra Filosofía do Direito en 1953, quien plasmó la
teoría integrativa del Derecho en toda su dimensión y
posibilidades científicas.
Miguel Reale reflexiona sobre el Derecho partiendo
de la concepción de que el hombre es un ser social e
histórico, que se mueve dentro de una realidad específica
que es la cultura, de la que resulta su experiencia social, de
la que una de sus variables es la experiencia jurídica que
contiene obligaciones bilaterales que se mueven dentro
de un universo jurídico esencial que tiene tres elementos
primordiales: hecho, valor y norma.
Es hecho, porque el hombre está metido en una
realidad social de hombres, relaciones y objetos; valor, por
cuanto lo axiológico es una dimensión humana específica
que lo proyecta a lo valioso, a lo justo; norma, porque estas
relaciones están reguladas por reglas o pautas emanadas
del Estado con carácter imperativo-atributivo.
Para Reale, solo esta triple dimensión de hecho,
valor y norma, constituye un verdadero complejo fáctico-
axiológico normativo, que constituye una realidad única
e indesligable y es el mundo propio del Derecho. Lo
original es el aspecto lógico de la relación entre estos tres
elementos disímiles, en una estrecha e indisoluble relación,
caracterizada por la polaridad y la implicación.
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 El aporte de Reale es pretender unir e integrar estos
tres elementos en una relación dialéctica, basados en ese
principio lógico de implicación y polaridad, en que son
observados en un desarrollo dinámico, dialéctico, en un
verdadero proceso no detenido sino cambiante y en que
ninguno puede ser observado en forma aislada.
Mi persona se adhiere a la perspectiva teórica de
Miguel Reale, por lo que considero al Derecho como el
conjunto de normas y principios jurídicos que regulan la
vida del ser humano en sociedad con el fin de alcanzar la
justicia.
Sin embargo, se debe tener presente que “no hay
nada nuevo bajo el sol” y el concepto que he esbozado
anteriormente no es una creación ni nada novedoso, sino
fruto de esa gran escuela jusfilosófica como es la teoría
tridimensional del Derecho. En nuestro medio el respetado
jurista Mario Alzamora Valdez ya dejó sentado un concepto
de Derecho en ese sentido, de la siguiente forma: “La
regulación de la vida social del hombre para alcanzar la
justicia”.4
CONCEPTO DEL DERECHO PENAL
Sin embargo, la teoría tridimensional del Derecho
parece no tener cabida en la doctrina penal mayoritaria que
a nivel hispano americano se encarga de conceptualizar
el derecho penal. Así, por ejemplo, tenemos que Muñoz
Conde sostiene que tradicionalmente se define el derecho
penal, objetivamente, como un conjunto de normas
jurídicas.5 Por su parte, García Rivas define al derecho
penal como “un conjunto de normas jurídicas que asocian a
la realización de un delito como presupuesto, la aplicación
de penas y/o medidas de seguridad, como principales
consecuencias jurídicas”.6
De esas dos anotaciones se desprende, con claridad,
que acogen el carácter normativo del derecho penal, lo
que le atribuye su singular especificidad frente a otros
instrumentos de control social. El control social es una
condición básica irrenunciable de la vida social; con él
se aseguran —cito a Muñoz Conde— el cumplimiento de
las expectativas de conductas y los intereses contenidos
en las normas que rigen la convivencia, confirmándolas
y estabilizándolas contrafácticamente —en caso de su
frustración o incumplimiento— con la respectiva sanción
impuesta en una determinada forma o procedimiento.7
El alto grado de formalización de que hace gala
el derecho penal, es la característica que permite
diferenciarlo de otros mecanismos de control, que quizá
puedan acreditar una mayor eficacia, pero difícilmente
pueden superar a nuestra disciplina en lo que se refiere
a ritualización e institucionalización, lo cual se debe
principalmente a su carácter normativo.8
4 Alzamora Valdez, Mario (1980) Introducción a la ciencia del Derecho,
sétima edición. Lima, Tipografía Sesator, p. 41.
5 Muñoz Conde, Francisco (1985) El derecho penal y control social.
Fundación Universitaria de Jerez, p. 21.
6 García Rivas, Nicolás (1996) El poder punitivo en el Estado
democrático. La Mancha, Ediciones de la Universidad de Castilla-
Cuenca, p. 15.
7 Muñoz Conde, op. cit., p. 36.
8 Cfr. Muñoz Conde, en Muñoz Conde/García Aran: “Derecho penal.
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De los conceptos antes expuestos, se infiere que
solo forman parte de ellos: la norma (conjunto de normas
jurídicas) y el hecho (el delito y la pena y/o medida de
seguridad); no obstante las respetables anotaciones de
los juristas antes descritos, se sostiene que los valores
deben estar presentes en el concepto del derecho penal.
Pero tal concepción, parte de la teoría en que uno legitima
su parecer al momento de desarrollar la doctrina. En
nuestro caso nos guiamos por la tridimensionalidad del
Derecho y estimamos que el derecho penal está orientado
por valoraciones político criminales, que es una posición
que está respaldada por brillantes exponentes de esta
contemporánea tendencia jurídico-penal, como son:
Santiago Mir Puig, Franco Bricola y Claus Roxin.
El horizonte de Mir Puig, se circunscribe a la
necesidad de revisar los fundamentos del derecho penal
desde las exigencias del Estado social y democrático de
Derecho. El Estado social y democrático de Derecho es
una forma de poder controlado, delimitado y fundamentado
en la dignidad de la persona humana, cuyo modelo es
producto de la unión de los principios propios del Estado
liberal y del Estado social, síntesis a la que se añade la
democracia. El derecho penal no solo debe defender a
los delincuentes a la mayoría, sino que ha de respetar la
dignidad del delincuente ofreciéndole alternativas a su
comportamiento criminal, por lo que la función del derecho
penal no es la retribución ni la prevención del delito, sea
general o especial.
Al Grupo de Bologna pertenece Bricola quien
propugna un sistema teleológico del derecho penal
partiendo de la norma constitucional y de los valores
que ella ha recogido, con lo cual el jurista establece
teleológicamente los principios que lo rigen. En España
siguen esta corriente Arroyo y García Rivas, los cuales
sostienen que en el momento actual sería irreconocible
como democrático un sistema punitivo que no asumiera sin
ambages los principios de legalidad, lesividad (o principio
de exclusiva protección de bienes jurídicos), intervención
mínima, culpabilidad y resocialización.
Por su parte Claus Roxin basa su teoría del delito en
un sistema teleológico caracterizado por estar orientado
a finalidades político-criminales; así este brillante jurista
alemán, expone lo siguiente: “Las finalidades rectoras que
constituyen el sistema del Derecho Penal solo pueden
ser de tipo político-criminal, ya que naturalmente los
presupuestos de la punibilidad han de orientarse a los fines
del Derecho Penal”.9
Por último, es pertinente mencionar que el Tribunal
Constitucional de nuestro país ha considerado que el
derecho penal y el establecimiento de una conducta como
antijurídica que pueda dar lugar a una privación o restricción
de la libertad personal, solo será constitucionalmente válida
si tiene como propósito la protección de bienes jurídicos
constitucionalmente relevantes (principio de lesividad)
Penal.10
Parte general”. cit., p. 31.
9 Claus Roxin, Derecho penal. Parte general. Fundamentos de la es-
tructura de la teoría del delito. 1964
10 Tribunal Constitucional, Expediente Nº 0019-2005-PI/TC, fundamento 35.
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 Por lo anteriormente expuesto en este punto, se
sostiene que el derecho penal sí está orientado a valores,
como son: los principios constitucionales en materia penal,
el bien jurídico penal y la función preventiva de la pena,
por lo que nuestro concepto del derecho penal quedaría
redactado de la siguiente forma: conjunto de normas
jurídicas y de principios que asocian a la realización de
un delito como presupuesto, la aplicación de penas y/o
medidas de seguridad, como principales consecuencias
jurídicas, cuya función es la protección de bienes jurídicos
penales y la prevención de delitos.
CONCEPTO DEL DERECHO PENAL
ECONÓMICO
Previo al desarrollo de este concepto, que es el
principal del presente artículo, amerita esclarecer la
siguiente cuestión: ¿el derecho penal económico se
trata de un Derecho autónomo respecto al derecho
penal común, con dogmática propia, o forma parte del
mismo?
Tal autonomía parece hoy una realidad, puesto que
si revisamos la forma como se trata esta disciplina en
diversas universidades del extranjero (principalmente
España y Alemania), una de sus características es que
ha sido dividida su estructura penal en parte general y
parte especial. Asimismo, un sector de la doctrina la trata
como autónoma al extremo de estructurarla en función
a nuevos principios, añadiéndose a ello el hecho de que
pocos juristas han cuestionado su presunta autonomía.
Esta tendencia hacia la parcelación del derecho
penal expresa un contenido político-criminal que
colisiona con la concepción del derecho penal como
unidad, puesto que no debe olvidarse que la unificación
del ordenamiento jurídico y la codificación, son las
consecuencias naturales de la vigencia naciente de
los principios políticos fundamentales, entre los que se
encuentran las ideas de dignidad personal, igualdad y
libertad.
Con la codificación y unificación legislativa, al
acentuarse el carácter sistemático del orden jurídico,
se afirmó la igualdad y dignidad de todos los hombres
y se rechazó la anarquía y el desorden normativo,
constituyéndose en una sólida base de seguridad
jurídica y del imperio del derecho.
Adicionalmente, debe indicarse que la codificación
constituye la “racionalización del Derecho Penal”, que
tiene como presupuesto el redescubrimiento de algunas
sabias verdades: que una postura garantista distinguirá
entre derecho penal de racionalidad y derecho penal de
la necesidad de la emergencia; entre regla y excepción;
entre principios regulares y normas excepcionales, etc.
Consecuentemente, la racionalización del derecho
penal pasa por un retorno a la neocodificación, la cual se
estatuye como una postura garantista.
De la revisión hecha a la problemática aquí
planteada, arribamos a la afirmación de que el
1964
llamado derecho penal económico, no constituye en la
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actualidad un “nuevo” derecho penal especial autónomo
respecto del derecho penal común, sino que se halla
regido por los mismos principios jurídico-penales que el
derecho penal común u ordinario y encausado a través
de idénticas instituciones dogmáticas, claro está con
particularidades propias de su “adecuación” al objeto
de regulación. Con ello postulamos la tesis de que el
derecho penal económico no es una parcela dentro del
derecho penal común.
A continuación, estimamos que es necesario
delimitar el derecho penal económico en orden a
la materia económica, para lo cual resulta de suma
importancia tomar en cuenta las posiciones estricta
y amplia que presenta la doctrina. Así tenemos que
postula la posición estricta Bajo Fernández, quien
considera que el derecho penal económico está
constituido por “el conjunto de normas jurídico penales
que protegen el orden económico”.11 El criterio amplio lo
sostiene posiblemente el mejor jurista en derecho penal
económico como es Klaus Tiedemann, quien lo extiende
además “a todo el conjunto de delitos relacionados con
la actividad económica”.12
Si optamos por la postura estricta o restringida,
solo podríamos tratar delitos relacionados con la
regulación económica del Estado, como son: el
orden económico, los trabajadores, la labor social, la
actividad financiera, el sistema financiero y el medio
ambiente. Quedaría fuera del ámbito del derecho penal
económico, los delitos vinculados al libre mercado,
como son: la competencia (hoy despenalizada),
propiedad industrial, medios de pago, sistema crediticio,
personas jurídicas, lavado de activos, salud pública y los
consumidores. Definitivamente creemos que la posición
amplia es más acorde con la necesidad de prevenir
los delitos económicos que por su característica de
ser contemporáneos y producir gran dañosidad social,
deben ser abordados bajo esta óptica de cariz no solo
doctrinario sino también político criminal.
A lo anterior debe agregarse que el modelo
económico de nuestra nación es el de la economía
social de mercado, el cual se sienta sobre dos pilares,
como son: el libre mercado y la función social del Estado.
La economía social de mercado permite también una
intervención del Estado en la economía vía el derecho
penal, pero con las restricciones propias de este
modelo económico y teniendo en cuenta las categorías
y principios de un derecho penal propio de un Estado
social y democrático de Derecho.
Hasta aquí, estamos en condiciones de
individualizar las características que consideramos
pertenecen al derecho penal económico, de acuerdo al
siguiente detalle:
• Forma parte del derecho penal común;
porque como ya lo dijimos anteriormente no
se trata de una rama autónoma del mismo.
11 Reyna Alfaro, Luis (2002) Manual de derecho penal económico.
Lima, p. 26.
12 Tiedemann, Klaus (1985) Poder económico y delito. Barcelona, p.
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 • Es un conjunto de normas jurídicas; porque al
igual que el derecho penal, acoge un carácter
normativo, que es lo que lo diferencia de
otros mecanismos de control social.
• También integran su contenido los principios
y los bienes jurídicos penales, por tratarse de
valores del derecho penal.
• Asocian a la realización de un delito, como
presupuesto, la aplicación de penas como
principales consecuencias jurídicas.
En el caso del delito, se debe tener en cuenta que
tiene particularidades que dotan la especialidad del
delito económico, por lo que debe ser un elemento que
identifique el concepto del derecho penal económico.
Asimismo, el conjunto de normas jurídicas que
conforman el derecho penal económico, deben estar
encaminadas a proteger bienes jurídicos penales
relacionados con el orden y actividad económicos.
Si bien la finalidad en el Derecho en general es
la justicia, en el derecho penal lo es la prevención de
los delitos y la protección de bienes jurídicos penales,
criterio que también es aplicable al derecho penal
económico, pero con la particularidad mencionada en el
párrafo precedente.
Los elementos o características antes expuestos
reflejan que en el contenido del derecho penal
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económico, se encuentran reunidos los elementos
propios de la teoría tridimensional del Derecho: hecho,
norma y valor.
Del análisis de los elementos jurídicos antes
expuestos, es posible dar el siguiente concepto del
derecho penal económico, de la siguiente manera:
es la disciplina jurídica que forma parte del derecho
penal, consistente en el conjunto de normas y principios
jurídicos que asocian a los delitos económicos como
presupuesto, la aplicación de penas como consecuencia
jurídica, cuyo fin es la prevención de esos delitos y la
protección de bienes jurídicos penales relacionados al
orden económico y a la actividad económica.
Se cierra la presente exposición, sosteniendo la
importancia de emitir el concepto del derecho penal
económico, en un trabajo de investigación escrito o en la
enseñanza del curso, debido a que permite contar con un
instrumento que hace elevar al investigador o estudioso
de esta disciplina al nivel del jurista, por cuanto el concepto
es una “unidad de conocimiento” propio de la teoría y de
la dogmática; asimismo, la descripción del concepto,
permite identificar la ideología filosófica o teórica de
la cual es partícipe el que lo trata y posibilita delimitar
su estructura y contenido, abordando instituciones
doctrinarias que solo se desprenden de tal concepto. Así,
en el presente informe, el autor estima que deben ser
objeto de conocimiento en todo curso de derecho penal
económico, no solo las normas, los delitos económicos y
sus penas, sino también los valores representados por los
principios y los bienes jurídicos penales.
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