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Secretario :
Escrito. : 01
I. PETITORIO
II. DEMANDADO
1El cargo de Auditor, se encuentra dentro del Cuadro de Asignación de Personal (CAP) de Electro Oriente S.A., y
sus funciones debidamente detallados en el ROF y MOF, de la demandada; asimismo depende jerárquicamente
del Jefe del Órgano de Control Institucional.
principal en Av. Freyre N° 1168, distrito de Iquitos, provincia de Maynas,
departamento de Loreto.
Última Remuneración: Cuatro mil Quinientos y 00/100 Soles (S/. 4,500.00 Soles).
Días
TIEMPO
Nº DE CONTRATO U Inicio del Fin del laborados
DE Tener presente
ORDEN DE SERVICIO contrato contrato sin
SERVICIO
contrato
Nº
O/S Nº 10900100016-2009
1 mes 06/01/2009 06/02/2009
Anexo 1-G
Días del 7 al 12 de febrero de 2009 que
2 6 días se laboró pese a no tener contrato. (1)
Addenda Nº 02 LS-030-
2 meses 01/07/2010 31/08/2010 0 días
6 2010
LS-020-2011 2 meses 28
03/01/2011 31/03/2011 Estos días de di fer enci a
23 3 días
(1) En las fechas del 7 al 12 de febrero de 2009, cuando no se contaba con contrato
vigente; sin embargo, la suscrita Rosario del Pilar Moya Ramírez, (la demandante) acudió a
laborar los todos los días y una de entre tantas labores que realizó esos días, es de proceder
a tramitar los documentos GAL-092-2009 de 9 de febrero de 2009; Carta (M) # 001-2009-
CA-CCTITL de 10 de febrero de 2009 y GAH-0143-2009 de 11 de febrero de 2009; es decir,
recepcionó los días 9, 10 y 12 de febrero de 2009 , los documentos que llegan a la oficina
de OCI de otras oficinas de la empresa demandada, conforme se puede apreciar del
REGISTRO DE CUADERNO DE DOCUMENTOS RECEPCIONADOS DE LA OFICINA DEL ÓRGANO
DE CONTROL INSTITUCIONAL (OCI) en los registros 070, 071 y 076, conforme obra la firma
correspondiente de la suscrita. (ANEXO N° 2-D).
(2) En las fechas del 1 al 13 de abril de 2011, cuando no se contaba con contrato vigente;
sin embargo la CPC. Rosario del Pilar Moya Ramírez (la demandante) acudió a laborar
todos los días y una de entre tantas labores que realizó esos días, es realizar la devolución
de documentación al departamento de Logística de la demandada, conforme se
evidencia la firma de la suscrita en el CUADERNO DE CARGO DE OCI, del 6 de abril del 2011.
(ANEXO N° 2-E).
Asimismo, se cuenta con el registro de cuaderno de DOCUMENTOS RECEPCIONADOS DEL
ÓRGANO DE CONTROL INSTITUCIONAL (OCI) en el que se evidencia en los registros 086, 088,
092, 093, 094, 095, 096 y 098 que los documentos G-422-2011; Oficio Circular N° 0016-2011-
CG/ORIQ; GOC-892-2011; CEADHOC/CP-152-2011; CEAD HOC-154-2011; CEAD HOC-153-
2011; CE-ADP-151-2011 y D/OCI-012-2011-EE.Req-Moy; fueron tramitados por la CPC.
Rosario del Pilar Moya Ramírez, los días 12 y 13 de abril de 2011, fechas como repito en las
que no tenía contrato, ni orden de servicio vigente, sin embargo, asistió a laborar.
(ANEXO N° 2-F).
(3) En las fechas del 25 de mayo al 5 de junio de 2015, se cuenta con CORREO ELECTRÓNICO
DE 26 DE MAYO DE 2015, en el que el Jefe del Órgano de Control Institucional de Electro
Oriente S.A. encarga a la CPC. Rosario del Pilar Moya Ramírez, la ejecución de una labor
de control, otorgándole plazo de cumplimiento hasta el viernes 29 de mayo de 2015,
fechas en las que no tenía contrato, ni orden de servicio vigente, sin embargo, asistió a
laborar todos los días. (ANEXO N° 2-G).
DESNATURALIZACIÓN DEL CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS A CONTRATO
LABORAR POR EXISTIR SUBORDINACIÓN.
7. Que, mediante Acta de Sesión N° 011, 012, 013, 014, 015, 016, 017, 018 y 019-
2012 del Círculo de Calidad y Metodología de las 5S de fechas de 4, 11, 18,
25 de julio, 1, 8, 15, 29 de agosto y 17 de octubre de 2012, donde se designa
a la CPC. Rosario del Pilar Moya Ramírez, como Líder del Órgano de Control
Institucional, en las actividades de implementación del Sistema de Gestión
de la Calidad en Electro Oriente S.A. (ANEXO N° 2-K).
Que, basta con dar una leída a todos los correos adjuntados a la presente
demanda, para darnos cuenta que, la demandante estaba bajo una
absoluta prestación de labores personalísima de sus funciones al Jefe de
OCI, además obviamente, conforme fluye del mismo texto de los correos
mencionados, también bajo de una absoluta subordinación, es más la
demandante daba cuenta del cumplimiento de lo ordenado a su superior
jerárquico y en su calidad de gestora coordinaba en representación de la
oficina de OCI de Electro Oriente S.A., funciones que obviamente no
estaban en su contrato de locación de servicios, si nos ponemos a comparar
la vigencia del contrato de locación de servicios de esas fechas de los
correo electrónicos mencionados. Por lo tanto, otra vez nos encontramos
con los elementos de prestación personalísima y de subordinación, las
mismas que son elementos integrantes de un contrato de trabajo y no de
locación de servicios, produciéndose obviamente su desnaturalización.
11. Que, según podemos apreciar del Registro interno de asistencia “Control de
Personal de OCI” por los días 20, 23 y 31 de mayo de 2016; 10 de junio y 4
de agosto de 2016; la Auditora Rosario del Pilar Moya Ramírez, marca
mediante su firma el ingreso y salida en la mañana; y su ingreso y salida por
la tarde, es decir, ingresaba a laboral a las 8:00 am hasta las 12:30 pm., para
regresar a las 3:00 pm hasta las 6:15 pm, es más, del referido control se
puede uno dar cuanta que la demandante se quedaba a laborar hasta por
más de una (1) hora después de la hora ordinaria de trabajo. Por
consiguiente de acuerdo al considerando anterior, al cumplir la locadora
un horario de trabajo, su contrato civil se ha desnaturalizado.
(ANEXO N° 2 - O).
Que, otra vez, en primer lugar debemos advertir que en la fecha de viaje
estaba vigente mi contrato de servicios O/S N° 1014040465-2014, el mismo
que, no contemplaba en ninguna cláusula o disposición, que tendría que
trasladarme a la sede de Electro Oriente – San Martín, es decir, a la ciudad
de Tarapoto con viáticos de la empresa que tuve que sustentar
posteriormente. En segundo lugar, con esta disposición de la demandada
se puede colegir también que la demandante ha tenido una relación
personalísima y de subordinación total, al tener que obedecer las órdenes
de mi empleador de viajar a Tarapoto para cumplir órdenes, representado
en mi jefe inmediato – Jefe de OCI- desnaturalizándose mediante este otro
medio de prueba aportado, el contrato de locación de servicios.
Por consiguiente, la demandante CPC., Rosario del Pilar Moya Ramírez, fue
considerada en la programación de los Planes Anuales de Control de los
años 2012, 2013, 2014, 2015 y 2016, tal como se detalla en el Anexo N° 04:
Programación de H/H del Personal de OCI en los Servicios de Control, del
Sistema de Control Gubernamental y sus respectivas aprobaciones
mediante las siguientes Resoluciones de Contraloría General, publicadas en
el Diario Oficial en Peruano: (ANEXO N° 2-T).
Resolución de Fecha Publicación en N° de Ítem de Sistema de Plan Anual de
Contraloría Diario Oficial El ELORSA en Control Control
Peruano Anexo de Gubernamental Correspondiente
Resolución a año
17. Que, con los documentos que se detallan a continuación, se dispuso y/u
ordenó a la demandante, por parte de sus Jefes Inmediatos en su momento,
distintas acciones de cumplimiento, mediante memorandos, las mismas que
fueron cambiadas por cartas con números correlativos, sin embargo, eso no
enerva el contenido del mismo o importancia, ya que, en todos esos
documentos se disponía u ordenaba mediante el elemento de
subordinación que forma parte de un contrato laboral, por consiguiente,
todos los documento mencionados en el siguiente cuadro prueban que el
contrato de locación de servicios de la demandante se desnaturalizó desde
su contratación en el 2009, a un contrato laboral a plazo indeterminado.
19. Que, por último en base a los medios de pruebas anexadas en la presente
demanda, se realiza una comparación entre los términos de algunos
contratos seleccionados como muestra y firmados durante los largos ocho
(8) años de locadora con la demandada, con los informes de ejecución del
servicio que se presentaban todos los meses para cobrar mi remuneración,
las mismas que se presentan al administrador de contrato (Jefe de OCI), el
mismo que da la conformidad del trabajo realizado. La mencionada
comparación en el siguiente cuadro va a permitir al despacho del Juez
apreciar, que por las labores que me contrataban según los contratos, no
coinciden con las labores que realmente realizaba de manera permanente
en la oficina de OCI.
22. Que según, Carlos Blancas Bustamante, “[…] Una situación de simulación
de la relación laboral es la que se produce cuando el empleador celebra
con el trabajador un contrato de naturaleza civil o comercial (locación de
servicios, o de obra, contrato de mandato, etc.), con el propósito de
encubrir la existencia de una relación laboral y, así, evadir la aplicación de
la normatividad laboral.
2 Señala el TC que mediante este principio “(…) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo
que fluye en los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos.” (STC N° 1994-2002-AA/TC, FJ.3).
3
(STC N° 03142-2009-PA/TC, FJ.5). Asimismo, en otra sentencia, el TC manifiesta que “(…) el elemento diferenciador
entre el contrato de trabajo y el contrato de locación de servicios es la subordinación del trabajador respecto de
su empleador, encontrándose facultado este último para dar órdenes, instrucciones o directrices a los
trabajadores (poder de dirección), así como la de imponer sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones
de trabajo (poder sancionador disciplinario.) (STC N° 7920-2006-PA/TC, FJ.5).
4 Aplicando estos criterios se ha determinado que existe relación laboral –y no locación de servicios- en el caso
del trabajador que presta servicios como “técnico administrativo y atención al usuario, estando su plaza prevista
en el “Cuadro de Asignación de Personal de la entidad demandada (STC N° 01052-2011-PA/TC); de la trabajadora
que se desempeñó Analista Contable de la Oficina Sucursal de Huanta de la entidad y posteriormente como
Jefe del Área de Contabilidad y Jefe de la Oficina de Contabilidad (STC N° 20-2003-AA/TC); del trabajador que
labora como Observador de Campo sujeto a un horario de trabajo (STC N° 2040-2004-AA/TC); del que presta
servicios como guardián, actividad considerada permanente (STC N° 03570-2010-PA/TC): del que se desempeña
como personal de limpieza pública (STC N° 598-2000-AA/TC, STC N° 0276-2008-PA/TC y STC N° 3901-PA/TC); del
Supuestos contratos de locación de servicios y contratos administrativos de
servicios encubrieron, en realidad, una relación de naturaleza laboral y no
civil, por lo que actora solamente podía ser despedida por causa derivada
de su conducta o capacidad que lo justifique (...). (STC N° 01154-20111-
PA/C).
V. FUNDAMENTOS DE DERECHO.
1. Los artículos 22º al 27º de la Constitución Política del Perú, donde se precisa
la irrenunciabilidad de los derechos laborales y la adecuada protección
contra el Despido.
2. El artículo 4° del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, que señala que toda
prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
3. El artículo 22° del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, que señala que el despido
de un trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore cuatro
o más horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia
de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada.
4. El PRINCIPIO de PRIMACIA de la REALIDAD que se debe aplicar al presente
caso, por cuanto la demandada ha DESNATURALIZADO la RELACIÓN
LABORAL existente entre las partes, al pretender simular un contrato de
locación de servicios cuando la misma tenía características de personalísimo,
subordinada, sujeta a un horario de trabajo, funciones de carácter
permanente, etc, es decir, todos los elementos de una contrato laboral a
plazo indeterminado, conforme lo dispone el artículo 4° del D.S. N° 003-97-TR.
que realiza labores de lectura de medidores y reparto de recibos (STC N° 0580-2009-PA/TC; quien se ha
desempeñado sucesivamente como Inspector del Programa Nacional de Sanidad de Mariscos, Inspector
Sanitario SDBHAZ, Inspector de Desa-Piura y Coordinador del Equipo de la División de Ecología y Protección del
Ambiente (STC N° 06195-2008-PA/TC); de quien se desempeñó como secretaria – Asistente de Diseño y Edición de
Textos en el Programa de Estudios Profesionales por Experiencia Laboral de una universidad (STC N° 04755-2007-
PA/TC), del que prestó servicios como Supervisor de Limpieza (STC N° 05743-2006-PA/TC); y en el caso de quien
fue contratada para realizar labores de verificación y notificación de clientes con servicios cerrados dentro del
Proyecto de Cobranzas Morosas y Cortes (STC N° 09140-2006-PA/TC). La jurisprudencia al respecto es abundante
debido a la generalización de esta clase de operaciones de simulación de la relación laboral, pero éstos ejemplos
acreditan la posición de la jurisdicción constitucional a la hora de juzgar si un contrato civil o comercial es utilizado
para encubrir el contrato de trabajo.
Título Preliminar de la Nueva Ley Procesal Laboral – Ley 29497.
5
Artículo 2.- Competencia por materia de los juzgados especializados de trabajo
Los juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes procesos:
1. En proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a la protección de derechos individuales, plurales o colectivos,
originadas con ocasión de la prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista, referidas a aspectos
sustanciales o conexos, incluso previos o posteriores a la prestación efectiva de los servicios.
Procesal Laboral – Ley N° 29497, siendo competente el Juzgado Especializado de
Trabajo de Maynas.
En merito a los siguientes documentos, con lo que pruebo, mis ocho (8) años
ininterrumpidos de trabajo, la remuneración que recibía como
contraprestación a mi trabajo todos los meses, que las labores que realizaba
son permanentes, la labor personalísima que realizaba en la oficina de OCI,
la subordinación a la cual me encontraba, el horario de trabajo a la que
estaba obligada a cumplir, entre todos los elementos de un contrato laboral
a plazo indeterminado desde 2008 hasta el 2016:
Se consideran incluidas en dicha competencia, sin ser exclusivas, las pretensiones relacionadas a los siguientes:
a) El nacimiento, desarrollo y extinción de la prestación personal de servicios; así como a los correspondientes actos
jurídicos.
[…]
13. La O/S Nº 1012111208 - 2012; Carta N° 014-RMR-2012; y Conformidad de
Servicio.
14. La O/S Nº 1013010042 - 2013; Requerimiento N° OCI0000002; Cartas N°s 001
y 003-RMR-2013; y Conformidades de Servicios.
15. La O/S Nº 1013030373 - 2013; y Conformidad de Servicio.
16. La O/S N° 1013060679 - 2013; Requerimiento N° OCI0000039; Carta N° 006-
RMR-2013; y Conformidad de Servicio.
17. La O/S N° 1013060753-2013; Cartas N°s 007 al 012-RMR-2013; Carta N° 001-
RMR-2014 y Conformidades de Servicios.
18. La O/S N° 1014010084-2014; Requerimiento N° OCI0000001, Términos de
Referencia; Cartas N°s 002 al 004-RMR-2014; y Conformidades de Servicios.
19. La O/S N° 1014040465-2014; Acta de Inicio del Servicio, Requerimiento N°
OCI0000016, Determinación de los Términos de Referencia; Cartas N°s 005 al
007 y 009 y 011 al 013-RMR-2014; Carta N° 001-RMR-2015 y Conformidades
de Servicios.
20. La O/S N° O/S N° 1015010027-2015; Requerimiento N° OCI0000001, Términos
de Referencia; Cartas N°s 002 al 003-RMR-2015; y Conformidades de
Servicios.
21. La O/S N° 1015030164; Requerimiento N° OCI0000009; Cartas N°s 004 al 005-
RMR-2015; y Conformidades de Servicios.
22. Contrato G-096-2015, Requerimiento N° OCI0000004, Términos de
Referencia, Cartas N°s 006 al 012-RMR-2015; Cartas N°s 001 al 004 y 006-RMR-
2016; Informes Técnicos N° 003, 009, 016, 021, 026, 033-2015; Informes
Técnicos N° 004, 011, 019, 027, 038-2016 y Conformidades de Servicios.
23. Pedido de Compra - PC N° 4500004341; Solicitud de Pedido N° 10005127;
Cartas N° 007 RMR-2016; Informes Técnicos N° 048 y 58-2016; y
Conformidades de Servicios.
24. Recibos por Honorarios Electrónicos.
25. Constancias de Prestación de Servicios.
26. Registro de Cuaderno de Documentos Recepcionados de la Oficina del
Órgano de Control Institucional (OCI). Fechas 9, 10 y 12/02/2009.
27. CUADERNO DE CARGO DE OCI. Fecha 6/04/2011.
28. Registro de Cuaderno de Documentos Recepcionados de la Oficina del
Órgano de Control Institucional (OCI). Fechas 12 y 13/04/2011.
29. CORREO ELECTRÓNICO de 26 de mayo de 2015.
30. Documento N° D/OCI-229-2010, del 4 de agosto de 2010; Hoja de Trámite
del 4 de agosto de 2010, y Hoja de Trámite N° 2017 de 18 de agosto de 2010.
31. Documento N° GAL-218-2012 de 19 de marzo de 2012.
32. Declaraciones Juradas de Compromiso para la Transparencia y Corrección
en el Accionar del Personal de la Contraloría General y los Órganos de
Control Institucional.
33. Acta de Sesiones del Círculo de Calidad y Metodología de las 5S.
34. Correos Electrónicos 2012 y 2013.
35. Correos Electrónicos 2015 y 2016.
36. Correos Electrónicos de 17 de julio de 2012.
37. Correo Electrónico del 23 y 28 de setiembre de 2011.
38. Registro interno de asistencia Control de Personal de OCI.
39. Informe Ejecutivo GAH-024-2012 de 26 de octubre de 2012.
40. Documento D/OCI-010-2013 de 9 de enero de 2013.
41. Documento D/OCI-322-2012 de 12 de noviembre de 2012; Requerimiento N°
OCI0000050; correo electrónico; Factura N° 001-0026248 y Documento de
Cobranza N° 0060013; Carta N° 012-RMR-2012, Boleto Electrónico
1562800371459 de Star Perú, Documento D/OCI-361-2012, y el Ingreso de
Caja N° 3012120028.
42. Carta N° 010-RMR-2014 de 23 de setiembre de 2014; Declaración Jurada de
Viáticos de gastos no sustentados con boletas o facturas, Requerimiento N°
OCI0000033, y Documento D/OCI-226-2014 de 3 de octubre de 2014.
43. Documento D/OCI-062 y 292-2012 de 2 de febrero y 4 de octubre de 2012;
Resolución de Contraloría N°s 095-2012-CG, 002-2013-CG, 013-2014-CG, 598-
2014-CG y 067-2016-CG y sus respectivos Anexos N° 04.
44. Memorando N° 001-2010-EE-COMERCIAL; D/OCI-072-2011; D/OCI-163-2011;
D/OCI-002-2012; D/OCI-091-2012; D/OCI-04-2012-EE-Adquisicones; D/OCI-
122-2012; D/OCI-135-2012; D/OCI-193-2012; D/OCI-204-2012; D/OCI-206-
2012; D/OCI-207-2012; Memorando N° 002-2012-CEE; D/OCI-289-2012;
D/OCI-011-2013; D/OCI-181-2013; D/OCI-011-2013-EE-Comercial; D/OCI-299-
2013; D/OCI-003-2014; D/OCI-008-2014-EE-Comercial; D/OCI-015-2014;
D/OCI-280-2014; D/OCI-281-2014; D/OCI-063-2016; D/OCI-172-2016; D/OCI-
171-2016; D/OCI-226-2016; D/OCI-227-2016; D/OCI-228-2016; y D/OCI-229-
2016.
45. Resolución Directoral N° 01-15-12-069-2013-SDIHSO-IQU de 2 de octubre de
2013.
46. ROF, MOF, el Cuadro de Asignación de Personal, La Estructura Orgánica y
su Política Remunerativa.
POR TANTO
ANEXOS
2-K. Copia de las Acta de Sesiones del Círculo de Calidad y Metodología de las 5S.
SEGUNDO OTROSI DIGO.- Que, de conformidad con el artículo 80° del C.P.C.
OTORGO facultades generales de representación al Abogado Elvis Félix Zavala
Guerra con Reg. Cal. N° 1173 del Colegio de Abogados de Loreto, estando
instruido de su alcance y reiterando como mi domicilio personal la señalada en la
parte introductoria de la presente demanda.