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INTRODUCCIÓN
Este método tiene carácter adversarial, pues es un tercero neutral quien decide la cuestión
planteada, siendo su decisión de obligatorio cumplimiento para las partes. En el
procedimiento arbitral las partes se convierten en contendientes a efectos de lograr un
laudo favorable a su posición.
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I.-EL ARBITRAJE
1.-Concepto
En las últimas tres décadas, el arbitraje nacional ha sido regulado por cuatro normas
jurídicas:
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El Decreto Legislativo N° 1071 (desde el 14/11/2008 hasta la actualidad), este
último modificado en algunos artículos por el Decreto Legislativo N° 1231 (del
26/9/2015).
El arbitraje permite a las partes arbitrales poner fin de manera definitiva a sus conflictos,
procedimiento que concluye con el laudo arbitral que equivalente a una sentencia judicial.
b. Adversarial
c. Adjudicativo
Es adjudicativo, porque el tercero denominado árbitro a través del laudo arbitral adjudica
el derecho a una de las partes arbitrales al final del proceso arbitral.
d. Voluntario
Es voluntario ya que las partes deciden adoptar el arbitraje mediante un convenio arbitral
por su propia voluntad, sin imposición de ninguna otra persona o el Estado.
e. Tercero
El arbitraje concluye con el laudo arbitral creado y generado por el tercero denominado
árbitro, el cual es definitivo, inapelable, de obligatorio cumplimiento para ambas partes y
produce efectos de cosa juzgada. Si la parte perdedora incumple lo ordenado en el laudo
arbitral, procederá a exigir su ejecución forzosa ante el Poder Judicial, con los mismos
efectos reconocidos a los fallos judiciales.
El control del proceso y resultado está en poder del árbitro a quien las partes le han cedido
para que solucione el conflicto.
h. Informal
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Los procesos de arbitraje están totalmente deformalizados con relación al proceso judicial
extremadamente ritualista.
i. Céleridad
El arbitraje es más rápido que los largos y tediosos procesos judiciales, es rápido no solo
por plazos breves, ausencia del recurso de apelación, porque resuelve las controversias
en un tiempo corto y razonable, sino porque además, los árbitros se dedican a resolver
pocos casos, a diferencia de los jueces del Poder Judicial donde tienen que distraer
su tiempo entre un gran número de procesos judiciales, lo cual determina en una
reducción considerable de los costos económicos.
k. Especialización
Sin mayor duda la especialización es una de las ventajas más importantes del arbitraje, en
vista que el arbitraje a diferencia del proceso judicial donde el Juez es un “todista” es
dirigido por personas (árbitros) con conocimiento especializado en el tema objeto del
conflicto y experiencia necesaria sobre la materia sometido a su consideración. El
conflicto es resuelto por árbitros que generalmente son personas especializadas en la
materia del conflicto. Los árbitros son técnicos en el tema en conflicto, que generalmente
gozan de un nivel especialización elevado en el objeto del conflicto.
l. Confidencialidad
m. Consensual
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El arbitraje es consensual, porque ambas partes en ejercicio de su libertad acuerdan en
una cláusula arbitral, someter la solución de determinados conflictos que hayan surgido
o puedan surgir entre ellos a la decisión de un particular que impone la solución al
conflicto.
n. Económica
El art. 83 de la ley Nº26572, prescribe que el "el laudo arbitral consentido o ejecutoriado
tiene valor equivalente a la de una sentencia y es eficaz y de obligatorio cumplimiento
desde su notificación a las partes. Si lo ordenado en el laudo no se cumple por la parte o
partes a quienes corresponda hacerlo, el interesado podrá solicitar su ejecución forzada
ante el juez, especializado en lo civil del lugar de la sede del arbitraje que corresponda".
Debe tenerse presente que los árbitros no tienen el "imperium", propio de los magistrados
del poder judicial, sin embargo los jueces tienen la obligación de hacer cumplir los laudos
en las que ha participado el árbitro.
El arbitraje se desarrolla sobre la base de ciertos principios que la regulan. Por ejemplo:
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• El principio de legalidad. Se subraya la conformidad del laudo con la ley aplicable,
pues en caso contrario es posible invocar su nulidad.
• El principio de celeridad. Las partes pueden compeler a los árbitros a que cumplan el
encargo dentro del plazo establecido. Incluso, podrá anularse el laudo expedido fuera de
plazo.
a) De equidad:
No es igual resolver una controversia en base a la conciencia que en base a una norma.
Ejm: el juez de paz no letrado como árbitro. Resolver a tu leal saber y entender. Con
conciencia. Se debe saber si será resuelto por derecho o por equidad. En la antigua ley las
partes si no pactaban de arbitraje se presumen de equidad, ahora se presume de derecho.
No se necesita seguir un curso para ser árbitro. Se requiere gozar de la confianza de las
partes, que las partes te acepten como juez privado. Aquí si no quiero puedo no
fundamentar en base a un argumento jurídico. Antes, cuando no había estados las partes
buscaban al clan o al jefe de la tribu a que resuelva el problema.
b) De derecho:
Sólo pueden ser árbitros los abogados; en los arbitrajes de equidad cualquier persona
capaz. Si en un arbitraje de derecho un no abogado resuelve, esta puede ser declarada
nula. En cualquiera de los dos debe no vulnerarse la Constitución Política.
Según su jurisdicción:
a) Nacional:
b) Internacional:
Cuando se ven colisionados dos o más ordenamientos jurídicos vinculados a una relación
jurídica en particular. La ley aplicable tiene injerencia en la validez del convenio arbitral,
en la designación de los árbitros, en el procedimiento, ley en la que se fundó la
controversia, el idioma, ejecución, etc. Al redactar un contrato debe ponerse la ley
aplicable y suplir la potestad de que los árbitros decidan que hacer ya que en vía judicial
se tiene el Libro Décimo del Código Civil, pero los árbitros no. El derecho internacional
arbitral ha limitado cual es el ámbito de aplicación nacional e internacional, es decir
Cuales son los elementos que hacen que un arbitraje sea internacional:
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Cuando el domicilio de las partes sea distinto. Ejm. un peruano en chile y un peruano en
Perú, puede ser resuelto por un arbitraje internacional, manda le domicilio y no la
nacionalidad.
Cuando la sede del arbitraje (el lugar del arbitraje) está situada en un país distinto del
domicilio de las partes. Ejm: las dos partes son peruanos domiciliados aquí y se someten
a la sede del arbitraje en otro país. Genera que el procedimiento termine con una decisión
o laudo extranjero. Esta ejecución no podrá ejecutarse en el Perú de manera directa. El
laudo será extranjero en consecuencia se podrá ejecutar si se abre proceso de
reconocimiento de laudo extranjero: Execuatur. El laudo debe ser homologado para darle
valor aquí.
¿Será arbitraje internacional?: dos partes domiciliadas en el Perú, pactan que cualquier
arbitraje debe ser resuelto por árbitros de nacionalidad Argentina, Brasil y España. El
arbitraje se lleva a cabo en el Perú y la ley aplicable será la ley extrajera. No calza en
ninguno de los elementos, por tanto no es relevante según los elementos antes descritos,
no se pone en juego la nacionalidad ni la ley aplicable. Es un arbitraje nacional. / Otro
Ejm: el caso en que el procedimiento arbitral se lleva a cabo afuera y se quiso que se de
el laudo aquí, se trajo a los árbitros extranjeros aquí y hicieron el aludo incluso ante
notario aquí.
a) AD HOC:
Aquí quien fija los árbitros es la institución a la que se le dio la administración. Son las
propias partes las que suministran las normas sobre las que van a actuar y todo lo
necesario para que el arbitraje proceda. En el arbitraje se presenta la demanda en la
Institución Arbitral que se designe, si no se instala el tribunal arbitral no hay arbitraje. Si
no se crea el árbitro no se puede presentar tu demanda. El futuro demandado va a saber
que lo quieres demandar porque tengo que mandarle una carta diciéndole que designe su
árbitro. El arbitraje no se puede suspender; la ley controla que las partes, si la otra parte
no quiere responder o designar su árbitro, o el lugar, por ley lo designaran por ti. Quién
designa al árbitro si una de las partes no lo hace será la cámara de comercio. No se señala
en el contrato el nombre del futuro árbitro, porque no se sabe cuál es la controversia.
b) Institucional o administrado:
Las partes pactan que cualquier conflicto ser administrado por la institución arbitral (ejm:
por la Cámara de Comercio de Lima). De esa manera la institución proporciona una serie
de cosas para que las partes puedan reunirse y llevar correctamente el proceso. Ve la
presentación de la demanda, contestación de la demanda, un lugar dond reunirse, sus
procedimientos preestablecidos, costos de honorarios de árbitros, otros internos. La
institución tiene una serie de árbitros pero las partes pueden traer consigo otro de afuera
de la institución. Si no se pacta que tipo de arbitraje se presume que será el ad hoc.
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Según la voluntad de las partes:
a)Voluntaria:
b) Obligatoria o forzoso:
No se puede imponer un contrato. Ejm: la política que el estado quiere para resolución de
conflictos en tal sector o tal entidad será el de ir a arbitraje. Si el funcionario no incorpora
en el contrato formula arbitral se presume que debe irse a arbitraje. No es obligatorio, es
forzoso. Nadie está obligado a contratar con el Estado, por eso es forzoso. Si no quieres
obligarte no contratas con el Estado. Ejm: contrato por adhesión, pueden incorporar
cláusulas arbitrales. No puede negociar no ir a arbitraje, pero si puedo pactar las
condiciones del arbitraje. En el caso peruano el arbitraje es absolutamente libre.
Según la formalidad:
a) Ritual:
Es el arbitraje descrito por procedimiento predeterminado por las partes como ritual o
formal.
1b) Irritual:
II.-EL ÁRBITRO
1.-Concepto
EL árbitro ejerce una función jurisdiccional movido por la acción de las partes interesadas
en solucionar sus diferencias por la vía del arbitraje. Debemos enfatizar, que esta función
jurisdiccional no es permanente a diferencia de la que tiene un juez. El árbitro al final del
análisis de las situaciones sometidas a su consideración de carácter jurídico o técnico
emitirá un laudo (sentencia).
2.-Requisitos
Conocer previamente los principios éticos que rigen para el centro, tener las actitudes que
faciliten su práctica y acatar los reglamentos.
Podrán ser designados como árbitros las personas que se hallen en el pleno ejercicio de
sus derechos civiles. Cuando el arbitraje haya de decidirse con sujeción a Derecho, los
árbitros serán además, Profesionales del Derecho en ejercicio y encontrarse legalmente
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incorporados al Colegio de Abogados de Honduras. Cuando el arbitraje se deba resolver
conforme a normas o principios técnicos los árbitros deberán ser expertos en el arte,
profesión u oficio respectivos.
Creer en el arbitraje como medio para resolver en forma ágil y especializada las
controversias.
Conocer previamente y practicar los principios éticos que rigen para el centro, tener las
actitudes que faciliten su práctica y acatar los reglamentos.
Tener la capacidad de dar sentido real y práctico a los valores cívicos que caracterizan la
democracia y el pluralismo: la solidaridad, el diálogo, el respeto, las libertades
individuales y el bien común.
Estar capacitado, de conformidad con las exigencias del centro, en el manejo de las
técnicas del Arbitraje.
3.-Tipos de árbitros
a) Árbitro único
Debe entenderse como aquella persona natural designada por acuerdo de las partes o en
su defecto por una entidad nominadora, que tiene como función conducir un proceso
arbitral con la finalidad de resolver las controversias que se hayan generado entre las
partes durante la ejecución de un contrato. El árbitro único necesariamente deberá ser
abogado y contar con especialización acreditada en derecho administrativo, arbitraje y
contrataciones con el Estado.
b) Tribunal arbitral
Por tribunal arbitral debe entenderse al órgano colegiado conformado por tres (3) árbitros,
encargado de conducir un proceso arbitral con la finalidad de resolver las controversias
que se hayan generado entre las partes durante la ejecución de un contrato. El presidente
del tribunal arbitral necesariamente deberá ser abogado y contar con especialización
acreditada en derecho administrativo, arbitraje y contrataciones con el Estado; mientras
que los demás integrantes del tribunal podrán ser expertos o profesionales en otras
materias, debiendo necesariamente tener conocimiento en contrataciones con el Estado.
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4.-Características de los árbitros
Asimismo, el árbitro designado debe presentar una declaración jurada expresa sobre su
idoneidad para ejercer el cargo, señalando que cumple con los requisitos establecidos en
el numeral 45.6 del artículo 45 de la Ley, así como que cuenta con la disponibilidad de
tiempo suficiente para llevar a cabo el arbitraje en forma satisfactoria. En el caso del
arbitraje ad hoc, el árbitro designado debe declarar, además, al momento de su aceptación,
que se encuentra inscrito en el Registro Nacional de Árbitros (RNA).
En el caso de árbitro único y presidente del tribunal arbitral, deben ser necesariamente
abogados con especialización acreditada en derecho administrativo, arbitraje y
contratación con el Estado; mientras que los demás integrantes del tribunal podrán ser
expertos o profesionales en otras materias, debiendo necesariamente tener conocimiento
en contrataciones con el Estado.
La designación del árbitro por parte de la Entidad debe ser aprobada por su Titular o por
el servidor en quien este haya delegado tal función, tanto en el arbitraje institucional como
en el ad hoc.
5.-Recusación de un árbitro.
6.-Causales de recusación
1. Los árbitros podrán ser recusados sólo por las causales siguientes:
A. Cuando no reúnan los requisitos previstos por las partes o exigidos por la Ley, por
normas especiales o por Reglamentos Arbitrales del Centro.
2. Las partes no podrán recusar a los árbitros designados por ellas, o en cuyo
nombramiento hayan participado, a menos que la causal de recusación haya sido
conocidas después de su nombramiento”.
10. Los funcionarios y servidores públicos en los casos que tengan relación directa con
la Entidad o Sector en que laboren y dentro de los márgenes establecidos por las normas
de incompatibilidad vigentes.
11. Los funcionarios y servidores del OSCE hasta seis (06) meses después de haber
dejado la institución.
14. Los sancionados por los respectivos colegios profesionales o entes administrativos,
en tanto estén vigentes dichas sanciones.
15. Los sancionados con condena que lleve aparejada la inhabilitación para ejercer la
profesión, en tanto esté vigente dicha sanción.
16. Los sancionados por delito doloso, en tanto esté vigente dicha sanción.
17. Los que tengan sanción o suspensión vigente impuesta por el Tribunal de
Contrataciones del Estado.
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u otro similar, con excepción de las empresas que cotizan acciones en bolsa, así como en
el Registro Nacional de Abogados Sancionados por mala práctica profesional, en el
Registro de funcionarios y servidores sancionados con destitución por el tiempo que
establezca la Ley de la materia y en todos los otros registros creados por Ley que impidan
contratar con el Estado.
20. Las personas sancionadas por el Consejo de ética según lo dispuesto en este
Reglamento.
21. Las personas a las que se refiere el literal m) del numeral 11.1 del artículo 11 de la
Ley.
III.-LAUDOS ARBITRALES
1.-Concepto
El laudo, desde una vertiente sustantiva y formal a la vez, es el único modo posible de
poner término al procedimiento arbitral regularmente tramitado y que, resolviendo
definitivamente acerca de las cuestiones planteadas en la instancia arbitral, pone término
a la misma, alcanzando el efecto de cosa juzgada formal cuando contra el mismo haya
recluido el término para pedir su anulación.
El laudo, además, pone término al procedimiento arbitral resolviendo todas las cuestiones
en él planteadas con arreglo al principio según el cual el árbitro incurre en responsabilidad
por incumplimiento de la obligación que contrajo al aceptar la misión de laudar. Después
del laudo a las partes sólo les queda aquietarse con su contenido o pedir su anulación.[1]
El laudo arbitral equivale a una sentencia judicial y puede ejecutarse como tal.[2]
Es la decisión que emiten los árbitros para finalizar un litigo, de tal forma dan
cumplimiento a su designación como árbitro, a diferencia del juez de jurisdicción, que al
provenir de la estructura orgánica del estado tiene carácter permanente y genérica, con
delimitaciones, propias en materia territorial y funcional, y su labor no culmina con la
emisión de una sentencia definitiva. Es más el juez tiene la potestad para hacerla cumplir
disponiendo las medidas pertinentes para ello. Los árbitros en cambio nacen de una fuente
convencional y por lo tanto limitada al caso de la resolución de una situación concreta,
así una vez finalizado el conflicto desaparecen sus facultades.
Como bien se puede deducir, el laudo equivale a una sentencia, pues es considerada la
opinión final de los árbitros dentro de un arbitraje y tiene los siguientes efectos de acuerdo
a ley:
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-Es definitivo
-Es inapelable
2.-Causales de anulación
1. El laudo sólo podrá ser anulado cuando la parte que solicita la anulación alegue y
pruebe:
c. Que la composición del tribunal arbitral o las actuaciones arbitrales no se han ajustado
al acuerdo entre las partes o al reglamento arbitral aplicable, salvo que dicho acuerdo o
disposición estuvieran en conflicto con una disposición de este Decreto Legislativo de la
que las partes no pudieran apartarse, o en defecto de dicho acuerdo o reglamento, que no
se han ajustado a lo establecido en este Decreto Legislativo.
e. Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias que, de acuerdo a ley, son
manifiestamente no susceptibles de arbitraje, tratándose de un arbitraje nacional.
g. Que la controversia ha sido decidida fuera del plazo pactado por las partes, previsto en
el reglamento arbitral aplicable o establecido por el tribunal arbitral.
2. Las causales previstas en los incisos a, b, c y d del apartado 1 de este artículo sólo serán
procedentes si fueron objeto de reclamo expreso en su momento ante el tribunal arbitral
por la parte afectada y fueron desestimadas.
3. Tratándose de las causales previstas en los incisos d) y e) del apartado 1 de este artículo,
la anulación afectará solamente a las materias no sometidas a arbitraje o no susceptibles
de arbitraje, siempre que puedan separarse de las demás; en caso contrario, la anulación
será total. Asimismo, la causal prevista en el inciso e) podrá ser apreciada de oficio por
la Corte Superior que conoce del recurso de anulación.
4. La causal prevista en el inciso g) del apartado 1 de este artículo sólo será procedente si
la parte afectada lo hubiera manifestado por escrito de manera inequívoca al tribunal
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arbitral y su comportamiento en las actuaciones arbitrales posteriores no sea incompatible
con este reclamo.
7. No procede la anulación del laudo si la causal que se invoca ha podido ser subsanada
mediante rectificación, interpretación, integración o exclusión del laudo y la parte
interesada no cumplió con solicitarlos.
El convenio arbitral es el acuerdo entre las partes para resolver sus controversias a través
de un proceso arbitral. En términos técnicos, dicho acuerdo es un acto jurídico impropio,
pues lo que se busca es la resolución de conflictos dentro de un proceso garantista, donde
se actúe acorde a la tutela procesal efectiva y, por ello, con debido proceso. Por tal motivo,
se afirma que el convenio arbitral provoca un doble efecto: uno positivo y otro negativo.
Genera un efecto positivo, pues las controversias serán resueltas en un proceso arbitral,
donde las partes deberán cumplir con lo laudado. Asimismo, produce un efecto negativo,
ya que otros órganos están impedidos de solucionar las controversias que mediante
convenio arbitral se ha encargado de manera exclusiva a los árbitros.
El convenio arbitral nace de la libertad que tienen los seres humanos para regular sus
relaciones jurídicas. Por ende, la autonomía privada es el fundamento del arbitraje.
Dado que la Ley de Arbitraje, no realiza ninguna mención sobre la capacidad para
formalizar un convenio arbitral, y teniendo en consideración el carácter negocial de este
podemos tipificar sus elementos de capacidad en la exigencia, de la capacidad de goce y,
de ejercicio prevista en el Código Civil.
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imprescindible para su celebración, debiendo emanar de sujetos capaces, salvo las
excepciones previstas por ley, en palabras del Dr. Torres Vásquez " la capacidad es la
aptitud de la persona para ser sujeto de derechos y obligaciones y para realizar actos con
eficacia jurídica."
La Ley de Arbitraje, en su artículo 13, dispone que el convenio arbitral, deberá constar
por escrito, mediante una cláusula incluida en un contrato o un acuerdo independiente.
Esta figura es extendida en el sentido que se entenderá que el convenio arbitral, es escrito
cuando quede constancia de su contenido en cualquier forma, ya sea que el acuerdo de
arbitraje o contrato se haya concertado mediante la ejecución de ciertos actos o por
cualquier medio; además que se entenderá que el convenio consta por escrito cuando se
cursa una comunicación electrónica y la información en ella es accesible para su ulterior
consulta, es decir, se trata de una forma Ad Probationem.
La solicitud para obtener los servicios de arbitraje del centro, se dirigirá por escrito al
director, bien sea por una o varias partes.
El director del centro verificara que la solicitud cuente con todos los requisitos del art 42
del reglamento. si cuenta con todos los requisitos el director admite la solicitud, notificara
y correrá traslado correspondiente al convocado demandado por el termino de 5 días
hábiles para que conteste la demanda.
El director una vez admitida la solicitud de integración del tribunal arbitral citara a las
partes para la celebración de una audiencia de conciliación.
Si se llega a un acuerdo total y se concilian todas las pretensiones de las partes, el director
dará por concluido el trámite arbitral.
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Una vez aceptados los cargos de parte de todos los miembros del tribunal arbitral, el
director convocara a los árbitros para proceder a la instalación del tribunal donde se
entregara a los árbitros el expediente que contenga las actuaciones.
En la audiencia de instalación el tribunal podrá requerir a cada una de las partes que
deposite una suma igual en concepto de anticipo de honorarios.
Una vez instalado el tribunal arbitral convocara a las partes para la celebración de
audiencia preliminar,el tribunal en dicha audiencia resolverá los siguientes puntos:
a) competencia.
c) enmienda de nulidades.
Una vez evacuada la prueba el tribunal convocara a las partes, para oír las conclusiones
de las mismas estableciendo para ello fecha, hora y lugar quienes deberán entregar en ese
momento por escrito un resumen de sus alegaciones.
Los laudos o las decisiones de los tribunales colegiados se dictaran por simple mayoría
de votos, cuando por cualquier razón no se contare con la mayoría el presidente del
tribunal contara con doble voto.
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CONCLUSIONES:
- El arbitraje puede ser de derecho, cuando los árbitros fallan de acuerdo con la legislación
vigente, por lo que, se les exige ser letrados en ejercicio; o de conciencia, si fallan de
acuerdo con su leal saber y entender, sin sujeción o trámites, debiendo tan sólo dar la
oportunidad a las partes para ser oídas y presentar las pruebas que estimen conveniente,
para lo que basta que sean personas naturales que se hallen desde su aceptación, en pleno
ejercicio de sus derechos civiles.
- Las Facultades de Derecho tienen el desafío de promover el estudio de las normas del
arbitraje internacional frente a la globalización e internacionalización de las inversiones
y a la suscripción de tratados bilaterales y multilaterales de comercio así como Tratados
de Libre Comercio o similares que incorporan a sus normas, reglas de arbitraje
internacional.
Con la nueva ley de arbitraje si bien se han alargado los plazos para las actuaciones de
los recursos, ha procurado agilizar el proceso de manera aún más eficiente, evitando por
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ejemplo la apelación de los laudos arbitrales lo cual ocurría anteriormente con la Ley No.
26572. Aunque en cuestiones del recurso de anulación falta precisar ciertos puntos como
por ejemplo la remisión del expediente arbitral a la Corte Superior para así dar inicio al
proceso, lo cual sí había sido establecido en la derogada ley.
- La nueva ley se ha dedicado a esclarecer tanto las causales de anulación así como las
consecuencias de las mismas, incorporando a la ley las consecuencias correspondientes a
cada caso en razón al recurso de nulidad de un laudo arbitral.
- Sobre la ejecución de los laudos arbitrales podemos encontrar que la vigente ley también
faculta tanto a los tribunales arbitrales como a la autoridad judicial a "ejecutar el laudo"
en caso de incumplimiento. En todo caso, el tribunal arbitral está facultado a delegar dicha
función al Estado en caso de que sea necesaria la intervención de la fuerza pública.
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BIBLIOGRAFIA
-GARCIA BELAUNDE, DOMINGO. Las Constituciones del Perú, Tomos I y II, Fondo
Editorial de la U. San Martín de Porres, Lima, 2006
-Decreto ley Nº 25935 Ley General de Arbitraje en Editora Normas Legales, Tomo 199
Diciembre 1992, Trujillo
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