Expediente : 00921-2019-0-2801-JR-LA-01

Especialista : Abog. Yessely Delgado Aquino.

Cuaderno : Principal
Escrito : 02
Sumilla : Recurso de Apelación de Sentencia

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE TRABAJO DE LA PROVINCIA DE MARISCAL

NIETO:
FELIPE JHONSON VELLANO LAQUE, (E) Procurador
Público de la Municipalidad Distrital de Carumas, en autos
sobre Indemnización por despido arbitrario y otros, en el
proceso seguido por AMANCIO JAVIER CHOQUE ORDOÑEZ en contra
de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CARUMAS, a Ud.,
respetuosamente, digo:
k
I. PETITORIO:

Que, dentro del término de Ley y no estando conforme con la

SENTENCIA Nº 75-2019 de fecha 30ABRIL2019 que resuelve:

1. Declarar FUNDADA en parte la demanda, interpuesta por

AMANCIO JAVIER CHOQUE ORDOÑEZ, en contra de la
Municipalidad Distrital de Carumas (…) precisando:

1.1. ORDENO que la Municipalidad Distrital de Carumas

pague a favor de la demandante la suma de S/
96,205.56 Soles, por concepto de LUCRO CESANTE.

1.2. ORDENO que la Municipalidad Distrital de Carumas

pague a favor del demandante la suma de S/7,500.00
Soles, por concepto de DAÑOL MORAL.

POR LO QUE INTERPONGO RECURSO DE APELACION EN CONTRA DE

DICHA RESOLUCION con la finalidad de que el superior en
grado la examine y declare la NULIDAD EN PARTE de la
 Resolución en mención, bajo los siguientes fundamentos que
expongo:

II. ERRORES DE HECHO Y DERECHO:

La Resolución que es materia de apelación, contiene los
siguientes errores:

2.1. No se ha tomado en cuenta que para determinar el

daño moral, La indemnización de este se valorará
atendiendo a las circunstancias del caso y a la gravedad
de la lesión efectivamente producida, para lo que se
tendrá en cuenta, en su caso, la difusión o audiencia
del medio a través del que se haya producido"

El Aquo ha señalado en la PARTE CONSIDERATIVA numeral

5.5 y 5.6. (…) teniendo en cuenta que conforme a la
máxima de la experiencia, todo daño causa una aflicción
o sufrimiento en el sujeto pasivo del mismo, por lo que
corresponde declararse FUNDADA la demanda en este otro
extremo.

Cuando en los anexos de la demanda como en la actuación

de los medios probatorios no se ha presentado ningún
medio probatorio que acredite el daño causado más aun el
A-quo no los ha requerido, no acreditándose
fehacientemente el daño ocasionado y por ende no habido
una valoración real al emitir la presente sentencia
apelada.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA APELACION:

Fundamento la apelación en los siguientes hechos que a

continuación expongo:
3.2. El A-quo ha considerado para el CÁLCULO DE LA
INDEMNIZACIÓN el monto de contratación de las boletas de
pagos (S/ 2 000.00) y a partir de ello fijo el monto de
la Indemnización, sin tener presente que de las boletas
de pago se han efectuado descuentos entre otros y que
restándole hacen que la demandante obtenga un porcentaje
mucho menor en su remuneración neta, como es S/ 1 740.00
soles mensuales. Más aún si en la Sentencia apelada, lo
que se calcula en base al equivalente que hubiera
correspondido al trabajador aportar al Sistema Privado
de Pensiones, Sistema Nacional de Pensiones Cualquier
otro régimen previsional que corresponda, en el caso de
autos, el aporte de la demandante es a la AFP INTEGRA,
en tal sentido se debe de considerar para el cálculo de
la Indemnización la remuneración neta, mas no el monto
de contratación.

1.3. El Aquo ha otorgado un monto por LUCRO CESANTE sin

considerar que esta indemnización debe ser probada. Por
ello, el criterio restrictivo para apreciar el lucro
cesante es probar el nexo causal entre el acto ilícito
y el beneficio dejado de percibir y la realidad de éste,
vulnerando con ello el Principio de Congruencia
Procesal.

Por lo que nos oponemos totalmente a este pago por Lucro

Cesante porque la realidad es que el “hecho de que la
demandante no haya prestado servicios para la demandada
por el periodo comprendido entre el 23MAY2013 al
24MAR2019, no implica que dicho tiempo no pudiera haber
laborado para obtener determinadas ganancias, pues
resulta poco probable que en 46 meses el actor no haya
encontrado manera de generar algún tipo de trabajo que
le genere ingresos”. “Debe tenerse en cuenta los
elementos de atenuación de la indemnización, la cual
gira alrededor de la obligación del demandante de reducir
el daño en la medida que tenga los medios para hacerlo,
por cuanto si bien la actora no se encontraba laborando
para la demandada tampoco se encontraba impedida de
hacerlo y procurar la satisfacción de sus necesidades
que cubría con su remuneración, por lo cual el monto
señalado por el Juez de la causa respecto al lucro
cesante y que asciende al monto de S/. 96,205.56 (…)
debe ser revocado y establecer equitativamente este
monto. Tal como lo establece la Sala Laboral del Callao
que declaró infundado el pedido de lucro cesante por
despido inconstitucional, cuyos argumentos reseña la
Cas. N° 4977-2015-Callao (02/05/2016).

Toda vez que NO ES CIERTO, que el despido del demandante

le haya causado daño a consecuencia lógica del hecho del
despido, debo de entender que el A Quo se refiere a la
subsistencia económica y alimentaria de la demandante y
la de su familia se pueden o podrían verse afectadas,
situación que se tiene que ponderar como señala el Abog.
Felipe Osterling Parodi en su Libro “LA INDEMNIZACION
DE DAÑOS Y PERJUICIOS” pag.399 – 400, más aun si en los
anexos de la demanda como en la actuación de los medios
probatorios no se ha presentado ningún medio probatorio
que acredite el daño causado, no acreditándose
fehacientemente el daño ocasionado y por ende no habido
una valoración real al emitir la presente sentencia
apelada. Y por ende debe de tenerse en cuenta lo
siguiente:

(e) El daño
 (i) Concepto El daño es todo detrimento que sufre una
persona por la inejecución de la obligación. El daño,
para ser reparado, debe ser cierto; no eventual o
hipotético. Daño es sinónimo de perjuicio. Así lo
establece la mayoría de las legislaciones modernas y el
Código Civil Peruano (3).

(3) Artículos 1317, 1321 y 1331 del Código Civil

(ii) ¿Cuándo procede el pago de la indemnización de daños

y perjuicios? Para que haya un daño contractual
resarcible no basta que se incumpla la obligación y que
el incumplimiento sea imputable al deudor. Es necesario,
además, que el incumplimiento produzca un perjuicio.
Toda reclamación de daños y perjuicios, aunque se funde
en un derecho inobjetable a exigirlos, requiere la prueba
de su existencia. Para declarar la responsabilidad no
basta comprobar judicialmente la infracción de la
obligación; es preciso demostrar la existencia de los
daños y perjuicios. A este respecto, establece el
artículo 1331 del Código Civil que "la prueba de los
daños y perjuicios y de su cuantía también corresponde
al perjudicado por la inejecución de la obligación, o
por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso".

POR ELLO, EL INCUMPLIMIENTO DE UN CONTRATO NO ORIGINA

NECESARIAMENTE EL DERECHO A UNA INDEMNIZACIÓN. TIENE QUE
HABER UN DAÑO.

En la presente demanda no hay prueba alguna al respecto

que pueda demostrar el perjuicio y daño personal y
familiar, estos medios probatorios debieron ser
presentados debidamente y exigidos para su valoración
por el A-QUO lo que demuestra que el demandante quiere
 sorprender al mismo y causar perjuicios y daño a esta
Municipalidad.

La estimación de los daños puede valorarse,

objetivamente, a través de los medios probatorios que
acrediten los perjuicios sufridos, de conformidad con el
artículo 23.3. Cuando corresponda, si el demandante
invoca la calidad de trabajador o ex trabajador, tiene
la carga de la prueba de: c) La existencia del daño
alegado de la NLPT, y el Artículo 1332 del CC que
señala: Valorización equitativa del resarcimiento
Si el resarcimiento del daño no pudiera ser probado en
su monto preciso, deberá fijarlo el juez con valoración
equitativa.

La pretensión de la demandante en si es causar perjuicio

y daños presupuestales severos a esta Municipalidad,
quien no cuenta con recursos económicos que permita pagar
una deuda sin justa razón, desde ya está Municipalidad
se encuentra en déficit por la orden Judicial de
Reposición del demandante, si sumamos ello a la
pretensión de la presente demanda estaría conllevando a
una crisis presupuestal.

3.4. No se ha tomado en cuenta que para determinar el

DAÑO MORAL, La indemnización de este daño se valorará
atendiendo a las circunstancias del caso y a la gravedad
de la lesión efectivamente producida, ya que tiende a
compensar el sufrimiento originado por el hecho dañoso.
No obrando ningún tipo de informe médico que acredite
tal daño moral y menos un tratamiento que haya seguido
para superar dicho daño moral.

IV. FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA APELACION

 Fundamento mi recurso de apelación en los siguientes
dispositivos legales.

4.1. Articulo N° 139.6 de la Constitución Política que

establece la Pluralidad de Instancia y los Artículos N°
364, 365, 366, 424 y demás pertinentes del Código
Procesal Civil, aplicados de forma supletoria a la
presente causa.

V. AGRAVIO
La Sentencia recurrida nos produce agravio de naturaleza
legal por cuanto vulnera nuestros derechos a la motivación
de las resoluciones judiciales (Articulo N° 139 inciso 3 y
5 de la Constitución Política del Estado), derecho al debido
Proceso y Tutela Jurisdiccional efectiva, aplicación del
derecho que corresponde al proceso (Articulo VII del Título
Preliminar del Código Procesal Civil).

POR LO EXPUESTO.-

A Ud., señor Juez, ruego se sirva concederme

el recurso de apelación con efecto suspensivo y elevar todo
lo actuado a la Sala Mixta para la absolución del grado.

Moquegua, 08 de mayo del 2019.