Las fuentes del Derecho mercantil

son el origen de una norma o disposición de comercio, una que es considerada de

naturaleza comercial cuando tiene carácter obligatorio dentro del marco jurídico, y
regula las conductas en las que se desarrolla el derecho Mercantil. La fuente del
derecho comercial por excelencia es la legislación mercantil, una ley que puede
considerarse de naturaleza mercantil.
Por lo tanto tenemos un primer orden jerárquico de fuentes:

Ley

El Derecho Mercantil es Derecho Positivo, se regula con disposiciones de carácter

normativo. Es una rama del Derecho Privado Común, por lo que en el caso de
ausencia de una norma específica y siendo imposible aplicar analógicamente una
disposición del propio Derecho Mercantil para completar una laguna, regirá el
Derecho común, que en este caso es el civil.

Usos y Costumbres Mercantiles.

Son jerárquicamente la 2ª fuente del DM, ya que los Usos de comercio sólo se
aplican en defecto de Ley Mercantil. Para que los Usos sean fuente del Derecho,
es necesario que no haya Ley Mercantil que regule la materia.
Los Usos siguen vigentes como fuente directa, ya que el DM en sus orígenes es
un derecho basado en tradiciones comerciales.
Los Usos no están escritos, sino que se trasmiten de boca a odio.
El profesor Rodrigo Uría define los Usos como normas de Derecho objetivo
creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de los comerciantes en
sus negocios.
Es la habitualidad de uso lo que les da fuerza de ley.
Tradicionalmente se establecen unos requisitos que han de tener los Usos de
comercio para ser considerados fuentes del DM:

1. Han de tener cierta generalidad en una determinada plaza o en un determinado

género de comercio.
2. Han de ser legítimos, no contrarios a la Ley, a la Moral o al Orden Público.
3. El Uso mercantil sólo será aplicable de forma supletoria ante la falta de Ley Mercantil.
También pueden servir como ayuda a la hora de interpretar y aplicar dicha Ley.
4. El uso mercantil para que sea considerado fuente directa tiene que ser considerado
por el comerciante como una verdadera norma obligatoria. Opinio Iuris.

Clasificaciones de los Usos comerciales.

Según Función:

 Usos Normativos; suplen las lagunas legales.

 Usos Interpretativos; contribuyen a interpretar y aplicar la Ley.

Según Materia:

 Usos Comunes a todos los empresarios.

 Usos Especiales a determinado comercio.

Según Vigencia:

 Usos Internacionales.

 Usos Generales; nacionales.

 Usos Regionales, locales y de plaza.

Los usos, al ser fuente directa del DM, son aplicados directamente por los jueces y
tribunales. Los usos han de ser conocidos por los jueces y magistrados según el
principio Iuria Novit Curia, pero al no estar escritos, ha de ser la persona que lo
invoque quien demuestre su existencia como Uso.
Principios Generales Del Derecho.

No hay unanimidad en cuento a su validez como fuente directa del DM. Rodrigo
Uría los considera fuente supletoria, sólo fuente directa en ausencia de Ley
Mercantil y Usos.
El artículo 50 del C. de com. establece que las normas de Derecho común tendrán
prioridad en lo referente a los requisitos, modificaciones, excepciones,
interpretación, extinción y capacidad de los contratantes en los contratos, siempre
a falta de Ley Mercantil.

FUENTES INDIRECTAS O PRETENDIDAS FUENTES DEL DERECHO

MERCANTIL.
Conjunto de normas que desde el punto de vista estrictamente legal no se pueden
considerar como fuentes directas del DM, lo que no significa que no influyan en el
ámbito mercantil. Estas fuentes son:

 Principios Generales del Derecho.

 Jurisprudencia.

 Condiciones Generales de los Contratos.

Principios Generales del Derecho.

Son las bases sobre las cuales se asientan las normas jurídicas en general. Sólo
tendrán aplicación práctica en caso de no existir Ley aplicable o Uso.

Jurisprudencia.
Es una interpretación de la ley y es realizada por los órganos jurisdiccionales. No es
fuente del Derecho, tal y como establece el Código Civil, pero sirve de apoyo
interpretativo. Dado el carácter profesional de los jueces y magistrados, la
jurisprudencia es consensualmente considerada como la mayor fuente interpretativa
del Derecho. No son fuente directa del DM pero influyen en su realidad práctica.

Condiciones Generales de los Contratos.

Surgen con la contratación mercantil en serie, con los contratos estándar.
Los contratos nunca son fuente del DM objetivo, pero si son fuente de
obligaciones ya que así lo indica el artículo 1091 del Código Civil. El contenido del
contrato obliga a las partes que lo firman.
En los últimos años parte de la doctrina considera que en determinadas ocasiones
las condiciones generales de contratación, pueden convertirse en normas
supletorias para lo cual sería necesario:
 Que estuvieran dictadas o impuestas a las partes contratantes por una autoridad pública
investida con poder normativo.
 Tienen que ser condiciones impuestas indirectamente por quien tiene poder normativo
como consecuencia de una delegación de facultades de otra autoridad.
 Han de ser condiciones establecidas por asociaciones profesionales o corporaciones
legalmente reconocidas cuya función sea regular o intervenir en las relaciones
contractuales(Cámaras de Comercio)

Derecho Comunitario.
No hay que olvidar que España es miembro de la UE. La UE tiene su propia
normativa mercantil que es directamente aplicable en España, se trata de los
Reglamento y de las Directivas, que junto con el Código de Comercio y las Leyes
especiales con forman la Ley Mercantil.
Así mismo existe el TSJCE con jurisprudencia que es parte de las Fuentes
Indirectas del DM español.
Fuentes históricas
Podemos señalar como fuentes históricas todas aquellas legislaciones que muestran la
situación legal de pueblos y civilizaciones antiguas, así como la evolución del Derecho y las
figuras jurídicas que aún en nuestros días tienen gran influencia.

Fuentes materiales
es importante mencionar que algunos autores denominan las fuentes materiales, fuentes
reales. Podemos establecer que las fuentes materiales del Derecho Mercantil son todos
aquellos factores y elementos que determinan el contenido de las normas jurídicas.
Podemos afirmar que las fuentes materiales o reales “comprenden todas las condiciones
de vida que vive una sociedad, como su problemática económica, política y social; su
religión, sus costumbres, sus tradiciones, su moral, su cultura, su idioma, su idiosincrasia,
su grado de desarrollo, su historia, hasta su clima y su ubicación geográfica, entre muchas
otras cosas”