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Université d'Orléans

From the SelectedWorks of Luiggi V. Santy Cabrera

August, 2015

Estudio y análisis jurisprudencial de los principios


que rigen el procedimiento administrativo
sancionador
Luiggi V. Santy Cabrera, Université d'Orléans

Available at: https://works.bepress.com/luiggiv-santycabrera/41/


A NÁLISIS JURÍDICO DE
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Estudio y análisis jurisprudencial de los principios


que rigen el procedimiento administrativo sancionador
Luiggi V. SANTY CABRERA*

MARCO NORMATIVO

 Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley En el presente artículo se describen las características de los principios

TEMA RELEVANTE
N° 27444 (11/04/2001): art. 230. aplicables al procedimiento administrativo sancionador, refiriéndose a
ellas desde una doble perspectiva, como límites a la actuación adminis-
INTRODUCCIÓN trativa, así como garantías para los administrados. De esta manera, se
convierten en pautas mínimas comunes para que todas las entidades
La Administración Pública constituye la orga- administrativas con competencia para la aplicación de sanciones a los
nización que se otorga todo grupo social evolu- administrados, las ejerzan de manera previsible y sin arbitrariedad. Final-
cionado, el instrumento de cohesión y de coor- mente, el autor precisa el tratamiento de estos principios por parte de la
dinación indispensable sin el cual la sociedad Contraloría General de la República y el Tribunal del OSCE.
se reduce a un mínimo significado1.

La definición básica y previa del término “dis-


ciplina”, en lo que a nosotros nos interesa,
expresa un doble significado. Por un lado, es servicios prestados, a reaccionar imponiendo las sanciones aplica-
“doctrina, instrucción de una persona, especial- bles al caso concreto.
mente en lo moral”, y por otro, se hace referen-
cia a “observancia de las leyes y ordenamientos Con relación a la potestad sancionadora administrativa, independien-
de la profesión o instituto”2; y es precisamente temente del vínculo laboral, contractual, estatutario o de cualquier
este segundo significado el cual nos permitirá
abordar el presente trabajo.
* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM) con mención
La potestad sancionadora especial o disciplina- Summa cum laude mediante sustentación de tesis. Magíster en Derecho, Economía y
ria es una de las manifestaciones de la potes- Gestión, con mención en Derecho y Administración Pública, especialidad en Derecho,
Procesos Contenciosos Públicos y Contratación Pública en la Facultad de Derecho, Eco-
tad sancionadora administrativa, cuyo objetivo nomía y Gestión de la Universidad de Orleans. Francia. Estudios de especialización en
fundamental es prevenir y sancionar aquellas Derecho Administrativo en la Escuela de Derecho de la Universidad de La Sorbona de
conductas que atenten contra el estricto cum- París (Universidad París 1 Panteón-Sorbona) , en el Centro de Investigaciones en Dere-
cho Administrativo de París y en la Asociación Francesa para la Investigación en Dere-
plimiento de los deberes que se imponen a cho Administrativo de París. Francia. Estudios de especialización en Contrataciones
los servidores públicos u obstaculicen el ade- Públicas en la Facultad de Derecho de la Universidad Jean Moulin Lyon III. Francia.
cuado funcionamiento de la Administración Especialista en Derecho Público, y consultor en temas de Derecho Civil, Derecho Admi-
nistrativo, Derecho Público Económico y en Contrataciones Públicas. Se ha desempe-
Pública3. Asimismo, el poder disciplinario ñado como asesor legal en la Contraloría General de la República.
del Estado tiene como escenario ineludible la 1 DEBBASCH, Charles y COLIN, Frédéric. Administration Publique. 6e édition, Édi-
relación laboral, porque de ella emergen una tions Éconmique, Paris, 2005, pp. 1-2.
2 Diccionario de la Real Academia Española, edición N° 22, Madrid, 2001.
serie de obligaciones cuyo incumplimiento 3 MARINA JALVO, Belén. El régimen disciplinario de los funcionarios públicos.
habilita al empleador, en tanto acreedor de los 3ª edición, Editorial Lex Nova, Madrid, 2006, p. 112.

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A CTUALIDAD DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

índole, una persona puede ejercer Lo expuesto indica que la impor- derecho7. En el caso de los procedi-
una “función pública” cuando rea- tancia de los principios generales mientos administrativos disciplina-
liza una función reglada para la for- del Derecho como fuente de dere- rios, la exigencia del respeto irres-
mación de la voluntad o la ejecución cho, radica en la función que cum- tricto de tales derechos y garantías
de funciones propias del Estado. De plen: establecen reglas que necesa- adquiere una dimensión mayor, toda
ahí que, dentro de la estructura de riamente deben ser consideradas al vez que en ellos “los derechos de los
diversas entidades públicas se ubi- momento de la elaboración y dic- administrados son más profunda-
can como funcionarios, directivos, tado de las normas jurídicas –leyes mente influidos por la decisión de
profesionales, entre otros, personas y reglamentos–; permiten suplir las la Administración”8.
que sin tener una vinculación subor- lagunas e insuficiencias de las nor-
dinada con el Estado, pueden ser mas que integran el ordenamiento Por último, debemos destacar la
sancionados por este ante el incum- jurídico; brindan criterios para importancia que los principios
plimiento de las funciones públi- determinar las normas aplicables generales del Derecho en general
cas que le fueron asignadas. Como en cada situación; permiten la ade- y los principios generales del pro-
observamos, en el presente escena- cuada interpretación de cada una de ceso administrativo en particular
rio, no estamos frente a una potes- las normas, integrándolas al resto tienen, como técnica de examen y
tad disciplinaria laboral, sino ante la del ordenamiento jurídico, y supe- evaluación en cuanto a la eficacia
facultad sancionadora administra- rar las contradicciones que muchas y eficiencia que las normas del pro-
tiva del Estado, en ejercicio del ius veces ocurren entre las diversas nor- ceso administrativo tienen para la
imperium, que se sujeta a las reglas mas aplicables y los conflictos entre vigencia del Estado de Derecho.
especiales existentes. jurisdicciones y competencias de Es así que, los principios generales
diversos órdenes; posibilitan medir del Derecho son fuente subsidiaria
la razonabilidad y justicia de los del Derecho Administrativo y por
I. ASPECTOS GENERALES
resultados5. ende del Derecho Administrativo
Los principios generales del Dere- Sancionador9.
cho son los fundamentos y reglas Por ejemplo, el numeral 1.1 del ar-
básicas que estructuran el orde- tículo IV del Título Preliminar de la II. PRINCPIOS DEL DERECHO
namiento jurídico. La definición Ley Nº 27444 que alude al Principio ADMINISTRATIVO SANCIO-
y alcance de estos principios es de Legalidad, consigna que las auto- NADOR
diversa según la concepción iusna- ridades administrativas deben actuar
turalista o positivista. Sin embargo, 1. Legalidad
con respeto a la Constitución, la ley
más allá de esta diferencia que hace y al Derecho, dentro de las facul- Conforme al inciso 1 del artículo
al debate propio de la Filosofía del tades que le estén atribuidas y de 230 de la Ley Nº 27444, el princi-
Derecho, los principios generales del acuerdo con los fines para los que les pio de legalidad, señala que solo por
Derecho como fuente del Derecho fueron conferidas6. Asimismo, el norma con rango de ley cabe atribuir
tienen una importancia relevante, ya numeral 1.2 del artículo IV del Título a las entidades la potestad sancio-
que los mismos no solo tienen una Preliminar de la Ley Nº 27444, reco- nadora y la consiguiente previsión
función al momento de resolver las noce a los administrados el goce de de las consecuencias administrati-
cuestiones que no tienen una solu- los derechos y garantías del debido vas que a título de sanción son posi-
ción en la ley, sino que por ser los procedimiento administrativo, que bles de aplicar a un administrado,
fundamentos del Derecho permiten comprende los derechos a: expo- las que en ningún caso habilitarán
la formulación, integración e inter- ner y producir pruebas y obtener a disponer la privación de libertad.
pretación de las normas jurídicas4. una decisión motivada y fundada en Dentro de la ideología de un Estado

4 DÍAZ COUSELO, J.M. Los principios generales del Derecho. Editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1971, p. 74.
5 ARCE Y FLORES-VALDÉS, J. Los principios generales del Derecho y su formación constitucional. Editorial Civitas, Madrid, 1990, p. 34.
6 Resolución Nº 831-2013-TC-S3, f. j. 26.
7 Resolución Nº 03340-2012-SERVIR/TSC-Primera Sala, f. j. 12.
8 RUBIO CORREA, Marcial. El Estado peruano según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 2006, p. 220.
9 ALTAMIRA GIGENA, Julio Isidro. Los principios generales del Derecho como fuente del Derecho Administrativo. Editorial Depalma, Buenos Aires,
1972, p. 9.

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ANÁLISIS JURÍDICO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO


Democrático de Derecho, el princi- las prohibiciones. A partir de esta como una cobertura legal previa
pio de legalidad constituye uno de consideración del principio de lega- de toda potestad: cuando la Admi-
sus fundamentos y, para el caso de lidad y sus implican- nistración cuenta
la Administración, supone que esta cias en la estructu- con ella, su actua-
se encuentra sometida plenamente a ración del Derecho Debemos destacar la impor- ción es legítima.
la Ley y al Derecho. Penal moderno, este tancia que tienen los princi- Como ejemplo de
Tribunal también ha pios generales del Derecho lo anterior, citare-
Asimismo, el principio de legalidad establecido, en la y los principios generales del mos a la Resolu-
“implica que la acción administra- STC Exp. N° 2050- proceso administrativo, como ción Nº 461.2008.
tiva debe necesariamente, adecuarse 2002-AA/TC: “(...) técnica de examen y evalua- TC-4 del Tribu-
a la totalidad del sistema normativo que los principios de ción en cuando a la eficacia y nal de Contrata-
escrito o no escrito, o sea a lo que culpabilidad, legali- eficiencia que las normas del ciones del Estado,
solemos llamar bloque de legalidad dad, tipicidad, entre proceso administrativo tienen donde se señala
(…) en todo momento requiere de otros, constituyen para la vigencia del Estado de que: “(…) Es por
una habilitación normativa que a un principios básicos Derecho. ello, que las Bases
propio tiempo justifique y autorice del derecho sancio- no pueden incluir
la conducta desplegada para que esta nador, que no solo requisitos y/o con-
pueda considerarse lícita, y más que se aplican en el ámbito del Derecho diciones ilegales o violatorias de dis-
lícita, no prohibida”10. Asimismo, Penal, sino también en el del Dere- posiciones normativas, por cuanto la
el principio de legalidad constituye cho Administrativo sancionador actuación estatal debe regirse por el
una auténtica garantía constitucio- (…)”11. En ese sentido, se conside- respeto al principio de legalidad. En
nal de los derechos fundamentales ran contrarias al principio de legali- ese sentido, la clara y precisa identi-
de los ciudadanos y un criterio rec- dad de las infracciones todas las nor- ficación del objeto materia de con-
tor en el ejercicio del poder punitivo mas administrativas que pretendan vocatoria, la determinación de sus
del Estado democrático. La Consti- calificar conductas sancionables, requerimientos técnicos mínimos,
tución lo consagra en su artículo 2, sin proporcionar información sufi- así como los criterios de evaluación
inciso 24, literal d), con el siguiente ciente en torno al comportamiento y calificación constituyen requisitos
tenor: “Nadie será procesado ni con- infractor; al igual que las tipifica- fundamentales que deben estar con-
denado por acto u omisión que al ciones imprecisas y ambiguas, con templados en las Bases, toda vez que
tiempo de cometerse no esté previa- fórmulas abiertas, en tanto su utili- sin dichos elementos los postores
mente calificado en la ley, de manera zación lleva de suyo, la apertura de no sabrán exactamente qué propo-
expresa e inequívoca, como infrac- un enorme margen de discrecionali- ner, o sus propuestas no podrán ser
ción punible; ni sancionado con pena dad a la hora de apreciar la existen- cotejadas con el mínimo de obje-
no prevista en la ley”. cia de conductas ilícitas12. tividad necesaria que garantice un
tratamiento igualitario a los concu-
Sobre esta base, este Tribunal Cons- De otro lado, en su planteamiento rrentes (…)”.
titucional, en la STC Exp. Nº 0010- original, conforme al mencionado
2002-AI/TC, ha establecido que el principio de legalidad, la Adminis- Finalmente, el subprincipio de tipi-
principio de legalidad exige no solo tración Pública no podría actuar cidad o taxatividad constituye una
que por ley se establezcan los delitos, por autoridad propia, sino que eje- de las manifestaciones o concrecio-
sino también que las conductas pro- cutando el contenido de la ley. nes del principio de legalidad res-
hibidas estén claramente delimita- Ello obedecía a una interpretación pecto de los límites que se imponen
das por la ley, prohibiéndose tanto la estricta del principio de la separación al legislador penal o administra-
aplicación por analogía, como tam- de poderes originado en la Revolu- tivo, a efectos de que las prohibi-
bién el uso de cláusulas generales e ción Francesa. Es así que, el prin- ciones que definen sanciones, sean
indeterminadas en la tipificación de cipio de legalidad opera entonces estas penales o administrativas,

10 Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia de Colombia. Voto Nº 40-95. Por su parte, la Sala Constitucional de forma clara y precisa ha señalado que el
principio de legalidad constituye un principio rector del procedimiento administrativo. En tal sentido, solo si el acto es conforme al ordenamiento jurídico se
tendrá como válido. Voto Nº 1731-93.
11 Resolución Nº 009-2010-TC-S3, f. j. 11.
12 GARBERÍ LLOBREGAT, José. El procedimiento administrativo sancionador. 5ª edición ampliada, Tirant lo Branch, Valencia, 1998, p. 114.

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A CTUALIDAD DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

estén redactadas con un nivel de en condiciones de defender adecua- no resulte más ventajosa para el
precisión suficiente que permita a damente sus derechos ante cualquier infractor que cumplir las normas
cualquier ciudadano de formación acto del Estado que pueda afectarlos infringidas o asumir la sanción. Sin
básica, comprender sin dificultad lo (...)”; y que “El derecho al debido embargo, las sanciones a ser apli-
que se está proscribiendo bajo ame- proceso y los derechos que contiene cadas deberán ser proporcionales
naza de sanción en una determinada son invocables y, por lo tanto, están al incumplimiento calificado como
disposición legal13. garantizados, no solo en el seno de infracción, debiendo observar los
un proceso judicial, sino también en siguientes criterios que en orden de
2. Debido procedimiento el ámbito del procedimiento admi- prelación se señalan a efectos de su
nistrativo. Así, el debido proceso graduación:
Conforme al inciso 2 del artículo administrativo supone, en toda cir-
230 de la Ley Nº 27444, el princi- cunstancia, el respeto –por parte de a) La gravedad del daño al inte-
pio del debido procedimiento, señala la Administración Pública o pri- rés público y/o bien jurídico
que las entidades aplicarán sancio- vada– de todos los principios y dere- protegido.
nes sujetándose al procedimiento chos normalmente invocables en el
establecido respetando las garantías ámbito de la jurisdicción común o b) El perjuicio económico causado.
del debido proceso. Antes de abordar especializada, a los cuales se refiere
el presente comentario, es preciso c) La repetición y/o continuidad en
el artículo 139 de la Constitución la comisión de la infracción.
señalar algunos aspectos previos que (juez natural, juez imparcial e inde-
contribuirán al contenido del mismo. pendiente, derecho de defensa, etc)”. d) Las circunstancias de la comi-
Pues bien , el derecho constitucional
sión de la infracción.
al debido proceso tipificado en la De otro lado, el Tribunal de Con-
Constitución Política de 1993 esta- trataciones del Estado a través de e) E l b e n e f i c i o i l e g a l m e n t e
blece, en el inciso 3) del artículo la Resolución Nº 901-2014-TC-S4, obtenido.
139, que: “Son principios y dere- señala que teniendo en cuenta que
chos de la función jurisdiccional: todo procedimiento administrativo f) La existencia o no de intenciona-
(…) 3) La observancia del debido sancionador debe basarse en los lidad en la conducta del infractor.
proceso y la tutela jurisdiccional”. principios de tipicidad, debido pro-
Dicha disposición constitucional es cedimiento y legalidad, al tener el El citado principio de razonabili-
aplicable a todo proceso en general, estado de su registro como “suspen- dad, se define como una expresión
por lo que constituye  también un dido”, y no caduco, como lo señala del principio contenido en el nume-
principio y un derecho del procedi- la norma, no se encontrarían inmer- ral 1.4 del artículo IV de la Ley
miento administrativo14. sos en una posible infracción, pues N° 27444, se refiere a que las enti-
la suspensión implica un estado de dades cuando ejerzan la potestad
Al respecto, con relación al debido regularización de un trámite con el administrativa sancionadora, deben
proceso en sede administrativa, el que ya contaban y que solo estaba adaptarse dentro de los límites de
Tribunal en la STC Exp. Nº 4289- pendiente de renovar. Lo contrario la facultad atribuida, y mantener la
2004-AA/TC, ha expresado en los implicaría atentar contra el principio debida proporción entre los medios
fundamentos jurídicos 2 y 3, res- del debido procedimiento15. a emplear y los fines públicos que
pectivamente, que: “(…) el debido debe tutelar, a fin de que estos res-
proceso, como principio constitu- pondan a lo racionalmente nece-
cional, está concebido como el cum- 3. Principio de razonabilidad
sario para su cumplimiento de sus
plimiento de todas las garantías y Conforme al inciso 3 del artículo finalidades16.
normas de orden público que deben 230 de la Ley Nº 27444, el prin-
aplicarse a todos los casos y proce- cipio de razonabilidad, señala que La definición del principio de razona-
dimientos, incluidos los administra- las autoridades deben prever que la bilidad contenido en la Ley del Pro-
tivos, a fin de que las personas estén comisión de la conducta sancionable cedimiento Administrativo General,

13 STC Exp. N° 2192-2004-AA /TC, ff. jj. 3-5.


14 BUSTAMANTE ALARCÓN, Reynaldo. El derecho a probar como elemento esencial de un proceso justo. Editorial ARA Editores, Lima, 2001, pp. 47-48.
15 Resolución Nº 901-2014-TC-S4, Opinión Nº 081-2013/DTN.
16 Resolución Nº 016-2014-TC-S1.

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ANÁLISIS JURÍDICO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

ha sido considerada por algunos del Procedimiento Administrativo restricciones a los administrados; tal
autores como adecuada. Así, la refe- General, según el cual las decisio- como por ejemplo, lo señala la Reso-
rida Ley resalta la importancia de nes de la autoridad administrativa lución Nº 001.2008.TC-3 del Tribu-
los límites de la facultad que tiene que impongan sanciones o establez- nal de Contrataciones del Estado,
la Administración al ejercer su labor can restricciones a los administrados que señala: “(…) Por tanto, en apli-
punitiva. Morón Urbina considera deben adoptarse dentro de los lími- cación del Principio de Razonabi-
que dicha facultad debe ser pro- tes de la facultad atribuida y mante- lidad, contemplado en el numeral
ducida de manera legítima, justa y niendo debida proporción entre los 1.4 del Título Preliminar y en el
proporcional17. Ochoa Cardich cali- medios a emplear y los fines públi- numeral 3 del artículo 230 de la Ley
fica en general la definición legal cos que deba tutelar, a fin de que res- Nº 27444, y atendiendo a la nece-
de los límites como técnicamente pondan a lo estrictamente necesario sidad de que las empresas no sean
correcta 18. Estas aproximaciones para la satisfacción de su cometido. privadas de su derecho de proveer al
resaltan la importancia de la obser- Estado más allá de lo estrictamente
vancia del principio de razonabilidad Se debe precisar en cuanto a la gra- necesario para satisfacer el come-
en los procedimientos administrati- duación de la sanción, el Tribunal tido de la norma infringida, este
vos disciplinarios, cuyo cometido de Contrataciones del Estado podrá Colegiado considera conveniente
es determinar la existencia de res- aplicar, al momento de evaluar la imponer diez (10) meses de inhabili-
ponsabilidad funcional y la aplica- sanción a imponerse, los criterios de tación temporal a la Empresa Servi-
ción de la consecuente sanción. Esta gradualidad señalados en el artículo cios Generales y Electromecánicos
labor punitiva que el Estado ejerce a 230 inciso 3) de la Ley Nº 27444, Industriales SRL en razón a la natu-
través de las autoridades de control Ley del Procedimiento Administra- raleza de la infracción y del docu-
en el sistema de justicia. El ejerci- tivo General, en el orden de pre- mento apócrifo; la conducta procesal
cio de esta atribución se encuentra lación siguiente20: i) La gravedad del infractor, quien carece de ante-
garantizado con el respeto del dere- del daño al interés público y/o bien cedentes en lo que respecta a haber
cho al debido proceso que corres- jurídico protegido; ii) El perjuicio sido inhabilitado anteriormente en
ponde a todo presunto responsable económico causado, iii) La repeti- su derecho de participar en proce-
que se encuentre sometido a un sis- ción y/o continuidad en la comisión sos de selección y contratar con el
tema de control. de la infracción, iv) Las circunstan- Estado (…)”.
cias de la comisión de la infracción;
En ese sentido, como un ejemplo v) El beneficio ilegalmente obte-
de aplicación al mencionado prin- 4. Tipicidad
nido; vi) La existencia o no de
cipio –citaremos a la Ley de Con- intencionalidad en la conducta del Conforme al inciso 4 del artículo
trataciones del Estado– donde la infractor. 230 de la Ley Nº 27444, el prin-
sanción a aplicarse en el procedi- cipio de tipicidad, señala que solo
miento administrativo sanciona- Finalmente, este principio busca que constituyen conductas sancionables
dor, se deberá graduar conforme a exista proporción entre los medios administrativamente las infraccio-
los criterios previstos en el artículo a emplear por la autoridad adminis- nes previstas expresamente en nor-
245 del Reglamento19 y aplicando trativa y los fines públicos que deba mas con rango de ley mediante su
el principio de razonabilidad consa- tutelar, siempre y cuando creen obli- tipificación como tales, sin admitir
grado en el numeral 1.4 del artículo gaciones, califiquen infracciones, interpretación extensiva o analogía.
IV del Título Preliminar de la Ley impongan sanciones, o establezcan Las disposiciones reglamentarias

17 MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la ley del Procedimiento Administrativo General. 9ª edición, Gaceta Jurídica, Lima, 2011, p. 70.
18 OCHO CARDICH, César. “Los principios generales del procedimiento administrativo”. En: Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
General - Ley Nº 27444. Segunda Parte. Ara Editores, Lima, 2003, p. 643.
19 El artículo 245 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, con relación a la “ Determinación gradual de la sanción”, precisa: “Para graduar la
sanción de inhabilitación temporal a imponerse, conforme a las disposiciones del presente Título, el Tribunal considerará los siguientes criterios:1) Natu-
raleza de la infracción; 2) Intencionalidad del infracto; 3) Daño causado; 4) Reiterancia; 5) El reconocimiento de la infracción cometida antes de que sea
detectada; 6) Circunstancias de tiempo, lugar y modo; 7) Condiciones del infractor; 8) Conducta procesal del infractor”.
20 Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: 3. Razonabilidad.

ACTUALIDAD JURÍDICA AGOSTO Nº 261 255


A CTUALIDAD DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

de desarrollo pueden especificar o de la analogía y la interpretación previamente tipificadas como ilí-


graduar aquellas dirigidas a iden- extensiva de los supuestos descritos citas, mediante normas que escri-
tificar las conductas como ilícitos (desde ban de manera clara y específica el
o determinar san- el punto de vista supuesto de hecho infractor y la san-
ciones, sin consti- Los principios generales del concreto, la tipifi- ción aplicable.
tuir nuevas conduc- Derecho no solo tienen una cación es de inter-
tas sancionables a función al momento de resol- pretación restrictiva 5. Continuación de infracciones
las previstas legal- ver las cuestiones que no tie- y concreta)22.
mente, salvo los Conforme al inciso 7 del artículo
nen una solución en la ley, sino
casos en que la ley que permiten la formulación, Un ejemplo de apli- 230 de la Ley Nº 27444, el princi-
permita tipificar por integración e interpretación de cación del citado pio de continuación de infracciones,
vía reglamentaria. las normas jurídicas. principio, el Tri- señala que para determinar la proce-
bunal de Contrata- dencia de la imposición de sanciones
Asimismo, la tipi- ciones del Estado a por infracciones en las que el admi-
cidad se refiere a través de la Reso- nistrado incurra en forma continua,
la exigencia hecha a la Adminis- lución N° 018-2011-TC-S4, esta- se requiere que hayan transcurrido
tración para que de manera previa blece que solo constituyen con- por lo menos treinta (30) días hábiles
a la conducta reprochada, se esta- ductas sancionables administrati- desde la fecha de la imposición de
blezcan las infracciones en las que vamente, las infracciones previstas la última sanción y que se acredite
puede incurrir un sujeto, así como expresamente en normas con rango haber solicitado al administrado que
las correspondientes sanciones que de Ley mediante su tipificación demuestre haber cesado la infrac-
le podrían ser aplicadas en caso de como tales, sin admitir interpreta- ción dentro de dicho plazo.
comprobarse el hecho que se le atri- ción extensiva o analogía. Las dis-
buye, todo lo cual viene a garanti- posiciones reglamentarias de desa- Las entidades, bajo sanción de nuli-
zar el principio de seguridad jurídica rrollo pueden especificar o graduar dad, no podrán atribuir el supuesto
que necesariamente debe impregnar aquellas dirigidas a identificar las de continuidad y/o la imposición de
los diferentes ámbitos de la materia conductas o determinar sanciones, la sanción respectiva, en los siguien-
sancionadora. sin constituir nuevas conductas san- tes casos:
cionables a las previstas legalmente,
En ese sentido, es importante tener a) Cuando se encuentre en trámite
salvo los casos en que la Ley per-
en cuenta que la tipificación es sufi- un recurso administrativo inter-
mita tipificar por vía reglamenta-
ciente cuando consta en la norma puesto dentro del plazo contra el
ria23. Finalmente, el Tribunal del
una predeterminación inteligible de acto administrativo mediante el
Servicio Civil por medio de la Reso-
la infracción, de la sanción y de la cual se impuso la última sanción
lución Nº 01351-2013-SERVIR/
correlación entre una y otra21. Ade- administrativa.
TSC-Segunda Sala, señala que el
más, el principio de tipicidad exhaus- principio de tipicidad de la potestad b) Cuando el recurso administrativo
tiva, para Morón Urbina, exige el sancionadora administrativa, deter- interpuesto no hubiera recaído en
cumplimiento de tres aspectos con- mina que solo constituyen conductas acto administrativo firme.
currentes: i) la reserva de ley para la sancionables administrativamente
descripción de aquellas conductas las infracciones previstas expresa- c) Cuando la conducta que deter-
pasibles de sanción por la adminis- mente en normas con rango legal minó la imposición de la san-
tración; ii) la exigencia de certeza o mediante su tipificación como tales, ción administrativa original haya
exhaustividad suficiente en la des- sin admitir interpretación extensiva perdido el carácter de infracción
cripción de las conductas sanciona- o analógica. Por tanto, las entida- administrativa por modificación
bles constitutivas de las infracciones des solo podrán sancionar la comi- en el ordenamiento, sin perjuicio
administrativas; iii) la interdicción sión de conductas que hayan sido de la aplicación de principio de

21 NIETO, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. 2ª edición ampliada, Tecnos, Madrid, 1994, p. 293.
22 MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimientos Administrativos. Gaceta Jurídica, Lima, 2007, pp. 654-655.
23 Acuerdo Nº 415/2012.TC-S1 del 7 de agosto de 2012, Acuerdo Nº 080/2015.TC-S4 del 13 de febrero de 2015, Acuerdo Nº 928 /2013.TC-S4 del 23 de agosto
de 2013.

256
ANÁLISIS JURÍDICO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

irretroactividad a que se refiere la seguridad jurídica en un procedi- la acción omitida con todas las con-
el inciso 5. miento unificado. Dicho principio es diciones relevantes del entorno, no
acogido en el procedimiento admi- se hubiese realizado el estado de
La infracción continuada puede ser nistrativo de la Contraloría General cosas perjudiciales? (…)”27.
definida como, en palabras del maes- de la República cuando admite la
tro español Alejandro Nieto, como existencia de la acción continuada 7. Licitud
“(...) la realización de acciones u en la comisión de infracciones, con-
omisiones que infrinjan el mismo forme se aprecia en el artículo 40 del Conforme al inciso 9 del artículo
o semejantes preceptos adminis- Reglamento de la Ley Nº 29622. Por 230 de la Ley Nº 27444, el princi-
trativos, en ejecución de un plan lo demás, de este modo, la potestad pio de presunción de licitud.- Las
preconcebido (...)”, o al profesor sancionadora se puede ejercer de entidades deben presumir que los
argentino Daniel Maljar, quien la modo pleno, sin dejar vacíos o áreas administrados han actuado apega-
define como “el mantenimiento de exentas de punición26. dos a sus deberes mientras no cuen-
una situación ilícita en tanto no sea ten con evidencia en contrario. Asi-
alterada mediante una conducta mismo, el Tribunal Constitucional
6. Causalidad invoca al principio de presunción
contraria por parte del autor de la
infracción (...)”24. Asimismo, en el Conforme al inciso 8 del artículo 230 de licitud, establecido en el nume-
Derecho europeo, se ha señalado de la Ley Nº 27444, el principio de ral 9) del artículo 230 de la Ley
que la infracción continuada signi- causalidad, señala que la responsa- de Procedimiento Administrativo
fica una acción que consta de varios bilidad debe recaer en quien realiza General, Ley Nº 27444, más cono-
hechos que reúne todos los elemen- la conducta omisiva o activa cons- cido como el principio de presun-
tos de la misma infracción (o de titutiva de infracción sancionable. ción de inocencia, que significa un
una infracción similar) cometidas estado de certeza provisional por la
durante un periodo de tiempo25. Por ejemplo, el Tribunal Superior que el imputado adquiere atributos
de Responsabilidades Administrati- a ser respetados durante el procedi-
Como ejemplo del presente princi- vas de la Contraloría General de la miento administrativo, tales como la
pio, la Resolución de Contraloría República a través de las Resolucio- absolución en caso de insuficiencia
Nº 005-2015-CG-TSRA del Tribu- nes de Contraloría Nº 007-2014-CG/ probatoria o duda razonable, cono-
nal Superior de Responsabilidades TSRA y Nº 006-2015-CG/TSRA, cido también como in dubio pro reo,
Administrativas de la Contraloría ha señalado que el principio de cul- que según el Tribunal Constitucio-
General de la República, señala pabilidad se encuentra vinculado al nal, significa que en caso de duda
al respecto que resulta importante principio de causalidad, prescrito sobre la responsabilidad del impu-
mencionar que el inciso 7 del ar- en el inciso 8 del artículo 230 de tado, debe estarse a lo que sea más
tículo 230 de la Ley Nº 27444 esta- la Ley Nº 27444, Ley del Procedi- favorable a este (la absolución por
blece como principio que rige el miento Administrativo General y contraposición a la sanción). Así,
ejercicio de la potestad sanciona- en el numeral 5.3.15 de la Directiva si bien es cierto que el in dubio pro
dora de las entidades la figura de la Nº 008-2011-CG/GDES, por el cual reo no está expresamente reconocido
continuación de infracciones, con la “(…) resulta condición indispensa- en el texto de la Constitución, tam-
finalidad de garantizar a los adminis- ble para la aplicación de cualquier bién lo es que su existencia se des-
trados la decisión justa de la Admi- sanción a un administrado que su prende tanto del derecho a la pre-
nistración, evitando la multiplicidad conducta configure un hecho pre- sunción de inocencia, que sí goza
de procedimientos en los casos de visto en el tipo como sancionable”, del reconocimiento constitucional28.
acciones variadas cometidas por un lo que determina que en el caso de
mismo sujeto y que resultan lesivas conductas omisivas sea necesario Ahora bien, como ejemplo del
a un mismo bien jurídico, tutelando preguntarse “¿si se hubiese realizado citado principio, el Tribunal de

24 NIETO, Alejandro. Ob. cit., p. 451.


25 CEDH 21 janv. 2015, Rohlema c/ République tchèque, n°59552/08, Crim. 20 mai 1992, Bull. crim. No 202.
26 Resolución de Contraloría Nº 005-2015-CG-TSRA, f. j. 5.3.
27 Resolución Nº 007-2014-CG/TSRA, Resolución Nº 006-2015-CG/TSRA.
28 STC Exp. Nº 00728-2008-PHC/TC, ff. jj. 35 y 36.

ACTUALIDAD JURÍDICA AGOSTO Nº 261 257


A CTUALIDAD DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Contrataciones del Estado a tra- Para fines del procedimiento sancio- in idem, o también llamado ne bis in
vés de la Resolución Nº 491-2015- nador se presume que los adminis- idem como un criterio de interpreta-
TCE-S1 , el citado Tribunal, imputa trados han actuado acorde con sus ción o solución al constante conflicto
a determinadas empresas, integran- atribuciones, obligaciones, compe- entre la idea de seguridad jurídica y
tes de un consorcio, su supuesta res- tencias y otros elementos relacio- la búsqueda de justicia material, que
ponsabilidad al haber presentado nados al desempeño de la función, tiene su expresión en un criterio de
ante la entidad contratante, docu- mientras no se compruebe lo con- la lógica, de que lo ya cumplido no
mentación falsa y/o con informa- trario. El Informe de Control es una debe volverse a cumplir. Esta finali-
ción inexacta, consistente en una prueba que será valorada conjun- dad, agrega el referido autor, se tra-
Carta Fianza supuestamente emi- tamente con las evidencias de des- duce en un impedimento procesal
tida por una entidad bancaria el 24 cargo del imputado y la que, de ofi- que negaba la posibilidad de inter-
de febrero de 2012, en el marco de cio, se actúe en el procedimiento poner una nueva acción, y la aper-
una licitación pública; pues, dicha sancionador. Finalmente, el princi- tura de un segundo proceso con un
situación –según el Tribunal– sería pio de presunción de licitud aplica- mismo objeto.
pasible de una infracción , la cual se ble a la potestad sancionadora del
encuentra tipificada en el literal i) Ahora bien, como ejemplo de aplica-
Estado, implica que las entidades
del numeral 51.1 del artículo 51 de ción al citado principio, se observa
deben presumir que los adminis-
la Ley de Contrataciones del Estado, el análisis de la denuncia promovida
trados han actuado apegados a sus
aprobada mediante Decreto Legisla- por el Registro Nacional de Provee-
deberes, y probar más allá de la duda dores (en adelante, RNP) en contra
tivo N° 1017. razonable, la existencia de la infrac- del proveedor, por la presentación
En otro caso, el Tribunal Superior de ción y la culpabilidad del mismo. de documentación supuestamente
Responsabilidades Administrativas falsa y/o con información inexacta,
a través de la Resolución de Contra- 8. Non bis in idem con ocasión de la aprobación de su
loría Nº 002-2015-CG/TSRA, señala Conforme al inciso 10 del artículo trámite de aumento de capacidad
que el principio de tipicidad, pre- 230 de la Ley Nº 27444, el prin- de contratación como ejecutor de
visto en el inciso 4 del artículo 230 cipio non bis in idem, señala que obras ante el RNP, infracción tipifi-
de la Ley del Procedimiento Admi- no se podrán imponer sucesiva o cada en el literal i) del numeral 51.1
nistrativo General - Ley Nº 27444 simultáneamente una pena y una del artículo 51 de la Ley. Es así que,
y el artículo 5.3.14 de la Directiva sanción administrativa por el mismo a través de la Resolución Nº 1687-
Nº 008-2011-CG/GDES, se ha pro- hecho en los casos en que se apre- 2014-TC-S1 el Tribunal de Contra-
nunciado señalando que el citado cie la identidad del sujeto, hecho taciones del Estado, hace referencia
principio “exige tres aspectos con- y fundamento. Dicha prohibición a la Resolución N° 161-2012-OSCE/
currentes: i) la reserva de ley para se extiende también a las sancio- DRNP donde se declaró que: i) el
la descripción de aquellas conduc- nes administrativas, salvo la con- contratista se encuentra impedido
tas pasibles de sanción por la Admi- currencia del supuesto de continua- de inscribirse y renovar su inscrip-
nistración; ii) la exigencia de cer- ción de infracciones a que se refiere ción en el RNP durante el periodo de
teza o exhaustividad suficiente en el inciso 7. dos (2) años; dado que se ha restrin-
la descripción de las conductas gido el mencionado derecho debido
sancionables constitutivas de las Con relación al mencionado princi- a que se han vulnerado los princi-
infracciones administrativas, iii) la pio, Guillermo Cabanellas30 define pios de moralidad y de presunción
interdicción de la analogía y la al non bis in idem como un afo- de veracidad que rigen los proce-
interpretación extensiva en la apli- rismo latino que significa no dos sos de contratación con el Estado;
cación de supuestos descritos como veces sobre lo mismo; por su parte ii) la citada resolución pone en cono-
ilícitos”29. De León Villalba31 califica el non bis cimiento del Tribunal una vez que

29 Resolución de Contraloría Nº 010-2013-CG/TSRA, Resolución de Contraloría Nº 002-2015-CG/TSRA.


30 CABANELLAS, Guillermo. Repertorio jurídico de principios generales del Derecho, locuciones, máximas y aforismos latinos y castellanos. 4ª edición
ampliada por Ana María Cabanellas. Heliasta S.R.L. Buenos Aires, 1992, p. 175.
31 DE LEÓN VILLALBA, Francisco Javier. Acumulación de sanciones penales y administrativas: Sentido y alcance del principio ne bis in idem. Editorial
Bosch, Barcelona, 1998, pp. 388-389.

258
ANÁLISIS JURÍDICO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

se encuentre consentida o firme en fundamento en ambos procedimien- funcional; la potestad sanciona-


sede administrativa, para que dé ini- tos administrativos sancionadores; dora de la Contraloría General de la
cio al procedimiento sancionador a (esto es, el primer República se rea-
que hubiere lugar32. procedimiento san- liza respetando al
cionador referido El procesamiento y sanción de derecho al debido
El Tribunal en la Resolución N° 161- a que el contratista la responsabilidad administra- procedimiento35, el
2012-OSCE/DRN, explica que den- se encuentra impe- tiva funcional es independiente cual garantiza que
tro de los principios administrati- dido de inscribirse de la responsabilidad penal y los administrados
vos que recoge la Ley del Procedi- y renovar su ins- civil que pudiera establecerse gocen de derechos
miento Administrativo General, Ley cripción en el RNP por los mismos hechos y res- tales como el de
N° 27444, en el numeral 10 del ar- durante el periodo pecto a la misma persona, en exponer sus argu-
tículo 230, se encuentra el principio de dos años; y el la medida que los bienes jurídi- mentos, de ofrecer
de non bis in idem, el cual intenta segundo referido cos e intereses protegidos por y producir prue-
resolver la concurrencia del ejer- a dar inicio al pro- la infracción administrativa y bas y obtener una
cicio de poderes punitivos o san- cedimiento sancio- el delito, son diferentes. decisión motivada
cionadores mediante la exclusión nador) ; decidió no y fundamentada en
de la posibilidad de imponer sobre imponer sanción al el derecho36. Final-
la base de los mismos hechos dos proveedor por estar impedido de ins- mente, el procedimiento para san-
o más sanciones administrativas o cribirse y renovar su inscripción en cionar por responsabilidad admi-
una sanción administrativa y otra de el RNP durante el periodo de dos nistrativa funcional se sujeta a los
orden penal. Sin embargo, el citado años; y por tanto, no era pasible principios de legalidad y debido
Tribunal realiza una precisión muy de una nueva sanción administra- proceso37, así como a los demás
importante, en cuanto a la exten- tiva; dado que, concurrían los tres principios de la potestad sanciona-
sión del principio non bis in idem supuestos de la triple identidad para dora de la administración estable-
en el presente caso, al señalar que que opere el principio del non bis cidos en el artículo 230 de la Ley
este principio no es de aplicación in idem; caso contrario, una nueva Nº 27444. Pues, la Contraloría Gene-
únicamente ante una dualidad con- sanción constituiría un exceso de ral de la República no puede impo-
figurada en un proceso penal y un la potestad administrativa sancio- ner sucesiva o simultáneamente dos
procedimiento administrativo san- nadora, en detrimento a las garan- o más sanciones administrativas al
cionador, sino que dicho principio tías del propio Estado de Derecho mismo funcionario o servidor, por
se hace extensivo incluso a proce- y una afectación al debido proceso los mismos hechos y con el mismo
dimientos de la misma naturaleza administrativo al volver a emitir
34 fundamento (aspecto sustantivo del
jurídica, como es el caso de dos pro- pronunciamiento sobre un procedi- principio); asimismo, tampoco es
cedimientos administrativos sancio- miento administrativo sancionador posible procesar dos veces por un
nadores33, situación que se mani- que ya fue sustanciado y sobre el mismo hecho, a la misma persona y
fiesta en el presente caso. cual se emitió una resolución admi- por el mismo fundamento (aspecto
nistrativa que finiquita el mismo. procesal del principio)38. El proce-
Conforme a lo precedentemente samiento y sanción de la responsa-
expuesto, el Tribunal al verificar la De otro lado, en el marco de la bilidad administrativa funcional es
triple identidad de sujeto, hecho y responsabilidad administrativa independiente de la responsabilidad

32 Acuerdo Nº 802/2012.TC-S1 del 11 de diciembre de 2012.


33 STC Exp. Nº 2050-2002-AA/TC, Resolución Nº 001-2014-TC-S2.
34 STC. Exp. Nº 0432-2004-AA/TC y el Numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444.
35 El “debido proceso” en sede administrativa importa un conjunto de derechos y principios que forman parte de un contenido mínimo y que constituyen las
garantías indispensables con las que cuenta el administrado frente a la Administración. Vide STC Nº 0432-2004-AA/TC.
36 Constitución
Artículo 139.- Principios de la Administración de Justicia.
Son principios y derechos de la función jurisdiccional,
(…)
3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Vide STC N° 1628-2003-AA/TC, f. j.6; STC Nº 01981-2011-PA/TC, f. j. 5.
37 Los alcances del “debido proceso administrativo” o “debido procedimiento”, aparecen detallados en el numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar de la Ley
del Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444: Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo. 1.2 Principio del debido procedimiento.
38 Ley N° 27785, artículo 49; Ley N° 27444, artículo 243; Acuerdo Plenario N° 1-2007/ESV-22; SSTC Nºs 9851-2006-AA; 3363-2004-AA; 2405-2006-HC;
10192-2006-HC.

ACTUALIDAD JURÍDICA AGOSTO Nº 261 259


A CTUALIDAD DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

penal y civil que pudiera estable- disciplinario de la entidad y la potes- fundamento no se manifiesta, por lo
cerse por los mismos hechos y res- tad sancionadora de la Contraloría tanto, no existe el riesgo que pueda
pecto a la misma persona, en la General) en cuanto a la identidad de presentarse en este caso la aplicación
medida que los bienes jurídicos e fundamento presentan bienes jurí- del principio del non bis in idem45.
intereses protegidos por la infrac- dicos distintos. De lo anteriormente
ción administrativa y el delito, son citado, la Contraloría General de CONCLUSIONES
diferentes. la República será la competente en
cuanto a la potestad sancionadora Consideramos que la potestad san-
Como ejemplo del citado principio, por responsabilidad administrativa cionadora de la Administración
el Tribunal Superior de Responsabi- funcional, independientemente42 del Pública es el poder jurídico que
lidades Administrativas de la Con- proceso administrativo disciplina- permite castigar a los administra-
traloría General de la República a rio43 al que pudiese ser sometido el dos cuando estos lesionan determi-
través del Primer Acuerdo Plena- funcionario o servidor público por la nados bienes jurídicos reconocidos
rio N° 01-2013-CG/TSRA, en el propia entidad por un mismo hecho; por el marco constitucional y legal
caso de la aplicación del poder dis- dado que, conforme lo señala el vigente, a efectos de incentivar el
ciplinario de la entidad y la aplica- Acuerdo Plenario del Tribunal Supe- respeto y cumplimiento del ordena-
ción de la potestad sancionadora de rior de Responsabilidades Adminis- miento jurídico y desincentivar la
la Contraloría General de la Repú- trativas, al no existir la identidad realización de infracciones. El pro-
blica por un mismo hecho; con rela- de fundamento para la aplicación cedimiento sancionador en gene-
ción al principio non bis in idem del principio del non bis in idem, ral, establece una serie de pautas
refiere que39-40 [el principio non bis ya que este principio requiere de la mínimas comunes para que todas las
in idem considerado como la prohi- identidad de sujeto, hecho y funda- entidades administrativas con com-
bición de la imposición de una dua- mento; pero por tratarse de bienes petencia para la aplicación de san-
lidad de sanciones o la iniciación de jurídicos44 distintos tanto en el pro- ciones a los administrados ejerzan
una duplicidad de procesos sancio- cedimiento administrativo discipli- de manera previsible y no arbitra-
nadores en los casos en que se apre- nario como en el caso de la potes- ria. En ese sentido, el artículo 230
cie la identidad del sujeto, hecho y tad sancionadora de la Contraloría de la Ley Nº 27444, ha establecido
fundamento]41, no tiene aplicación, General por responsabilidad admi- los principios de la potestad sancio-
dado que en ambos casos (poder nistrativa funcional, la identidad de nadora administrativa46.

39 Vide Ley N° 27785 (art. 49), Ley N° 27444 (art. 243). Acuerdo Plenario N° 1-2007/ESV-22, STC Exp. Nº 9851-2006-AA, Nº 3363-2004-AA, Nº 2405-2006-
HC, Nº 10192-2006-HC.
40 Disposiciones Generales de la Directiva N° 008-2011-CG/GDES. Aprobada por Resolución de Contraloría N° 333-2011-CG de 22.NOV.2011, en su nume-
ral, se desarrolla el numeral 5.3.11 Principio de non bis in ídem.
41 DANÓS ORDÓÑEZ, Jorge. “Notas acerca de la potestad sancionadora de la Administración Pública”. En: Ius Et Veritas. Editorial PUCP, Lima, octubre,
1995, p. 155.
42 Vide Ley Nº 29622 - Ley que modifica la Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República, y amplía
las facultades en el proceso para sancionar en materia de responsabilidad administrativa funcional, artículo 49; Decreto Supremo Nº 023-2011-PCM (Regla-
mento de la Ley Nº 29622), artículos 5, 12, 26, 29, Directiva Nº 008-2011-CG/GDES, numerales 5.3.11; 6.1.1.9; numeral 6.2.14., a) Ley Nº 27444 - Ley de
Procedimiento Administrativo General, artículo 230, numeral 10; artículo 243.
43 “(…) Conforme a lo anteriormente dicho, no se ha violado de ningún modo el principio non bis in idem (…) mientras que el procedimiento administrativo
disciplinario implica supuestos de hecho definidos por la doctrina del procedimiento administrativo y su finalidad es determinar la responsabilidad adminis-
trativa (…)”. Vide Expediente Nº 1209 -2003-AA/TC.
44 El Tribunal Constitucional define además la “identidad de fundamento” como “identidad de bien jurídico” o “identidad de interés protegido”. Vide STC
N° 2050-2002-AA/TC, f. j. 19.
45 Vide Resolución N° 013-2013-CG/TSRA, f.f. j.j. 5-28.
46 Resolución Nº 03340-2012-SERVIR/TSC-Primera Sala, f. j. 16; Resolución Nº 01351-2013-SERVIR/TSC-Segunda Sala, f. j. 18; Resolución Nº 00049-
2013-SERVIR/TSC-Segunda Sala, f. j. 19.

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