Tema 4 (Temas 3 y 5 según el Programa)

La Contestación de la Demanda (Estamos dentro de la etapa introductoria)

Llegamos al acto procesal de la contestación de la Demanda en dos supuestos: Para que

lleguemos a contestar la demanda una vez producida la citación y estando dentro del
lapso de emplazamiento pueden existir dos supuestos para que sede la contestación de la
demanda:

_ Que no se hayan opuesto las Cuestiones Previas.

_O que opuestas las Cuestiones Previas están fueron resueltas de modo que no se
excluyó el procedimiento, fueron declaradas con o sin lugar las cuestiones previas del 2 al
8 y subsanadas o declaradas sin lugar ordinal 1 y del 9 al 11.

Definición

Es un acto procesal mediante el cual el Demandado, ejerce el derecho de la defensa y da

respuesta a la pretensión

Cuál es la oportunidad de la Contestación de la Demanda:

Oportunidad de la contestación de la demanda

Hay dos grandes oportunidades:

_ Si no se han opuesto las cuestiones previas la oportunidad es en los 20 días del lapso
de emplazamiento, es decir luego que conste en autos la citación del demandado o del
último si fueran varios.

_Si se ha opuesto cuestiones previas esta oportunidad varía de acuerdo a la cuestión

previa que se trate, siempre el lapso es de 5 días lo que varía es el día para comenzar a
computarlos, esto está establecido en el Artículo 358:

La oportunidad varía dependiendo a la cuestión previa de que se trate y esto está

regulado en el artículo 358 como veremos a continuación, también es preciso acotar que
el lapso de emplazamiento cuando se han opuesto las cuestiones previas es el mismo lo
que varía es cuando se comienzan a computar estos 5 dias de acuerdo a la cuestión
previa de que se trate:

De la Contestación de la Demanda
Artículo 358 Si no se hubieren alegado las cuestiones previas a que se refiere el
artículo 346, procederá el demandado a la contestación de la demanda. En caso
contrario, cuando habiendo sido alegadas, se las hubiere desechado, la
contestación tendrá lugar:

1° En el caso de la falta de jurisdicción a que se refiere el ordinal 1° del

artículo 346, dentro de los cinco días siguientes a la resolución del
Tribunal, si no fuere solicitada la regulación de la jurisdicción, o dentro
 de los cinco días siguientes al recibo del oficio a que se refiere el artículo
64, cuando fuere solicitada aquella. En los demás casos del mismo
ordinal 1° del artículo 346, la contestación tendrá lugar dentro de los
cinco días siguientes a la resolución del Tribunal, si no fuere solicitada la
regulación de la competencia, o dentro de los cinco días
siguientes al recibo del oficio a que se refiere el artículo 75, si fuere
solicitada aquella; pero si la cuestión fuere declarada con lugar, la
contestación se efectuará ante el Tribunal declarado competente, dentro
del plazo indicado en el artículo 75.

En el caso de la cuestión previa del ordinal 1, en cuanto a falta de jurisdicción se

presentan dos casos:
a) Cuando el tribunal encuentra que la cuestión previa sea declarada “no ha lugar” se
contesta la demanda dentro de los cinco días después de que se venza el lapso
para oponer la regulación de jurisdicción, si no se intenta esta.
b) Cuando se intenta la regulación de jurisdicción, dentro de los cinco días siguientes
al recibo del oficio (cuando se agrega al expediente) donde está la decisión de la
sala político administrativa.
En cuanto a la falta de competencia también se presentan dos casos:
a) Cuando el tribunal encuentra que la cuestión previa sea declarada “no ha lugar” se
contesta la demanda dentro de los cinco días después de que se venza el lapso
para oponer la regulación de competencia, si no se intenta esta.
b) Cuando se intenta la regulación de competencia, dentro de los cinco días
siguientes al recibo del oficio (cuando se agrega al expediente) donde está la
decisión del Tribunal Superior.
Si la cuestión previa fuera declarada “con lugar” o que se declaró “sin lugar2 la regulación
de competencia, la contestación se efectuara ante el Tribunal declarado competente,
donde se deben llegan los expedientes y se debe dejar transcurrir tres días, para luego
contestar dentro de los cinco días siguientes.

2° En los casos de los ordinales 2°, 3°, 4°, 5°, y 6° del artículo 346, dentro de
los cinco días siguientes a aquel en que la parte subsane voluntariamente el
defecto u omisión conforme al artículo 350; y en caso contrario dentro de los
cinco días siguientes a la resolución del Tribunal, salvo el caso de extinción
del proceso a que se refiere el artículo 354.
Este ordinal también tiene varios supuestos
a) Cuando el actor subsanar voluntariamente esto se da dentro de los 5 siguientes al
vencimiento del lapso de emplazamiento, puede subsanarse en cualquiera que de
estos cinco días, en este caso la contestación es a los cinco días luego del
vencimiento del lapso de 5 días para subsanar.
b) En caso de que el actor no subsane voluntariamente y se haga necesaria la
subsanación forzosa se contesta dentro de los 5 días siguientes a la decisión del
tribunal.
c) Hay la posibilidad que la parte demandada no esté de acuerdo con la subsanación
y Objete, entonces este es un lapso que va a discurrir paralelamente con el de la
contestación y surge en el tribunal la obligación de pronunciarse.

Vencen los 20 Se abre el Contestación 5 DD siguientes

Se interpone lapso de 5 días de acuerdo al 358
La cuestión Previa D D para Subsanación
Voluntaria Si no estamos de acuerdo paralelamente un lapso de 5 días
Para objetar el tribunal tiene que decidir en 3 días según el 10
*Si el Tribunal resuelve que estaba debidamente subsanada
 Se contesta en los 5 días siguientes
*Si el juez resuelve que está mal subsanada la cuestión previa se continua con la
incidencia de cuestiones previas lapso probatorio y sentencia a los diez días y se
subsana forzosamente es decir se ejecuta la sentencia.

3° En los casos de los ordinales 7° y 8° del artículo 346, dentro de los cinco
días siguientes a la resolución del Tribunal.
Está claro que al declararse con lugar la cuestión previa el juicio continua hasta el estado
de sentencia y es independiente que se haya declarado con o sin lugar la cuestión previa
de los ordinales 7 y 8 la contestación se realiza en los cinco días siguientes después de
la decisión del tribunal la cual debe ser al décimo día, ya que estas cuestiones previas no
son recurribles, es decir no tienen apelación si esta decisión es extemporánea será la
contestación dentro de los cinco día siguientes a la notificación de las partes.

4° En los casos de los ordinales 9°, 10 y 11 del artículo 346, dentro de los
cinco días siguientes al vencimiento del término de apelación, si ésta no fuere
interpuesta. Si hubiere apelación, la contestación se verificará dentro de los
cinco días siguientes a aquel en que haya oído la apelación en un solo efecto
conforme al artículo 357, o dentro de los cinco días siguientes al recibo del
expediente en el Tribunal de origen, sin necesidad de providencia del Juez,
cuando ha sido oída la apelación en ambos efectos, conforme al mismo
artículo. En todo caso, el lapso para la contestación se dejará correr
íntegramente cuando el demandado o alguno de ellos, si fueren varios, diere
su contestación antes del último día del lapso.
Este ordinal tiene tres supuestos:

a) En el caso de los ordinales 9 al 11 y no se haya intentado la apelación, la

oportunidad para contestar la demanda es dentro de los cinco días siguientes de
vencido el lapso para apelar que es de 5 días según el 298.
b) Si fuere intentada la apelación por el demandante es decir si la cuestión previa fue
declarada sin lugar, se oirá en un efecto y se dará la contestación a los cinco días
siguientes a que se haya oído la apelación.
c) Si fuere intentada la apelación y es declarada con lugar se apelaría en ambos
efectos y hechas por el demandante, no continua el juicio si hay la contestación es
porque el actor apelo y en segunda instancia se declara con lugar (no hay) la
apelación regresa y se contesta dentro de los cinco días siguientes, si se declara sin
lugar la apelación (se confirma la sentencia) no hay contestación ya que extingue el
proceso por 9 al 11.

En el caso de litisconsorcio se tiene que dejar transcurrir completo el lapso para la

contestación de la demanda.

Formalidades de la Contestación de la Demanda

Artículo 360 La contestación de la demanda deberá darse presentándola por

escrito. El escrito de contestación se agregará al expediente, con una nota
 firmada por el Secretario, en la cual se exprese que aquella es la contestación
presentada y la fecha y hora de su presentación. Si fueren varios los
demandados, podrán proceder a la contestación juntos o separados en el día
y a la hora que elijan conforme al artículo anterior.

 La contestación debe ser por escrito aquí hay una equivalencia con el acto
procesal de la contraparte, el libelo de la demanda que también es por escrito

 Debe hacerse en la sede o dirección del tribunal aquí no hay equivalencia con la
interposición de la demanda ya que esta se puede realizar en cualquier lugar.

 Debe indicarse un domicilio procesal aquí hay equivalencia de forma ya que dentro
de los requisitos 340 en el 9 especifica que debe señalarse el domicilio procesal.

 La contestación debe ser agregada al expediente de la causa, debe estamparse

en él, una nota firmada por el secretario, que señale que esa la contestación de la
demanda, debe indicar la fecha y la hora, esta formalidad solo se hace por
razones de certeza en el caso de la contestación.

 Debe contestarse en horas de despacho, a cualquier hora indicada en las tablillas

del tribunal, esto tenía razón de ser ya que los jueces podían cambiar las horas
ahora ya todos los tribunales por razones de certeza a partir del 2005 deben dar
despacho de ocho y media a tres y media. Acá también hay una excepción con
respecto a la oportunidad de la interposición de la demanda que puede realizarse
a cualquier hora.

 La contestación de la demanda en caso de litisconsorcio, puede ser

contestada juntos o separados, esto queda a elección de los demandados.

Aptitudes que puede asumir el demandado al momento de contestar la

demanda

Es el abogado el que define la defensa de su cliente la doctrina ha clasificado una

serie de aptitudes de las cuales solo estudiaremos las que significan contradicción:
Artículo 361 En la contestación de la demanda el demandado deberá expresar con
claridad si la contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con
alguna limitación y las razones, defensas y excepciones perentorias que creyere
conveniente alegar.
Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestación podrá éste
hacer valer la falta de cualidad o la falta de interés en el actor o en el demandado para
intentar o sostener el juicio y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9 °, 10 y 11
del artículo 346, cuando estas últimas no las hubiese propuesto como cuestiones
previas.
Si el demandado quisiere proponer la reconvención o mutua petición o llamar a un
tercero a la causa, deberá hacerlo en la misma contestación.
Aptitudes que significan contradicción

Es importante tener claras estas aptitudes del demandado en la contestación tanto

para el juez como para el actor, ya que al conocer estas actitudes en la
contestación se va a conocer cuál va a ser la posición en cuanto a la carga de la
prueba, y esta surte su mejor efecto cuando no hay pruebas, ya que cuando esto
pasa el juez de acuerdo al artículo 19, debe decidir así no haya pruebas y acude a
ver sobre quien recaía la carga de la prueba, y de allí va a fallar en contra de
quien tenía la carga y no probo.

Es decir por ejemplo en una demanda de resolución de contrato de arrendamiento

verbal, quien se considera arrendatario demanda a su arrendatario por falta de
pago de dos meses de canon de arrendamiento, ¿Cuál es la carga de la prueba
del actor? Art. 506 Las partes tienes que probar sus respectivas afirmaciones de
hecho, quien pide la ejecución de una obligación, debe probarla… entontes al
actor le corresponde probar la existencia del contrato verbal y el atraso de dos
cánones de arrendamiento, el demandado responde la demanda contradiciendo
diciendo que es falso que él debe los meses de marzo y abril ya que el los pago
con el deposito tal en la cuenta tal, al asumir esa aptitud el demandado está
libertando al actor de la carga de la prueba es decir de tener que probar la
obligación ya que él, la está declarando como un hecho convenido, no está
contradiciendo el contrato sino la falta de pago, de modo que ya el demandado
con su aptitud está libertando al actor de probar esa obligación.

A) Aptitudes que consisten en contradicción de la Demanda:

1) Contradecir la demanda en forma genérica (Infitatio): Se contesta sin
alegar nuevos hechos, ni nuevas excepciones de hecho, es una fórmula
que normalmente se utiliza “rechazo niego y contradigo la demanda
tanto en los hechos como en el derecho”, es genérica porque no se
contradice ningún hecho especifico y no se alegan hechos nuevos, al no
alegarse ningún hecho, ni ninguna excepción de derecho, que puede
hacer en el lapso probatorio el demandado, solo puede destruir los
fundamentos de la demanda es decir debe contraprobar lo alegado por
el actor, es lo único que puede hacer ya que no alego ningún otro hecho,
ya que esto sería permitir que se viole la igualdad procesal, y además el
juez decide de acuerdo a lo alegado y probado, si no alega no puede
probar. Quien contesta de manera genérica no puede proponer pruebas
que no haya alegado sino solo puede desvirtuar con contrapruebas.
Cuando el problema es de derecho también se utiliza esta contestación
genérica ya que solo se niega y punto. Esta contestación genérica
cuando es por cuestiones de Derecho se denomina la Excepción en
Sentido Amplio.
2) Contradice la demanda porque el Derecho reclamado no existe,
porque un hecho posterior lo extinguió o porque un hecho
posterior impide que cumpla sus efectos
_Hecho extintivo: Por ejemplo el pago, la prescripción.
_Hecho Impeditivo: Por ejemplo que alguna de las personas en una
unión este casada esto impide que se dé el concubinato.
Este tipo de contestación supone la alegación de un hecho distinto
que desvirtúa el efecto jurídico alegado por el autor, es decir que el
derecho no existe, este tipo de contestación es considerada como una
Excepción de Fondo.
3) El demandado contradice la demanda porque, si bien el derecho
alegado existe, el demandado alega otro derecho que se opone al
anterior y lo anula en todo o en parte.
El ejemplo clásico es la compensación, lo importante es que se
reconozca el derecho y se compense, otro ejemplo es el derecho de
retención, el que arregla un bien mueble tiene derecho de retención,
ante una demanda de entrega del mueble, el demandado puede decir
que al demandante si le corresponde que le entregue el bien mueble
pero que también él tiene derecho de retenerlo mientras no reciba el
pago. Esta contestación se denomina Excepción Sustancial.

Artículo 1168 Código Civil:

4) El demandado puede contestar la demanda alegando falta de

cualidad (activa o pasiva) o la falta del interés en el actor o en el
demandado para demandar o sostener juicio:
¿Qué es la Cualidad?
La cualidad no debe confundirse con la legitimidad (prevista en las
cuestiones previas ordinal. Segundo) legitimación at proceso o
posibilidad de acudir al proceso, quien no la tiene no puede acudir al
proceso sin la asistencia de su representante o tutor, la cualidad es la
legitimación at causa.
Un proceso no puede instaurarse entre cualquiera persona solo entre los
que existe el legítimo contradictorio.
La cualidad es una relación de identidad lógica entre la persona del
actor a quien la ley concede la acción y la persona del demandado
contra quien la ley concede la acción.
Sucede con muchísima frecuencia la falta de legitimidad por indebida
integración del litisconsorcio, por ejemplo se deben demandar a todos
los herederos.
Hay casos en que la propia ley le legitimidad a las personas, por ejemplo
la acción oblicua.
Interés procesal: existen dos tipos de interés el sustancial que es el
que en principio siempre se cumple y el interés procesal que es el que
se da cuando no se cumple el interés sustancial, es decir cuando alguno
de los elementos incumple con la obligación, surge este interés.
 5) Contesta la demanda oponiendo las cuestiones previas de los
ordinales 9 al 11 solo en caso que no hubieran sido opuestas como
cuestión previa.
Es Decir no se opone como oposición a la forma sino al fondo de la
causa.
6) Contestar la demanda rechazando su estimación: No está previsto
en el 361, sino en el 38, se impugna la cuantía de la demanda por
considerarla exagerada o ínfima que realizo el autor para intentarla en
un tribunal de municipio.
Artículo 38 Cuando el valor de la cosa demandada no conste, pero sea
apreciable en dinero, el demandante la estimará.
El demandado podrá rechazar dicha estimación cuando la considere
insuficiente o exagerada, formulando al efecto su contradicción al contestar
la demanda. El Juez decidirá sobre la estimación en capítulo previo a la
sentencia definitiva.
Cuando por virtud de la determinación que haga el Juez en la sentencia, la
causa resulte por su cuantía de la competencia de un Tribunal distinto, será
éste quien resolverá sobre el fondo de la demanda, y no será motivo de
reposición la incompetencia sobrevenida del Juez ante quien se propuso la
demanda originalmente.
Generalmente cuando se alega que la cuantía es insuficiente o
exagerada el demando debe indicar cuál es la cuantía y demostrarla en
la etapa probatoria del juicio, ya que si se hace el alegato de manera
pura y simple y no se indica la cuantía va a quedar fija la indicada por el
autor y si se hace el alegato se indica el valor de la cuantía pero no se
prueba también va a quedar fija la ya indicada por el autor.
7) El demandado puede proponer Reconvención o Mutua Petición. Es
decir se puede reconvenir o llamar a un tercero, esto lo desarrollaremos
más adelante…

B) Aptitud del Demanda al no comparecer a contestar la demanda:

1) Confesión Ficta: Es la ficción de una confesión, o contestar
extemporáneamente.
De acuerdo a la doctrina la confesión ficta sería una presunción de
confesión, que recae sobre los hechos narrados en la demanda, siendo
esta una presunción iuris tantum, que admite prueba en contrario.
Existen dos supuestos, dos posibilidades de incurrir en confección ficta:
a) La del artículo 347
Artículo 347 Si faltare el demandado al emplazamiento, se le tendrá por
confeso como se indica en el artículo 362, y no se le admitirá después la
promoción de las cuestiones previas ni la contestación de la demanda,
con excepción de la falta de jurisdicción, la incompetencia y la
litispendencia, que pueden ser promovidas como se indica en los
artículos 59, 60 y 61 de este Código.
El supuesto que prevé el legislador en este artículo se refiere a que
no haya contestación de ningún tipo, que haya una contumacia total
del demandado, es decir no vino a contestar, fue contumaz, lo
citaron y no compareció a contestar, una rebeldía absoluta.
 b) La prevista en el artículo 362
Artículo 362 Si el demandado no diere contestación a la demanda dentro
de los plazos indicados en este Código se le tendrá por confeso en
cuanto no sea contraria a derecho la petición del demandante, si nada
probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de promoción de
pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal
procederá a sentenciar la causa, sin más dilación, dentro de los ocho días
siguientes al vencimiento de aquel lapso, ateniéndose a la confesión del
demandado. En todo caso, a los fines de la apelación se dejará transcurrir
íntegramente el mencionado lapso de ocho días si la sentencia fuere
pronunciada antes de su vencimiento.
El demandado comparece pero no contesta, comparece interviene
en el proceso pero su contestación es ineficaz, el comparece o se
formula extemporáneamente, comparece y en vez de contestar
opone cuestiones previas y en la oportunidad de contestar no
contesta.
Requisitos de la procedencia de la confesión ficta:
_Que el demandado no diere contestación a la demanda en los
plazos indicados. (En el lapso de promoción de pruebas el
demandado puede alegar caso fortuito o fuerza mayor y debe probar
que impidió la contestación).
_Que la pretensión del demandante sea contraria a derecho.
_Que el demandado no probare nada que le favorezca.

2) La Reconvención o Mutua Petición: Es la pretensión del demandado

que hace valer contra el demandante junto con la contestación de la
demanda, en el proceso pendiente, fundada en el mismo título o en otro
diferente al del autor, para que sea resuelta en el mismo proceso y
mediante la misma sentencia. Es un medio de ataque, el sujeto pasivo
de una es el sujeto activo en la otra pretensión.
Según el fundamento de a reconvención si se permite al actor acumular
varias pretensiones en el mismo proceso por lo tanto por el principio de
igualdad procesal y por equivalencia se le debe permitir al demandado
acumular tantas pretensiones tenga con el actor. Es un medio de
ataque es una nueva demanda, fundada en el artículo 365.
Artículo 365 Podrá el demandado intentar la reconvención o mutua petición,
expresando con toda claridad y precisión el objeto y sus fundamentos. Si
versare sobre objeto distinto al del juicio principal, lo determinará como se
indica en el artículo 340.
Doctrinariamente se distingue: La mutua petición se fundamenta en
el mismo título del autor o causa patenté y la reconvención cuando se
fundamenta en diferente título.
Oportunidad de la Reconvención: Conforme indica el artículo 364 la
única oportunidad para proponer la reconvención es en el lapso de
emplazamiento para la contestación de la demanda y junto con el escrito
de la contestación.
 De la Forma de la Reconvención: Se propone en el mismo escrito de
la contestación, no debe cumplir los requisitos del 340, debe expresar
con claridad y precisión el objeto de la reconvención.
Lugar: En el mismo tribunal en donde esté pendiente la causa principal
en donde se acumula la reconvención.
Requisitos de Inadmisibilidad de la Reconvención: Previstos en el
366 de forma negativa
_Que el tribunal no sea competente por la materia, cuantía, si no la
causa debe pasar a un tribunal que pueda resolver ambas, la principal y
la reconvencional. Cuando el tribunal no es competente para resolver la
pretensión sobre venida y pasa a tribunal superior donde se resolverá la
principal y la reconvencional.
_Que la reconvención se tramite por el un procedimiento incompatible
con el procedimiento ordinario.
Recurso: La sentencia que declara inadmisible la reconvención es
apelable en un solo efecto el devolutivo, es decir la causa principal
continua y se envía a evaluar la decisión en un tribunal superior.
Procedimiento:
Artículo 367 Admitida la reconvención, el demandante la contestará en el
quinto día siguiente, en cualquier hora de las fijadas en las tablillas a que
se refiere el artículo 192, sin necesidad de la presencia del reconviniente,
suspendiéndose entre tanto el procedimiento respecto de la demanda.
Si el demandante no diere contestación a la reconvención en el plazo
indicado, se le tendrá por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la
petición del reconviniente, si nada probare que le favorezca.
Este se divide en dos etapas,
a) La etapa que va desde la admisión de la Reconvención hasta la
contestación de la reconvención, que es en el quinto día y se
suspende entre tanto el procedimiento. En el momento en que se
plantea la reconvención en el procedimiento ordinario se crea una
paralización del procedimiento, en cualquiera de los 20 días del
lapso de emplazamiento el demandado contesta o reconviene,
vencido o precluido los 20 días el lapso para contestar demanda, hay
un incidente que altera el procedimiento ordinario no fue una simple
contestación sino una con reconvención de manera que se tienen
que dar lapso para admitir la reconvención el cual es de 3 días y se
comienzan a contar…. Si la reconvención se admite se suspende la
causa y se dan cinco días de despacho, para contestar la
reconvención, si no se admite estos cinco días serían para la
apelación, entre tanto el procedimiento que debería continuar con los
quince días de promoción se suspende, contestada la reconvención
o pasado el lapso, ya que puedes ser que no se conteste caso en el
cual se aplica el 362, aplicado solo para la pretensión
reconvencional, admitida la reconvención o contestada continua por
el procedimiento ordinario.
¿Cómo puede ser la contestación de la reconvención? (367)
Por escrito, sin la presencia del demandado reconviniente, si no
contesta se tendrá por confeso, puede alegarse toda clase de
 defensas, pero no se puede oponer cuestiones previas, a no ser que
las oponga no como incidencia sino para resolverlas en el mérito,
también el reconviniente puede alegar la inadmisibilidad de la
reconvención, igual no como incidencia sino para ser resuelta en el
mérito de la causa.

b) La etapa que va desde la contestación de la reconvención hasta la

sentencia definitiva.
Luego de contestada la reconvención o vencido el lapso para la
contestación la causa continua por el procedimiento ordinario y va a
ser decidida por una sola sentencia que generalmente resuelve
primero las pruebas de la pretensión principal y luego las pruebas de
la pretensión reconvencional, en la dispositiva de esta decisión
puede haber diferentes combinaciones de pronunciamientos, varias
opciones y existen costas en ambas.
¿Qué sucede si el actor desiste de la demanda? Igual se resuelve y
sigue la causa de la reconvención.
Los procedimientos se alinean en el lapso de promoción de pruebas.
¿Puede el defensor al liten reconvenir?
No puede porque solo esta para ejercer la defensa no para atacar y
la naturaleza de la reconvención es el ataque pues es obvio que no
puede.