Coleccion: Gaceta Civil - Tomo 1 - Numero 7 - Mes-Ano: 7_2013

¿Desde cuándo fenece la sociedad de gananciales?

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TEMA RELEVANTE

Un esposo abandonó el hogar conyugal, iniciando, posteriormente, una relación

extramatrimonial, ante lo cual la cónyuge demanda divorcio por adulterio. Como el
cónyuge reconvino divorcio por separación de hecho, surge la controversia sobre
desde cuándo habría fenecido la sociedad de gananciales. En una sentencia suprema
(Cas. N° 4442-2010-La Libertad) se opta por la fecha prevista para la separación de
hecho, sin que tenga influencia el hecho del adulterio posterior, ni la adquisición de un
bien de manera conjunta por los cónyuges, ni el hecho de que se reúnan para resolver
sus intereses.

MARCO NORMATIVO

• Código Civil: arts. 319 y 333 inc. 12.

• Ley que incorpora la separación de hecho como causal de separación de

cuerpos y subsecuente divorcio, Ley N° 27495 (07/07/2001): Primera Disposición
Complementaria y Transitoria.

INTRODUCCIÓN

Una sentencia casatoria de la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema, Cas. N°

4442-2010-La Libertad, publicada el 2 de julio de 2012, aborda un caso de divorcio y
fenecimiento de la sociedad de gananciales.

Se trata de una demanda de divorcio por la causal de adulterio con una reconvención
de divorcio por causal de separación de hecho. Comoquiera que la norma prevé
momentos distintos de fenecimiento de la sociedad de gananciales para cada causal,
se verifican pronunciamientos discordantes al respecto.
I. FECHAS RELEVANTES

• Abandono del hogar conyugal por parte del cónyuge: año dos mil.

• Entrada en vigencia de la Ley que incorpora la separación de hecho como

causal de separación de cuerpos y subsecuente divorcio, Ley N° 27495: ocho de julio
de dos mil uno.

• Obtención de préstamo bancario y compra de inmueble a nombre de los dos

cónyuges: año dos mil dos.

• Notificación con la demanda de divorcio por causal de adulterio: dos de febrero

de dos mil siete.

II. NORMAS RELEVANTES

Al tratarse de un caso de fenecimiento de la sociedad de gananciales, es preciso

reparar en lo dispuesto en el artículo 319 del Código Civil, el cual distingue diversos
momentos según los supuestos particulares.

Así, para las relaciones entre los cónyuges se considera que el fenecimiento de la
sociedad de gananciales se produce:

• En la fecha de la muerte o de la declaración de muerte presunta o de ausencia.

• En la fecha de notificación con la demanda de invalidez del matrimonio, de

divorcio, de separación de cuerpos o de separación judicial de bienes.

• En la fecha de la escritura pública, cuando la separación de bienes se establece

de común acuerdo.

• En los casos previstos en los incisos 5 y 12 del artículo 333 (abandono

injustificado del hogar conyugal o separación de hecho), la sociedad de gananciales
fenece desde el momento en que se produce la separación de hecho.

En cambio, respecto a terceros, el régimen de sociedad de gananciales se considera

fenecido en la fecha de la inscripción correspondiente en el registro personal.

Ahora bien, es preciso recordar que la separación de hecho se incorporó como causal
de separación de cuerpos y subsecuente divorcio por medio de la Ley N° 27495
publicada en el diario oficial El Peruano el 7 de julio de 2001 y vigente desde el día
siguiente de su publicación.

Al respecto, cabe reparar en que según lo dispuesto por su Primera Disposición

Complementaria y Transitoria, dicha Ley se aplica inclusive a las separaciones de
hecho existentes al momento de su entrada en vigencia. En tales casos, la sociedad
de gananciales fenece a partir de la entrada en vigor de la mencionada ley, esto es,
desde el 8 de julio de 2001.

III. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

La sentencia de primera instancia declaró:

• Fundada la demanda de divorcio por la causal de adulterio y en consecuencia,

disuelto el vínculo matrimonial.

• Fenecida la sociedad de gananciales que será liquidada en ejecución de

sentencia, respecto de los bienes adquiridos hasta el ocho de julio del año dos mil uno.

• Fundada la demanda acumulada sobre pérdida de gananciales por el cónyuge

demandado sobre los bienes que provengan de la cónyuge demandante.

• Infundada la demanda acumulada de indemnización por daño moral.

• Fundada la reconvención sobre divorcio por la causal de separación de hecho,

pues de los argumentos esgrimidos en los respectivos actos postulatorios resulta
evidente la falta de voluntad de ambas partes de continuar viviendo en el mismo
domicilio conyugal.

• Declaró la inexistencia de cónyuge perjudicado con la separación de hecho.

• Infundada la reconvención sobre divorcio por causal de imposibilidad de hacer

vida en común debidamente probada en proceso judicial; pues consideró que con el
acta de nacimiento de la hija extramatrimonial del demandado se incumple el deber de
fidelidad que se deben los cónyuges por el hecho del matrimonio.

IV. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

La sentencia de segunda instancia coincide en varios puntos con la sentencia de

primera instancia, a saber: considera fundada la demanda sobre divorcio por adulterio
y también la pérdida de gananciales por el demandado. Asimismo, considera infundada
la demanda de indemnización por daño moral y fundada la reconvención sobre divorcio
por separación de hecho.

Discrepa con la sentencia de primera instancia en la existencia de cónyuge

perjudicado con la separación de hecho, la cual sería la demandante, a la que
otorgaron una indemnización de dos mil soles.
El punto más importante en el cual se produce la discordancia de criterios consiste en
la fecha del fenecimiento de la sociedad de gananciales:

De acuerdo con la sentencia de segunda instancia, se declara fenecida la sociedad de

gananciales, la que será liquidada en ejecución de sentencia, respecto de los bienes
adquiridos hasta el dos de febrero del año dos mil siete.

La diferencia de fechas es provocada por los diferentes momentos elegidos por una y
otra instancia. Para la primera se aplica la Primera Disposición Complementaria y
Transitoria de la Ley N° 27495, la que se aplica a las separaciones de hecho
existentes al momento de su entrada en vigencia, por lo que la sociedad de
gananciales fenece a partir de la entrada en vigor de la mencionada ley, esto es, desde
el 8 de julio de 2001. Así, aunque es verdad que ambos cónyuges coinciden en que la
separación se produjo desde el año dos mil, la sociedad de gananciales fenece desde
el 8 de julio de 2001 por aplicación de la normativa señalada.

En cambio, para la segunda instancia la fecha es posterior, ya que al darse el divorcio

tanto por la causal subjetiva del adulterio como por la causal de la separación de
hecho, se prefirió aplicar la fecha prevista para esta última causal sin haberse
efectuado una mayor motivación.

Todo ello sin considerar un hecho objetivo constituido por la adquisición de un

inmueble por ambos cónyuges por escritura pública del año dos mil dos. De modo que
este inmueble sí debería considerarse perteneciente a la sociedad de gananciales.

Entonces, la fecha desde la cual fenece esta sociedad es posterior, rigiéndose por la
causal del adulterio, vale decir, que debe tomarse en cuenta la fecha de la notificación
con la demanda de divorcio por adulterio, que data del dos de febrero del año dos mil
siete.

V. FALLO EN CASACIÓN

La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema considera que se ha establecido una

excepción para los casos de abandono injustificado del hogar conyugal y de
separación de hecho, con respecto a la fecha de fenecimiento de la sociedad de
gananciales.

El motivo para disponer el fenecimiento en la fecha en que se produce la separación

de hecho, consiste en soslayar la conducta del cónyuge generador de la separación
con posterioridad al abandono injustificado del hogar conyugal o de la separación de
hecho, al liquidarse el régimen patrimonial aludido. De manera que no se beneficie
indebidamente con el trabajo del cónyuge abandonado o que es perjudicado con la
separación de hecho, debido a que el inciso 1 del artículo 311 del Código Civil,
presume que todos los bienes son sociales, salvo prueba en contrario.
 Por ello, la posición de la Sala Superior es incorrecta, pues dieron relevancia a la
conducta de uno de los cónyuges posterior a la separación de hecho, para concluir que
como se había producido adulterio correspondía el fenecimiento desde la fecha de la
notificación con la demanda de adulterio.

En contra de dicho parecer, la Sala Suprema advierte que los cónyuges habían
admitido que la separación de hecho se generó en el año dos mil, cuando el cónyuge
se retiró del hogar conyugal y procedieron desde ahí a desarrollarse de forma
independiente, salvaguardando la mínima comunicación por intereses en común.

Así que el hecho de que los cónyuges obtuvieran préstamos bancarios y compraran en
el año dos mil dos un inmueble a nombre de los dos, no evidencia la vida conyugal en
común. Tampoco la evidencia el hecho de que se encuentren o compartan
eventualmente el domicilio conyugal, siempre y cuando ambos admitan que prevalece
su estado de separados de hecho.

En consecuencia, si para resolver sus intereses los cónyuges coordinaban o se

reunían, después de dos años, en un inmueble que no habitan por estar en
construcción, pero que es de su propiedad, no debe suponerse que la relación
conyugal se prolongaba, más aún si en tal encuentro se produjo un acto de violencia,
que fue denunciado ante la comisaría.

En conclusión, la Sala Suprema se muestra conforme con la sentencia de primera

instancia, al considerar fenecida la sociedad de gananciales, aplicando la fecha de
fenecimiento prevista para el caso de separación de hecho iniciada con anterioridad a
la Ley N° 27495, por lo que se toma en cuenta la fecha de entrada en vigencia de esta
ley, según lo establece su Primera Disposición Complementaria y Transitoria. De modo
que se liquidarán en ejecución de sentencia los bienes adquiridos hasta el ocho de
julio del año dos mil uno.

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