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PRESENTACIÓN ................................................................................................................................ 15
CAPÍTULO I GÉNESIS, CONCEPTO Y TIPOS DE TRIBUTOS ............................................................... 16
PÁRRAFO I GÉNESIS DE LOS TRIBUTOS ...................................................................................... 16
PÁRRAFO II CONCEPTO DE TRIBUTO
.................................................................................................................. 17
PÁRRAFO III ESPECIES DE TRIBUTOS .......................................................................................... 19
1. Contribuciones .................................................................................................................... 19
2. Tasas ................................................................................................................................... 21
3. Los impuestos..................................................................................................................... 23
PÁRRAFO IV DERECHO TRIBUTARIO ........................................................................................... 25
CAPÍTULO II ELEMENTOS DEL IMPUESTO Y EXENCIONES ............................................................... 26
I. ELEMENTOS DEL IMPUESTO
......................................................................................................................... 26
A. EL HECHO GRAVADO ............................................................................................................ 26
1. Concepto ............................................................................................................................. 26
2. Elementos o características ............................................................................................. 27
3. Clasificación del hecho gravado ...................................................................................... 28
B. EL CONTRIBUYENTE
........................................................................................................................... 28
1. Concepto ............................................................................................................................. 28
2. Cuestión terminológica y aclaración de conceptos....................................................... 29
3. Alternativa terminológica ................................................................................................... 30
4. Nuestra legislación ............................................................................................................. 30
5. Problemas que puede originar la duplicidad de obligados .......................................... 31
C. LA BASE IMPONIBLE Y LA TASA ............................................................................................ 32
1. Concepto ............................................................................................................................. 32
2. Clasificación ........................................................................................................................ 32
3. ¿Cómo se determina la base imponible? ....................................................................... 33
4. ¿Quién determina la base imponible? ............................................................................ 33
D. TASA ..................................................................................................................................... 35
1. Concepto ............................................................................................................................. 35
2. Clases de tasas .................................................................................................................. 35
E. IMPUESTOS DE MONTO FIJO ................................................................................................ 36
II. EXENCIONES ............................................................................................................................. 36
1. Concepto ............................................................................................................................. 36
2. Clasificación ........................................................................................................................ 37
CAPÍTULO III CLASIFICACIÓN DE LOS IMPUESTOS .......................................................................... 39
1. Impuestos fiscales y municipales ........................................................................................ 39
2. Impuestos fiscales externos e internos .............................................................................. 39
3. Impuestos reales y personales ............................................................................................ 40
4. Impuestos directos e indirectos ........................................................................................... 41
5. Impuestos de retención, traslación o recargo.................................................................... 41
6. Impuestos sujetos a declaración y no declarables ........................................................... 42
7. Impuestos fijos y variables.................................................................................................... 43
CAPÍTULO IV EL PODER TRIBUTARIO ............................................................................................... 45
I. CONCEPTO................................................................................................................................. 45
II. LÍMITES O REGULACIÓN PROVENIENTES DE LA CONSTITUCIÓN ............................................ 46
1. Legalidad del tributo .......................................................................................................... 46
2. Igualdad en materia tributaria .......................................................................................... 49
3. El principio de la generalidad en materia tributaria....................................................... 52
4. El límite de la no confiscatoriedad ................................................................................... 53
5. Otras limitantes................................................................................................................... 55
III. LÍMITES PROVENIENTES DEL ORDEN JURÍDICO INTERNACIONAL .......................................... 55
1. Sin la concurrencia de otro Poder Tributario ................................................................. 56
2. Por concurrencia con otro Poder Tributario ................................................................... 57
A. EL PROBLEMA DE LA DOBLE TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL .............................................. 57
B. LOS INTENTOS DE SOLUCIÓN .............................................................................................. 58
1. En nuestra legislación ....................................................................................................... 58
2. Soluciones que se abren paso a nivel internacional .................................................... 59
CAPÍTULO V LA NORMA JURÍDICO-TRIBUTARIA ............................................................................... 62
PÁRRAFO I FUENTES DEL DERECHO TRIBUTARIO ....................................................................... 62
1. La Constitución Política del Estado ................................................................................. 62
2. La ley .................................................................................................................................... 62
3. Los reglamentos y decretos supremos ........................................................................... 62
4. Resoluciones del Servicio de Impuestos Internos ........................................................ 63
5. La Jurisprudencia, costumbre y doctrina........................................................................ 64
PÁRRAFO II LA LEY TRIBUTARIA ................................................................................................... 64
A. VIGENCIA DE LA LEY TRIBUTARIA ........................................................................................ 64
B. RETROACTIVIDAD DE LA LEY TRIBUTARIA ........................................................................... 65
C. CONOCIMIENTO DE LA LEY TRIBUTARIA .............................................................................. 68
D. APLICACIÓN DE LA LEY TRIBUTARIA .................................................................................... 69
E. INTERPRETACIÓN DE LA LEY TRIBUTARIA ........................................................................... 71
1. Organismo con facultades de interpretación ................................................................. 71
2. Formas de manifestación de la interpretación administrativa ..................................... 72
3. Fuerza obligatoria de la interpretación administrativa .................................................. 72
4. Criterios o elementos de interpretación de la ley tributaria ......................................... 75
CAPÍTULO VI LA RELACIÓN JURÍDICO-TRIBUTARIA ......................................................................... 76
I. CONTENIDO Y CONCEPTO ......................................................................................................... 76
SECCIÓN PRIMERA LAS OBLIGACIONES PERIFÉRICAS O COLATERALES .................................... 78
PÁRRAFO I OBLIGACIÓN DE INSCRIBIRSE EN ROLES O REGISTROS....................................... 78
1. El Rol Único Tributario ...................................................................................................... 78
3. Forma de obtención del Rol Único Tributario ................................................................ 79
4. Lugar donde se obtiene .................................................................................................... 80
5. Rol Único Tributario Adicional .......................................................................................... 80
6. Extravío del Rol Único Tributario ..................................................................................... 80
7. Exhibición del R.U.T. ......................................................................................................... 80
8. Devolución de la cédula del R.U.T. ................................................................................. 82
II. INSCRIPCIÓN EN OTROS REGISTROS ....................................................................................... 83
1. Registro obligatorio establecido en el D.L. Nº 828, de 1974,para actividades
relacionadas con el tabaco ................................................................................................... 83
2. Registro de contribuyentes del D.L. Nº 825, de 1974 .................................................. 83
3. Inscripción en otros registros ........................................................................................... 84
4. Forma de cumplir esta obligación .................................................................................... 84
III. INFRACCIONES RELATIVAS AL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN .................................... 84
2. Presunción de ejercer clandestinamente el comercio o la industria .......................... 85
3. Adulteración, falsificación y uso indebido del Rol Único Tributario ............................ 85
4. No exigir la exhibición del R.U.T. .................................................................................... 85
PÁRRAFO II OBLIGACIÓN DE DECLARAR INICIACIÓN DE ACTIVIDADES ................................... 86
1. Descripción ......................................................................................................................... 86
2. Obligados a presentar esta declaración ......................................................................... 87
3. No están obligados a presentar la declaración de iniciación de actividades por no
encontrarse en las normas señaladas en el artículo 68 C.T. .......................................... 88
4. Situaciones específicas aclaradas por el SII ................................................................. 89
5. Forma de cumplir la obligación ........................................................................................ 90
6. Antecedentes que deben acompañarse al realizar la declaración de iniciación de
actividades ............................................................................................................................... 90
7. Modificaciones de datos contenidos en el Formulario de declaración ...................... 91
8. Otras comunicaciones al SII ............................................................................................. 91
9. Plazo para presentar la declaración de iniciación de actividades .............................. 92
10. Infracciones por incumplimiento de la obligación ....................................................... 92
PÁRRAFO III OBLIGACIÓN DE EMITIR DOCUMENTOS ............................................................... 93
1. Documentos exigidos por la legislación tributaria ......................................................... 93
2. Requisitos que deben cumplirse al otorgar los documentos ....................................... 96
3. Oportunidad en que deben otorgarse los documentos .............................................. 103
A. VENTAS............................................................................................................................... 103
B. SERVICIOS .......................................................................................................................... 105
4. Obligación de emitir boleta o factura y liberaciónde dicha obligación ..................... 105
5. Mantención de la documentación .................................................................................. 106
6. Alternativa a la documentación ...................................................................................... 108
7. Importancia de la documentación.................................................................................. 108
8. Infracciones relativas a la obligación en análisis ........................................................ 109
PÁRRAFO IV OBLIGACIÓN DE LLEVAR CONTABILIDAD .......................................................... 112
1. Concepto ........................................................................................................................... 112
2. Clases de contabilidad para efectos tributarios........................................................... 112
3. Exigencias legales sobre la contabilidad...................................................................... 113
4. Obligados y no obligados a llevar contabilidad ........................................................... 115
5. Conveniencia de llevar contabilidad para quienes tributan con renta presunta ..... 117
6. Utilización simultánea de diversos sistemas contables ............................................. 117
7. Conservación de los libros de contabilidad .................................................................. 118
8. Normas especiales sobre balance ................................................................................ 118
9. Infracciones relacionadas con la obligación de llevar contabilidad .......................... 118
PÁRRAFO V OBLIGACIÓN DE PRESENTAR DECLARACIONES ................................................ 120
1. Clasificación de las declaraciones ................................................................................ 121
2. Normas legales sobre presentación de declaraciones .............................................. 121
3. Prórroga de los plazos para presentar declaraciones ................................................ 123
4. Secreto que ampara las declaraciones ........................................................................ 124
5. Lugar en que deben presentarse las declaraciones................................................... 126
6. Infracciones relativas a esta obligación ........................................................................ 126
7. Otras consecuencias derivadas de la no presentación de declaraciones .............. 129
PÁRRAFO VI TÉRMINO DE GIRO ............................................................................................. 129
1. Contenido de la obligación ............................................................................................. 130
2. Obligados a declarar término de giro ............................................................................ 130
3. Liberados de dar aviso de término de giro ................................................................... 131
4. El término de giro parcial ................................................................................................ 133
5. Cierre de sucursales ........................................................................................................ 134
6. Plazo para cumplir con la obligación............................................................................. 135
7. Certificado de término de giro ........................................................................................ 136
8. Infracciones relativas al incumplimiento de la obligación .......................................... 137
9. Otras consecuencias por falta de aviso de término de giro ...................................... 137
10. El término de giro y el Impuesto al Valor Agregado ................................................. 139
11. El término de giro y el impuesto a la renta................................................................. 142
PÁRRAFO VII OTRAS OBLIGACIONES .................................................................................... 150
1. Obligación de retención .................................................................................................. 150
2. Obligación de registrar las retenciones ........................................................................ 151
3. Obligación de informar y certificar ................................................................................. 151
4. Obligación de informar sobre las operaciones de crédito ......................................... 152
5. Obligación que afecta a las sociedades ....................................................................... 153
6. Obligación impuesta a los contadores .......................................................................... 154
SECCIÓN SEGUNDA LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA...................................................................... 154
1. Concepto ........................................................................................................................... 154
2. Elementos de la obligación tributaria ............................................................................ 155
3. Fuente de la obligación tributaria .................................................................................. 155
4. Nacimiento de la obligación tributaria ........................................................................... 156
5. Devengo de la obligación tributaria ............................................................................... 156
6. Exigibilidad de la obligación tributaria ........................................................................... 156
7. Determinación de la obligación tributaria ..................................................................... 157
PÁRRAFO IX EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA ..................................................... 157
I. EL PAGO ............................................................................................................................... 157
A. CONCEPTO ......................................................................................................................... 157
B. FORMALIZACIÓN DEL PAGO ............................................................................................... 158
C. LUGAR EN QUE DEBEN PAGARSE LOS IMPUESTOS .......................................................... 160
D. EL PAGO DEBE SER TOTAL ................................................................................................ 161
E. OPORTUNIDAD EN QUE DEBE HACERSE EL PAGO ............................................................ 164
F. PRUEBA DEL PAGO ............................................................................................................. 165
G. DERECHOS DEL SUJETO PASIVO DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA, CUANDO HA EXISTIDO
UN PAGO EXCESIVO ................................................................................................................ 166
Se trata, pues, de un Manual muy completo que se plantea el por qué de los
tributos, su naturaleza jurídica y todos sus alcances como fenómeno jurídico,
entregando una visión clara y de fácil comprensión de los temas tratados y un aporte
innegable a nuestra literatura jurídica.
El origen del fenómeno tributario está basado en, para nosotros, dos supuestos:
en primer lugar, una organización societaria de los hombres1 que denominamos
Estado y en segundo lugar, como consecuencia del anterior, la actividad del mismo.
Supuestos, por cuanto son objeto de otras disciplinas jurídicas, principalmente los
Derechos Constitucional y Administrativo, aun cuando para el Derecho Tributario
bastaría con la simple constatación empírica de su existencia.
Para hacer frente a esos gastos, el Estado tiene que obtener recursos financieros,
ingresos, entradas. Esta actividad estatal, eminentemente instrumental, pues no
puede constituir un fin en sí misma, consistente en la obtención, administración y
empleo de los ingresos conforma la actividad financiera del Estado, cuya regulación
por el derecho positivo da origen al Derecho Financiero, ajeno a nuestra disciplina.
1 Utilizamos la palabra Hombre en el sentido natural y obvio que recoge tanto el Diccionario de la Real Academia
de la Lengua, al definirla, como "ser animal racional, bajo cuya acepción se comprende todo el género humano";
que es el utilizado universalmente, por ejemplo, al referirse a los derechos humanos o del hombre y que recoge
también el artículo 25 del Código Civil que incluye en dicha palabra todos los individuos de la especie humana.
2 Pensamos que aun cuando en un futuro vaya desapareciendo esa forma de organización, hasta llegar
simplemente a la humanidad, pasando por diferentes niveles de integración, la situación no va a cambiar, pues
siempre existirá actividad que deberá ser financiada; el cambio se producirá obteniendo justicia y equidad en
los aportes de las personas, de manera tal que signifique un sacrificio o carga igual para todos.
Los ingresos que puede obtener el Estado son de muy diversa índole y sus fuentes
podríamos agruparlas en tres:
1. El Estado tiene personalidad jurídica y por ende todos los atributos de la misma;
así tiene patrimonio que comprende tanto bienes, por ejemplo las empresas de la
gran minería del cobre —Codelco—, sanitarias, petroleras —Enap—, bancarias,
etc., que adecuadamente administradas, significarán utilidades o excedentes que
se traducen en recursos financieros para el Estado; como crédito, cuya utilización,
a través del contrato de mutuo, le proporcionará recursos aunque acompañados del
correspondiente endeudamiento.
Si bien existen innumerables definiciones de tributo, todas son muy similares y las
diferencias radican, por lo general, en la utilización de palabras distintas, pero de
igual significado.
3 Como simple homenaje a tiempos pasados, pues la doctrina está totalmente superada, conviene indicar que
existió otra teoría que explicaba la naturaleza jurídica de los tributos como si éstos fueran debidos al Fisco como
obligación emanada de un contrato, celebrado con el Estado, en el cual éste se obligaba a prestar determinados
servicios a los ciudadanos, quienes a su vez se obligaban a proporcionarle los medios financieros para cubrir
los costos de dichos servicios.
La idea se llegó a concretar aun más, señalando que el contrato celebrado era de seguro, en virtud del cual el
Estado protegía a las personas de los riesgos que podían afectar su integridad física o su patrimonio y los
ciudadanos pagaban una prima que era el tributo.
Se objetó la falta de consentimiento, esencial en todo contrato, respondiéndose que estaría dado en el sufragio.
Explicación inútil pues el sufragio tiene una finalidad diferente y lo que es peor ¿qué de los que no se inscriben
en los registros electorales, o no votan o anulan su voto?
Así el modelo de Código Tributario para América Latina lo define como
"prestaciones en dinero que el Estado, en ejercicio de su poder de imperio, exige
con el objeto de obtener recursos para el cumplimiento de sus fines".
Por su parte, la Ley General Tributaria Española entiende por tributo "toda
prestación pecuniaria exigible coactivamente por la Administración Pública en virtud
de leyes dictadas en ejercicio del Poder Tributario".
Entre los autores podemos citar a Giuliani Fonrouge que concibe el tributo como
"una prestación obligatoria, comúnmente en dinero, exigida por el Estado en virtud
de su poder de imperio"4.
4 Giuliani Fonrouge, Carlos M., Derecho Financiero, 2ª ed., Ed. Depalma, Buenos Aires, 1970, vol. I, p. 267.
5 Debemos señalar que fue muy frecuente, sin que se haya abandonado en la actualidad, utilizar los tributos
como herramienta de Política Económica y así, por ejemplo, para proteger la industria nacional, se creaban
derechos aduaneros muy altos, de manera tal, que lo ideal hubiera sido impedir totalmente las importaciones
con lo que se obtendría la máxima protección a los productos nacionales y ningún recurso para el Estado.
Existen también tributos, como los que se deben pagar por la renta, cuya complejidad y costo de fiscalización
sólo se justifica por la obtención de una cierta redistribución de la riqueza que se obtendría con la progresividad
en los impuestos global complementario y único a los trabajadores dependientes. Se pueden poner otros
ejemplos, pero baste lo dicho para demostrar que si bien el fin del tributo es la obtención de recursos para el
Estado, puede coexistir con otros fines cuya importancia depende de las ideas políticas gobernantes.
También fue frecuente y podemos encontrar algún ejemplo hoy en día, que el Estado obligara, a través de una
ley, a financiar determinados servicios que prestaba algún organismo público o semipúblico; es el caso actual
en que se obliga a los empleadores a financiar el seguro contra riesgos de accidentes del trabajo y
enfermedades profesionales, establecido en la leyNº 16.744; se trata de la llamada Parafiscalidad, por cuanto
va paralelo, al lado de la fiscalidad; es paralelo por las semejanzas que señalamos, pero no es fiscalidad, pues
PÁRRAFO III ESPECIES DE TRIBUTOS
1. Contribuciones
a) Contribuciones de mejoras son las instituidas para costear una obra pública
que produce una valoración inmobiliaria y que tiene como límite total el gasto
realizado y como límite individual el incremento del valor del inmueble beneficiado.
b) Contribuciones especiales que son aquéllas cuya obligación tiene como hecho
generador beneficios derivados de la realización de obras públicas o de actividades
estatales y cuyo producto no debe tener un destino ajeno a la financiación de las
obras o las actividades que constituyen la fuente de la obligación.
no se trata de obtener recursos que van a rentas generales de la Nación. A nuestro entender es totalmente
ajena a la tributación; simplemente, bajo las circunstancias establecidas en la ley, el Estado cubre un seguro
social, mediante el pago que hacen determinadas personas, en el ejemplo propuesto, los empleadores, pues
se estima que ellos crean el riesgo. El fundamento, al menos en nuestro ordenamiento jurídico, es evidente
desde que la normativa aplicable no es la tributaria en ningún aspecto como, por ejemplo, en la determinación
de la obligación, competencia de tribunales, etc. Además podemos argumentar, por la vía del absurdo, pues
tendríamos que considerar como tributos todas aquellas obligaciones pecuniarias establecidas por ley.
También se ha llamado parafiscalidad a prestaciones coactivas hechas por ciertos entes públicos a los
particulares, para la cobertura de ciertos servicios, pero que no están revestidas de las garantías que, en un
Estado de derecho, confieren legitimidad a ese tipo de exacciones; normalmente no aparecen aprobadas por el
órgano del Estado con poder tributario. Los comentarios sobran.
Finalmente, en esta materia se ha hablado de los cuasitributos entendiendo por tales aquellas exacciones
indirectas en cuanto provienen de la manipulación de ciertas variables por parte de la autoridad. Así, la situación
en que se establecía un tipo de cambio especial para determinadas exportaciones. Como además existía la
obligación de retorno de las divisas y venderlas al Banco Central a ese tipo de cambio, el cuasitributo tenía el
mismo resultado que un impuesto a la exportación o a la venta de divisas. Hoy este tipo de medidas y otras
similares adolecerían de inconstitucionalidad por la garantía contenida en el Nº 22 del artículo 19 de la
Constitución Política del Estado, que asegura a todas las personas la no discriminación arbitraria en el trato que
deben dar el Estado y sus organismos en materia económica.
aumentan su valor en forma significativa; incluye también los gravámenes de peaje
por utilización de vías de comunicación como caminos, puentes, túneles, canales e
incluso las cotizaciones destinadas a financiar la seguridad social, actividades de
fomento, etc., que nosotros incluimos en el concepto de parafiscalidad.
Entre nosotros no se debe dar mayor importancia a esta categoría pues sólo
puede originar confusiones y discusiones, ya que la ley utiliza el término en otro
sentido. Así para la Constitución de 1925 el término contribuciones coincidiría, en
su contenido, con el dado al tributo y de este modo el artículo 10 Nº 9 aseguraba a
todos los habitantes de la República la igual repartición de los impuestos y
contribuciones y que sólo por ley podían imponerse contribuciones directas o
indirectas y más claro aún, el artículo 44 Nº 1 señalaba que sólo en virtud de una
ley se podían imponer contribuciones de cualquier clase o naturaleza, suprimir las
existentes y determinar su proporcionalidad o progresión. Dicho de otra forma, el
Constituyente del año 1925 utilizó el término contribución en su sentido natural y
obvio, o sea, como cantidad de dinero que debe pagarse en cumplimiento de una
obligación o carga impuesta por el Estado.
En el mismo sentido amplio utiliza la palabra contribución el artículo 53 del Código
Tributario cuando dice que "todo impuesto o contribución que no se pague dentro
del plazo legal deberá enterarse en arcas fiscales con el reajuste e intereses que
indica; o sea, emplea las voces de impuesto y contribución en el sentido amplio que
se le da al tributo".
2. Tasas
Nuestro legislador utiliza la palabra tasa, pero con significación distinta y a la que
nos referiremos al tratar los elementos esenciales del tributo. Así el artículo 14 del
D.L. Nº 825 sobre Impuesto a las Ventas y Servicios, señala que el Impuesto al
Valor Agregado se pagará con una tasa del 19% sobre la base imponible; idéntico
sentido tiene el artículo 42 del mismo cuerpo legal, refiriéndose al impuesto adicional
a determinadas bebidas. El artículo 43, refiriéndose al impuesto que afecta a las
rentas de los trabajadores dependientes, el 52, al Impuesto Global Complementario
y otros del D.L. Nº 824 sobre Impuesto a la Renta; Ley Nº 17.235 sobre Impuesto
Territorial, cuyo Título IV tiene como epígrafe "De la tasa del impuesto"; sólo por
citar algunos ejemplos. Se trata, por lo tanto, del porcentaje que, aplicado a la base
imponible, da como resultado el monto del impuesto6.
6 Tal vez podemos encontrar en el D.L. Nº 3.063 sobre Rentas Municipales la utilización del término tasa en
sentido de valor de un servicio, cuando el artículo 43, dentro del Título VIII "De los recursos municipales por
Concesiones, Permisos y Pagos de Servicios, indica que los derechos correspondientes a servicios,
concesiones o permisos cuyas tasas no estén fijadas por ley, o que no se encuentren considerados
especialmente en el artículo anterior o se trate de nuevos servicios, se determinarán mediante Ordenanzas
Municipales. En otros términos, usa la palabra tasa para evitar la cacofonía que significaría la repetición del
término derechos; no debemos olvidar que, según el artículo 41 de la misma ley, se llaman derechos municipales
las prestaciones que están obligadas a pagar a las municipalidades, las personas que obtengan de la
Administración Local una concesión, permiso o servicio.
Tampoco tienen el carácter de tasa -especie de tributo- los derechos o tarifas que, según los artículos 7º a 9º
pueden cobrar las municipalidades por el servicio de aseo y que deben fijar de acuerdo al costo real del servicio,
pudiendo fijar tarifas diferenciadas, determinadas sobre bases objetivas y generales, para usuarios que
requieran mayor frecuencia en la extracción de basuras o también rebajar e incluso eximir del pago de la tarifa
a aquellos usuarios que determinen en atención a sus condiciones socioeconómicas, basándose en indicadores
de estratificación de la pobreza generales, objetivos y de aplicación nacional. Más aún, el artículo 8º faculta
para que ciertos usuarios ejecuten por sí mismos o por medio de terceros la extracción y transporte de
desperdicios en conformidad a la Ordenanza Municipal.
Es evidente la imposibilidad de incluir, en el ámbito tributario, estas tarifas o derechos que exigen, como
veremos, fijación o determinación exclusivamente en virtud de una ley.
Para Giuliani Fonrouge7la tasa "es la prestación pecuniaria exigida
compulsivamente por el Estado y relacionada con la prestación efectiva o potencial
de una actividad de interés público que afecta al obligado". Destaca la
obligatoriedad de la tasa de manera tal, que una vez que el Estado organiza el
servicio y lo pone a disposición de los particulares, éstos deben pagarlo aun cuando
no lo utilicen. Agrega que, como los servicios estatales son de interés general, el
fundamento de la tasa no puede consistir en un servicio prestado en favor, utilidad
o beneficio del obligado; es posible que, en muchos casos, exista una ventaja
individual, pero en otros, falta por completo.
La diferencia con el impuesto está dada por cuanto éste es una prestación debida
a los entes públicos para la cobertura del costo de los servicios en que no era posible
determinar el consumo de los mismos efectuado por cada contribuyente; en cambio
la tasa debe ser pagada en aquellos supuestos en que la individualización o
divisibilidad del servicio es posible. La tasa es una especie de tributo cuyo hecho
3. Los impuestos
Sin duda alguna es la principal especie o clase del tributo; más aún en nuestra
legislación por la irrelevancia que, según vimos, tienen las contribuciones y las
tasas.
Mario y Héctor Fernández Provoste los definen como los gravámenes que se
exigen para cubrir los gastos generales del Estado sin que el deudor reciba otro
beneficio que aquel indeterminado que obtienen todos los habitantes de un país por
el funcionamiento de los servicios públicos9.
9 Fernández Provoste, Mario; Fernández Provoste, Héctor, Principios de Derecho Tributario, Editorial Jurídica
de Chile, 1952.
10 Massone Parodi, Pedro, Principios de Derecho Tributario, Ed. Edeval, Valparaíso, 1979.
Giuliani Fonrouge lo conceptúa como las prestaciones en dinero o en especie,
exigidas por el Estado en virtud del poder de imperio, a quienes se hallen en las
situaciones consideradas por la ley como hechos imponibles11.
Para la Ley General Tributaria de España son impuestos los tributos sin
contraprestación, cuyo hecho imponible está constituido por negocios, actos o
hechos de naturaleza jurídica o económica que ponen de manifiesto la capacidad
contributiva del sujeto pasivo, como consecuencia de la posesión de un patrimonio,
la acumulación de los bienes o la adquisición o gasto de la renta.
Giuliani Fonrouge13 expresa "El derecho tributario o derecho fiscal es la rama del
derecho financiero que se propone estudiar el aspecto jurídico de la tributación, en
sus diversas manifestaciones: como actividad del Estado, en las relaciones de éste
con los particulares y en las que se suscitan entre estos últimos".
13 Ob. cit., p. 37, donde manifiesta su preferencia a llamarlo Derecho Tributario, por el carácter genérico del
término tributo y ser el término más utilizado por las doctrinas española e italiana; mientras que la alemana se
inclina por Derecho Impositivo y la francesa por Derecho Fiscal.
CAPÍTULO II ELEMENTOS DEL IMPUESTO Y EXENCIONES
Todos los impuestos, en cuanto especie de tributo, deben tener ciertos elementos
esenciales, infaltables y que los diferencian de cualquier otro concepto afín; estos
elementos comunes a todo tipo de impuesto, responden a tres interrogantes.
A. EL HECHO GRAVADO
1. Concepto
14 Los elementos que vamos a estudiar, son más propiamente elementos de todo tipo de tributos; pero en el
estado actual de nuestro ordenamiento jurídico, podemos sencillamente referirnos a los impuestos.
15 Ob. cit., p. 193.
fijado por la ley para configurar cada tributo y cuya realización origina el nacimiento
de la obligación.
Esta definición tiene el mérito de destacar los dos aspectos por los que adquiere
relevancia el hecho gravado, o sea, por ser el elemento diferenciador de los distintos
tipos de tributos; así diferenciaremos el impuesto al valor agregado del global
complementario no por el contribuyente o la base imponible, que pueden
perfectamente coincidir, sino por el hecho gravado. Y, en segundo lugar, es el
elemento generador de la obligación tributaria, en otras palabras, fija el nacimiento
de esa obligación.
2. Elementos o características
b) El hecho gravado debe tener contenido económico; de no ser así, por un lado,
es posible que no manifieste capacidad contributiva; pensemos en hechos como el
color de la piel, de los ojos o del pelo; la estatura u otros similares. Por otro lado, se
estaría atentando, si no derechamente violando, algunas garantías constitucionales,
como la igualdad.
3. Clasificación del hecho gravado
a) Hecho gravado simple si está formado por un solo hecho o circunstancia, así
el impuesto territorial de la ley Nº 17.235, pues basta la existencia de la propiedad
de un bien raíz;
B. EL CONTRIBUYENTE16
1. Concepto
16 Debemos reconocer la existencia de gran confusión terminológica en esta materia. Sin embargo,
procuraremos exponer las ideas, los contenidos, superando las discusiones que, a nuestro entender son
exclusivamente de términos. Trataremos de superar las discrepancias, y delimitar los conceptos con precisión
y claridad; así obtendremos una simplificación que puede parecer muy esquemática, pero lo asumimos con el
propósito de no agregar más dificultades a las ya existentes
2. Cuestión terminológica y aclaración de conceptos
Ahora bien, a veces el legislador ha establecido que sea otro sujeto el obligado a
enterar en arcas fiscales el monto del impuesto. Los ejemplos son varios; así el
contribuyente del Impuesto al Valor Agregado es el comprador o el beneficiario del
servicio; del bolsillo de éste sale el dinero para pagar el impuesto. Pero es el
vendedor o el prestador de servicios el que tiene el deber de enterarlo en arcas
fiscales. En renta el impuesto único a los trabajadores dependientes, artículo 42 Nº
1, afecta, grava las rentas de ese tipo de trabajadores, pero el empleador se lo tiene
que retener y pagarle al Fisco.
Surge aquí una categoría diferente al contribuyente, que se denomina sujeto del
impuesto, o más precisamente, sujeto pasivo del impuesto. Este puede ser
conceptuado como la persona que está obligada a pagar el impuesto al Fisco; no
se ve afectado por el impuesto, pues él lo recargará o retendrá al contribuyente.
Doctrinariamente se pretende que este sujeto sea persona, pero en nuestra
legislación encontramos ejemplos de sociedades de hecho y comunidades a
quienes se les otorga la calidad de sujetos de la obligación tributaria17.
Este sujeto pasivo puede revestir una doble forma, como simple responsable o
como sustituto.
17Es posible plantear un problema, que supera los límites del campo tributario y es el esclarecimiento de si esas
comunidades y sociedades de hecho son o no personas jurídicas. Esto por cuanto si, como indica el artículo
545 del Código Civil, entendemos por persona jurídica a la persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones y de ser representada judicial y extrajudicialmente, la conclusión es evidente; las sociedades de
hecho y comunidades son personas jurídicas, pues la ley les impone obligaciones y les otorga derechos; así
están obligadas a pagar al Fisco el Impuesto al Valor Agregado y tienen derecho a reclamar frente a un conflicto
con el Servicio de Impuestos Internos, que puede originarse en una liquidación y/o giro de un impuesto que
estima improcedente.
perseguir el pago de la obligación, tanto en el contribuyente como en el sujeto
pasivo, en otras palabras, responden los dos.
3. Alternativa terminológica
Quizás con el ánimo de utilizar palabras más afines al resto de las ramas jurídicas,
se han utilizado los términos de sujeto pasivo por deuda propia y sujeto pasivo por
deuda ajena; el primero tiene lugar cuando coinciden, en una sola persona, los
conceptos de contribuyente y sujeto pasivo, o sea, el incidido con el gravamen es
también el obligado a cumplir con la obligación tributaria frente al Fisco; en cambio,
el sujeto pasivo por deuda ajena se conformará cuando se diferencian el
contribuyente y el sujeto pasivo. Si bien, a primera vista, la denominación se
muestra clarificadora, perfectamente puede discutirse, desde el punto de vista legal,
si la deuda es ajena o propia, desde el momento que es la propia ley quien obliga
al llamado sujeto pasivo por deuda ajena a pagar el respectivo tributo.
4. Nuestra legislación
d) El artículo 124 del C.T. exige que el reclamante de las materias que señala
tenga interés actual comprometido; ¿quién, en la situación en análisis, tiene interés
actual comprometido? Estimamos que los dos, pues está fuera de toda discusión
que se trata de un interés económico, patrimonial y ambos, evidentemente, lo
tienen.
C. LA BASE IMPONIBLE Y LA TASA
1. Concepto
2. Clasificación
a) Base imponible simple cuando consiste en una magnitud integrada por un solo
elemento; así el artículo 15 del D.L. Nº 825 señala que la base imponible del
Impuesto al Valor Agregado está constituida por el valor de las operaciones
respectivas y así, en una venta, la base impositiva será el precio.
Deducir el costo directo, artículo 30, que da como resultado Renta bruta.
Menos reajuste del capital propio inicial, de los aumentos del capital propio inicial
y de los pasivos no monetarios; artículo 32 Nº 1.
Más los reajustes de las disminuciones del capital y de los activos no monetarios,
artículo 32 Nº 2, y llegamos a Renta líquida ajustada.
a) Sobre hechos reales: que tiene lugar cuando los elementos, índices o módulos
que la forman son efectivos, tomados de la realidad fáctica; así los ejemplos
señalados en el punto anterior en relación al Impuesto al Valor Agregado y al de
primera categoría; tanto en el Código Tributario como el D.L. Nº 824, cuando se
produce esta situación en los impuestos a la renta, se le denomina como renta
efectiva.
18 La diferencia entre ambas presunciones radica en que la de derecho no admite prueba en contrario y, por lo
tanto, aunque fuera evidente la bondad de la cosecha, el SII no podría imponer una mayor base imponible; en
cambio la simplemente legal admite prueba en contrario y habría que estar al resultado de esa prueba por sobre
la presunción.
Administración amplias facultades fiscalizadoras, sin mencionar la conciencia
tributaria que debe tener todo ciudadano.
En el inciso final del mismo artículo se otorga idéntica facultad en todos aquellos
casos en que proceda aplicar impuestos cuya determinación se base en el precio o
valor de los bienes raíces, si el precio fijado en el respectivo acto o contrato fuere
notoriamente inferior al valor comercial de los inmuebles de características y
ubicación similares, en la localidad respectiva.
d) Finalmente, la base imponible puede ser fijada por los Tribunales de Justicia
como en los casos que deben conocer, vía procedimiento de reclamación,
interpuesta por el sujeto pasivo, y en el impuesto que afecta a las asignaciones
hereditarias y donaciones, establecido en la ley Nº 16.271.
D. TASA
1. Concepto
Por lo tanto, no se trata de un nuevo elemento del tributo propiamente tal, sino
que conforma o complementa el elemento anterior.
2. Clases de tasas
II. EXENCIONES
1. Concepto
Incluso podríamos abreviar esa definición, omitiendo la frase "establecida por ley",
pues por mandato constitucional, como veremos en el capítulo IV, las exenciones
sólo pueden otorgarse en virtud de una ley de iniciativa exclusiva del Presidente de
la República.
2. Clasificación
a) Según el elemento del impuesto sobre el que actúan, cabe distinguir entre
exenciones reales y personales, pudiendo agregar los mínimos exentos.
La exención real —objetiva para algunos— tiene lugar cuando se realiza el hecho
gravado, pero, por razones diversas, generalmente consideraciones de índole
socio-económica se libera de la obligación tributaria. El hecho eximido no va a
concretar la obligación tributaria. Ejemplos, en los artículos 39 del D.L. Nº 824 y 12
del D.L. Nº 825.
La exención personal o subjetiva libera a determinadas personas de la obligación
tributaria aun cuando hayan realizado el hecho gravado. Los artículos 40 del D.L.
Nº 824 y 13 del D.L. Nº 825 contienen ejemplos de estas exenciones.
Como puede verse, en las primeras se realiza el hecho gravado, pero nadie estará
obligado a pagar el tributo; en las segundas, nace también el hecho gravado, pero
unas personas estarán obligadas y otras, las exentas, no.
20 En este tipo de exenciones es necesario advertir que el Servicio de Impuestos Internos ha sido proclive a
dejar sin efecto, unilateralmente, exenciones "concedidas", sin que hayan cambiado las circunstancias jurídicas
ni fácticas. Pensamos que ese tipo de actuación viola el derecho de propiedad -la exención está dentro del
patrimonio del beneficiado-, garantizado por el artículo 19 Nº 24 de la C.P. del Estado. La jurisprudencia, aunque
no siempre, ha corroborado esta tesis que tiene mayor aplicación en materia previsional, cuando se constituyen
beneficios previsionales que, posteriormente, han querido dejar sin efecto los organismos pertinentes de la
Administración del Estado.
CAPÍTULO III CLASIFICACIÓN DE LOS IMPUESTOS
La justificación de este capítulo está dada, por una parte, en la ley que diferencia,
en su tratamiento, a unos impuestos de otros y, por otra, en la calificación que, en
diferentes disciplinas, se hace de los impuestos; calificación que necesariamente
implica distinguirlos, clasificarlos.
21De hecho se gravan sólo las importaciones; la experiencia de gravar las exportaciones fue fatal para Chile,
que cuando estableció un impuesto a las exportaciones de salitre, firmó, en parte, la sentencia de muerte de
ese producto, principalísima riqueza del país en la época.
3. Impuestos reales y personales
En la misma línea está el artículo 55 ter que establece un crédito contra los
referidos impuestos de hasta 4,4 UF por cada hijo por pagos a instituciones de
enseñanza preescolar, básica, diferencial y media, reconocidas por el Estado, por
concepto de matrícula y colegiatura de sus hijos; también, pero siempre dentro del
tope señalado, pueden deducirse los pagos por cuotas de centro de padres,
transporte escolar y de todo otro gasto de similar naturaleza y directamente
relacionado con la educación de sus hijos. Exige, además, la norma que los hijos
22Con la introducción del artículo 55 bis de la L.I.R., el año 2001, se introduce una circunstancia personal, cual
es, ser deudor de créditos con garantía hipotecaria, destinados a adquirir o construir una o más viviendas. Con
esta modificación podríamos calificar de nuevo como impuestos personales el global complementario y el
impuesto único a las rentas de los trabajadores dependientes.
no sean mayores de 25 años, con un mínimo de asistencia del 85% y las rentas del
padre y de la madre no pueden exceder de 792 UF.
a) Código Tributario, artículo 24, inciso penúltimo dispone que en los casos de
impuestos de recargo, retención o traslación que no hayan sido declarados
oportunamente, el Servicio puede girar de inmediato y sin otro trámite previo, los
impuestos correspondientes sobre las sumas contabilizadas, o sea, no se requiere
de liquidación y menos citación.
c) Código Tributario, artículo 128 señala que las sumas que un contribuyente haya
trasladado o recargado indebidamente o en exceso, por concepto de impuestos,
debe enterarlas en arcas fiscales y la solicitud de devolución sólo es posible cuando
acredite fehacientemente, a juicio exclusivo del Director Regional competente,
haberse restituido dichas sumas a las personas que efectivamente soportaron el
gravamen.
e) Código Tributario, artículo 147, inciso sexto, establece que no procede ordenar
la suspensión del cobro de los impuestos por parte de las Cortes de Apelaciones o
Suprema, conociendo recursos de apelación o casación, respectivamente, cuando
se trata de impuestos de retención o recargo, en la parte de efectivamente se haya
retenido o recargado por el reclamante.
Los impuestos sujetos a declaración los define el artículo 200 del Código
Tributario, como aquellos que deben ser pagados previa declaración del
contribuyente o del responsable del impuesto.
b) El artículo 200 del Código Tributario que la considera para el efecto de ampliar
el plazo de caducidad en la fiscalización, de 3 a 6 años, cuando se trata de
impuestos sujetos a declaración y ésta no se presentó o la presentada fue
maliciosamente falsa.
b) Progresivos son los impuestos en que la tasa aumenta a medida que aumenta
la base imponible; ejemplos importantes son el impuesto único a las rentas del
trabajo dependiente, cuyas tasas y tramos están contenidos en el artículo 43 del
D.L. Nº 824, el Impuesto Global Complementario, en el artículo 52 del mismo D.L.
23 No debe llevarnos a error la forma práctica en que se determinan los impuestos progresivos graduados
pues, para facilitar la determinación de la obligación tributaria, se aplica la tasa más alta a toda la base,
deduciéndose al resultado una determinada cantidad; fórmula que es la empleada en los propios formularios
del Servicio de Impuestos Internos. ¿Por qué no debe inducir a error? Por que la cantidad a deducir es,
precisamente, la que resultante luego de haber aplicado la tasa a toda la base; así un trabajador con renta
superior a 150 U.T.M., deducirá la suma que resulte de:
40% de las 13,5 U.T.M. que están exentas;
35% de las 20 U.T.M. del segundo tramo, pues se le aplicó el 40% en circunstancias que estaban afectas
sólo al 5%;
30% de las 20 U.T.M. del tercer tramo; se les aplicó también el 40% y correspondía sólo el 10%;
25% de las 20 U.T.M. del cuarto tramo; se le aplicó el 40% y sólo les afectaba el 15%;
15% de las 20 U.T.M. del quinto tramo; también se aplicó el 40%, en circunstancias que correspondía el 25%;
8% de las 30 U.T.M. del sexto tramo; se aplicó el 40% y sólo las afectaba el 32%, y
3% de las 30 U.T.M. del séptimo tramo pues, como en las anteriores, se aplicó el 40%, en circunstancias que
estaban afectas al 37%.
CAPÍTULO IV EL PODER TRIBUTARIO
I. CONCEPTO
Buscando una buena definición, que para serlo debe ser breve, podemos señalar
que el Poder Tributario es la facultad jurídica del Estado para crear tributos.
Ahora bien, esa facultad del Estado debe ejercerse en el marco normativo, propio
de un estado de derecho. Es decir, hoy en día es inconcebible un ejercicio
discrecional de la misma por quien es su titular.
24 Debemos reconocer que también en esta materia existe terminología selvática y se puede referir al Poder
Tributario con nombres como Potestad Tributaria, Poder de Imposición, Supremacía Tributaria, Potestad
Impositiva, etc.
25 Ob. cit., p. 279.
26 No nos referiremos a las características o calidades del Poder Tributario Soberano, por ser las mismas que
las del Poder Soberano, materia perteneciente a otra rama jurídica, Derecho Constitucional.
II. LÍMITES O REGULACIÓN PROVENIENTES DE LA CONSTITUCIÓN
La primera de las normas señala que "Sólo son materias de ley: ...14) Las demás
que la Constitución señale como leyes de iniciativa exclusiva del Presidente de la
República;".
Luego, sólo una ley puede crear tributos en Chile, tanto cualitativamente creando
un tributo nuevo, como cuantitativamente, aumentando uno ya existente, a través
de ampliación del hecho gravado, o subida de tasa, etc.
Pero, las normas citadas agregan tres aspectos que, a nuestro modo de ver,
profundizan el principio de reserva de ley y son:
A) Que no sólo el establecimiento del tributo debe efectuarse a través de una ley,
sino que también sólo la ley puede:
a) suprimir un tributo;
27 El principio tiene el mismo contenido que el adagio nullum crimen nulla poena sine lege del Derecho Penal.
b) reducir un tributo;
c) condonar un tributo;
d) establecer exenciones, y
e) modificar exenciones.
Nos inclinamos por ver, en la primera opción, la posición correcta por cuanto:
28 Aparte de profundizar el principio de la legalidad de los tributos, la norma propende a una sana política fiscal,
evitando que diputados y senadores cedan a la tentación de presentar proyectos de ley para establecer tributos
a favor de las zonas que representan o simplemente buscando, junto a otros loables objetivos, la notoriedad,
etc.
29 SÁINZ DE BUJANDA, ob. cit., p. 98.
30 Obviamente la ley puede no señalar la base imponible y tasa cuando derechamente establezca el monto del
Y es evidente que los tributos son una materia comprendida en las garantías
constitucionales; para ello basta leer el Nº 20 del artículo 19 de la Constitución,
referido, casi en su integridad a los tributos.
La igualdad ante la ley es, sin lugar a dudas, una de las garantías más preciadas
por la Constitución y así la asegura, para todas las personas en el Nº 2 del artículo
19 de la Constitución Política del Estado. Se trata de una garantía general y, por lo
tanto, puede aplicarse también en materia tributaria. La garantía asegura a todas
las personas que estarán sometidas al mismo ordenamiento jurídico, no pudiendo
existir diferencias arbitrarias; en consecuencia serán posibles ciertas
discriminaciones, siempre que sean lógicas y razonables. Así se podrá diferenciar
a los comerciantes de los no comerciantes, pero no sería razonable discriminar
entre los distintos sectores del comercio.
Pero, en materia tributaria, tenemos algo más y es así que el Nº 20 del artículo
citado asegura a todas las personas la "igual repartición de los tributos en proporción
a las rentas o en la progresión o forma que fije la ley (...) En ningún caso la ley podrá
establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos".
Estimamos que la redacción no es muy feliz y que hubiera sido más apropiado
evitar la referencia a las rentas, pues de atenernos estrictamente al texto,
perfectamente podría tacharse de inconstitucionales los impuestos progresivos a la
renta, como el impuesto único a las rentas de los trabajadores dependientes y el
impuesto global complementario, por cuanto se trata de impuestos a la renta, pero
no son proporcionales sino progresivos. Obviamente, en el contexto constitucional,
la afirmación no tiene fundamento, pues si los impuestos a la renta, que afecten a
las personas naturales, fueran proporcionales se violaría groseramente la igual
repartición de los tributos. Se echa de menos también, para remarcar la igualdad
del sacrificio de la carga tributaria, una referencia a la capacidad contributiva de las
personas, es decir, a la aptitud, la posibilidad del sujeto para absorber la carga
tributaria, sin que se vea en la imposibilidad de renunciar a la satisfacción de las
necesidades vitales. Más aún, estimamos que la satisfacción de esas necesidades
debe ser adecuada y decente; no debemos olvidar que parte de los tributos —como
por ejemplo, el IVA en la compra de un cuaderno de un niño que no puede ir al
colegio en un día de lluvia porque no tiene cómo defenderse de ella o la adquisición
de un trozo de pan que hace un cesante o el impuesto global complementario o
único a las remuneraciones de los trabajadores dependientes que ganen más de
13.5 U.T.A. o U.T.M.— van a financiar modos de vida de un lujo superior, incluso de
los de sus pares en los países más desarrollados. Y será mejor dejar el tema hasta
este punto y "a buen entendedor, pocas palabras".
c) En otra forma que determine la ley, como en la antigua letra a) del artículo 42
del D.L. Nº 824 en que aumentaba la tasa en la medida que aumentaba la
graduación alcohólica.
Pero el constituyente busca algo más profundo e importante con esta garantía;
creemos que a través de la igualdad la Constitución quiere obtener la justicia en
materia tributaria. Lo que busca es un trato, un reparto igual en el gravamen, en el
sacrificio para todos los contribuyentes y, en consecuencia, lo más trascendente es
desentrañar el contenido del valor igualdad. Creemos casi imposible, humanamente
hablando, obtener claridad y precisión total; por eso, trataremos de establecer
algunos parámetros que, al menos, nos acerquen a la meta o nos introduzcan en el
camino a la misma.
Esto no significa que todo impuesto fijo atente contra la igualdad, al menos en
forma significativa; así estimamos que el antiguo impuesto fijo al giro de los cheques
no contraría el espíritu de la Constitución, pues el hecho gravado es indiciario, sin
lugar a dudas, de una capacidad contributiva. Además gravará no a todos los
ciudadanos, sino sólo a aquellos que sean titulares de cuentas corrientes bancarias.
c) Los impuestos proporcionales están dentro de la norma constitucional,
debiendo reconocer que no es lo mismo gravar con la misma tasa impositiva la
compra de un pedazo de pan, de una tarjeta para felicitar la Navidad o de una
"bomba de agua" para despedir a los compañeros de estudios que egresan.
Asimismo, necesario es reconocer que este tipo de tributos tienen en consideración
la capacidad contributiva en general, pero no en lo particular y, por lo tanto, pueden
ser y, en las actuales condiciones de la economía, son regresivos. Baste para su
demostración ejemplificar con nuestro Impuesto al Valor Agregado: una persona
con renta igual al ingreso mínimo, la dedicará íntegramente a adquirir bienes para
satisfacer sus necesidades, lo que implica que el 19% de sus ingresos se destinan
a pagar dicho impuesto; en cambio, una persona con ingresos millonarios tendrá un
porcentaje no despreciable de los mismos no afecto a dicho gravamen y su
cooperación, en ese impuesto, será inferior al 19% de sus rentas. Sin embargo,
reconociendo que la situación es potencialmente mejorable, en las circunstancias
actuales puede resultar más caro el remedio que la enfermedad y dejaremos que
futuras generaciones perfeccionen el punto.
Sin duda que esta manera de imposición está más cerca que la anterior de la
igualdad, a que aspira la garantía constitucional. Pero tiene defectos, porque,
aunque los ingresos sean iguales, ¿tendrán la misma capacidad contributiva si
estamos frente a un soltero o soltera o más bien frente a un padre o madre de familia
numerosa? Dicho en otra forma, este tipo de imposición respeta la capacidad
contributiva objetiva, general, absoluta, pero prescinde de la capacidad contributiva
subjetiva, individual, relativa; porque el gravamen no será el mismo, aun cuando
sean las mismas rentas y las mismas circunstancias objetivas, si el contribuyente
está afectado por alguna enfermedad a si goza de buena salud y la misma reflexión
puede hacerse si la salud o la enfermedad acompañan a alguno de los miembros
de la familia. Podemos poner otro ejemplo, como si, con igualdad de ingresos y
circunstancias, una persona no necesita de estudios o perfeccionamiento y otro, sí,
debiendo incurrir en gastos para obtenerlo.
El principio pretende que los tributos abarquen a todas las personas y/o bienes
que el legislador ha previsto y querido comprender. El gravamen debe afectar a toda
persona cuya situación o conducta coincida con el hecho gravado descrito o
tipificado por el legislador.
Por ello, entre otras razones, las exenciones deben ser mínimas y muy bien
ponderadas.
4. El límite de la no confiscatoriedad
A pesar de ello, pensamos que existe un reconocimiento implícito del límite para
el poder tributario por cuanto:
31 D.L. Nº 825, artículo 2º: "Para efectos de esta ley, salvo que la naturaleza del texto implique otro significado,
se entenderá: 1º Por venta. Toda convención independiente de la designación que le den las partes, que sirva
para transferir a título oneroso el dominio de bienes corporales muebles, bienes corporales inmuebles de
propiedad de una empresa constructora construidos totalmente por ella o que en parte hayan sido construidos
por un tercero para ella, de una cuota de dominio sobre dichos bienes o de derechos reales constituidos sobre
ellos, como, asimismo, TODO ACTO O CONTRATO QUE CONDUZCA AL MISMO FIN o que la presente ley equipare a
venta". Como definición es mala por el simple hecho de ser larga, pero constituye un excelente ejemplo del
tema que nos ocupa.
a) Si bien el constituyente no lo estableció expresamente, no cabe duda que un
impuesto confiscatorio sería un ejemplo evidente de un tributo manifiestamente
desproporcionado e injusto.
Pero, a partir de este punto, el límite, por falta de normativa, sólo puede
originarnos problemas y así:
En la Ley de Impuesto a la Renta, los últimos tramos del impuesto único a la renta
de los trabajadores dependientes y del impuesto global complementario llegaron a
ser del 58% y actualmente es del 40% y ni antes ni ahora se ha planteado su posible
efecto confiscatorio34.
32 GARCÍA BELSUNCE, Horacio, Temas de Derecho Tributario, pp. 107 y ss. FONROUGE, Giuliano, ob. cit., p. 320.
33 Es necesario señalar que el Tribunal ahondó en otras consideraciones, como el efecto dañino para la salud
del tabaco, razón por la cual pueden gravarse sin ningún tipo de consideración.
34 En Revista de Derecho Nº 194 defendimos que existía mayor injusticia en las rentas que sólo alcanzaban al
Los principios descritos anteriormente no son los únicos. Se han señalado otros
que nos parecen más bien valores propios o genéricos, pero que no revisten la
trascendencia de los estudiados y así podemos nombrar:
Más aún y en un plano más regional se está llegando a uniones que, en los casos
más avanzados, llegarán pronto a la eliminación de las fronteras y un poco más
lejos nos daremos cuenta que todos pertenecemos a la misma especie humana y
habitamos el mismo planeta.
Como ejemplo del primer tipo podemos señalar la llamada norma o cláusula del
tratamiento nacional del Acuerdo General de Aranceles y Comercio (GATT) que
impide a todo país miembro imponer a los productos que provengan de los países
miembros del Acuerdo una situación impositiva más gravosa que la que afecte a la
producción interna35.
35 35Resultado de este Acuerdo fue la dictación de la ley Nº 19.534, publicada en el Diario Oficial con fecha
18.11.1997, mediante la cual se modificó el artículo 42 del D.L. Nº 825, relativo al impuesto adicional a las
bebidas alcohólicas. Durante años el Reino Unido presionó a Chile para que igualara ese impuesto, pues
mientras que el whisky tenía una tasa del 70%, el pisco sólo estaba gravado con el 25%. La modificación
consistió en establecer la tasa del impuesto adicional a las bebidas alcohólicas de acuerdo a su graduación
alcohólica y no, como estaba antes, según el tipo de bebida. Estimamos que Chile cedió a las presiones por la
debilidad crónica, salvo honrosas excepciones, en sus relaciones internacionales. Nos parece evidente que la
norma modificada no afectaba ni un ápice al Acuerdo del GATT, por cuanto no señalaba discriminaciones en
cuanto al origen de los productos, sino que creaba un impuesto para los productos y así terminó la producción
de whisky en Chile porque no pudo soportar el gravamen y si Inglaterra hubiera fabricado pisco y alguien tuviera
la ocurrencia de importarlo, la tasa del gravamen hubiera sido la misma del pisco chileno, es decir, del 25%.
Desconocemos las razones de esa debilidad, tanto más cuando meses más tarde autoridades económicas del
Gobierno declaraban que, cualquier tipo de medidas económicas que Chile adoptara contra los productos
ingleses, pasarían desapercibidas para éstos. La presión inglesa siguió a la debilitada de Chile también, hasta
que se dictó la ley Nº 19.716 cuyo artículo único, sustituye la letra a) del artículo 42 del D.L. Nº 825, quedando
su texto así "Licores, piscos, whisky, aguardientes y destilados, incluyendo los vinos licorosos o aromatizados
similares al vermouth, tasa del 27%". Sin comentarios.
2. Por concurrencia con otro Poder Tributario
A. EL PROBLEMA DE LA DOBLE TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL
a) Artículo 3º del Decreto Ley sobre Impuesto a la Renta; grava a las personas
domiciliadas o residentes en Chile, por las rentas de cualquier origen, sea que la
fuente de entradas esté situada dentro o fuera del país y las personas no residentes
en Chile pagarán impuesto sobre sus rentas cuya fuente esté dentro del país. Esta
disposición significa doble imposición no solamente si otros países tienen una
norma similar, sino también si el país o países contraparte gravan sólo de acuerdo
a uno de los criterios, vale decir, sólo a los residentes o sólo por la renta de fuente
nacional; en otros términos para que esa disposición no produzca doble tributación
la contraparte no debe gravar la renta.
b) Artículos 58 a 63, de la misma ley, que crean los impuestos adicionales que
gravan a personas sin domicilio ni residencia en Chile, causará doble tributación si
el país contraparte adopta como factor de imposición el domicilio o la residencia.
c) Artículo 4º del D.L. Nº 825 sobre impuesto a las Ventas y Servicios, grava las
ventas de bienes atendiendo a la ubicación del bien, sin importar el lugar en que se
celebre la convención; la doble tributación es evidente si otro Poder Tributario
atiende al lugar en que se celebre la convención.
B. LOS INTENTOS DE SOLUCIÓN
1. En nuestra legislación
c) Una apreciación diferente amerita el párrafo 6º del Título II del D.L. Nº 824,
artículos 41 A, 41 B y 41 C que contienen normas precisas relativas a la doble
tributación internacional. Si bien no es el momento de desentrañar su contenido,
bien podemos afirmar que se trata de eliminar el efecto de la doble tributación
otorgando créditos contra los impuestos a pagar en Chile, por los pagados en el
extranjero.
36 Se contempla una excepción relativa a las sucesiones de extranjeros en que los bienes situados en el
extranjero sólo deben colacionarse en el inventario cuando se hayan adquirido con recursos provenientes de
Chile. Esta disposición nos lleva a la conclusión que, la regla general se aplica a los nacionales y extranjeros,
sin que la ley señale otro requisito; en consecuencia, se aplicará el gravamen en la medida que sea necesario
realizar el trámite de la posesión efectiva.
La doble tributación estará presente si existe gravamen similar en el país en que
se encuentren los bienes.
Las razones de esa posibilidad pueden ser muchas como la existencia de una
mayor tasa en el país extranjero o un gravamen integral a toda la herencia y no a la
asignación de cada heredero, etc. El tope al crédito contra el impuesto a pagar en
Chile está dado, en forma indirecta, al señalar el legislador que el monto del
impuesto a pagarse en Chile no podrá ser inferior, en ningún caso, al que hubiera
correspondido si sólo se hubieran colacionado en el inventario los bienes situados
en Chile.
Así, el artículo 9º del D.L. Nº 824 libera del pago del impuesto que establece a las
rentas oficiales u otras provenientes del país que los acredite, de los embajadores
y otros representantes diplomáticos, consulares u oficiales de naciones extranjeras,
siempre que, por una parte, exista reciprocidad con los representantes del Gobierno
de Chile, en el respectivo país y, por otra, que esos funcionarios no sean de
nacionalidad chilena. También exime de impuesto a la renta las remuneraciones
oficiales que esos funcionarios paguen a sus empleados, siempre que sean de su
misma nacionalidad y exista reciprocidad con los pares chilenos en el país de que
se trate.
Hoy en día no existe una contraposición de intereses tan marcada pues, cual más
cual menos, todos los países son exportadores y receptores de capitales
extranjeros.
Este camino se ha abierto paso, en forma expansiva, y es así como hoy día Chile
tiene convenios vigentes con: Australia, Bélgica, Brasil, Canadá, Colombia, Corea ,
Croacia, Dinamarca, Ecuador, España, Francia, Irlanda, Malasia, México, Noruega,
Nueva Zelandia, Paraguay, Perú, Polonia, Portugal, Reino Unido, Rusia, Suecia,
Tailandia y Suiza; suscritos con Austria, Estados Unidos y Sudáfrica.
b) Aplicación del principio de la territorialidad; cada Estado gravará las rentas que
se produzcan dentro de sus fronteras, sin considerar, para ningún efecto, las que
tengan su origen en otro Estado. Suele denominarse como principio de exención
íntegra.
— tax credit o deducción del impuesto pagado en el país con el que se produce
la doble tributación;
Como corolario podemos afirmar que, como los procesos de integración se irán
acelerando cada día más, la solución por alguna de las vías expuestas o por otras
está a punto de alcanzarse.
CAPÍTULO V LA NORMA JURÍDICO-TRIBUTARIA
2. La ley
Ahora bien, el estudio de la ley es propio de otras disciplinas jurídicas razón por
la que, en el párrafo siguiente, nos referiremos solamente a los aspectos propios de
la normativa tributaria.
Son importantes en esta materia al igual que en el resto del ordenamiento jurídico.
Quizá no esté de más señalar que a veces nos encontramos con leyes tributarias
más casuísticas que los decretos supremos, como ocurre en el D.L. Nº 824 sobre
Impuesto a la Renta.
El artículo 2º del D.L. Nº 825 señala que corresponde al SII calificar a su juicio
exclusivo la habitualidad, elemento esencial para tipificar el hecho gravado en las
ventas.
El artículo 3º del mismo decreto ley establece que la Dirección Nacional del SII
puede disponer el cambio de sujeto del Impuesto al Valor Agregado.
Queda así sobradamente demostrado que las resoluciones del SII pueden
significar o conformar una fuente del Derecho Tributario.
5. La Jurisprudencia, costumbre y doctrina
2. La ley que modifique la tasa de los impuestos anuales o los elementos que
sirvan para determinar la base impositiva de los mismos, entrará en vigencia el día
1 de enero del año siguiente al de su publicación.
3. Lógicamente, si, como sucede con frecuencia, la misma ley tributaria establece
en sus disposiciones la fecha de entrada en vigencia, habrá que atenerse a esta
fecha, pues el principio de la primacía de la ley especial por sobre la general
obligaría a preferir ésta por sobre el artículo 3º del C.T.
El inciso primero del artículo 3º del C.T., concordante con la norma general sobre
la materia, contenida en el artículo 9º del Código Civil, expresa que "en
consecuencia, sólo los hechos ocurridos a contar de dicha fecha —se refiere a la
de entrada en vigencia— estarán sujetos a la nueva disposición".
Sigue el C.T. prefiriendo la seguridad por sobre cualquier otro valor, acorde con
todo nuestro ordenamiento jurídico, consagrando la irretroactividad de la ley.
Situaciones de excepción:
Esto por cuanto, según vimos, entra en vigencia el día 1 de enero del año siguiente
al de su publicación y los impuestos que deban pagarse a contar de esa fecha
quedarán afectos a la nueva ley.
Por lo tanto, deben pagarse conforme a la nueva tasa o de acuerdo a las nuevas
normas que modificaron los elementos que sirven para determinar la base
impositiva, que entraron en vigencia el día 1 de enero del año respectivo 37. Y estos
37 El desfase entre los años calendario y comercial, por una parte, y año tributario, por otra, está dado por las
definiciones de los tres tipos de año contenidas en el artículo 2º del D.L. Nº 824 y que son: año calendario, el
período de doce meses que termina el 31 de diciembre. Año comercial, el período de doce meses que termina
el 31 de diciembre y en los casos de término de giro o del primer año del contribuyente, el período que abarque
el ejercicio respectivo desde el 1 de enero hasta la fecha de término de giro o desde el inicio de actividades
hasta el 31 de diciembre del mismo año; en ambos casos tendrían una duración inferior al año calendario.
Año tributario, el año en que deben pagarse los impuestos o la primera cuota de ellos.
impuestos gravan las rentas obtenidas el año anterior, es decir, cuando todavía no
estaba vigente la nueva ley.
3. Finalmente, el último inciso del artículo 3º del C.T. contiene una disposición que
puede tener efecto retroactivo.
Ordena esta norma que la tasa de interés moratorio será la que rija al momento
del pago de la deuda a que ellos accedan, cualquiera que fuere la fecha en que
hubieren ocurrido los hechos gravados.
Sin embargo, nos parece más acertado sostener que tiene efecto retroactivo, ya
que el hecho o hechos gravados que originaron la obligación tributaria es anterior a
la vigencia de la supuesta nueva tasa de interés y precisamente, a los impuestos
que debían pagarse por la realización de ese hecho o hechos gravados, se les
aplicará la nueva tasa.
C. CONOCIMIENTO DE LA LEY TRIBUTARIA
¿Por qué, entonces, referirnos a este tema? Porque estimamos que existen dos
artículos en el Código Tributario que atenúan los efectos de esa presunción de
conocimiento de la ley.
Idéntico criterio aparece, pero con mayor nitidez, en el artículo 110 del Código
Tributario al disponer que en los procesos criminales generados por infracciones de
las disposiciones tributarias puede constituir la causal de exención de
responsabilidad, contenida en el Nº 12 del artículo 10 del Código Penal o bien, en
su defecto, la circunstancia atenuante calificada del número 1º del artículo 11 del
mismo Código, cuando se den los siguientes requisitos:
2. Por insuficiente ilustración o por otra causa justificada, haga presumir que ha
tenido un conocimiento imperfecto de las normas infringidas38.
En este caso, el infractor de escasos recursos que, por ejemplo, sea analfabeto,
va a ser liberado totalmente de responsabilidad penal porque tenía un conocimiento
imperfecto de la ley o, simplemente, la desconocía. En el peor de los casos se verá
favorecido por una atenuante calificada, que según el artículo 73 del Código Penal
puede originar que la pena se rebaje en uno, dos o tres grados respecto del mínimo
que tenga señalado en la ley que tipifica el delito.
38 La eximente establecida en el Nº 12 del artículo 10 del Código Penal libera de responsabilidad penal a
quienes incurran en alguna omisión hallándose impedidos por causa legítima o insuperable.
El artículo 11 en su Nº 1 contempla una atenuante calificada, llamada comúnmente eximente o eximentes,
son más de una, incompletas y se configuran por las eximentes del artículo 10 del Código Penal, cuando no
concurren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos.
En nuestra opinión, en este caso, no se trata de la falta de un requisito, pues atendida su diferente categoría,
uno real y otro presunto, deben estar ambos presentes, sino que más bien es un problema de graduación o
intensidad o calidad de ambos requisitos.
fiscales o de otro carácter, a menos que su control está entregado especialmente,
por ley, a una autoridad diferente.
Podemos concluir que la ley impone al SII la obligación de velar por que los
ciudadanos cumplan con la legislación tributaria39.
en el D.F.L. Nº 1, de 1994.
Está compuesto por el Tesorero General, con sede en la capital de la República y por Tesorerías Regionales
(excepcionalmente Tesorerías Provinciales en los casos en que estaban en funcionamiento a la fecha de la
dictación del D.F.L.).
E. INTERPRETACIÓN DE LA LEY TRIBUTARIA
1. Organismo con facultades de interpretación
41 La ley Orgánica del Servicio de Impuestos Internos, repite textualmente esta facultad, en el artículo 7º letra
b).
42 El derecho de petición es una garantía constitucional, consagrada en el artículo 19 Nº 14 de la Constitución
Política y que consiste en el derecho a presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de interés
público o privado, sin otra limitación que la de proceder en términos respetuosos y convenientes.
¿Cómo se compatibilizan ambas normas? Creemos que el artículo 45 inciso segundo de la Ley Orgánica no
es inconstitucional, por cuanto hace la reserva en forma expresa del derecho de petición.
Pero también estimamos que es una norma sin posibilidad de aplicación, por cuanto en virtud de la garantía
constitucional cualquier ciudadano puede solicitar al Director del Servicio la respuesta a alguna consulta y, en
la medida que lo haga en términos respetuosos y convenientes, aquél no podrá negarse a contestar; más aún
está obligado a responder. Lógicamente el cumplimiento de esta obligación puede hacerse a través de otro
funcionario, según las atribuciones de delegación que ya analizamos.
En síntesis, el inciso segundo del artículo 45 de la Ley Orgánica no es inconstitucional, pero sí absolutamente
superfluo e inútil.
de la Ley Orgánica del SII, al establecer que los informes que importen un cambio
de doctrina o que se refieran a materias sobre las que no haya precedentes,
deberán ser sometidas a la aprobación del Director.
b) Interpretación a petición de parte, vía consultas, propia tanto del Director como
de los directores regionales; éstos con las limitaciones señaladas en el punto
anterior, contenida en documentos de distinta denominación, principalmente oficios.
Esta interpretación obliga a los funcionarios del SII, pero no a los Tribunales de
Justicia ni a los particulares no funcionarios.
a) Obliga a los funcionarios del SII. Según la Ley Orgánica, el Director es el Jefe
Superior del Servicio y en consecuencia tiene la autoridad, atribuciones y deberes
inherentes a tal calidad; en forma especial, a este respecto, dicha ley le encomienda
la supervigilancia en el cumplimiento de las instrucciones que imparta y la estricta
sujeción de los dictámenes, resoluciones e instrucciones que, sobre las leyes y
reglamentos, emita la Dirección.
c) Tampoco obliga a los particulares, a éstos los puede obligar una resolución del
SII que, en virtud de facultades entregadas por la ley, ordene, por ejemplo: que los
contribuyentes presenten un estado de situación, artículo 60 inciso segundo del
C.T.; un cambio de sujeto de los impuestos a las ventas y servicios, artículo 3º inciso
tercero del D.L. Nº 825, de 1974, etc., pero la interpretación administrativa no les
obliga.
Para limitar bien este requisito debemos distinguir las situaciones siguientes:
43 En nada obsta a la validez del argumento la necesidad de notificar la sentencia para que produzca efecto; la
exigencia de poner en conocimiento de las partes la sentencia, no le resta su razón de ser, que es dirimir una
contienda y lo que requiere la disposición en comento es el destino del documento, siendo totalmente ajena la
circunstancia de ponerlo o no en conocimiento de quien corresponda.
4. Criterios o elementos de interpretación de la ley tributaria
El Código Tributario no contiene norma alguna sobre esta materia; por lo tanto,
debemos atenernos a lo dispuesto en el artículo 2º que ordena, para estos casos,
aplicar las normas de derecho común contenidas en leyes generales o especiales.
44 Se ha dicho y escrito bastante sobre distintos criterios de interpretación de la legislación tributaria. Por
ejemplo:
- Que frente a la duda, debe interpretarse en contra del Fisco o a favor del contribuyente;
- La oposición al anterior, en caso de duda, debe interpretarse en favor del Fisco o contra el contribuyente.
La superación de estos criterios está dada tanto por el argumento esgrimido como por el artículo 23 del
Código Civil, según el cual, lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o
restringir su interpretación.
- Interpretación económica que pretende impedir la manipulación, por parte del contribuyente de las formas,
y/o instituciones jurídicas a fin de lograr eludir una obligación tributaria o al menos, disminuir su cuantía.
Directamente también sin cabida en nuestro ordenamiento jurídico, sin perjuicio que igual fin se consiga
mediante los criterios legales de interpretación.
CAPÍTULO VI LA RELACIÓN JURÍDICO-TRIBUTARIA
I. CONTENIDO Y CONCEPTO
Surgen de ese hecho una serie de flujos entre ambos que, reglamentados por la
ley, conforman la relación jurídico-tributaria.
Los flujos periféricos los conforman una serie de obligaciones cuya finalidad es
asegurar el cumplimiento cabal y oportuno del pago de los impuestos. Ellas son, por
ejemplo, los enrolamientos, la presentación de declaraciones y otras que
analizaremos.
45 Lógicamente estamos derivando a un problema más profundo, cual es, el Estado democrático; debemos
reconocer, que pese a la soberbia de muchos políticos profesionales y la irreflexión de un gran número de
ciudadanos, se dice que vivimos en democracia; pienso que no es así, al menos en la época actual; no se puede
hablar de democracia porque se elijan a Presidente y Congresistas, cada cierto tiempo, como mandatarios, sin
mandato o con carta blanca. Hoy día, la verdadera democracia exige que las decisiones sean tomadas
directamente por los ciudadanos; es totalmente posible y los mandatarios elegidos, deben serlo con mandato,
debiendo ser destituidos automáticamente, ante cualquier actuación fuera del mismo. El sistema electoralista
actual puede lícitamente ser llamado democracia hasta los primeros dos tercios del siglo XX, pero después, por
ningún motivo.
46 La ley Nº 20.420, publicada en el Diario Oficial del día 19.02.2010, introdujo en el Título Preliminar del C.T. el
Párrafo 4º que lleva por título "Derechos de los Contribuyentes", con un solo artículo 8º bis. Lo único rescatable
es el título, porque el contenido carece de importancia real, de fondo; en efecto, en sus diez números reitera
una garantía constitucional -el derecho de petición-, artículo 19 Nº 14 de la Constitución (Nº 10); los Nºs. 1, 4,
5, 6 y 9 repiten los derechos de las letras e, b, a, c y f del artículo 17 de la ley Nº 19.880 que establece bases
de los procedimientos administrativos que rigen los actos de la Administración del Estado; el
Nº 8 es simple aplicación del principio de la celeridad, contenido en el artículo 7º de la misma ley; en una buena
o sólo regular técnica legislativa, bastaría con aceptar o mejor, no impedir su aplicación al campo tributario;
como "más vale tarde que nunca" bien podría el legislador comenzar a dejar de lado, en materia tributaria, el
enredo y la complejidad innecesaria. Cabe agregar, además, que si el "derecho" 7º es realmente un derecho o
un resabio del secretismo pernicioso y digo pernicioso porque "todo secreto incluye una injusticia y todo gran
secreto una gran injusticia". Vaya como anécdota que un estudiante, terminada su lectura, comentó: el evento
del 27F -una semana después de su publicación- ¿no habrá sido una réplica de esta pérdida de tiempo por
parte del Poder Legislativo?
SECCIÓN PRIMERA LAS OBLIGACIONES PERIFÉRICAS O COLATERALES
47El artículo 66 del C.T., al igual que el texto original del artículo 4º del D.F.L. Nº 3, de 1969, obliga a obtener el
R.U.T. además a las personas naturales. Esta obligación se derogó por la ley Nº 18.682 debido a que estaba
implantada, a nivel nacional, la Cédula Nacional de Identidad que podía cumplir las funciones del R.U.T. En
esta parte debe entenderse tácitamente derogado el artículo 66 del C.T.
d) En los demás casos se deberá estar a los antecedentes que el Servicio de
Impuestos Internos señale.
En las oficinas del Servicio de Impuestos Internos; no existe norma que obligue a
solicitarla en alguna región u oficina determinada.
Según el artículo 10 del D.F.L. Nº 3, de 1969, deben exigir la exhibición del R.U.T.,
las siguientes instituciones y funcionarios:
Esta obligación deberá cumplirse también porque el artículo 69 del D.S. Nº 55, de
1977, que contiene el Reglamento del D.L. Nº 825 sobre Impuesto a las Ventas y
Servicios, ordena en el Nº 5 que la factura debe contener, entre otros antecedentes,
el número del R.U.T. del comprador.
Esta obligación debe ser observada por los herederos y albaceas que deban
cumplir con las obligaciones tributarias de ese patrimonio.
b) Disolución de una persona jurídica: el R.U.T. debe ser entregado al SII dentro
de los 60 días siguientes a la fecha en que tal persona jurídica haya dejado de ser
causante y/o retenedor de impuestos, en razón de haber terminado sus actividades.
El cumplimiento de esta obligación recae sobre los administradores, gerentes,
socios, liquidadores y representantes legales que deban velar por el cumplimiento
de las obligaciones tributarias de esas personas.
c) En los demás casos; el R.U.T. debe ser devuelto al SII, dentro de los 60 días
siguientes a la fecha en que dejaron de ser causantes y/o retenedores de impuestos.
También debe inscribirse todo aquel que ejerza el mismo giro por encargo de otras
personas, como los comisionistas y martilleros.
Concretando esa disposición el artículo 9º del D.S. Nº 238, de 1975, que aprobó
el Reglamento del D.L. Nº 828, señala que el SII llevará registros en los que deben
inscribirse:
Por su parte, el artículo 67 del D.S. Nº 55, de 1977, que contiene el Reglamento
del D.L. Nº 825, obliga a los contribuyentes que inicien actividades susceptibles de
originar impuestos de ese decreto ley a inscribirse en el Rol Único Tributario, antes
de dar comienzo a dichas actividades, sin perjuicio de la declaración inicial de
actividades a que se refiere el artículo 68 del C.T.
El artículo 67 del C.T. faculta a las direcciones regionales del SII para exigir a las
personas que desarrollen determinadas actividades, la inscripción en registros
especiales, indicando, en cada caso, los datos o antecedentes que deban
proporcionar los contribuyentes para efectos de la inscripción.
Nos parece una norma superada por los avances tecnológicos que permiten al SII
obtener, vía ordenadores o computadores, listas o registros de todo tipo de
contribuyentes, como por ejemplo: retenedores del impuesto único a los
trabajadores dependientes; retenedores por pago de rentas del artículo 42 Nº 2 del
D.L. Nº 824, de 1974; importadores; socios o directores de sociedades, etc.
Estamos frente a una infracción de escasa ocurrencia pues, por una parte, no
existe plazo para su cumplimiento y, por otra, bastará con solicitar la inscripción con
anterioridad a la realización del trámite o gestión que lo exige.
El artículo 16 del D.F.L. Nº 3, de 1969, sanciona a las personas que realicen los
hechos gravados en el D.L. Nº 825, de 1974, sin estar identificados en el Rol Único
Tributario, considerándolas como comerciantes o industriales clandestinos para los
efectos de aplicarles las penas contempladas en el artículo 97 Nº 9 del Código
Tributario, que son:
a) Multa que puede ir desde el 30% de una Unidad Tributaria Anual a cinco
Unidades Tributarias Anuales;
a) Personas que exploten bienes raíces a cualquier título, tributan con renta
efectiva y están referidos en el artículo 20 Nº 1 letra a) y contribuyentes que explotan
bienes raíces agrícolas, sean propietarios o usufructuarios, tributan con renta
presunta y están referidos en el artículo 34, ambos artículos del D.L. Nº 824, de
1974.
d) Los que realicen alguna actividad que quede incluida en el artículo 20 Nº 5 del
D.L. Nº 824. Estamos frente a una norma residual por cuanto se incluyen todas las
rentas, cualquiera que fuera su origen, naturaleza o denominación, cuya imposición
no esté establecida expresamente en otra categoría ni se encuentren exentas. El
SII posee una enumeración abundante de rentas gravadas, en virtud de este
número, como por ejemplo: mayor valor obtenido en la enajenación de bienes del
activo fijo o inmovilizado, premios obtenidos por caballos de carrera propios,
beneficio obtenido en la enajenación del derecho de llaves, patentes y marcas
comerciales.
El artículo 68 del C.T. faculta al Director del SII para eximir de esta obligación o
para establecer un régimen simplificado para su cumplimiento, mediante normas de
carácter general, aplicable a contribuyentes o a grupos de contribuyentes de
escasos recursos económicos o de escasa preparación. A los contribuyentes que
puedan acogerse bien a la exención, bien al régimen simplificado de declaración de
iniciación de actividades, se les permite optar por la declaración común de iniciación
de actividades48.
48 Por resolución exenta Nº 5.879 de 1999, el Director resolvió eximir de las obligaciones de presentar
Declaración de Inicio de Actividades y de Término de Giro a los contribuyentes, que no sean sociedades
anónimas ni en comandita por acciones, que exploten, a cualquier título vehículos motorizados en el transporte
terrestre de pasajeros y que estén acogidos al régimen de renta presunta. No gozarían de la exención los
contribuyentes que tengan otras rentas gravadas con impuesto de primera categoría.
El Director del SII en resolución Nº 43 de 2001 eximió de la obligación de declarar iniciación de actividades
a los contribuyentes, sin domicilio ni residencia en Chile, que sólo obtengan rentas de capitales mobiliarios,
artículo 20 Nº 2 del D.L. Nº 824.
Por resolución Nº 23 exenta, de 2002, resolvió que las microempresas familiares inscritas como tales, en las
respectivas municipalidades, deben dar aviso de inicio de actividades en forma posterior a su inscripción ante
el Municipio y para este efecto, la última copia de la declaración presentada ante la Municipalidad, debidamente
visada por ella, servirá como formulario de aviso de Iniciación de Actividades ante el SII.
4. Situaciones específicas aclaradas por el SII
Pensamos y por la misma razón lo mantenemos, que, por analogía, el SII debería
confirmar la misma doctrina en el procedimiento concursal de liquidación, creado
por la ley Nº 20.720.
No puede acogerse a esta normativa el microempresario que efectúe ventas para terceros intermediarios y
necesite emitir documentos que den derecho a crédito fiscal en el IVA o guías de despacho y deberá seguir la
norma general.
49 Informe Nº 4 de 31.01.1977.
Para que tanto las sociedades de hecho como las comunidades puedan ser
tratadas tributariamente de acuerdo a las normas relativas a las comunidades, debe
probarse fehacientemente, ante el SII, el dominio en común del negocio o empresa
que generará las rentas a distribuirse entre ellos.
En cuanto a la oficina del SII en que debe presentarse la declaración inicial, parece
lógico que debe hacerse en la del lugar en que tenga domicilio el declarante, pero
no hay norma legal que lo exija.
Estos antecedentes no están exigidos por la ley, sino que son simples
instrucciones del SII; es evidente que ninguna oficina del SII recepcionará la
declaración si no se adjuntan, pero también es evidente que procedería la
presentación de un recurso de protección o de amparo económico en su contra por
atentar, si no violar, la libertad económica, garantizada en la Constitución Política.
50 Las instrucciones completas sobre la materia pueden consultarse en la circular Nº 143 de 16.10.1972.
— Patente o permiso municipal.
La declaración en que se designa debe ser firmada por todos los socios o
comuneros, autorizándose las firmas por un Notario Público.
Son muchas las disposiciones normativas que se refieren a ellos, pero citaremos
sólo el artículo 56 del D.L. Nº 825 por cuanto en él encontramos una enumeración
completa de los mismos y son:
Pareciera, entonces, que esos contribuyentes deben emitir facturas, sin importar
el adquirente y, podemos agregar, o el prestador de servicios, pudiendo —es
facultativo— emitir boletas cuando vendan directamente al consumidor.
Esto no es así por mandato del artículo 53 del D.L. Nº 825, norma especial en
relación al C.T. que ordena emitir facturas, incluso respecto de ventas o servicios
exentos, en las operaciones que realicen los contribuyentes afectos a los impuestos
de esa ley con otros vendedores, importadores y prestadores de servicios.
En síntesis, la factura deberá emitirse sólo en las operaciones que realicen entre
sí los vendedores, los importadores y los prestadores de servicios en su actuación
como tales, pero no si alguno de ellos actúa como "consumidor"; así deberá emitir
boleta el Servicentro que vende gasolina a un vendedor, importador o prestador de
servicios para un vehículo de su propio uso o de su familia.
c) Facturas de compra, se trata de un documento que refleja, al igual que los dos
anteriores, la realización de una venta y cuya particularidad radica en que la emite
el comprador, de ahí su nombre, al vendedor, en aquellos casos que existe cambio
de sujeto en los impuestos establecidos en el D.L. Nº 825; cambio de sujeto que
puede estar ordenado por la propia ley o por la Dirección Nacional del SII.
e) Liquidación factura, documento que tiene por objeto reflejar las ventas
realizadas a través de comisionista o mandatario y la comisión cobrada por éstos.
Debe emitirse, en conformidad al artículo 54 del D.L. 825 por medios electrónicos.
f) Facturas de inicio que según el inciso 2º del artículo 8º quater es "aquella que
consta en papel y en la que el agente retenedor es el comprador o beneficiario de
los bienes y servicios y que se otorga mientras el Servicio efectúa la fiscalización
correspondiente del domicilio del contribuyente".
Por mandato de la misma disposición, el SII debe establecer los requisitos que,
aparte del timbraje ordenado por la propia ley, debe cumplir.
— Las operaciones documentadas con estas facturas deben realizarse con otros
vendedores, importadores o prestadores de servicios.
— Deben llevar impreso dentro del recuadro verde el nombre del documento:
"FACTURA DE INICIO".
— La autorización de estas facturas debe hacerla la Unidad del SII bajo cuya
jurisdicción se encuentre el domicilio del contribuyente.
— El SII sólo autorizará estas facturas por el período que medie entre la fecha de
inicio de actividades y la fecha en que el SII haya efectuado el procedimiento de
verificación de actividad. Una vez realizada la verificación de actividades del
contribuyente, éste deberá solicitar la autorización de facturas; las facturas de inicio
autorizadas y que no se hayan emitido antes de la fecha de verificación deben ser
anuladas y conservadas por el contribuyente para ser exhibidas cuando sean
requeridas para fines de fiscalización por parte del SII.
Su emisión debe hacerse sólo vía electrónica, por disposición del artículo 54 del
D.L. Nº 825.
Los requisitos son de tres tipos: legales, reglamentarios y ordenados por el SII.
1) Los requisitos legales de los documentos están señalados en el inciso final del
artículo 17 del D.L. Nº 3.475 sobre Impuesto de Timbres y Estampillas y son el
timbraje y registro de los documentos en el Servicio de Impuestos Internos.
Estos requisitos están reiterados en el D.L. Nº 825 que ordena el timbraje de las
boletas y facturas en el artículo 54; de las guías de despacho, en el inciso quinto del
artículo 55 y de las notas de crédito y débito en el inciso tercero del artículo 57; el
artículo 59 se refiere al requisito externo del registro de las operaciones en el Libro
de Compras y Ventas.
2) La ley Nº 19.983 obliga a emitir una copia (conocida como tercera copia), sin
valor tributario, de la factura, para los efectos de transferencia a terceros o cobro
ejecutivo, según lo que dispone dicha ley. Esta copia, que puede llegar a ser título
ejecutivo, debe emitirse en toda operación de compraventa, de prestación de
servicios o en aquellas que la ley asimile a tales operaciones.
51 En lo referente a la factura por prestación de servicios, el legislador demuestra liviandad, pues origina un
problema con lo dispuesto en el artículo 55 del D.L. Nº 825; en efecto, éste dispone que la factura, tratándose
de servicios, debe emitirse en el mismo período tributario -mes calendario- en que la remuneración se perciba
o se ponga, en cualquier forma, a disposición del prestador de servicios. Por lo tanto, la factura, por prestación
de servicios, sólo se debe emitir una vez que el servicio esté pagado; en otras palabras, la factura, tratándose
de servicios, viene a ser un comprobante del pago de los mismos. Entonces, ¿cómo la ley Nº 19.983 puede
elevarla a la categoría de título ejecutivo? Incomprensible, desde el punto de vista de una lógica elemental.
Obviamente, el legislador tuvo en mente la práctica, impuesta por la mayoría de los beneficiarios de los
servicios, que exigen la recepción de la factura, para justificar el ingreso de dinero con que se paga. Siendo así,
el legislador debería, junto con dictar la ley Nº 19.983, haber modificado la oportunidad de emisión de la factura
en los servicios, por ejemplo: asimilándola a las ventas en que se emite al momento de la entrega real o
simbólica del bien, aquí sería una vez prestado el servicio.
2) Numeradas en forma correlativa y timbradas por el Servicio de Tesorerías,
conforme al procedimiento que el Servicio señalare; el timbraje, por mandato legal,
lo hace el SII;
5) El vendedor deberá conservar los duplicados de las guías durante seis años,
con indicación del número de la correspondiente factura.
b.4) Notas de crédito y notas de débito que según el artículo 71 deben cumplir los
mismos requisitos exigidos para las facturas en la letra A del artículo 69, ya
señalados, y solamente pueden ser emitidas al mismo comprador o beneficiario del
servicio para modificar facturas otorgadas con anterioridad.
c.3) El SII dictó la resolución Nº 1.661 exenta, de 1985, en que estableció una
larga enumeración de requisitos formales que deben cumplir las facturas, facturas
de compra, guías de despacho, liquidaciones factura, notas de débito y crédito, con
sus respectivas copias, sea que se emitan en forma manuscrita o por medios
mecanizados o computacionales, aparte de los ya señalados. O sea, se refiere a
todos los documentos con excepción de las boletas. Estas exigencias son:
c) El original del documento tendrá un fondo impreso de color celeste, tipo pantone
290C o 290U, con las siguientes frases intercaladas, de cinco líneas cada una:
"IMPRIMIÓ EL FONDO... (nombre o razón social del impresor del fondo, su dirección
completa, comuna y Nº de RUT)...".
"IMPRIMIÓ LOS TEXTOS... (nombre o razón social del impresor de los textos, su
dirección completa, comuna y Nº de RUT)...".
Las facturas de exportación pueden emitirse sin estos requisitos según Circular
Nº 3 de 1986. Estas facturas deben tener numeración correlativa distinta y llevar
impreso, en forma destacada, la frase "Factura de Exportación" o, según el caso,
"Nota de Débito de Exportación" o "Nota de Crédito de Exportación".
d) El fondo en referencia, es decir, las cinco líneas con la frase "S U BOLETA ES
BENEFICIO PARA TODOS EXÍJALA, seguida de las cinco líneas con la frase I MPRIMIÓ EL
FONDO... etc., continuando con las cinco líneas con la frase SU BOLETA ES BENEFICIO
PARA TODOS EXÍJALA, más las cinco líneas con la frase IMPRIMIÓ LOS TEXTOS... etc.,
para volver con la frase SU BOLETA ES BENEFICIO PARA TODOS EXÍJALA, y así
sucesivamente, deberá ser impreso en letras tipo "Universal Medium", con cuerpo
8, interlíneas 9 y en alta. Además, dichas leyendas deberán ser impresas en igual
dirección y sentido que los textos del documento.
h) Las copias podrán emitirse con papeles y colores o tintas diferentes del original,
y no deberán llevar impreso ningún tipo de fondo, e
c.4) Por resolución exenta Nº 14, de 2005, el SII obliga en relación a la tercera
copia de las facturas, exigida por la ley Nº 19.983, a indicar su destino en el vértice
inferior derecho mediante la leyenda "cUADRUPLICADO COBRO EJECUTIVO-CEDIBLE", la
que quedará en poder del vendedor o prestador de servicios o de un tercero, a quien
se traspase. En el caso de emisión de guías de despacho, la frase que da cuenta
del destino de la copia deberá contener la expresión: c UADRUPLICADO COBRO
EJECUTIVO-CEDIBLE CON SU FACTURA".
Además, y al igual que las otras dos copias, incluirá la leyenda: "COPIA DE FACTURA
NO DA DERECHO A CRÉDITO FISCAL".
A. VENTAS
a) Factura. Por mandato del artículo 55 del D.L. Nº 825, de 1974, es preciso
delimitar tres situaciones:
Existe una boleta con reglamentación especial. Nos referimos a la boleta que debe
emitirse según resolución del SII Nº 22, del año 1988, fundamentándose en la
facultad que le entregó el inciso segundo del artículo 53 del D.L. Nº 825, de 1974,
para amparar o cubrir todas las ventas inferiores al monto mínimo por el cual deben
emitirse boletas, fijado por el SII. Esta boleta debe emitirse con la última numeración
del día, es decir, se emite al cerrar el negocio.
B. SERVICIOS
b) Boletas. El inciso sexto del artículo citado exige que la boleta se emita en el
momento mismo en que la remuneración se perciba o se ponga, en cualquier forma,
a disposición del prestador del servicio53.
Según el artículo 52 del D.L. Nº 825, las personas que celebren cualquier contrato
o convención de los mencionados en los Títulos II y III de esa ley, deben emitir
facturas o boletas por las operaciones que efectúen, aun cuando no se apliquen
impuestos o se trate de convenciones exentas. Por lo tanto, podemos afirmar que,
en la práctica, siempre que se realice una venta o preste un servicio deberá emitirse
factura o boleta, según corresponda.
53La Excma. Corte Suprema resolvió que no existía infracción tributaria por no emitir boleta al momento de
remunerar el servicio, si éste no había sido prestado, por cuanto no se había configurado el hecho gravado.
b) El SII, en virtud de la facultad que le entrega el inciso 3º del mismo artículo 88,
ha liberado de la obligación de emitir documentos en varios casos, por ejemplo:
cuando opera el cambio de sujeto en el IVA como en la venta al público de diarios,
revistas, cigarrillos, etc.; venta de bebidas por máquinas expendedoras.
c) En el inciso final del artículo 23 del C.T. Faculta a la Dirección Regional para
eximir, mediante resolución fundada, de oficio o a petición del interesado y a su
juicio exclusivo, de la obligación de emitir boletas, por tiempo determinado, a los
comerciantes ambulantes, de ferias libres y propietarios de pequeños negocios de
artículos de primera necesidad.
5. Mantención de la documentación
Ahora bien, el plazo del SII para revisar según el artículo 200 del C.T. es, como
regla general, de tres años, pero excepcionalmente, tratándose de impuestos
sujetos a declaración, si ésta no se presenta o la presentada es maliciosamente
falsa, el plazo es de seis años.
Debemos señalar sobre este tema que la mantención puede hacerse en medios
distintos al papel, siempre que lo autorice el Director del SII, según lo dispone el
artículo 92 bis del C.T. Esos medios, hoy en día, podrán ser los disquetes, cd u otros
medios utilizados en la informática.
6. Alternativa a la documentación
Los incisos tercero y cuarto del artículo 56 del D.L. Nº 825 establece facultad al
SII para autorizar el intercambio de mensajes mediante el uso de diferentes
sistemas tecnológicos, en reemplazo de los documentos tradicionales, pero deberá
exigir los requisitos que sean necesarios para resguardar el interés fiscal.
Hoy en día, los documentos electrónicos ya son una realidad y parece avizorarse
en el horizonte el final de los sufridos documentos en papel.
Con la entrada en vigencia de la ley Nº 20.727 que modifica el artículo 54 del D.L.
Nº 825, las facturas, facturas de compra, liquidaciones facturas y notas de crédito y
débito, según vimos en cada caso, "consistirán exclusivamente en documentos
electrónicos".
7. Importancia de la documentación
a) Como medio de prueba. En esta materia el artículo 21 del C.T. establece que
corresponde al contribuyente probar con los documentos, libros de contabilidad u
otros medios que la ley establezca, en cuanto sean necesarios u obligatorios para
él, la verdad de sus declaraciones o la naturaleza de los antecedentes y monto de
las operaciones que deban servir para el cálculo del impuesto. Y, por otra parte, el
SII no puede prescindir de las declaraciones y antecedentes presentados o
producidos por el contribuyente y liquidar otro impuesto que el que de ellos resulte,
a menos que no sean fidedignos.
A) No otorgar los documentos en los casos y forma exigidos por las leyes.
Describe la infracción el artículo 97 Nº 10 del C.T.
Estas conductas son sancionadas con multa del cincuenta por ciento al quinientos
por ciento de la operación, con un mínimo de dos U.T.M. y un máximo de 40 U.T.A.
y clausura de hasta veinte días de la oficina, estudio, establecimiento o sucursal en
que se cometió la infracción.
El legislador define, para este efecto, la reiteración que tiene lugar cuando se
cometen dos o más infracciones entre las cuales no medie un período superior a
tres años.
Para estos efectos debemos entender por capital propio el definido en el artículo
41 Nº 1 de la Ley sobre Impuesto a la Renta, o sea, la diferencia entre el activo y
pasivo exigible, vigente al inicio de año comercial en que ocurra la pérdida o
inutilización, debiendo rebajarse previamente los valores intangibles, nominales,
transitorios y de orden.
b) Reconstituir la contabilidad dentro del plazo y conforme a las normas que dicte
el SII, plazo que no puede ser inferior a treinta días.
La sanción es una multa que puede variar entre el 10 por ciento y el 200 por ciento
de una unidad tributaria anual.
E. No otorgar boleta, última del día, por el total de las ventas inferiores al monto
mínimo por el que deben emitirse.
Como la sanción incluye una pena de presidio se tipifica un delito tributario, con
las consecuencias que estudiaremos al tratar el tema de las infracciones.
Podemos conceptuar la contabilidad como una técnica que tiene por objeto
entregar información clara y precisa de las operaciones realizadas permitiendo un
perfecto control de la empresa tanto por parte de su dueño como de terceros
interesados. Más brevemente podemos definirla como el registro ordenado
cronológica y sistemáticamente de las operaciones con contenido económico,
realizadas en la empresa.
b) El Código Tributario nos entrega otra clasificación con los siguientes extremos:
Esta obligación está establecida, en forma general, para todos los libros de
contabilidad en el artículo 17 del D.L. Nº 3.475 sobre Impuesto de Timbres y
Estampillas.
Sin embargo, la misma disposición faculta al SII para que, mediante una
resolución fundada, autorice a determinados contribuyentes o grupos de
contribuyentes y siempre que no se disminuya o desvirtúe la base sobre la que
deban pagarse los impuestos, lleven contabilidad en moneda extranjera, en los
casos siguientes:
Pero la respuesta específica a este tema nos la da el artículo 68 del D.L. Nº 824
sobre Impuesto a la Renta, disposición que nos obliga a separar tres situaciones:
a) No están obligados a llevar contabilidad:
Ahora bien, es perfectamente posible que la renta real supere con creces a la
presunta; esa renta será manifestada a través de los gastos de vida e inversiones,
como viajes, adquisición de todo tipo de bienes, etc.
La norma aplicable, y por lo mismo también los plazos que deben conservarse, es
la referida en materia de conservación de documentos; nos remitimos a lo dicho.
El inciso 8º del artículo 17 del C.T. otorga a las directivas regionales la facultad
para autorizar que el balance se practique el 30 de junio; desde hace varios lustros
no es ejercida y, más aún, las autorizadas se derogaron.
La sanción es sólo pecuniaria, consistente en una multa que puede correr entre
una unidad tributaria mensual y una anual.
c) No llevar contabilidad:
El artículo 97 Nº 7 del C.T. tipifica una serie de conductas, relacionadas con esta
obligación, muy cercanas entre sí y que son:
— No llevar contabilidad
La sanción es multa que puede variar entre una unidad tributaria mensual y una
anual.
También, en estos casos, el SII puede solicitar la aplicación del apremio como
medida coercitiva para que el contribuyente cumpla con la obligación.
Esta declaración:
a) debe presentarse antes que exista liquidación o giro por parte del SII.
Pero también está relacionada, de manera indirecta, con otros impuestos que,
aunque determinados por la Administración, exigen del contribuyente la entrega de
ciertos antecedentes como en el impuesto territorial en que el contribuyente entrega
al SII antecedentes tales como superficie, dimensiones de la construcción, tipo y
año de la misma, etc.
55En el terreno práctico es lo que sucede con los formularios Nº 29 para los impuestos "mensuales" y con el Nº
22 para impuestos anuales a la renta.
1. Clasificación de las declaraciones
Hoy en día la mayoría de las declaraciones e informes puede hacerse por ese
medio, incluidas las declaraciones más importantes, como la Declaración y Pago
Simultáneo Mensual (formulario 29) y la declaración de los impuestos anuales a la
renta (formulario 22); más aún, el SII sobrepasando el texto legal obliga a los
contribuyentes, cuyos ingresos superen los $ 300.000.000 anuales y no haya pago
de impuestos, producto de la declaración, a presentar su declaración vía internet.
Sobre esta materia el SII ha resuelto que los contribuyentes obligados a presentar
declaraciones anuales del impuesto a la renta no deben acompañar a dichas
declaraciones ningún tipo de documentos soportantes, sino que deben conservarlos
en su poder, para cuando el SII los requiera, en el desempeño de sus labores
fiscalizadoras57.
Aquí los impuestos deberán pagarse con los reajustes e intereses que
corresponda, salvo que exista condonación de éstos, pues la facultad del Director
Regional es sólo para presentar declaraciones y no para prorrogar el plazo para
pagar los impuestos.
d) El inciso final del artículo 36 del C.T. faculta al Director del SII para ampliar el
plazo de presentación de aquellas declaraciones que se realicen por sistemas
tecnológicos y que no importen el pago de impuestos, respetando el plazo de los
contribuyentes con derecho a devolución de impuestos; en otros términos, la
ampliación del plazo para declarar no puede acarrear postergación en la devolución
al contribuyente de excedentes que legalmente le deben ser entregados.
Cabe afirmar que la cobertura del secreto es total y absoluta, salvo los casos
expresamente señalados en la legislación.
a) El mismo artículo 35, en el inciso tercero, permite a los jueces examinar las
declaraciones o solicitar información, en ellas contenida, cuando la información o
examen sea necesario para la prosecución de juicios sobre impuestos y sobre
alimentos.
59Textualmente, en la parte pertinente, decía el artículo 5º de la ley Nº 13.609, "Los referidos servicios deberán,
asimismo, proporcionar los informes y antecedentes que les sean solicitados por las Comisiones y por las
Oficinas de Información de ambas ramas del Congreso Nacional". Es evidente que no existe limitación alguna
en cuanto a las materias a informar.
de 30 días, contado desde el momento en que el empleador haya entregado los
antecedentes para la determinación de la utilidad.
Aquí el infractor comete un delito tributario, pues la ley contempla una pena
privativa de libertad. Por esto nos parece necesario especificar los elementos de
esta figura delictiva y serían:
Estas personas, ajenas al Servicio, que a cualquier título reciban o procesen las
declaraciones o giros quedan sujetas a la obligación de reserva absoluta de todos
los antecedentes individuales de que conozcan en virtud del trabajo que realizan.
b) El artículo 22 del C.T. faculta al SII para fijar los impuestos que un contribuyente
adeude con el solo mérito de los antecedentes de que disponga, previa citación y
tasación, cuando no ha presentado declaración, teniendo la obligación de
presentarla.
60No se trata el punto relativo a los obligados a presentar declaraciones, pues es tema propio de cada impuesto,
sujeto a declaración y tratado en la ley que lo crea.
1. Contenido de la obligación
El SII en la circular Nº 27-85 estima que "...se refiere sólo a impuestos normales
y propios que deriven del ejercicio regular del giro o actividad que termina y no a
otros que puedan seguir afectando al contribuyente por otras razones o por los actos
liquidatorios de la empresa o sociedad". Así un trabajador dependiente que
paralelamente tiene una actividad comercial y cesa en ésta, tendrá que dar aviso de
término de giro, aun cuando seguirá afecto a impuesto por las rentas que obtenga
como trabajador dependiente.
Pensamos que esa puede haber sido la intención del legislador; más todavía, ese
puede ser el espíritu de la ley. Pero, la interpretación atenta contra la norma base
de interpretación de la ley, contenida en el artículo 19, inciso primero del C.C., que
nos dice "Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a
pretexto de consultar su espíritu".
Ahora bien, el sentido gramatical de la ley es clarísimo; exige que la persona por
cesar en sus actividades deje de estar afecta a impuestos. Y no cabe duda que, en
el ejemplo anterior, el trabajador dependiente sigue estando afecto al impuesto
único que grava sus remuneraciones; pensar lo contrario es negar la evidencia.
Con lo dicho la cuestión parecería zanjada; pero no es así, pues esa interpretación
la torna inaplicable, salvo en caso de muerte de la persona natural o disolución de
la persona jurídica. Efectivamente, mientras una persona se mantenga viva va a
estar afecta a impuestos, por cuanto la adquisición de los bienes indispensables
para satisfacer las necesidades vitales implica pagar el impuesto que afecta estas
operaciones.
Por otro lado, la muerte libera a la persona natural de obligaciones; por lo tanto,
sólo afectaría a los procesos de liquidación de las personas jurídicas.
En síntesis, nos encontramos con una norma que no dice lo que quiso decir;
parece obvio qué quiso decir la interpretación del SII, pero utilizó términos que
hacen ilegal tal interpretación. Estamos frente a un ejemplo, de los tantos que
existen en la legislación tributaria, de utilización de una deficiente técnica legislativa.
a1) No es necesario dar aviso de término de giro cuando una empresa individual
se convierte en sociedad de cualquier naturaleza siempre que:
a2) En los casos de aporte de todo el activo y pasivo de una sociedad a otra,
siempre que:
No obstante, se estima conveniente dar aviso por escrito al SII del término de la
explotación en común, para precaverse de molestias que pudieran producirse en la
persecución de la responsabilidad solidaria que establece el artículo 6º del D.L. Nº
824, en los casos de comunidad no hereditaria ni proveniente de la disolución de la
sociedad conyugal62.
61 El SII, en circular Nº 124, de 1975, refiriéndose a los aportes como hecho gravado especial del IVA, entiende
que "existe fusión cuando de dos o más sociedades distintas se forma una nueva sociedad. Definición que, por
su obviedad, puede aplicarse también en la materia que estamos tratando.
62 Suplemento Nº 6(12)-17, de 23.09.64.
objeto del encargo. Y las rentas que correspondan a los partícipes se considerarán
para el cálculo del impuesto global complementario o adicional de éstos, sólo en el
caso que se pruebe la efectividad, condiciones y monto de la respectiva
participación, según disposición expresa del artículo 28 del C.T.63.
b3) No procede término de giro por cambio de razón social. Cuando una sociedad
de personas cambie su razón social, sin modificar el capital ni la actividad
económica que desarrolla, no procede el término de giro de sus actividades.
Agregando que tampoco habría mérito legal para denegar, a la nueva razón social,
el uso tributario de las pérdidas de arrastre acumuladas que experimentó la
empresa, sobre todo si continúa con el giro la misma persona jurídica con una
distinta razón social64.
Sobre la materia, cabe hacer presente que los "Términos de Giro Parciales" no
tienen su origen en ninguna disposición legal, como tampoco en instrucciones
oficiales impartidas por el Director del Servicio, en ejercicio de la facultad que le
confiere el artículo 6º, letra A, Nº 1 del C.T. Por el contrario, en lo que se refiere a la
venta de taxis, camionetas y otras ventas parciales de activos, se impartieron
instrucciones, señalando, expresamente, que no es necesario, en estos casos, el
término de giro toda vez que el contribuyente no pone término a sus actividades y
no ha dejado de estar afecto a impuestos66.
5. Cierre de sucursales
En la misma circular interna el SII establece que cuando se cierre alguna sucursal,
ésta deberá tratarse como si fuera un término de giro, con el único objeto de llenar
el actual formulario 3239, no debiendo hacerse ningún trámite adicional. Se trata
sólo de cumplir con la primera parte de la obligación, es decir, del simple aviso del
fin del funcionamiento de la sucursal.
Pensamos que el SII no tiene facultades para establecer esta obligación pues, por
una parte, el artículo 69 del C.T. es claro al exigir el término de giro sólo cuando se
pone fin a las actividades y, por otra, el control de apertura y cierre de sucursales
¿Puede ampliarse ese plazo? El artículo 31 del C.T. faculta a los directores
regionales del SII para ampliar el plazo que tienen los contribuyentes para presentar
declaraciones, en la medida que tengan por objeto determinar la procedencia o
liquidación de un impuesto, por cuanto está inserto en el Título II del Libro I del C.T.
que trata "De la declaración y plazos de pago". Y el primero de los artículos, el 29,
señala que las normas se refieren precisamente a la presentación de declaraciones
que tienen por finalidad determinar la procedencia o liquidación de un impuesto.
De acuerdo a la operatividad del SII en esta materia, una vez presentado el aviso
de término de giro se procederá al examen de toda la contabilidad y documentación
que corresponda, a fin de determinar los impuestos que se adeuden o puedan
adeudarse por el contribuyente que dio el aviso.
Una vez que el SII estime que la conducta tributaria del contribuyente que termina
su actividad está en orden, emitirá un certificado de término de giro.
¿Qué valor tiene ese certificado? La pregunta se refiere a si ese certificado tiene
o no la calidad de una sentencia judicial firme, que pueda servir de excepción de
cosa juzgada frente a una nueva fiscalización que pretenda el SII, dentro de los
plazos de caducidad.
67 La sentencia fue dictada el año 1966 en expediente caratulado "Winter y Loewer con SII".
haya dado cumplido con la obligación impuesta por el artículo en comentario, previa
citación en conformidad al artículo 63, podrá liquidar y girar los impuestos
correspondientes, en la misma forma que si hubiera cumplido con la obligación de
dar aviso de término de giro.
Pues bien, en este contexto —agrega el inciso sexto del mismo artículo—, los
plazos de prescripción (mejor caducidad) del artículo 200 del Código Tributario, se
entenderán aumentados en un año contado desde la notificación legal de la citación
referida, respecto de la empresa, comunidad, patrimonio de afectación o sociedad
respectiva, así como de sus propietarios, comuneros, aportantes, socios o
accionistas.
Ahora bien, la disolución de una sociedad implica que ha puesto fin a sus
actividades y consecuentemente que ha debido dar aviso de término de giro.
c) El artículo 71 del Código Tributario dispone que cuando una persona cese en
sus actividades por venta, cesión o traspaso a otra de sus bienes, negocios o
industrias, la persona adquirente tendrá el carácter de fiador respecto de las
obligaciones tributarias, correspondientes a lo adquirido, que afecten al vendedor o
cedente. El adquirente gozará del beneficio de excusión, en el juicio ejecutivo en
que se cobren los impuestos respectivos, si se cumple lo dispuesto en los artículos
2358 y 2359 del Código Civil. Por su parte, las actuaciones administrativas como la
citación, liquidación y giro de los impuestos referidos deberán notificarse tanto al
vendedor o cedente como al adquirente.
Los artículos citados del Código Civil se refieren a las condiciones necesarias para
gozar del beneficio de excusión y los bienes que no se tomarán en cuenta para la
excusión68.
Esta responsabilidad debe mantenerse dentro de los límites que la norma indica
y, por lo tanto, no se puede extender a tributos que afecten al vendedor o cedente
en cuanto persona, como el impuesto global complementario o adicional.
Por otra parte, como la disposición pretende impedir que los bienes de un deudor
tributario se sustraigan furtivamente de la acción fiscal, imposibilitando su
persecución para lograr el pago de los tributos adeudados, no es aplicable a las
enajenaciones que se hagan en la realización de bienes del deudor, pues, aparte
de las medidas de publicidad contenidas en la Ley Nº 20.720 sobre reorganización
y liquidación de empresas y personas, el artículo 91 del C.T. obliga al Liquidador a
comunicar, dentro de los cinco días siguientes a la asunción de su cargo, la dictación
de la resolución de liquidación al Director Regional correspondiente al domicilio del
fallido, situación que, unida a la preferencia del Fisco por impuestos, garantiza
plenamente el interés de aquél.
En este punto se plantean tres cuestiones, dos legisladas y claras y una tercera
solucionada por el Servicio de Impuestos Internos, bastante discutible.
68 Las condiciones exigidas por el artículo 2358 del Código Civil para gozar del beneficio de excusión son:
1º Que no se haya renunciado expresamente;
2º Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario;
3º Que la obligación principal produzca acción;
4º Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5º Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del
requerimiento no tenga bienes y después los adquiriera;
6º Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal.
Por su parte, el artículo 2359 del mismo Código ordena que no se tomarán en cuenta para su excusión:
1º Los bienes existentes fuera del territorio del Estado;
2º Los bienes embargados o litigiosos, o los créditos de dudoso o difícil cobro;
3º Los bienes cuyo dominio está sujeto a una condición resolutoria;
4º Los hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el pago completo
de éstas.
a) El contribuyente que cesa en sus actividades y en su giro desarrollaba
operaciones afectas al Impuesto al Valor Agregado deberá cumplir con las
obligaciones correspondientes hasta el último día de actividad.
En primer lugar ese crédito fiscal se puede imputar al Impuesto al Valor Agregado
que se origine con motivo de la venta o liquidación del establecimiento o de los
bienes corporales muebles o inmuebles que lo componen.
Si aún existiere remanente, sólo podrá imputarse al pago del impuesto a la renta
de primera categoría que adeudare por el último ejercicio, que será el que
corresponde al término de giro. Si todavía se produjere un remanente, el
contribuyente no podrá hacer uso de él, por disposición expresa de la ley al limitar
la imputación. Tiene lógica la norma, pues lo normal es que en cada etapa se
agregue valor y, por lo tanto, la base imponible al recargar el impuesto tiene que ser
mayor que el soportado y lo contrario significaría no agregar sino disminuir el valor.
Sin embargo, no tiene derecho a usar el crédito fiscal puesto que el titular del
crédito sigue siendo el contribuyente persona natural que realizó las operaciones,
en este caso, la importación. En efecto, desde un punto de vista estrictamente
jurídico, no es posible ceder o traspasar el crédito fiscal de una empresa individual
a su continuadora, la sociedad anónima de que se trata.
Estimamos, por decir lo menos, discutible la opinión del SII, pues si se traspasa
todo el activo, es todo el activo y no todo menos el crédito fiscal. Nos parece que,
como en todo el ordenamiento jurídico, la intransferibilidad requiere de norma
expresa y ésta, no existe.
En otro oficio70 sostiene que sólo es posible que los herederos usen el crédito
fiscal del causante en la situación reglamentada en el artículo 5º del D.L. Nº 824
sobre Impuesto a la Renta, y que tiene lugar cuando el patrimonio hereditario
indiviso es considerado como la continuación de la persona del causante y gozará
y le afectarán, sin solución de continuidad, todos los derechos y obligaciones que a
aquél le hubieran correspondido. Pero, en ningún otro caso.
Ahora bien, si fuera un crédito patrimonial que pudiera ser cedido, se trataría de
una norma confiscatoria, contraria a los principios constitucionales que aseguran el
derecho de propiedad.
Como hemos visto, la obligación de dar aviso de término de giro implica declarar
y pagar los impuestos a la renta que correspondan de acuerdo a la normativa
general del D.L. Nº 824. Sin embargo, ese decreto ley contiene un artículo, el 38
bis, que contiene una norma específica para ciertos contribuyentes que hacen
término de giro. A su contenido nos referiremos en este punto.
En opinión del SII72 se incluirían, en ese grupo, todos aquellos contribuyentes que,
cumpliendo los requisitos para declarar con base en un régimen de renta presunta
o de acuerdo a las normas de Segunda Categoría, han optado por declarar su renta
efectiva en primera categoría. Entre éstos podemos mencionar a los agricultores,
mineros y transportistas que, cumpliendo los requisitos para tributar con renta
presunta, opten por hacerlo con renta efectiva por cuanto la ley les da esa opción;
también a las sociedades de profesionales, sea que permanezcan en Segunda
Categoría, sea que hayan preferido tributar conforme a las normas que rigen en
Primera Categoría.
71 Si bien la ley no se refiere expresamente a primera categoría, lo hace, en forma implícita, al exigir que los
retiros o distribución se realicen conforme a los artículos 14 y 14 bis.
72 Circular Nº 46 de 1990.
73 Debemos señalar que las rentas exentas de Global Complementario, según el artículo 54 Nº 3 de la Ley de
Impuesto a la Renta, se deben declarar en la renta bruta global para los efectos de aplicar la tasa progresiva
del impuesto.
del 35% comprende tanto los impuestos que, por esas rentas afectarían a la
empresa individual o sociedad, como aquellos que gravarían al dueño, socio o
accionista.
Este impuesto único lo declarará y pagará la empresa que pone término a sus
actividades, dentro del plazo establecido en el artículo 69 del C.T. para dar aviso de
término de giro.
En el inciso segundo del artículo 38 bis entrega al empresario individual 74, socio
o accionista la posibilidad de declarar las rentas no retiradas ni distribuidas al
término de giro, como afectas al Impuesto Global Complementario del año en que
termina las actividades; sin embargo, para la aplicación de la o las tasas, debemos
distinguir tres situaciones.
La primera hipótesis tiene lugar cuando la empresa que termina haya tenido una
existencia igual o superior a tres ejercicios. En este caso las rentas o cantidades
que correspondan al empresario individual, socio o accionista, con motivo del
término de giro, se gravarán con una tasa de Impuesto Global Complementario
equivalente al promedio de las tasas marginales más altas de dicho impuesto que
hayan afectado al contribuyente (las personas naturales referidas) en los tres
ejercicios anteriores al término de giro. Entonces, suponiendo que las tasas más
altas en los tres ejercicios anteriores fueron, del 5%, 25% y 45%, la aplicable estaría
determinada por la siguiente operación: 5+25+45= 75: 3-25; ésta, 25%, sería la tasa
de Global Complementario que gravaría las rentas en estudio.
74 La ley no utiliza el término individual, pero así debe entenderse, por cuanto las sociedades no están afectas
al Impuesto Global Complementario.
por lo que ese contribuyente declarará todas las rentas que haya obtenido conforme
a las normas generales de aquel impuesto.
ii) El valor del capital aportado efectivamente a la empresa o sociedad, más los
aumentos y descontadas las disminuciones posteriores que se hayan efectuado del
mismo, todos ellos reajustados de acuerdo al porcentaje de variación del índice de
precios al consumidor entre el mes anterior a la fecha de aporte, aumento o
disminución de capital, y el mes anterior al término de giro. No se considerarán
aquellas cantidades que hayan sido financiadas con rentas que no hayan pagado,
total o parcialmente, los impuestos de esta ley.
No obstante, el empresario, socio o accionista podrá optar por declarar las rentas
o cantidades referidas como afectas al impuesto global complementario del año del
término de giro de acuerdo con las siguientes reglas:
El valor de costo para fines tributarios de los bienes que se adjudiquen los dueños,
comuneros, socios o accionistas de las empresas de que trata este artículo, en la
disolución o liquidación de las mismas, corresponderá a aquel que haya registrado
la empresa de acuerdo a las normas de la presente ley, a la fecha de término de
giro.
En tanto las modificaciones que la ley Nº 20.780 introduce al D.L. Nº 824 entren
en plena vigencia, esto es, a partir del 1 de enero de 2017, el artículo 38 bis vuelve
a ser reemplazado para ajustarse a los distintos regímenes de tributación que la
misma ley crea o modifica. Así, las reglas que regulan los efectos del término de
giro en la ley de la renta serán:
Estos contribuyentes tributarán por esas rentas o cantidades con un impuesto del
35%, el cual tendrá el carácter de único de esta ley respecto de la empresa,
empresario, comunero, socio o accionista, sin que sea aplicable a ellas lo dispuesto
en el número 3º del artículo 54. Contra este impuesto, podrá deducirse el saldo de
crédito establecido en la letra b), del número 2º de la letra B), del artículo 14. No
obstante lo anterior, tratándose del saldo acumulado de crédito establecido en el
numeral i), de dicha letra, el referido crédito se aplicará sólo hasta un 65% de su
monto.
Con todo, el impuesto que se haya aplicado sobre la parte de las rentas o
cantidades que corresponda a propietarios, comuneros, socios o accionistas
obligados a declarar su renta efectiva según contabilidad completa, sujetos a las
disposiciones de las letras A) o B) del artículo 14, éstos lo incorporarán al saldo
acumulado de crédito que establece la letra f), del número 4º de la letra A), y la letra
b), del número 2º de la letra B), del artículo referido.
6. El valor de costo para fines tributarios de los bienes que se adjudiquen los
dueños, comuneros, socios o accionistas de las empresas de que trata este artículo,
en la disolución o liquidación de las mismas a la fecha de término de giro,
corresponderá a aquel que haya registrado la empresa de acuerdo a las normas de
la presente ley, a tal fecha.
1. Obligación de retención
75No utilizamos la palabra impuestos, pues si bien en el primer ejemplo se trata de un impuesto, las retenciones
del segundo ejemplo no lo son, razón por la cual el artículo 75 del D.L. Nº 824 le da la calidad de pago provisional
y el artículo 98 de la misma ley establece que los pagos provisionales son considerados como impuestos sujetos
a retención, para efectos de su declaración, pago y aplicación de sanciones, siéndoles aplicables todas las
disposiciones que, para ese tipo de impuestos, establece el Código Tributario.
b) El mismo artículo en su Nº 2 obliga a las instituciones fiscales, semifiscales de
administración autónoma, Municipalidades, personas jurídicas en general, y las
personas que obtengan rentas de Primera Categoría, que estén obligados, según
la ley, a llevar contabilidad, que paguen rentas del artículo 42 Nº 2 a retener el 10%
de las mismas; se trata de rentas que se pagan a los trabajadores independientes,
principalmente los llamados profesionales liberales.
b) Bajo las mismas circunstancias, deberán informar al SII las personas que
paguen rentas o cualquier otro producto de acciones, incluso de acciones al
portador.
e) Los bancos e instituciones financieras, dentro del mismo plazo, deben informar
los intereses u otras rentas que paguen o abonen a sus clientes, durante el año
inmediatamente anterior a aquel en que deba presentarse el informe, por
operaciones de captación de cualquier naturaleza.
El inciso final del artículo 69 del C.T. establece que no podrá efectuarse
disminución de capital de las sociedades sin autorización previa del Servicio.
Es una disposición que afecta por igual a toda clase de sociedades, sea cual fuera
la forma jurídica de la sociedad, la magnitud de la misma o la cantidad a disminuir.
El artículo 20 del C.T. prohíbe a los contadores confeccionar los balances que
deban presentarse ante el SII extrayendo los datos de simples borradores y
firmarlos sin cerrar, al mismo tiempo, el libro de inventarios y balances.
Son los elementos de toda obligación, a saber: sujeto activo, sujeto pasivo y
objeto.
Con el devengo nació el derecho para el Sujeto Activo de la obligación; pero ese
hecho no lo faculta para exigir, hacer efectivo ese derecho; se trata de un concepto
diferente al devengo que, incluso, está separado cronológicamente. Así, en materia
de Impuesto al Valor Agregado, el devengo se produce el emitir el documento que
normalmente coincidirá con la entrega real o simbólica del bien, tratándose de
ventas; en cambio, el Fisco no podrá exigir coactivamente su cumplimiento mientras
no transcurran los primeros 12 días del mes siguiente a aquel en que se redujo el
devengamiento.
I. EL PAGO
A. CONCEPTO
El artículo 1568 del Código Civil nos dice que "El pago efectivo es la prestación
de lo que se debe". Es la manera normal de dar cumplimiento a una obligación y el
concepto es perfectamente aplicable en materia tributaria. Entonces, la obligación
tributaria se extinguirá por haberse cumplido, cuando el sujeto pasivo entregue al
Fisco la cantidad de dinero —teóricamente puede ser cantidad de bienes— a que
asciende la obligación tributaria respectiva.
— Período al que corresponde; siguiendo con los mismos ejemplos, año 2001 o
primera cuota del año 2001;
— Número del rol; habrá que colocar el número del rol único tributario, salvo que
se trate de personas naturales en cuyo caso será el número de la cédula nacional
de identidad.
Por su parte, el artículo 39 inciso segundo del C.T. señala que si existiera algún
error u omisión en los documentos que impida el pago de todo o parte de los
impuestos en arcas fiscales, dentro del plazo legal, hace incurrir al contribuyente en
las sanciones e intereses penales pertinentes.
Antes de optar por efectuar el pago mediante el envío del documento, por carta
certificada, debe considerarse la normativa del Código Tributario al respecto,
debiendo destacar:
77 Apartándonos un poco del Código Tributario, nos parece lo más práctico y prudente que los documentos se
extiendan nominativos a la Tesorería correspondiente y, tratándose de cheques, se giren además cruzados.
78 Obviamente no es procedente pretender hacer el pago enviando dinero por carta certificada. Después que la
ley Nº 19.578 derogó la posibilidad de presentar las declaraciones, enviándolas por carta certificada, el pago,
por esta vía, ha quedado reducido a su mínima expresión, pues no cabe hacerlo en aquellos impuestos llamados
de declaración y pago simultáneo que son la mayoría y sobre todo los más importantes.
— La carta certificada debe enviarse con tres días de anticipación, a lo menos, al
vencimiento del plazo para el pago.
— Todo error, omisión o atraso de cualquiera naturaleza que sea, que impida en
todo o parte el pago de los impuestos en arcas fiscales, dentro del plazo legal, hace
incurrir al contribuyente en las sanciones e intereses penales pertinentes.
Además, esta forma de pago tiene otro trámite adicional, pues al tratarse de un
pago a través de sistemas tecnológicos, el inciso final del artículo 39 establece que
corresponde al Director del SII autorizar esa forma de pago, tratándose de
impuestos que deban declararse y pagarse simultáneamente.
Si bien el artículo 38 del Código Tributario indica que el lugar para pagar los
impuestos es Tesorería, hoy en día Tesorería no recibe el pago de los impuestos.
La razón la encontramos en la facultad que el artículo 47 del Código otorga al
Tesorero General de la República consistente en facultar al Banco del Estado de
Chile, a los bancos comerciales y a otras instituciones, para recibir de los
contribuyentes el pago de cualquier impuesto, contribución o gravamen en general,
con sus correspondientes recargos legales, aun cuando se efectúe fuera de los
plazos legales de vencimiento.
Una vez autorizadas, si desean retirarse del sistema, deben comunicarlo, por
escrito, al Director del Servicio de Impuestos Internos con, a lo menos, seis meses
de anticipación.
Las cantidades recaudadas deben depositarse, dentro del tercer día hábil
siguiente al de la percepción, en la Cuenta Única Fiscal que Tesorería General de
la República mantiene en el BancoEstado.
79 La interpretación administrativa de la normativa y las instrucciones del SII sobre el tema se encuentran
actualmente contenidas en la circular Nº 22 del año 1982. Actualmente esa facultad es entregada por el mismo
artículo al Tesorero General de la República, en virtud de la modificación introducida el año 1995, por la ley Nº
19.398.
80 Esto sucede, por ejemplo, en el impuesto territorial que se paga en cuatro cuotas.
caso las tesorerías abonarán esos valores en la cuenta respectiva de ingresos,
aplicándose lo señalado en el artículo 50 cuando proceda.
Pudiera pensarse que esa norma permite el pago parcial de los impuestos
adeudados. Pero no es así; la disposición sencillamente contiene una norma
especial de imputación en materia tributaria, cuando por alguna razón el pago no ha
sido total, lo que puede suceder tanto en el caso de la norma de excepción del
artículo 147, como por aplicación de lo dispuesto en el inciso segundo del artículo
48 del C.T. que permite a los contribuyentes determinar los recargos legales por
concepto de reajustes, intereses y multas, para enterarlos en arcas fiscales
conjuntamente con el impuesto. Entonces, el cálculo puede adolecer de errores,
que induzcan a pagar una cantidad menor a la debida, en cuyo caso se aplicará lo
dispuesto en el artículo en comento.
¿Qué significado tiene este artículo 50? Que la imputación de un pago parcial no
queda al arbitrio de las partes y tampoco favorece al acreedor, como ocurriría si se
pagaran primero los reajustes, intereses y multas y el saldo se abonara al impuesto,
ni al deudor como sucedería si primero se abonara a los impuestos adeudados y el
saldo a reajustes, intereses y multas.
Supuestos:
Pasos a seguir:
— Se suman las dos cantidades de los puntos anteriores, cuyo resultado servirá
de base para determinar los coeficientes de distribución: 130,6 + 23,51 = 154,11.
$ 324.450 $ 99.280
Total $ 500.000
($ 271.751) $ 81.525
Total $ 353.276
Cada ley que crea un impuesto establece la o las fechas en que debe pagarse;
así el artículo 64 del D.L. Nº 824 sobre Impuesto a las Ventas y Servicios dispone
que se pueden pagar hasta el día 12 de cada mes, los impuestos devengados en el
mes anterior; por su parte, el artículo 69 del D.L. Nº 824 sobre Impuesto a la Renta
dice que las declaraciones anuales exigidas por dicha ley se presentarán en el mes
de abril de cada año, en relación a las rentas obtenidas en el año anterior 82.
82Sobre esta materia puede ser conveniente señalar que el artículo 71 del D.L. Nº 824 dispone que la falta de
pago no obsta para que la declaración se efectúe oportunamente, lo que permite evitarse la multa cuando el
contribuyente no tiene recursos para pagar los impuestos, en la oportunidad legal
intereses. En otros términos, si la prórroga significa que se paga al mes siguiente
del vencimiento inicial, se paga la misma cantidad, sin reajustes ni intereses y si se
paga después del día determinado por la prórroga, pero el mismo mes, se aplicarán
reajustes e intereses como si el vencimiento del pago hubiera sido el inicial, sin la
prórroga.
Pero la única utilidad que tiene esta prórroga es evitar posibles multas por no
presentación de declaraciones, pues los impuestos se pagarán con los reajustes e
intereses penales hasta la fecha de pago efectivo, conforme lo señala la misma
disposición en el inciso segundo, aun cuando pudiera solicitarse la condonación de
intereses al Director Regional, conforme al inciso final del artículo 56 del C.T. La
frase tiene una finalidad exclusivamente aclaratoria, pues la facultad del D.R. es
sólo para prorrogar el plazo establecido para la presentación de declaraciones y no
el que corresponde al pago de los impuestos, aunque coincidan ambos plazos.
Como muchos de los impuestos son periódicos pudiera pensarse que los tres
últimos recibos hacen presumir el pago de los periodos anteriores, por aplicación
del artículo 1570 del Código Civil; sin embargo, el artículo 49, inciso segundo, del
Código Tributario deja esa disposición sin efecto, en esta materia, al disponer que
los tres últimos recibos de pago de un determinado impuesto no hace presumir el
pago de períodos o cuotas anteriores. Esta norma tiene su contrapartida, en el inciso
primero del mismo artículo que impide a Tesorería, hoy instituciones financieras
autorizadas, negarse a recibir el pago de un impuesto por adeudarse uno o más
períodos anteriores.
a) Dispone el artículo 126 del C.T. que puede pedirse la devolución de sumas
pagadas doblemente, en exceso o indebidamente a título de impuestos, reajustes,
intereses y multas, así como también aquellos ordenados por una ley de fomento o
que establezca franquicias tributarias.
Esta solicitud debe presentarse dentro del plazo de tres años contado desde el
acto o hecho que le sirva de fundamento.
El SII entendió que el plazo era de un año, por cuanto la imputación debía hacerse
cuando el contribuyente acompañaba a Tesorería copia de la resolución del SII en
la que constara que determinadas cantidades estaban en condiciones de ser
imputadas. Obviamente, esa resolución del SII sólo era posible en la medida que se
solicitara dentro del antiguo plazo, establecido, para la devolución, por el artículo
126 que era de un año.
83 Texto completo en Manual de Consultas Tributarias Nº 213, pp. 308-309, septiembre 1995.
el excedente a favor del contribuyente pasará definitivamente a engrosar las arcas
fiscales.
La regla general es que se imputan sin intereses, lo que no parece muy justo y
menos equitativo si tenemos presente que el contribuyente, cuando le debe al Fisco,
debe pagar con interés del 1.5% por mes o fracción de mes. Excepcionalmente la
devolución o imputación se hará con interés del 0.5% por mes completo, cuando:
El Servicio de Impuestos Internos tiene una práctica en el cómputo del plazo ajena
a lo que dispone la ley. Por ejemplo, un impuesto que deba pagarse el día 12 de un
mes determinado y se paga antes del día 13 del mes siguiente; según el Servicio
de Impuestos Internos, la tasa de interés que debe aplicarse es del 3%, por cuanto,
tenemos una fracción de mes desde el día 13 del mes en que debía pagarse el
impuesto hasta el fin de ese mes y una segunda fracción desde el día 1 del mes
siguiente hasta el día 13, o alguno de los días anteriores, en que efectivamente se
pagó el impuesto. Dicho de otra manera, el Servicio cuenta una primera fracción de
mes hasta el término del mes calendario y después sigue determinando el plazo por
mes calendario o fracción del mismo.
84Se ha criticado, pensamos que fundadamente, la tasa de interés por ser extremadamente alta; estamos frente
a un interés del 18% anual, en circunstancias que el interés máximo convencional que fija mensualmente la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, fluctúa alrededor del 15% anual; además, por otro lado
no es equitativa, pues cuando le corresponde devolver al Fisco, lo hace sin intereses y excepcionalmente, según
vemos, con tasa de interés del 0,5% por mes completo.
los casos. Y agrega, para disipar toda dificultad, si el mes en que ha de principiar
un plazo de meses o años constare de más días que el mes en que ha de terminar
el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los días en que el primero de dichos
meses excede al segundo, el último día del plazo será el último día de este segundo
mes.
Aplicando esta norma, en el caso propuesto la tasa de interés con que debe
recargarse el impuesto reajustado será del 1.5 por ciento, ya que el plazo
transcurrido es como máximo de un mes; en efecto, desde el día 13 del mes en que
debió pagarse el impuesto —primer día del primer mes— hasta el día 13 del mes
calendario siguiente sólo ha transcurrido un mes completo como máximo, pues, si
se paga antes del día 13, el lapso transcurrido será sólo de una fracción de mes.
Esa afirmación no nos parece exacta desde el punto de vista legal, aunque pueda
serlo en la práctica. Lo primero porque, si bien no existe en el Código Tributario una
descripción específica que sancione ese incumplimiento, salvo la señalada en el Nº
11 del artículo 97, contiene, en el artículo 109, una infracción genérica que al
sancionar con multa toda infracción a las normas tributarias que no tenga señalada
una sanción específica, sancionará la mora en el pago de los impuestos, pues
infringe la norma que ordena pagarlos y establece el plazo para hacerlo, norma que
evidentemente posee la calificación de tributaria.
La práctica puede ser diferente por cuanto el no pago oportuno de los impuestos
forma parte del tipo de otra conducta ilícita, principalmente la sancionada en el Nº 2
del artículo 97 del C.T.
d) El apremio y cobro ejecutivo tienen en común ser formas coactivas que obligan
a cumplir con la obligación tributaria y su estudio lo haremos en el Capítulo IX.
II. LA COMPENSACIÓN86
En nuestra materia, para que tenga lugar, el contribuyente debe ser acreedor del
Fisco, situación que no se dará con frecuencia, por cuanto el contribuyente tiene la
posibilidad de solicitar la devolución cuando ha efectuado un pago que no debía, o
lo ha hecho en exceso o dos veces, bien por la vía general del artículo 126 del
Código Tributario, bien por la normativa específica existente en el D.L. Nº 824 sobre
Impuesto a la Renta, relativa al exceso de Pagos Provisionales Mensuales por sobre
los Impuestos a la Renta que deban pagarse, y en el D.L. Nº 825 sobre Impuesto a
las Ventas y Servicios, referente a la posibilidad de pedir devolución de exceso de
remanente de crédito fiscal en determinados casos, conforme lo dispone el artículo
27 bis.
86En materia tributaria es más frecuente que el legislador utilice el término imputación para referirse a la
compensación
Esa facultad está establecida en el artículo 6º letra B Nº 8 del C.T. que señala,
entre las facultades de los directores regionales, la de ordenar, a petición de los
contribuyentes, que se imputen al pago de sus impuestos o contribuciones de
cualquiera especie las cantidades que le deban ser devueltas por pagos en exceso
de lo adeudado o no debido por ellos; estas resoluciones deben remitirse a la
Contraloría General de la República para la toma de razón.
III. PRESCRIPCIÓN88
87 A veces Tesorería, de propia iniciativa o a insinuación del Servicio, ha compensado las devoluciones pedidas
por el contribuyente, en su declaración de renta con impuestos reclamados y con orden de suspensión del
cobro. Esto ha dado ocasión a innumerables recursos de protección, generalmente en el mes de junio, en contra
de esos organismos, que han sido acogidos sistemáticamente por las Cortes de Justicia, por lo que esta praxis
ilegal se bate en retirada
88 Estudiamos sólo la normativa propia del C.T. y no la institución de la prescripción, cuyo estudio pertenece al
Derecho Civil.
A. PLAZO DE PRESCRIPCIÓN; REGLA GENERAL
El artículo 201 del Código Tributario nos dice que la acción del Fisco para
perseguir el pago de los impuestos, intereses y demás recargos, prescribirá en los
mismos plazos señalados en el artículo 200 y computados en la misma forma.
Esto significa que, por regla general, Tesorería tendrá un plazo de tres años
contados desde la expiración del plazo legal en que debió efectuarse el pago.
Nos parece necesario referirnos al plazo real, sin duda alguna también legal, por
cuanto los plazos señalados no son aplicables en la realidad, ya que Tesorería no
tiene conocimiento ni del inicio ni del término de esos plazos.
D. INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN
Aquí el Código Tributario no señala un nuevo plazo que empiece a correr, como
en las dos situaciones anteriores. La razón es sencilla y general en nuestro
ordenamiento jurídico; requerido de pago el contribuyente moroso, comienza el
procedimiento pertinente, dentro del cual no cabe la institución de la prescripción y
a) El inciso final del artículo en estudio dice que los plazos de prescripción se
suspenderán durante el período en que el Servicio esté impedido, según lo dispone
el inciso segundo del artículo 24, de girar la totalidad o parte de los impuestos
comprendidos en una liquidación cuyas partidas o elementos hayan sido objeto de
una reclamación tributaria.
Esto significa que notificada que sea una liquidación de impuestos se suspende
el plazo de prescripción que estaba corriendo hasta que haya transcurrido el plazo
de noventa días, si el contribuyente no ha reclamado contra dicha liquidación o, si
ha presentado reclamo, hasta que el Tribunal Tributario y Aduanero haya dictado
sentencia de primera instancia sobre la reclamación presentada.
d) El artículo 103 del D.L. Nº 824 sobre Impuesto a la Renta contiene una cuarta
causal de suspensión de la prescripción, señalando que la prescripción de las
actuaciones del Fisco por impuesto se suspende en caso que el contribuyente se
ausente del país por el tiempo en que él esté ausente del país. Pero, transcurridos
diez años no se tomará en cuenta esa suspensión, en otros términos, transcurrido
el plazo de diez años la obligación tributaria se encontraría prescrita.
d) Según el Nº 3º del artículo 165 del Código Tributario, se suspenden los plazos
de los artículos 200 y 201 durante el periodo a que se refiere dicho artículo; habrá
que entender que es el periodo que dure el procedimiento especial de aplicación de
sanciones, reglamentado en dicho artículo.
Está reglamentada en los artículos 196 y 197 del Código Tributario, la primera de
las disposiciones nombradas contiene las causales, indicando que el Tesorero
General podrá —facultativo— declarar incobrables los impuestos o contribuciones
morosos que se hubieren girado y que correspondan a:
— hayan transcurrido dos años desde la fecha en que se hayan hecho exigibles;
— que no se conozcan bienes que puedan realizarse para hacer efectivo el cobro.
90Este concepto es equivalente al castigo de créditos incobrables utilizado en empresas del sector privado y
público, principalmente en el sector financiero, en la etapa de crisis del ciclo económico
c) Las deudas de aquellos contribuyentes cuya insolvencia haya sido
debidamente91 comprobada siempre que se les haya requerido judicialmente de
pago y no se conozcan bienes, susceptibles de ser subastados, para, con el
producto del remate, pagar la deuda tributaria.
d) Las deudas de los contribuyentes fallidos que no se hayan podido pagar una
vez liquidados sus bienes.
e) Las deudas de los contribuyentes que hayan fallecido sin dejar bienes.
f) Las deudas de contribuyentes que se encuentren ausentes del país tres o más
años y siempre que no se conozcan bienes sobre los cuales puedan hacerse
efectivas.
V. DACIÓN EN PAGO
Esta disposición está inserta en el Título V del Libro III del Código Tributario sobre
cobro ejecutivo de las obligaciones tributarias en dinero.
Frente a esa situación, el Abogado Provincial puede solicitar que el bien o bienes
raíces sean adjudicados al Fisco por el avalúo fiscal de dichos bienes.
Agrega la disposición que si existiera un saldo del valor a favor del ejecutado, será
devuelto al mismo, previamente a la suscripción de la escritura de adjudicación.
VI. LA LEY
— Además, declaró prescritos por el solo ministerio de la ley los tributos fiscales
y sus recargos adeudados al día 31 de diciembre de 1986 que a la fecha de
publicación de la ley se encontraban declarados, liquidados o girados o se
declararan o pidieran que se giraran dentro del plazo de los sesenta días siguientes
a la publicación de la ley. No se aplicaba la norma a aquellos impuestos de
contribuyentes contra quienes se hubiera interpuesto querella a la fecha de
publicación de la ley, salvo que posteriormente fueran sobreseídos definitiva o
temporalmente por alguna de las causales señaladas en los tres primeros números
del artículo 409 del Código de Procedimiento Penal.
Se señaló en la nota al pie de página 46a la poca transcendencia que tienen los
derechos del contribuyente enumerados en el artículo 8º bis del C.T. Sin embargo,
"como lo cortés no quita lo valiente", debe reconocerse que se ha ido avanzando en
este tema y así la ley Nº 20.494 introduce los artículos 8º ter y 8º quater que, muy
tímidamente y digo tímidamente no porque falte explicitud, sino porque su
importancia es menor y tan menor que es muy parecido a la nada misma, sigue
abriendo camino, estableciendo los siguientes "derechos":
La primera vez que soliciten los contribuyentes autorización para emitir facturas
electrónicas, deberán adjuntar, so pena de no ser autorizados, una declaración
jurada simple sobre la existencia de su domicilio y la efectividad de las instalaciones
que permitan la actividad o giro declarado.
La Dirección del SII podrá diferir, revocar o restringir las autorizaciones otorgadas
conforme a este artículo, mediante resolución fundada, cuando a su juicio exista
causa grave que lo justifique. Agrega el artículo 8º ter que, para estos efectos, se
considerarán causas graves, entre otras, las siguientes:
Sin perjuicio de lo anterior, el SII tiene la facultad de diferir, por resolución fundada,
el timbraje de dichos documentos, hasta hacer la fiscalización correspondiente, en
los casos en que exista causa grave justificada, debiendo entender por causas
graves, las señaladas en el punto anterior. Creemos que la agregación del adjetivo
calificativo "justificada" exige la existencia de razones o antecedentes fehacientes
que acrediten la existencia de la causa, no bastando una sencilla apreciación
subjetiva de los funcionarios del SII.
El inciso final del artículo 8º quater crea un delito cuya conducta consiste en la
venta o facilitación a cualquier título de las facturas de inicio con el fin de cometer
alguno de los delitos descritos en el artículo 97 número 4º; la sanción será presidio
menor en sus grados mínimo a medio y multa de hasta veinte Unidades Tributarias
Anuales.
CAPÍTULO VII LA FISCALIZACIÓN TRIBUTARIA
3. El Servicio de Aduanas, según el artículo 73 del C.T., debe remitir al SII, dentro
de los diez primeros días de cada mes, copia de las pólizas de importación y
exportación tramitadas en el mes anterior.
a) Debe dejar constancia del pago del Impuesto al Valor Agregado en los
documentos que den cuenta de una convención afecta a ese impuesto, y si bien
deben autorizar siempre los documentos, no pueden entregarlos a los interesados
ni otorgar copias sin que previamente se encuentre pagado ese impuesto. En la
actualidad esta obligación, establecida en el artículo 75 del C.T., se aplica a las
escrituras públicas de venta de inmuebles, en cuyo caso se entiende cumplida la
obligación dejando constancia del número y fecha de la factura correspondiente.
c) Por su parte, el artículo 76 del C.T. los obliga a comunicar al SII, antes del día
1 de marzo de cada año, todos los contratos otorgados ante ellos, que se refieran a
transferencia de bienes, hipotecas y otros asuntos que sean susceptibles de revelar
la renta de cada contribuyente y celebrados durante el año anterior.
92A veces no se trata de una fiscalización propiamente tal, sino simplemente de entregar antecedentes al SII,
para que éste fiscalice.
e) Artículo 73 D.L. Nº 825 deben enviar mensualmente al SII los contratos de venta
de vehículos motorizados usados que obren en su poder y que no hayan sido
autorizados por ellos.
6. Los jueces de Letras y jueces Árbitros deben vigilar el pago de los impuestos
establecidos en la Ley de Timbres y Estampillas, en los juicios que conocieren.
Obligación prácticamente inexistente, desde que desapareció la obligación de litigar
en papel sellado.
7. Los secretarios de los juzgados debe dar cuenta especial de toda infracción
que notaren en los escritos y documentos presentados en la causa; es válida la
observación anterior.
8. Los relatores deben dar cuenta al tribunal de haberse pagado debidamente los
impuestos establecidos en la Ley de Timbres y Estampillas.
1. Legalidad
De acuerdo al artículo 63 del C.T. el SII puede hacer uso de todos los medios
legales para comprobar la exactitud de las declaraciones presentadas por los
contribuyentes y para obtener todas las informaciones y antecedentes relativos a
los impuestos que se adeuden o pudieran adeudarse.
El sentido de la norma es evidente; el SII puede utilizar todos y sólo los medios
señalados en la ley que es muy distinto a la práctica del SII que entiende por medios
legales todos aquellos medios que no son ilegales, o sea, todos los que la ley no
prohíbe expresamente93.
2. Materia
El SII puede fiscalizar las materias de tributación fiscal interna que sean de su
competencia.
Debemos entender por tributación fiscal, aquella establecida a favor del Fisco y
contrapuesta a la tributación que tiene, como beneficiarias, a las municipalidades.
Por interna, toda la tributación, salvo la que grava las operaciones originadas en
el tráfico internacional de los bienes como importaciones, exportaciones o simple
tránsito de mercaderías.
93 Así por ejemplo, el bloqueo o negativa a timbrar documentos es una práctica absolutamente ilegal; lo mismo,
sellar, impidiendo la entrada del contribuyente a la oficina o el acceso a muebles o escritorios donde se guarda
la documentación; en cambio, sí se pueden colocar sellos o cerraduras para cumplir la sanción de clausura o
como medida conservativa para evitar que desaparezcan los antecedentes que prueben una infracción o que
se consumen los hechos que la constituyan, siempre que no se impida el desarrollo de la actividad del
contribuyente, artículos 97 Nº 10 y 161 Nº 3.
94 Tenemos aquí un ejemplo y hay muchos de mala técnica legislativa y falta de sincronización y armonía en la
legislación tributaria por cuanto el artículo 1º del C.T. le entrega competencia en tributación fiscal y el artículo
1º de la Ley Orgánica, en cambio, sobre impuestos fiscales o de otro carácter, lo que casi obliga a una
determinación casuística.
3. Oportunidad
Las actuaciones del SII deben practicarse en días y horas hábiles, a menos que
por la naturaleza de los actos fiscalizados deban realizarse en días u horas
inhábiles, según el artículo 10 inciso 1º del C.T.
Los funcionarios del SII pueden, por consiguiente, realizar actuaciones en días y
horas inhábiles en empresas o establecimientos que funcionen en días y/u horas
inhábiles, como pueden ser los destinados a hostelería, gastronomía y, en general,
los que trabajan, por turnos, en forma ininterrumpida o permanente.
4. Tiempo
95Con la inclusión, como día inhábil, de los sábado, el C.T. introduce confusión en el tema. Debemos reconocer
que el problema, lamentablemente, es de frecuente ocurrencia. No lo creemos adecuado y si el legislador
reconoce cierta inhabilidad en los sábado, podría generalizar la norma, en materia procesal.
Encontramos en él la regla general en materia de caducidad —la llama
prescripción— de las facultades fiscalizadoras del SII al señalar que éste puede
liquidar un impuesto, revisar cualquier deficiencia en su liquidación y girar los
impuestos a que hubiere lugar, dentro del término de tres años contados desde la
expiración del plazo legal en que debió efectuarse el pago; así por ejemplo,
tratándose de impuestos anuales a la renta, no importará para el comienzo del plazo
la fecha en que se obtuvo la misma, sino que el plazo se iniciará el día 1 de mayo
del año siguiente al que se devengó o percibió la misma o referente al Impuesto al
Valor Agregado no importará el período en que se devengó el impuesto, sino que
comenzará a contarse el plazo el día 13 del mes siguiente al del devengo del
impuesto, pues hasta esas fechas se podía pagar.
a) El artículo 60, inciso sexto, aumenta los plazos anteriores en un año cuando el
Servicio ha podido establecer que un contribuyente no ha cumplido con la obligación
de presentar declaración de término de giro; en cuyo caso, puede, previa citación
del artículo 63 del C.T., liquidar o girar los impuestos correspondientes en la misma
forma que hubiere procedido de cumplirse con las obligación. Ese aumento se
computa desde la notificación de la citación.
b) El artículo 63, inciso tercero, del C.T. que establece que la citación produce el
efecto de aumentar los plazos de prescripción en los términos del inciso 3º del
artículo 200 respecto de los impuestos que se indiquen determinadamente en ella.
A su vez, esa disposición establece que los plazos anteriores se aumentarán por
el término de tres meses desde que se cite96 al contribuyente, en conformidad al
artículo 63 u otras disposiciones que establezcan el trámite de la citación para
96 Nótese que el legislador no distingue si la citación es obligatoria o no; por lo tanto, cualquier citación produce
el aumento del plazo.
determinar o reliquidar un impuesto respecto de los impuestos derivados de las
operaciones que se indiquen determinadamente en la citación.
Por otro lado, el inciso segundo del artículo 63 faculta al contribuyente citado a
solicitar la ampliación del plazo para contestar a la citación, pudiendo el Jefe de la
Oficina que citó acceder a la solicitud, por una sola vez y hasta por un mes. Si se
prorroga el plazo para contestar la citación, se entienden ampliados, por igual lapso,
los plazos anteriores, según lo ordena el inciso tercero del artículo 200 del C.T.
c) El SII tiene un plazo fatal de seis meses, contado desde que venza el plazo
para presentar los antecedentes requeridos, para citar, liquidar o girar diferencias
de impuestos por el lapso examinado.
97 Con la modificación introducida por la ley Nº 19.738 el plazo especial para fiscalizar desaparece y coincide
con el plazo general del artículo 200 del C.T.; la razón de no derogar esta ley, contrariando al proyecto enviado
por el Ejecutivo, se debió a que los legisladores estimaron que el procedimiento claramente reglamentado en
esta ley, entregaba seguridad al contribuyente, razón por la cual debía mantenerse, produciéndose situaciones
inconcebibles en una ley como lo señalado en las letras d) y f).
98 Al no regir este plazo, se aplica el general del artículo 200 que es de tres años; lo que no es error de imprenta,
5. El secreto profesional
6. Secreto bancario
Este criterio fue aceptado por la Excma. Corte Suprema al resolver que la cuenta
de ahorro y la documentación de soporte son documentos de índole privada, pues
trasuntan el movimiento de depósitos y giros de una cuenta, que privativamente
conciernen al titular y al Banco encargado del manejo; por ello, no obstante lo
específico del artículo 61 —se nombra sólo la cuenta corriente— el carácter privado
de las operaciones bancarias va más allá de la cuenta corriente, incluyendo
prácticamente todas las operaciones realizadas por el particular con el Banco 99.
Procedimiento:
4. Dentro de los cinco días siguientes a aquel en que venció el plazo para que el
titular de la información responda al banco, éste deberá informar al Servicio si se ha
producido la respuesta o no y de su contenido; en la misma comunicación el banco
deberá indicar el domicilio señalado en él por el titular de la información, de su correo
electrónico si el banco cuenta con este antecedente y, si fuera el caso, si ha dejado
de ser cliente del banco.
Cabe notar que el plazo para enviar esta comunicación puede vencer antes que
el señalado por el Servicio para entregar la información.
c) El Tribunal citará a las partes —SII y contribuyente— a una audiencia que fijará
a más tardar el decimoquinto día contado desde la fecha de la notificación de dicha
citación.
7. Infracciones:
7. Procedimiento
A partir de esa fecha, comienza a correr un plazo fatal de nueve meses, dentro
del cual el SII podrá citar, liquidar o girar.
— Tampoco se aplican en los casos a que se refieren los artículos 4º bis, ter,
quater y quinquies y en los artículos 41G y 41H del D.L. Nº 824.
8. Competencia
El inciso final del artículo 59 del C.T. faculta a los Jefes de oficina para ordenar la
fiscalización de contribuyentes o entidades domiciliadas, residentes o establecidas
en Chile, aun cuando sean de otro territorio jurisdiccional, cuando estas últimas
hayan realizado operaciones o transacciones con partes relacionadas que estén
siendo fiscalizadas. Ahora bien, el Jefe de oficina que lleva la fiscalización debe
comunicarle la orden al Jefe de Oficina con jurisdicción sobre el otro contribuyente.
Agrega el artículo 59 del C.T. que las reclamaciones que interpongan cualquiera de
los dos contribuyentes deberán presentarse y tramitarse ante el Juez Tributario y
Aduanero correspondiente al territorio jurisdiccional del Jefe de oficina que emitió la
orden de fiscalización referida.
100 Con la modificación del artículo 59 del C.T. pierde toda justificación la ley Nº 18.320; por sanidad mental
legislativa debiera derogarse.
PÁRRAFO IV MEDIOS DE FISCALIZACIÓN
La ley ha entregado al SII una serie de medios para ejercer su labor fiscalizadora;
para efecto de un mejor ordenamiento, los dividiremos en dos grupos; el primero,
que podemos denominar medios de fiscalización indirectos, tienen por denominador
común la circunstancia de ser ejercidos sobre terceros que, por alguna razón, han
tenido participación en las actividades del contribuyente y por lo mismo pueden
proporcionar información útil para la labor controladora; el segundo, medios de
fiscalización directos, son ejercidos directamente sobre el contribuyente sujeto a
fiscalización.
1. El artículo 34 del C.T. faculta al SII para requerir a los técnicos y asesores que
hayan intervenido en la confección o preparación de una declaración o de sus
antecedentes, que atestigüen, bajo juramento, sobre puntos contenidos en una
declaración.
2. De acuerdo al artículo 60, inciso octavo, el SII puede pedir declaración jurada
por escrito o bien citar a declarar, también bajo juramento, sobre hechos, datos o
antecedentes de cualquiera naturaleza relacionados con terceros a toda persona
domiciliada dentro de la jurisdicción de la oficina que la cite.
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal, se
hallaren en imposibilidad de hacerlo.
3. El artículo 73 del C.T. ordena a las Aduanas a remitir al Servicio, dentro de los
diez días de cada mes, copia de las pólizas de importación o exportación tramitadas
en el mes anterior.
7. Según el artículo 81 los tesoreros municipales deben enviar al SII copia del rol
de patentes industriales, comerciales y profesionales en la forma que el propio SII
determine.
El SII según circular Nº 154, de 1976, estableció que será él quien, mediante la
resolución respectiva, señale a qué personas o instituciones se les exige el referido
registro y las indicaciones que deberán consignarse en él.
b) Las personas que paguen rentas o cualquier otro producto de las acciones:
c) Los bancos o bolsas de comercio por las rentas o cualquier otro producto de
acciones nominativas que, sin ser de su propiedad, figuren inscritas a nombre de
dichas instituciones.
d) Los bancos e instituciones financieras deben informar al SII, antes del día 15
del mes de marzo de cada año, los intereses u otras rentas que hayan pagado o
abonado a sus clientes durante el año inmediatamente anterior, por operaciones de
captación.
c) Se le pueden aplicar las demás sanciones que contemplen los estatutos que
rijan sus funciones.
Para iniciar una fiscalización conforme al artículo 59 del C.T., puede asimismo el
Servicio requerir toda la información y documentación referida al correcto
cumplimiento tributario. En este caso, la documentación e información podrá
requerirse telefónicamente o por cualquier medio expedito, sin perjuicio de la
correspondiente notificación indicando que no se trata de una fiscalización, materias
consultadas y el plazo para aportarlos. La falta de antecedentes por parte del
contribuyente o su cumplimiento incompleto o inexacto podrá completarse en el
procedimiento de fiscalización pertinente y sólo será considerada como un elemento
más para el proceso de selección de contribuyentes para fiscalización.
c) También pueden confrontar los inventarios del contribuyente con las existencias
reales, siempre que no interfieran el normal desenvolvimiento de la actividad
correspondiente.
103 Ídem.
d) Que los resultados obtenidos respecto de un contribuyente sean consistentes
con los resultados asimismo obtenidos de otros contribuyentes comparables de la
plaza, utilizando la misma técnica de auditoría o certificaciones obtenidas de
entidades técnicas reconocidas por el Estado.
PÁRRAFO V LA CITACIÓN
1. Concepto
En efecto, el contribuyente sólo podrá ser citado para presentar una declaración
omitida, cuando se ha detectado que no fue presentada oportunamente y esto sólo
pudo ser posible a través de la fiscalización, realizada por los medios señalados en
el párrafo anterior.
c) El delegatario, cuando cite, debe anteponer a su firma las palabras "por orden
del Director Regional"; sin embargo, la omisión de la frase no produce ningún efecto,
por cuanto la eficacia de la actuación del funcionario no está dada por los referidos
términos, sino por la existencia de una efectiva delegación de facultades.
2. Contenido de la citación
b) Numerada correlativamente.
c) Debe constar el período total comprendido en la revisión.
d) Debe indicarse, con toda claridad, cada una de las partidas que a juicio de los
funcionarios fiscalizadores hayan merecido reparos; estas partidas deben
identificarse en forma clara, señalando el libro de contabilidad y número de folio en
que aparezcan contabilizadas, valor o cantidad a que asciende el reparo y una
explicación de las verificaciones hechas y de los motivos por los que se incluyen
tales partidas en la citación.
i) Debe firmarse por el jefe de la oficina respectiva del SII o por el funcionario
autorizado mediante la delegación de facultades.
3. Notificación de la citación
Las actuaciones del SII que requieren ser puestas en conocimiento del interesado
sólo producen efecto en la medida que sean notificadas en conformidad a la ley; la
situación es similar a las resoluciones judiciales.
Deberá llevarse a cabo por un funcionario del SII facultado para tal efecto y serán,
según el artículo 86, quienes han sido revestidos de la calidad de ministros de fe,
nominativa y expresamente por el Director del SII. Pueden también notificar todos y
cada uno de los funcionarios pertenecientes al Escalafón de Fiscalizadores, pues
les confiere ese carácter el artículo 51 de la Ley Orgánica.
¿Cuál es, para este efecto, el domicilio del citado? Cualquiera de los siguientes:
104 Puedo estar equivocado, pero me parece que estamos en presencia de una "joyita" más de la técnica
legislativa tributaria; pues las sociedades y las cooperativas, legalmente constituidas son personas jurídicas;
entonces cuando se refiere a los presidentes o gerentes de personas jurídicas ¿se referirá sólo a las
corporaciones y fundaciones? Me parece que el legislador debería exigirse una redacción más clara y exacta.
105 Debe entenderse por persona adulta, siguiendo el artículo 26 del C.C. al varón mayor de 14 años y mujer
mayor de 12 años.
En la constancia de la notificación por cédula debe expresarse, aparte del día,
hora y lugar en que se practicó, la individualización de la persona a quien se entregó
la citación o la circunstancia de no haber encontrado persona adulta que la recibiera
y, en este caso, enviarse un aviso al notificado, el mismo día, mediante carta
certificada; pero la omisión o extravío de la carta no invalida la notificación.
Por ende, si la carta certificada devuelta es recibida por el SII, antes de que haya
vencido el plazo de prescripción (más propiamente caducidad) que estaba
corriendo, se produce un aumento de tres meses a contar del último día del plazo
y, si es recibida cuando el plazo de prescripción había vencido, éste se renueva por
el término de tres meses a contar de la fecha de recepción por parte del SII. El
legislador se preocupa de que la circunstancia de no recibir la carta no signifique
perjuicio al interés fiscal por cumplirse, en el entretanto, el plazo de prescripción que
estaba corriendo; en otras palabras, el transcurso del tiempo no favorece al deudor
y más bien lo hace a favor del acreedor, pues el término de tres meses es, por una
parte, superior al transcurrido y, por otra, suficiente para que el SII efectúe la
notificación personal o por cédula.
4. Clases de citación
El inciso segundo del artículo 63 del C.T. contiene dos tipos de citación:
a) Facultativa que el SII podrá, en aquellos casos en que del análisis y evaluación
de los antecedentes reunidos durante el proceso de fiscalización aparezca como
necesario, citar al contribuyente, y
Importancia de la distinción
Esta nulidad deberá ser invocada antes de hacer cualquier gestión principal en el
pleito —artículo 84 del C.P.C. aplicable en virtud del artículo 148 del C.T.—.
5. Efecto de la citación
a) Según el artículo 63 inciso final y 200 inciso cuarto los plazos de prescripción
—caducidad— de este artículo se aumentan en tres meses desde que se cite al
contribuyente y si se prorroga el plazo que tiene el contribuyente para contestar la
citación, se entenderán aumentados igualmente los plazos del artículo 200.
107Que en consecuencia, habiéndose omitido un trámite declarado esencial por la ley, la sentencia ha incurrido
en la causal de casación en la forma señalada en el Nº 9 del artículo 768 del C.P.C. Ob. cit., p. 412.
6. Plazo para responder a la citación
Este plazo puede prorrogarse a solicitud del contribuyente, pero sólo por una sola
vez y hasta por un mes más. Por ende, si se concede prórroga por un plazo inferior
a un mes, no puede prorrogarse de nuevo, pues sólo es posible legalmente una
prórroga.
La solicitud de prórroga debe efectuarse antes del vencimiento del plazo original,
pues si ha vencido no es procedente su prórroga; ésta es factible en el plazo vigente,
vivo, no en el vencido, muerto.
En este caso, el SII estará en condiciones de liquidar los impuestos y/o diferencias
de impuestos, con los reajustes, intereses y multas si procedieren.
108 El cómputo del plazo debe hacerse en conformidad a lo establecido en el artículo 10 del C.T., aclarado en lo
que corresponda por el artículo 48 del C.C., de manera que el día en que comienza y termina el plazo deben
tener el mismo número en los respectivos meses. Los plazos se computarán desde el día siguiente a aquel en
que se notifique o publique el acto de que se trate o se produzca su estimación o desestimación en virtud del
silencio administrativo. Si en el mes de vencimiento no hubiere equivalente al día del mes en que comienza el
cómputo, se entenderá que el plazo expira el último día de aquel mes. Entonces, si el plazo comienza un día
31 y el plazo, como en la citación es de un mes, vencerá, salvo que comience el día 31 de julio, el día 30 del
mes siguiente, o si comienza el día 31 de enero expirará el día 29 y 28 de febrero que sea o no bisiesto el año
a que corresponda. Cuando el último día de un plazo de mes o año venza en día sea inhábil, el plazo se
entenderá prorrogado al primer día hábil siguiente.
Si convence al SII, será el fin del procedimiento, pues significa que los reparos de
aquél no tenían consistencia suficiente y la actuación cuestionada del contribuyente
fue correcta.
Si no convence al SII, no se desvirtúan sus objeciones a juicio del propio SII, éste
procederá a la tasación o liquidación correspondiente.
También puede existir una situación intermedia si son varias las partidas y/o
impuestos objetados, lo que será el resultado de la aceptación de la postura del
contribuyente en algunos de ellos y el rechazo de otros.
PÁRRAFO VI TASACIÓN
1. Concepto
1. Concepto
109 Esta última frase es olvidada frecuentemente por los señores notarios al autorizar las firmas en los contratos
de compraventa de vehículos motorizados usados, al establecer como base impositiva el valor señalado por el
SII para efectos de los permisos de circulación en circunstancias que están, por ejemplo, chocados.
110 Esta facultad de tasar, establecida en el artículo 64 tiene las siguientes excepciones:
En casos de división o fusión por creación o por incorporación de sociedades, siempre que la nueva sociedad
o la subsistente mantenga registrado el valor tributario que tenían los activos y pasivos en la sociedad dividida
o aportante; en esta situación la enajenación podrá efectuarse por valores inferiores a los corrientes en el
mercado, no pudiendo el SII tasar dicho valor, siempre que éste responda al valor tributario -libros- del bien en
la sociedad -la operación siempre se realiza entre sociedades- dividida o aportante.
Tampoco podrá tasar el SII en caso de aporte, total o parcial, de activos de cualquier clase que resulte de
otros procesos de reorganización de grupos empresariales, que obedezcan a una legítima razón de negocios,
mientras subsista la empresa aportante, sea individual o societaria, o persona natural extranjera sin domicilio,
ni residencia en Chile o sociedades o personas jurídicas constituidas fuera del país que tengan en Chile
establecimientos permanentes, siempre que:
- Impliquen un aumento de capital en una sociedad preexistente o la constitución de una nueva sociedad;
- No originen flujos efectivos de dinero para el aportante;
- Los aportes se registren al valor contable o tributario en que los activos estaban registrados en el aportante;
- Los valores se asignen en la respectiva junta de accionistas, tratándose de sociedades anónimas o en la
escritura pública de constitución o modificación si estamos frente a una sociedad de personas.
111 Como veremos en el siguiente párrafo, la liquidación debe contener la base imponible; entonces ¿tendrá
sentido esta institución cuya finalidad es fijar la base impositiva?
112 De la liquidación, al igual que de la citación y giro, que se analizará en el siguiente párrafo, el SII tiene
formularios, cuyo conocimiento es de suma utilidad, para quien no está familiarizado con ellos y lo mismo cabe
acotar de todos los formularios que utiliza el SII.
citación y/o tasación, cuando el contribuyente no ha convencido al SII de la rectitud
de su conducta.
2. Contenido de la liquidación
3. Notificación de la liquidación
a) Si estima que no tiene objeción contra la misma, pedir que el SII gire los
impuestos y/o diferencias de impuestos para pagar.
c) Reclamar, dentro del plazo de 90 días que establece el inciso tercero del
artículo 124 del C.T.
5. Liquidación y reliquidación
De ahí que sea lícito preguntarse ¿son dos palabras para un mismo concepto? O
más bien, partiendo de la precisión, exactitud y cuidado que debe exigírsele al
legislador en la utilización del idioma, ¿responderán a contenidos diferentes? Y de
ser así ¿cuál será el significado de cada una?
Giro "es una orden escrita, dirigida a una o más personas, mediante la cual la
administración financiera dispone el pago de un impuesto"115.
2. Clasificaciones
— Tiene lugar cuando existe una diferencia entre lo pagado por el contribuyente
y el monto realmente adeudado. Estas diferencias deberán ser detectadas por los
antecedentes de la propia declaración y/o pago que realiza el contribuyente, por
cuanto Tesorería no puede indagar otros antecedentes en la conducta tributaria de
aquél; radicarán en un errado cálculo de reajustes, intereses y multas efectuado por
el propio contribuyente en virtud de lo dispuesto en el artículo 48 inciso tercero del
C.T.
— No rige la limitación del artículo 37 inciso tercero, es decir, estos giros deberán
ser emitidos por cantidades inferiores al 10% de una U.T.M. El artículo referido
faculta al SII para omitir el giro por sumas inferiores a esa cantidad y acumularlas
b) El artículo 37 del C.T. establece dos tipos de giros que denomina roles y
órdenes de ingreso.
El ejemplo más significativo serían los giros emitidos por el SII para el pago del
impuesto territorial, establecido en la ley Nº 17.235, cuyo orden se basa en la
ubicación del inmueble respectivo.
— Rol anual de contribuciones emitido por el SII, por comunas, para el cobro del
impuesto a los bienes raíces.
— Rol de reemplazo que contiene todas las modificaciones que impliquen rebaja
de la contribución anotada en los roles anuales, como puede suceder al declarar
una exención.
Las órdenes de ingreso o giros propiamente tales son giros individuales que tiene
por objeto cobrar impuestos y/o diferencias de impuestos cuyo origen se encuentra
en fiscalizaciones efectuadas por el SII.
Los casos en que procede el giro sin previa liquidación serían en conformidad al
inciso cuarto del artículo 24 del C.T.:
— En los casos de impuestos de recargo, retención o traslación que no han sido
declarados oportunamente y que correspondan a sumas contabilizadas,
obviamente, en la contabilidad del contribuyente;
— El inciso sexto del artículo 64 señala que puede girarse de inmediato y sin otro
trámite previo el impuesto que corresponda, cuando se trata de impuestos cuya
determinación se basa en el precio o valor de bienes raíces y el fijado en el acto o
contrato fuere notoriamente inferior al valor comercial de los inmuebles de
características y ubicación similares, en la localidad respectiva.
La respuesta la encontramos en el inciso segundo del artículo 24 del C.T. que nos
obliga a distinguir:
c) Si el contribuyente lo desea, pueda solicitar al SII que gire los impuestos con
anterioridad a las oportunidades señaladas; aunque a primera vista aparezca sin
sentido una petición de esa naturaleza, debemos tener presente que tiene efectos
favorables para el contribuyente, como la ampliación del plazo para reclamar de
sesenta días a un año e impedir, en caso de perder o no interponer el reclamo, que
se sigan devengando intereses.
d) Tratándose de giros autónomos, procederá cuando se den las circunstancias
señaladas, en el punto anterior y siempre que el SII decida girar sin trámite previo.
Situaciones en que es posible el giro autónomo, vale decir, sin ningún trámite
previo:
La ley no señala las especificaciones que debe tener el giro, tan sólo el artículo
124 del C.T. limita la posibilidad de reclamar del giro al que le haya precedido una
liquidación, a la situación en que el giro no se conforme a la liquidación; debemos
entender que la normalidad, en las actuaciones del SII implica la conformidad entre
la liquidación y el giro pertinente.
— Numeración correlativa;
No existe norma especial y en consecuencia, por aplicación del artículo 11 del C.T.,
se efectuará personalmente, por cédula, por carta certificada, por correo electrónico
o a través de la página web del SII.
Capítulo VIII La elusión tributaria116
PÁRRAFO I CONCEPTOS
I. INTRODUCCIÓN
116 MATUS, Marcelo. "La elusión tributaria y su sanción en la Ley Nº 20.780. Hacia un concepto de negocio
jurídico elusivo". En Revista Ius et Praxis, Año 23, Nº 1, 2017, pp. 67-90.
117 De acuerdo al artículo 10 de la ley Nº 20.780 en relación al artículo vigésimo quinto transitorio de la misma,
las normas antielusión entran el vigencia a partir del día 30 de septiembre de 2015. Por lo que rigen para
planificaciones iniciadas o concluidas a contar de dicha fecha.
Dado el carácter infraccional de estas normas, somos de la opinión que esta norma transitoria de vigencia
sería inconstitucional, ya que conforme a la irretroactividad de la ley penal y el principio de ejecución, la norma
debe ser aplicable a los actos y negocios elusivos otorgados a contar del día 30 de septiembre de 2015.
Decimos que se trata de un procedimiento complejo no necesariamente por los
aspectos adjetivos, sino más bien por los aspectos sustantivos o de fondo. Esto es
así, ya que conceptualmente la elusión fiscal no tiene contornos definidos, y como
se verá, el legislador tributario al relacionar el concepto de elusión a los conceptos
de "abuso de formas jurídicas" y de "simulación", simplemente agrava la
incertidumbre ya que, ambos conceptos, a su vez, en el Derecho común, también
tienen la característica de ser conceptos difusos. Además, desde un punto de vista
procesal, el Servicio de Impuestos Internos, reconociendo la buena fe de los
contribuyentes, deberá probar la elusión, esto es, deberá probar que los efectos de
un acto, de un negocio jurídico o de una serie de ellos, fueron celebrados con abuso
de formas jurídicas o con simulación.
118Ver, por ejemplo, las hipótesis infraccionales tipificadas en los Nºs. 1, 2, 4, 10 y 11 del artículo 97 del Código
Tributario.
su actividad económica. Lo lógico o esperable será optar por aquellas formas de
organización empresarial o por aquellos negocios jurídicos que, cumpliendo los
efectos económicos deseados, tengan la carga fiscal más óptima o eficiente 119. De
esta manera, sólo se configuran los hechos gravados necesarios para los fines
económicos buscados, evitando una carga fiscal innecesaria o evitable
racionalmente.
119 Desde un punto de vista financiero, la planificación fiscal busca revisar y optar por la estructura jurídica que
mayor ahorro genere para el contribuyente frente a la obligación tributaria. Busca minimizar el costo tributario.
120 TAVEIRA, Heleno, Derecho tributario y Derecho Privado. Autonomía privada, simulación y elusión tributaria,
El principio de legalidad tributaria exige que sea la ley quien tipifique una conducta
como la expresión de capacidad contributiva. De esta manera, el contribuyente tiene
la seguridad que existe una vinculación entre la tipificación de la conducta y el
nacimiento del hecho gravado. Lo que se quiere con los procedimientos antielusivos
es revisar si una conducta configura o no un hecho gravado, pero quien realiza la
vinculación no es la ley, sino la Administración tributaria o la justicia.
El Código Tributario reformado por la ley Nº 20.780, para enfrentar los efectos de
la elusión, optó por la configuración de una especie de "norma antielusiva general",
dotando al Servicio de Impuestos Internos de un procedimiento para revisar las
configuraciones jurídicas de organización empresarial o de negocios con el objeto
de precisar si con estas formas jurídicas se eluden impuestos.
Los principios generales de Derecho son desde luego aplicables en esta materia,
fundamentalmente aquellos que informan la Teoría General de las Obligaciones,
pero, además, el Código Tributario agrega los siguientes:
a) Que la ley tributaria se aplica a los negocios y situaciones jurídicas por ella
previstas, con independencia de la forma o nomenclatura que les den las partes o
de los vicios o defectos que los afecten.
En virtud de este primer principio, se quiere dar a entender que la ley tributaria
grava capacidades contributivas en su aspecto económico y no necesariamente
jurídico.
La buena fe en este contexto se refiere a que los efectos de los negocios jurídicos
celebrados por los contribuyentes no buscan necesariamente eludir impuestos.
De acuerdo al texto del nuevo artículo 4º bis, se entiende que existe elusión de
los hechos imponibles en los casos de abuso o simulación.
Esta dicotomía en los resultados nos hace pensar que los conceptos de abuso y
simulación tributaria son conceptos propios de la disciplina, cuyos contornos pueden
ser ilustrados a través de los principios generales del Derecho Privado, pero no por
ello se hacen sinónimos. Tanto es así, como se verá, que si el Tribunal Tributario y
Aduanero declara que un negocio jurídico es simulado absolutamente, dicho
negocio no es nulo o inexistente, como lo diría toda la doctrina privada. Dicho
negocio declarado simulado no adolece de ninguna ineficacia entre las partes ni
frente a terceros. El efecto de la sentencia que declara la simulación tributaria es
sólo la de restablecer la aplicación de una ley tributaria defraudada para finalmente
habilitar al Servicio a liquidar, girar o resolver la diferencia de impuestos que se evitó
con la celebración del negocio jurídico elusivo. Compartimos totalmente la opinión
de don Ramón Domínguez Águila 121 en el sentido que se trata más bien de "una
especie" de inoponibilidad por fraude. Si bien el Profesor Domínguez sólo se refiere
a los negocios celebrados con abuso de formas jurídicas tributarias, somos de la
opinión que este efecto de desestimación es aplicable también a los casos de
simulación tributaria; primero, porque para efectos tributarios abuso y simulación
comparten una individualidad conceptual que es precisamente el concepto de
elusión, y segundo, porque el procedimiento judicial para declarar la elusión es único
121Comentarios del Profesor Ramón Domínguez Águila al artículo 4º bis y ter del Código Tributario. En cursos
de asistencia técnica desarrollados en la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad de Concepción.
y no distingue en cuanto a sus efectos entre el abuso de formas jurídicas y la
simulación.
El nuevos artículo 4º ter sanciona el abuso de las forma jurídicas para efectos
tributarios como aquella situación en que el contribuyente otorga actos o negocios
jurídicos que tienen por objeto evitar total o parcialmente la realización del hecho
gravado, o que disminuyen la base imponible o la obligación tributaria, o se
postergue o difiera el nacimiento de dicha obligación, no provocando otros efectos
económicos relevantes para los otorgantes o para los terceros distintos a los
meramente tributarios.
Con el objeto de intentar establecer una línea divisoria, el inciso segundo de esta
norma precisa que es legítima la razonable opción de conductas y alternativas
contempladas en la legislación tributaria.
Pensamos que estos casos son meramente ilustrativos y que buscan orientar al
juez en su labor de precisar la racionalidad de la conducta.
Al mismo tiempo, somos de la opinión que en todos los casos de abuso se deberá
probar el fraude de la norma tributaria.
Desde una perspectiva técnica, esta norma es altamente compleja, sin contornos
definidos y, como se ve, los parámetros de la racionalidad a su tiempo también
quedan en falta de contornos definidos. El trabajo de calificación del abuso resultará,
salvo los casos absurdos e ineptos, de muy escasa aplicación práctica ya que ni se
trata de analizar un acto o negocio, sino una serie de ellos con una individualidad
jurídica propia, y muchas veces ni siquiera relacionados directamente con efectos
tributarios.
I. FASE ADMINISTRATIVA
1. Requerimiento de antecedentes
2. Petición judicial
bis. Si se trata de personas jurídicas, se entenderá que es competente el Tribunal Tributario y Aduanero del
lugar donde ésta tenga su casa matriz. Artículo 119 nuevo.
1. Lo contencioso
2. La prueba
Esta audiencia, que entendemos se regirá por la reglas de la oralidad, será fijada
dentro de un plazo no menor a 7 ni superior a 15 días contados desde la fecha en
que dicha resolución se notifique. Esta resolución cita la comparecencia de las
partes a una audiencia.
4. Recursos
GENERALIDADES
4. Es un procedimiento escrito.
6. Todos los plazos son de días hábiles según disposición contenida en el artículo
131 del Código Tributario. Como estamos en campo jurisdiccional, en materia de
días hábiles rige en plenitud el artículo 59 del Código de Procedimiento Civil según
el cual son días hábiles los no feriados y por lo tanto, los días sábado son hábiles.
Agrega el artículo 131 que se consideran hábiles los días de feriado judicial a que
se refiere el artículo 313 del Código de Procedimiento Civil —1 de febrero a 1 de
marzo— siempre que las actuaciones, resoluciones y notificaciones deban
cumplirse por o ante el Tribunal Tributario y Aduanero. Nos parece superflua la
limitación que pudo tener alguna aplicación cuando el juez de primera instancia era
el Director Regional del SII pero en el procedimiento actual no nos imaginamos
ninguna actuación, "pronunciamiento" o notificación que no sean efectuadas por o
ante el Tribunal Tributario y Aduanero.
10. Notificaciones
e) Las notificaciones que deban hacerse o "se dirijan a terceros ajenos al juicio"
se harán por carta certificada.
Por lo tanto podrá reclamarse siempre del giro cuando éste es autónomo, es decir,
no fue precedido de liquidación, como puede ocurrir en las situaciones a que se
refiere el inciso cuarto del artículo 24 del C.T. y en la fiscalización de acuerdo a la
ley Nº 18.320, en que el SII frente a las alternativas de citar, liquidar o girar, opta
derechamente por el giro. En cambio, si fue precedido de liquidación, el giro sólo
será reclamable en la medida que no se conforme con la liquidación que le precedió;
luego, si por conformidad y/u olvido no reclamó de la liquidación, el contribuyente
no tiene defensa por cuanto el giro, en estas circunstancias, no puede ser
impugnado.
3. De la totalidad o alguna de las partidas del pago, pero si hubo giro y pago, éste
sólo será susceptible de reclamación si no se conforma con el giro. El reclamo por
este concepto será de muy rara ocurrencia, por cuanto los bancos e instituciones
financieras aceptarán el pago sólo en la medida que se conforme con el giro; en
otros palabras, no existe posibilidad entre giro y pago; y si no fue precedido del giro
se tratará generalmente de una determinación de impuesto, efectuada por el
contribuyente y la enmienda deberá ceñirse a corregir el error propio en los términos
del artículo 126 del C.T. o mediante un giro, emitido por Tesorería, en conformidad
al artículo 48 del mismo Código, incisos segundo y cuarto.
6. De la tasación y giro que efectúe el SII cuando proceda aplicar impuestos, cuya
determinación se basa en el precio o valor de los bienes raíces y en el acto o
contrato se ha fijado un valor notoriamente inferior al valor comercial de inmuebles
de características y ubicación similares, en la localidad respectiva, según dispone
el inciso final del artículo 64 del C.T. Como puede pensarse, esto no es más que un
ejemplo de la resolución referida en el punto 4 anterior, pero la particularidad reside
en que "la tasación y giro podrán ser impugnadas, en forma simultánea, a través del
procedimiento" general de reclamaciones.
No son reclamables:
1. Las peticiones de devolución de impuestos por corrección de error propio, pago
indebido o derivadas de la aplicación de leyes de fomento o que establezcan
franquicias tributarias, inciso primero del artículo 126 del C.T. Su obviedad ahorra
cualquier comentario.
Esta disposición nos lleva necesariamente a concluir que las materias cuya
decisión es entregada por la ley a juicio exclusivo del SII no pueden equipararse a
las que corresponden a juicio exclusivo del Director Regional, pues las primeras
también estarían bajo la competencia del Director, eliminando la exclusividad de
ambas direcciones y, por lo tanto, las materias en comento serían susceptibles de
reclamación.
Un segundo argumento, aunque limitado a un caso específico, lo encontramos en
el inciso segundo del artículo 4º del Reglamento del D.L. Nº 825, contenido en el
D.S. Nº 55, de 1977, en relación al Nº 3º del artículo 2º del mismo D.L. Esta última
norma dispone —como leímos— que corresponde al SII calificar, a su juicio
exclusivo, la habitualidad, como elemento esencial del hecho gravado venta, en el
IVA. Por su parte, la norma reglamentaria señala que corresponderá al
contribuyente probar que no existe habitualidad en sus ventas y/o que no adquirió
las especies muebles con ánimo de revenderlas.
El artículo 123 bis establece la procedencia de este recurso en contra de los actos
a que se refiere el artículo 124, vale decir, de la liquidación, giro y pago con las
condicionantes ya señaladas y de la resolución que incida en el pago de un
impuesto o en los elementos que sirvan para determinarlo.
2. Como los plazos se regulan por la ley Nº 19.880, serán de días hábiles,
entendiéndose que son inhábiles los días sábado, los domingo y los festivos.
1. Primera instancia
Existe un Tribunal Tributario y Aduanero en cada una de las Regiones del país,
con asiento en la comuna-capital de Región y con jurisdicción en le Región
respectiva.
El Tercer Tribunal, las comunas de San Miguel, La Cisterna, San Joaquín, Pedro
Aguirre Cerda, Lo Espejo, La Granja, San Ramón, La Pintana, San Bernardo, Calera
de Tango, Buin, Paine y El Bosque.
d) De no haber al menos cinco candidatos al cargo que cumplan con los requisitos
para integrar la nómina, el Consejo podrá ordenar que se efectúe un nuevo concurso
para completar la lista; aunque la ley utiliza el verbo "podrá", debe entenderse
"deberá" por cuanto la nómina debe tener al menos cinco concursantes.
h) Para conformar la terna, los postulantes deberán ser recibidos por el pleno de
la Corte de Apelaciones, en una audiencia pública, citada especialmente al efecto.
Cada Corte establecerá la forma en que se desarrollará la audiencia.
2. Segunda instancia
Puede suceder, como en la Región del Bío Bío, que el Tribunal Tributario y
Aduanero cuya jurisdicción abarca la de dos Cortes de Apelaciones, las de
Concepción y Chillán; en estos casos, los recursos de apelación serán conocidos
por la Corte de Apelaciones en cuyo territorio jurisdiccional tenga asiento el Tribunal
Tributario y Aduanero; en este caso, Concepción que es la ciudad asiento del
Tribunal Tributario y Aduanero, según lo ordena el artículo 3º de la ley Nº 20.322.
3. Tribunal de casación
Se refiere al tema el artículo 129 del C.T. y señala que en las reclamaciones
tributarias a que se refiere el Título II del Libro III, más explícitamente, a las que se
tramitan en conformidad al procedimiento general de reclamaciones, sólo pueden
actuar las partes por sí o por medio de sus representantes legales o mandatarios.
b) Voluntaria, que tiene lugar cuando una persona confiere a otra poder para
representarla; se hace mediante el contrato de mandato y el aceptante recibe el
nombre de apoderado, procurador o, en forma más general, mandatario, término
que usa la norma en comentario.
2. Porque el artículo 148 del C.T. ordena que en las materias no sujetas a
disposiciones especiales en el Libro III, se aplicarán, en cuanto fueren compatibles
con la naturaleza de las reclamaciones, las normas establecidas en el Libro Primero
del Código de Procedimiento Civil.
Ahora bien, como la constitución del mandato no está reglamentada en el Libro III
del C.T. deberemos remitirnos no al artículo 9º del Libro I del mismo Código, sino al
artículo 6º del Código de Procedimiento Civil, según el cual el mandato debe
conferirse:
b) Por acta extendida ante el Juez Tributario y Aduanero suscrita por el o los
reclamantes o
Han existido voces señalando que es posible la agencia oficiosa, pues el inciso
segundo del artículo 9º del C.T. la contempla al decir que "El Servicio aceptará la
representación sin que se acompañe o pruebe el título correspondiente, pero podrá
exigir la ratificación del representado o la prueba del vínculo dentro del plazo que él
mismo determine, bajo apercibimiento de tener por no presentada la solicitud o por
no practicada la actuación correspondiente".
El inciso segundo del mismo artículo 129 del C.T. obliga, en materia de
comparecencia, dar cumplimiento a la ley Nº 18.120 que establece normas sobre
comparecencia en juicio, salvo que se trate de causas cuya cuantía sea inferior a
treinta y dos unidades tributarias mensuales, en cuyo caso las partes podrán
comparecer sin patrocinio de abogado.
PÁRRAFO V EL PROCEDIMIENTO
1. Partes en la contienda
Por lo tanto, será parte el reclamante, que bien podemos identificar con el
demandante, en términos del Código de Procedimiento Civil.
b) También podrá hacerlo toda persona que tenga interés actual comprometido.
Además, el interés debe ser actual, o sea, caería dentro de este concepto todo
interés que pretenda resolver un litigio pendiente; no reunirá esa característica la
prevención de un litigio que se puede vislumbrar seguro, pero en el futuro.
Caben, en esta materia, algunas interrogantes como por ejemplo: ¿pueden los
socios reclamar de una actuación o resolución del SII referida a la sociedad? El SII
entiende que, por regla general, el socio —y lo mismo vale para el accionista— no
tiene derecho a reclamar de esas actuaciones por carecer de interés actual
comprometido, salvo en los casos siguientes:
— Cuando el socio actúa por la sociedad sea porque ésta no tiene debidamente
constituida su representación o por otra causa.
La representación del SII, para los fines señalados, la tienen los Directores
Regionales, dentro de los límites de sus respectivas jurisdicciones territoriales, sin
perjuicio de las facultades del Director, quien podrá, en cualquier momento, asumir
dicha representación.
Como regla general, el plazo para reclamar es de noventa días contados desde
la notificación correspondiente, según lo ordena el inciso tercero del artículo 124 del
C.T. es plazo fatal y de días hábiles, considerándose hábiles los días del feriado
judicial, pues todo el procedimiento, en primera instancia, se debe cumplir por o ante
el Tribunal Tributario y Aduanero.
c) Se exime del pago de intereses; beneficio importante por la alta tasa de interés
que se aplica a las deudas tributarias —1.5% por mes o fracción de mes—.
3. Requisitos de la reclamación
a) Consignar el nombre o razón social, número del rol único tributario, domicilio,
profesión u oficio del reclamante y, en su caso, de la o las personas que lo
representan y la naturaleza de la representación. En cuanto al número del rol único
tributario debemos entender que se aplica a las personas jurídicas y a las naturales
que no pueden obtener cédula nacional de identidad, por cuanto, por regla general,
no procede el otorgamiento del rol único tributario a las personas naturales; las
personas naturales deberán consignar en la reclamación el número de la cédula
nacional de identidad que hace las veces de rol único tributario.
Estas peticiones deberán ser resueltas por el tribunal, salvo que la o las resueltas
fueran incompatibles con las no falladas. No siendo así, una o más peticiones no
falladas conformarían un vicio que debe ser corregido por el tribunal de alzada,
según analizaremos al referirnos al recurso de apelación.
El inciso final del artículo 125 del C.T. establece la sanción que debe aplicarse al
contribuyente cuyo reclamo no cumple con los cuatro primeros requisitos señalados
precedentemente. Es así como dispone que el Tribunal Tributario y Aduanero
dictará una resolución ordenando que se subsanen las omisiones en que se hubiese
incurrido, señalando un plazo para hacerlo, bajo apercibimiento de tener por no
presentada la reclamación; ese plazo no podrá ser, por regla general, inferior a tres
días; excepcionalmente, respecto de las causas en que se permita la litigación sin
patrocinio de abogado —son aquellas cuya cuantía no supere las treinta y dos
unidades tributarias mensuales—, dicho plazo no podrá ser inferior a 15 días.
Este plazo tiene las características siguientes:
a) Es un plazo judicial, lo fija el juez y no puede ser inferior a los días indicados.
b) Es plazo de días hábiles, así lo establece el artículo 131 del C.T. de aplicación
general en el Libro III del C.T.
c) No es plazo fatal, lo que implica que las deficiencias pueden subsanarse, aun
cuando el plazo haya vencido y mientras el tribunal no dicte la resolución que lo
declare incurso en el apercibimiento.
b) El reclamante no subsanó las deficiencias; en este caso el juez debe dictar una
resolución declarando que se tiene por no presentada la reclamación; en otras
palabras, se hace efectivo el apercibimiento.
La disposición parece evidente, por cuanto sería absurdo que se obligara a pagar
un impuesto en circunstancias que se está discutiendo su legalidad y procedencia.
Nos parece ésta, una norma que debió ser modificada por la ley Nº 20.322 a objeto
de traspasar esta facultad al Tribunal Tributario y Aduanero, por ser éste el Tribunal
que está conociendo del reclamo y, por lo tanto, con todos los antecedentes del
caso y resultaría más consistente o lógico, considerando que esta facultad la tienen
las Cortes de Apelaciones o Corte Suprema, cuando estos juicios se encuentran,
respectivamente, en recursos de apelación o casación.
— Junto con cada escrito deberán acompañarse tantas copias cuantas sean las
partes a quienes deba comunicarse la providencia o resolución que en él recaiga,
las que se entregarán a la otra u otras partes o se dejarán, cuando la notificación no
sea personalmente o por cédula (en este procedimiento no existen estas dos formas
de notificación), en secretaría del tribunal, a disposición de ellas. No será necesario
dejar copias cuando se trate de diligencias de mero trámite como acusar rebeldías,
pedir apremios, prórrogas de términos, señalamiento de vistas o su suspensión, etc.
Si no se dejan copias, no le correrá plazo a la contraparte y el tribunal deberá
imponerle una multa y ordenar a la parte que acompañe la o las copias dentro de
tercero día, bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito. No son
apelables las resoluciones que se dicten en conformidad" a este artículo" (artículo
31).
7. Medida cautelar
a) Causales:
— Cuando haya motivo racional para creer que procederá a ocultar sus bienes y
así poder eludir un posible resultado desfavorable.
e) Límites: estarán dados por la suficiencia de los bienes y/o derechos para
responder de los resultados del proceso. Preferentemente, se aplicará sobre bienes
y/o derechos cuyo gravamen no afecte el desenvolvimiento del giro del
contribuyente.
f) La solicitud debe ser fundada, obviamente las razones o fundamentos estarán
orientados a probar alguna o ambas causales.
El SII deberá contestar el traslado dentro del plazo de veinte días. El escrito de
contestación deberá contener:
En la resolución que dicte el Tribunal, señalará también los puntos sobre los que
deberá recaer la prueba.
La y/o las partes podrán alzarse contra esa resolución mediante la interposición
de los recursos de reposición y apelación; si se interpone la apelación, debe hacerse
siempre en subsidio de la reposición y procederá sólo en el efecto devolutivo.
El plazo para interponer uno o ambos recursos es de cinco días, contados desde
la notificación.
La ampliación puede ser por una sola vez, por el número de días necesarios, no
pudiendo exceder en ningún caso de diez días, contados desde la fecha de
notificación de la resolución que ordene la ampliación.
Los medios de prueba van más allá no sólo de los referidos en el Código
Tributario, sino de los contemplados en los Códigos Civil y de Procedimiento Civil,
desde que el inciso décimo del artículo 132 nos dice que "se admitirá, además,
cualquier otro medio probatorio apto para producir fe".
Lo importante en este punto es, por una parte, que debe tratarse de antecedentes
solicitados por el fiscalizador "determinada y específicamente", lo que no tendría
lugar ante una petición de "toda la documentación soportante" o "libros de
contabilidad" o "facturas y boletas", etc. y, por otra, que el reclamante puede probar
siempre que no acompañó la documentación en el plazo señalado, por causas que
no le han sido imputables.
— Testigos: dentro de los dos primeros días del probatorio cada parte deberá
acompañar una nómina o lista de testigos, individualizándolos mediante la
expresión de nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio. Si no están en la lista
no se podrán examinar; podríamos concluir por esta palabra que sería posible que
declararan.
Por cada punto de prueba podrán declarar hasta un máximo de cuatro testigos.
— Informes de peritos: los informes de peritos se regirán por los mismos plazos
indicados para evacuar la respuesta a los oficios y se contarán desde la aceptación
del cargo. El uso del género plural "los mismos plazos" nos lleva a concluir que los
fijará el tribunal no pudiendo exceder de quince días y podrá ser ampliado por el
tribunal a solicitud del solicitante de la pericia o del perito designado y juramentado.
b) Plazo para decretarlas. Según el artículo 159 del CPC estas medidas deben
decretarse dentro del plazo que tiene el tribunal para dictar sentencia y este plazo,
según el inciso final del artículo 132 del C.T., es de sesenta días.
c) Medidas que pueden decretarse. Por la razón señalada serán las indicadas en
el artículo 159 del CPC, a saber, agregación de documentos que el tribunal estime
necesarios para esclarecer el derecho de los litigantes, la confesión judicial que,
como dijimos, sería sólo del reclamante pues el reclamado no puede hacerlo,
inspección personal, informe de peritos, comparecencia de testigos que hayan
declarado en el juicio para que aclaren o expliquen sus dichos oscuros o
contradictorios y la presentación de otros autos (expedientes judiciales) que tengan
relación con la reclamación.
3. Apreciación de la prueba
Agrega, además, el artículo 132 del C.T. que, en general, tomará en especial
consideración la multiplicidad, gravedad, precisión, concordancia y conexión de las
pruebas o antecedentes del proceso que utilice, de manera que el examen
conduzca lógicamente a la conclusión que convence al sentenciador.
Nos parece una disposición destacable, por cuanto explicita y exige lo que debe
ser una buena sentencia, vale decir, una argumentación llevada al extremo por su
consistencia, solidez y contundencia; hoy quizás sea un idealismo, pero bien está
para comenzar; nos parece elemental que, para obtener sentencias con esa
categoría, se comience por incluir en las mallas curriculares de la Academia Judicial
la Lógica, como asignatura obligatoria.
El inciso final del artículo 132 del C.T. es claro y preciso en la materia: el tribunal
tiene un plazo de sesenta días para dictar sentencia, contado desde el vencimiento
del término probatorio.
2. La sentencia
Deberá contener los requisitos señalados en el artículo 170 del CPC, aplicable en
virtud de lo dispuesto en el artículo 148 del C.T. Estas exigencias o requisitos,
adaptados a la reclamación tributaria, los podemos enunciar así:
Esta decisión sobre el asunto controvertido debe disponer, por mandato del
artículo 136 del C.T. y siempre que fuera el caso, la anulación o eliminación de los
rubros del acto reclamado que correspondan a revisiones efectuadas fuera de los
plazos de prescripción; debería decir más bien de los plazos de caducidad
señalados en el artículo 200 del C.T.
PÁRRAFO VI RECURSOS
1. Regla general
Según el artículo 133 del C.T. las resoluciones que se dicten durante la tramitación
del reclamo sólo pueden ser impugnadas mediante el recurso de reposición que se
interpone ante el Tribunal Tributario y Aduanero y para que él resuelva.
c) Según el artículo 139 del C.T. inciso segundo, en contra de la resolución que
declare inadmisible el reclamo o haga imposible su continuación, proceden los
recursos de reposición y apelación; si se interpone ésta, deberá ser siempre en
subsidio de la reposición. La apelación será en el solo efecto devolutivo y se
tramitará en cuenta y en forma preferente.
1. Procede sólo el recurso de apelación, dice el artículo 139 del C.T. que deberá
interponerse dentro del plazo de quince días, contado desde la notificación de la
sentencia definitiva.
Este recurso deberá ser fundado y contener peticiones concretas.
Si bien el artículo 139 del C.T. no contempla este requisito, se ha hecho aplicable,
por parte de todas las Cortes de Apelaciones, la disposición del Código de
Procedimiento Civil sobre la materia; si nos atenemos a la ley, no debiera ser así,
por cuanto el Libro I del Código de Procedimiento Civil sólo es aplicable cuando se
trate de materias no sujetas a disposiciones especiales en el Libro III del C.T. y éste
reglamenta la apelación en el artículo 139. Y como no es posible experimentar con
el cliente y además sería una falta a la ética profesional hacerlo, el escrito deberá
ser fundado y contener peticiones concretas.
No señala el inciso final del artículo 139 del C.T. el plazo para apelar, pero como
el inciso primero establece un plazo de quince días para apelar de la sentencia
definitiva y ser este un asunto que es parte de dicha sentencia y dentro del mismo
artículo, estimamos que el plazo es también de quince días.
Los vicios en que hubiere incurrido deben ser corregidos y/o salvados por la Corte
de Apelaciones que corresponda. Esos vicios serán, principalmente, no fundar o
fundamentar el fallo y/o dictarlo sin los requisitos sobre la apreciación de la prueba
a que nos referimos anterior y oportunamente y que establece el inciso décimo
cuarto del artículo 132 del C.T. No es legal alguna antigua praxis de algunos
tribunales de alzada que ordenaban al de primera instancia corregir errores o salvar
omisiones, ya que deben ser ellos mismos quienes los corrijan o salven, por
mandato expreso del legislador.
C. TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN EN CONTRA DE LA SENTENCIA DEFINITIVA
Cualquiera de las partes puede solicitar alegatos, dentro del plazo de cinco días,
contado desde el ingreso de los autos en la Secretaría de la Corte de Apelaciones.
En este escenario, transcurrido el referido plazo de cinco días, el tribunal de alzada
ordenará traer los autos en relación.
4. Como, por regla general, en esta tramitación, no hay actividad que sea de
iniciativa de las partes, pues queda radicada solamente en el Tribunal, no será
posible la prescripción del recurso.
Según el artículo 145 del C.T., tanto el reclamante como el SII pueden interponer
los recursos de casación en la forma y/o en el fondo.
Por su parte el artículo 122 del C.T. señala que estos recursos deben ser
conocidos por la Corte Suprema.
De acuerdo al inciso segundo del artículo 145 del C.T., estos recursos se
sujetarán a las reglas contenidas en el Título XIX del Libro Tercero del Código de
Procedimiento Civil.
Sin embargo, debemos señalar la disposición contenida en el inciso quinto del
artículo 147 del C.T. que, refiriéndose a la suspensión total o parcial del cobro por
la Corte de Apelaciones, agrega "Igualmente y también por un plazo determinado
renovable, podrá hacerla la Corte Suprema conociendo los recursos de casación".
1. Derechos protegidos:
En conformidad al artículo 155 del C.T. los derechos protegidos son los
contemplados en el artículo 19 de la Constitución Política de la República,
numerales "21º.- El derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea
contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen...";
3. Protección:
El particular que considere vulnerados dichos derechos por un acto u omisión del
SII puede recurrir al Tribunal Tributario y Aduanero, en cuya jurisdicción se haya
producido tal acto u omisión para que restablezca el imperio del derecho.
4. Plazo:
La acción deberá interponerse dentro del plazo fatal de quince días hábiles
contado, bien desde la ejecución del acto u ocurrencia de la omisión o bien, desde
que se haya tenido conocimiento cierto de los mismos, circunstancia que se hará
constar en autos.
5. Procedimiento:
d) En caso contrario la acogerá a tramitación y dará traslado al SII por diez días.
e) Vencido el plazo, haya o no contestado el SII, abrirá un término probatorio, si
existen hechos sustanciales y pertinentes controvertidos. Por lo tanto, deberemos
concluir que el silencio del SII manifiesta voluntad que, en este caso, debe
interpretarse como oposición.
f) El término probatorio es de diez días en el cual las partes deberán rendir todas
sus pruebas.
h) El fallo debe dictarse dentro del plazo de diez días, desde el vencimiento del
término probatorio. Debe contener:
6. Recurso.
8. Legislación supletoria:
De conformidad al artículo 157 del C.T., en lo no establecido en este párrafo
segundo y en cuanto la naturaleza de la tramitación lo permita, se aplicarán las
demás normas contenidas en el Procedimiento General de Reclamaciones.
A. CAMPO DE APLICACIÓN
Según el artículo 149 del C.T. pueden reclamar tanto los contribuyentes como las
municipalidades afectadas.
C. PLAZO PARA RECLAMAR
1. Si se reclama del avalúo fijado en una tasación general, debe hacerse dentro
del mes siguiente al de la fecha de término de exhibición de los roles de avalúo. El
plazo corresponde a un mes calendario; para determinar cuál es, habrá que estar a
la exhibición que haga el SII de las listas con los nuevos roles de avalúo que también
se notifican a los afectados por envío de un aviso postal simple dirigido a la
propiedad afectada. Nos parece poco afortunada la palabra "exhibición".
Estimamos que se trata de una forma especial de notificación, pues otra opinión
nos llevaría a la inseguridad; en efecto, la alternativa está dada por la notificación
mediante el envío del aviso postal simple que contendría el nuevo avalúo; pero tiene
el inconveniente de no tener data fija ni de recepción por parte de la empresa de
Correos de Chile ni menos de la fecha en que es entregada al destinatario; esas
constancias son propias y exclusivas de las cartas certificadas.
Según el artículo 149, la reclamación deberá tener sólo alguna de las siguientes
causales:
125 No se nos escapa cierto grado de contradicción con la opinión vertida en la situación anterior; pero como la
estimamos carente de seguridad, debe limitarse únicamente al caso señalado expresamente por el legislador.
126 En la práctica el SII acepta el "reestudio" de tasaciones fuera de los plazos señalados.
3. Errores de transcripción, de copia o de cálculo.
4. Inclusión errónea del mayor valor adquirido por los terrenos con ocasión de
mejoras costeadas por particulares, en los casos en que ese valor deba ser
excluido, según vimos.
E. TRIBUNALES
2. En segunda instancia:
En cada ciudad de las señaladas, debe haber dos tribunales especiales de alzada;
uno que conoce las apelaciones en contra de las resoluciones, dictadas por el
Director Regional, referidas a bienes de la primera serie o Bienes Raíces Agrícolas
y otro para los bienes de segunda serie o Bienes Raíces no Agrícolas.
F. TRAMITACIÓN
2. Ordena el artículo 151 del C.T. que son aplicables las normas del Título II del
Libro III, o sea, las normas que reglamentan el procedimiento general de
reclamaciones, en cuanto la naturaleza de la tramitación lo permita. Por lo tanto, se
aplicará la normativa referente al traslado al SII, término probatorio, prueba,
notificaciones, etc.
H. RECURSO
2. Plazo:
4. Partes en recurso:
Según el artículo 153 del C.T. la causa se fallará sin más trámite que la fijación
del día para la vista de la causa.
Pero si el Tribunal lo estima conveniente, puede oír las alegaciones de las partes.
El fallo debe dictarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha de ingreso del
expediente en la Secretaría del Tribunal. El incumplimiento de este plazo no acarrea
ninguna sanción especial.
Sin embargo, las pruebas deberán rendirse, para lo cual, aunque la ley nada diga,
deberá el Tribunal Especial de Alzada abrir un término probatorio y si se ofreció
prueba testimonial, deberá señalarse una audiencia para rendirla.
1. Juez competente
Según el artículo 118 del C.T. es juez competente el de Letras en lo Civil de Mayor
Cuantía del:
c) En todos los demás casos, es juez competente el del domicilio del recurrente,
es decir, ésta sería la regla general.
3. Procedimiento contencioso
Sin duda alguna se trata de una parte con intereses contrapuestos a los del
solicitante.
Desde otro punto de vista, la opinión contraria nos llevaría al absurdo de estimar
que el reclamante y el SII deberían obrar conjuntamente, constituyendo un solo
mandatario, por aplicación del artículo 19 del C.P.C.
4. Titular de la acción
5. Tramitación
c) Con el informe del Servicio o sin él, si ha transcurrido el plazo sin evacuarlo, el
Tribunal dictará sentencia, fijando el monto del impuesto.
128 El Manual de Consultas Tributarias, t. 263, noviembre 1999, pp. 1326 y 1327 reproduce una sentencia de
Esas vías o herramientas son tres, una administrativa no coactiva y dos judiciales
coactivas que son el juicio ejecutivo y el apremio. A las tres nos referiremos en los
siguientes párrafos.
Este tipo de cobranza, también llamada extrajudicial, por cuanto se realiza fuera
del ámbito judicial tiene su fundamento en el inciso final del artículo 170 del C.T.
según el cual la Tesorería Regional o Provincial 129 podrá, en forma previa,
concomitante o posterior, enviar comunicaciones administrativas a los deudores
morosos y efectuar las diligencias que determinen las instrucciones del Tesorero
General.
No hay trámite en la ley a este respecto, pero el sentido común indica que se
comunicará al contribuyente moroso, por cualquier medio, como telefónico,
epistolar, personal, correo electrónico, etc., su situación para que concurra a pagar
o se procederá, si no se ha hecho, al cobro judicial.
Un resultado positivo, reviste gran ventaja, tanto para Tesorería como para el
deudor, pues evita la tramitación y costo propios de todo juicio, no en vano acuñaron
129El Código Tributario mantiene la terminología de Tesorero y Tesorería Comunal, aun cuando éstas fueron
suprimidas por el D.F.L. Nº 178, de 1981; traspasó la calidad de juez sustanciador de aquél a éstos y ordenó
que todas las expresiones "Tesorero Comunal", debían entenderse, desde esa fecha, referidas al Tesorero y
Tesorería Provincial y si ésta no existiere al Tesorero Regional que corresponda. ¿Simple inercia legislativa?
nuestros antepasados aquel adagio que enseña "más vale un mal arreglo que un
buen pleito".
C. EL TÍTULO EJECUTIVO
El título ejecutivo, en materia tributaria, lo crea el artículo 169 del Código Tributario
al establecer que constituyen título ejecutivo, por el solo ministerio de la ley, las
listas o nóminas de deudores que se encuentren en mora, las que contendrán:
6. Lugar y fecha.
El Tesorero General determinará por medio de instrucciones internas la forma
cómo deben prepararse las nóminas o listas de deudores morosos y las actuaciones
y diligencias administrativas que deben llevarse a efecto por el Servicio de
Tesorerías, en cumplimiento de las disposiciones legales.
Las listas pueden confeccionarse por orden de roles, como sucede tratándose del
impuesto territorial; por orden alfabético de los apellidos de los contribuyentes
morosos; por orden del rol único tributario de los mismos u otros.
El Tesorero General tiene la facultad, que hará valer a través de una resolución
fundada, para excluir del procedimiento ejecutivo, aquellas obligaciones tributarias
que por su escaso monto o por otras circunstancias calificadas, no resulte
conveniente efectuar la cobranza judicial; esta resolución puede ser modificada en
cualquier momento, obviamente, mientras no hayan transcurrido los plazos de
prescripción.
También puede notificarse válidamente por carta certificada en las áreas urbanas
y cuando lo determine el juez sustanciador, atendidas las circunstancias del caso;
estimamos que pudiera ser una de esas circunstancias el hecho de no encontrar a
ninguna persona adulta en el domicilio del deudor. Esta forma de notificación deberá
contener copia íntegra del requerimiento de pago.
Esta forma de notificación por carta certificada servirá para notificar todas las
resoluciones que se dicten, en esta etapa, salvo cuando la ley establezca una forma
distinta de notificación.
e) Como el título ejecutivo está constituido por una lista de deudores, señala el
artículo 175 que las notificaciones producen efecto separadamente para cada uno
de los ejecutados; por lo tanto, los plazos corren separadamente para cada deudor.
130Considerando que una U.F. tiene un valor aproximado al 50% de una U.T.M., debemos concluir que la
inembargabilidad de las remuneraciones por deudas tributarias es inferior a 10 U.F.
— Si hay oposición al embargo, el recaudador fiscal puede recurrir al auxilio de la
fuerza pública, la que se concederá por el funcionario policial que corresponda, con
la sola exhibición de la resolución del juez sustanciador.
Una copia del acta entregará al deudor o a la persona adulta que haya
presenciado la diligencia. Si no fue presenciado ni por el deudor ni por persona
adulta que lo represente, el recaudador fiscal le enviará, por carta certificada,
dirigida al deudor, una copia del acta de embargo (artículo 174 del C.T.).
Siguiendo lo dispuesto en el artículo 177 del C.T., la oposición del ejecutado debe
fundarse en alguna de las siguientes excepciones:
132 Agrega el artículo 177 que las demás excepciones del artículo 464 del Código de Procedimiento Civil se
entenderán siempre reservadas al ejecutado, para el juicio ordinario correspondiente, sin necesidad de petición
ni declaración expresa.
Esta disposición debe relacionarse con lo establecido en el artículo 181 del C.T. que hace aplicable a este
procedimiento, entre otros, los artículos 467, 473 y 474 del C.P.C.
Según el artículo 467 del C.P.C. el ejecutante, en nuestro caso, Tesorería puede desistirse de la demanda,
con reserva de su derecho para entablar acción ordinaria sobre la misma deuda, dentro del plazo de cuatro días
contados desde la notificación de la resolución que recaiga sobre las excepciones opuestas. En este caso el
ejecutante pierde el derecho a deducir nueva acción ejecutiva, los embargos que se hubiesen practicado y las
demás resoluciones dictadas quedan sin valor y, si fuera del caso, responderá de los perjuicios causados, sin
perjuicio de lo que se resuelva en el juicio ordinario.
b) Plazo para oponer las excepciones
El artículo 473 del C.P.C. faculta al ejecutado que ha opuesto excepciones, exponer en el mismo acto que
no tiene medios de justificarlas en el término probatorio del juicio ejecutivo, pedir que se le reserve su derecho
para el juicio ordinario y que no se pague el acreedor sin que caucione previamente las resultas del juicio
ordinario; el tribunal dictará, sin más trámite, sentencia de pago o remate y accederá a la reserva y caución
solicitadas. Agrega el artículo 474 que el ejecutado debe entablar la demanda ordinaria dentro del plazo de
quince días, contados desde que se notifique la sentencia definitiva del juicio ejecutivo; si no la interpone en
dicho plazo, se procederá a ejecutar la sentencia del juicio ejecutivo sin previa caución y si ya se hubiere
otorgado quedará cancelada; el plazo de quince días comenzará a contarse siempre que la sentencia definitiva
esté ejecutoriada, porque de lo contrario, Tesorería, en este caso, opondría la excepción de litispendencia.
Si alguna de las partes del juicio ejecutivo hiciera efectiva la reserva, el contribuyente moroso puede accionar
o defenderse con todas las excepciones.
133 Norma aplicable por la remisión que hacen los artículos 176 inciso final del C.T. y 461 del C.P.C.
conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio (artículos 179 del
C.T. y 472 del C.P.C.).
La facultad del juez sustanciador es sólo para acoger esas excepciones, en forma
íntegra. Si las acoge dictará una resolución en tal sentido, que se notificará al
demandado por cédula.
Si no las acoge, las excepciones serán resueltas por el abogado del Servicio de
Tesorerías o la Justicia Ordinaria en subsidio, según lo expresa el artículo 178,
inciso tercero del C.T.
b) Si el Tesorero no acoge las excepciones del ejecutado dentro del plazo de cinco
días, se entienden reservadas al abogado, a quien se remitirán en cuaderno
separado conjuntamente con el principal, una vez que hayan vencido también los
plazos de que dispongan los contribuyentes, contra quienes se ha dirigido la
acción134.
El inciso final del artículo 178 del C.T. entrega a cada ejecutado en particular la
facultad de solicitar la remisión inmediata de los antecedentes al abogado, cuando
la mantención del embargo le causare perjuicios; en este caso sólo se le enviará el
cuaderno separado con las compulsas del principal que sean necesarias para
resolver la oposición.
134 Debe recordarse que el título ejecutivo está constituido por la lista o nómina de deudores morosos; como
todos deben ser requeridos de pago, el expediente se enviará al abogado del Servicio de Tesorería transcurrido
el plazo de cinco días contado desde la fecha del último requerimiento.
El expediente se enviará al abogado con la certificación de no haberse opuesto
excepciones dentro de plazo o con el respectivo escrito, incorporado en el
expediente, según el caso.
La resolución del abogado sobre las excepciones debe ser sólo para acogerlas,
por cuanto, si no se acogen, según el inciso penúltimo del artículo 179, debe
presentar el expediente ante el Tribunal Ordinario solicitándole que se pronuncie
sobre la oposición.
El plazo que tiene el abogado para pronunciarse sobre todas las excepciones
opuestas, aunque sólo para acogerlas, es de cinco días contados desde la
recepción de los antecedentes.
d) Los abogados, en términos generales, según el artículo 193, deben velar por la
estricta observancia de la legalidad en los procedimientos empleados por las
autoridades administrativas.
Por su parte, los contribuyentes pueden reclamar ante el abogado, de los abusos
cometidos por el juez sustanciador o sus auxiliares, debiendo aquél dictar las
resoluciones que tengan por fin poner pronto remedio al mal que motiva la
reclamación; estas resoluciones obligan a los funcionarios administrativos; además,
el abogado informará al Tesorero Provincial o Regional que corresponda para que
adopte las medidas administrativas y aplique las sanciones que procedan;
disposición absurda, si quien incurrió en el abuso fue el juez sustanciador, que es
el propio Tesorero Provincial o Regional, al tener que sancionarse a sí mismo.
b1) En la disposición transcrita pues sería, por decir lo menos, absurdo que sobre
todo, en forma "concomitante o posterior" se apliquen dos procedimientos
administrativos sobre el mismo asunto.
b4) Leemos en el artículo 176 del C.T.: "El ejecutado podrá oponerse a la
ejecución..." y la ejecución es propia de los juicios ejecutivos, nunca de
procedimiento administrativos.
b5) Una vez requerido de pago el deudor, el C.T. se refiere a él como "el
ejecutado" así en los artículos 176, 177, 178, 179, todos dentro del procedimiento
ejecutivo en la esfera del juez substanciador que, como sabemos, es el Tesorero
Regional o Provincial.
c2) El artículo 2º del Código Tributario establece que "en lo no previsto por este
Código y demás leyes tributarias —cuyo es el caso— se aplicarán las normas de
derecho común contenidas en leyes generales o especiales" —en este caso los
artículos 152 al 157 del Código de Procedimiento Civil—.
135 Ese plazo "se computa en la misma forma que en el inciso anterior", que se refiere al que tiene el abogado
para resolver, luego es el mismo plazo y, en consecuencia, desde el punto de vista legal, el expediente debe
estar en el Tribunal Ordinario transcurrido el plazo de diez días hábiles desde la fecha de requerimiento de pago
del último contribuyente notificado.
136 En estos juicios no se altera la competencia por el fuero que pueda tener el demandado, o sea, no hay fuero.
La primera resolución que dicte el Tribunal Ordinario se notificará por cédula; las
siguientes por el estado diario, como regla general, siguiendo las normas
pertinentes del C.P.C.
2. Si hubo oposición137:
e) El plazo para rendir la prueba será de diez días hábiles y si se desea rendir
prueba testimonial, deberá presentarse una lista, donde se individualizarán los
testigos, dentro de los primeros cinco días del término probatorio.
Este plazo puede ampliarse hasta por diez días más a petición del acreedor, pero
la solicitud deberá presentarla antes del vencimiento del término legal y correrá sin
interrupción después de éste.
Por acuerdo de ambas partes, el juez puede conceder los términos extraordinarios
que ellas designen.
137El artículo 181 del C.T. hace aplicables, en esta materia, los artículos 468, 469 y 470 del C.P.C.
138 Aunque no existe en el C.T. una remisión expresa al artículo 466 del C.P.C., lo estimamos aplicable por
lógica y por la remisión genérica del artículo 2º del C.T.
h) Vencido ese plazo, hayan o no presentado escritos las partes, y sin nuevo
trámite, el tribunal citará a las partes para oír sentencia.
i) La sentencia debe dictarse dentro del término de diez días y se notificará por
cédula.
F. APELACIÓN
1. Consignar, a la orden del Tribunal que concedió la apelación, dentro del plazo
de cinco días hábiles, contados desde la notificación de la resolución que concedió
el recurso, una suma equivalente a la cuarta parte de la deuda, sin considerar los
intereses y multas, a menos que la ejecución sea por multas, en cuyo caso, se
consignará una cantidad equivalente a la cuarta parte de las mismas.
a) El abogado pedirá:
— nombramiento de martillero;
b) El Juez:
— designará martillero;
e) Los avisos deben contener, a lo menos, las siguientes menciones: nombre del
dueño del inmueble, ubicación del mismo, tipo de impuesto y período, número de
rol si lo hubiere y el tribunal que conoce del juicio. Obviamente, aunque la ley no lo
dice, deberá indicar también día y hora de la audiencia en que se realizará la
subasta y el mínimo de la misma.
f) El Servicio de Tesorerías deberá emplear los medios a su alcance para dar la
mayor publicidad posible a la subasta139-140.
1. Por celebración de un convenio de pago; según el inciso cuarto del artículo 192,
ese hecho implica la inmediata suspensión de los procedimientos de apremio
respecto del contribuyente que lo haya suscrito. Esta suspensión se mantiene
mientras el deudor se encuentre cumpliendo y mantenga vigente su convenio de
pago.
2. El inciso final del artículo 177 consagra como causal justificada, para solicitar
ante quien corresponda —será el juez que esté conociendo de la ejecución— la
suspensión de los apremios hasta por sesenta días, la circunstancia de ser el
ejecutado acreedor del Fisco, sin importar que no posea los demás requisitos que
hacen procedentes la compensación.
139 Es preciso tener presente que, aparte de las prohibiciones generales, el artículo 199, inciso segundo, del
C.T. impide a los tesoreros y recaudadores fiscales adquirir para sí, su cónyuge o para sus hijos las cosas o
derechos en cuyo embargo o realización intervinieron.
140 El inciso primero del artículo 199 faculta al abogado del Servicio de Tesorería para pedir que los bienes
raíces le sean adjudicados al Fisco por su avalúo fiscal, si no concurren interesados a dos subastas distintas.
141 El texto refundido está contenido en el D.F.L. Nº 1, de 1994.
señala requisitos específicos; por lo tanto, no importa su naturaleza, como sociales,
financieros de cualquier origen, etc.
4. El artículo 147, inciso cuarto del C.T., otorga al Director Regional del SII la
facultad de suspender total o parcialmente el cobro judicial, por un plazo
determinado o hasta que se dicte sentencia de primera instancia, cuando se trate
de impuestos correspondientes a una reclamación, que se hubieren girado con
anterioridad al reclamo.
7. De acuerdo al inciso sexto del artículo 147 del C.T., las Cortes de Apelaciones
y Suprema, pueden ordenar la suspensión total o parcial del cobro de los impuestos,
por un plazo determinado que puede renovarse, cuando estén conociendo los
recursos de apelación y casación, respectivamente.
A. CONCEPTO
Se asemeja plenamente a una pena privativa de libertad, pero sólo es una medida
coercitiva para obligar a la persona a realizar una determinada conducta.
1. En contra de las personas que, habiendo sido citadas por segunda vez en
conformidad a lo dispuesto en los artículos 34 o 60, penúltimo inciso, durante la
recopilación de antecedentes que servirán de fundamento a la decisión del Director,
bien para interponer la denuncia o querella por delito o crimen tributario, bien para
ordenar el procedimiento de aplicación de multa, contenido en el artículo 161 del
C.T., no concurran sin causa justificada.
En otros términos cualquier persona puede ser citada a declarar, tan sólo estarían
libres de esta obligación, salvo en los casos de sucesión por causa de muerte o
comunidades en que sean comuneros los parientes —en estos dos casos no se
salva nadie—, el cónyuge, los parientes por consanguinidad en la línea recta o
dentro del cuarto grado en la colateral, el adoptante, el adoptado, los parientes por
afinidad en la línea recta o dentro del segundo grado en la colateral de dichos
terceros y las personas obligadas a guardar secreto profesional.
Para que se decrete el apremio, en esta situación, se deben cumplir los requisitos
siguientes:
b) El supuesto infractor debe ser citado, por dos veces, en forma expresa, bajo
apercibimiento de solicitarse el apremio en su contra.
e) Las citaciones —el apercibimiento dice el inciso tercero del artículo 95 del
C.T.— debe efectuarlas el SII;
El juez citará a una audiencia y con el solo mérito de lo que exponga el infractor
o en su rebeldía, resolverá bien aplicando el apremio, o bien suspendiéndolo si se
alegaron motivos plausibles.
Recursos:
a) No llevar contabilidad;
c) Mantenerlos atrasados, y
b) Que haya transcurrido el plazo de diez días hábiles como mínimo —el Servicio
puede fijar un plazo mayor— sin que se haya dado cumplimiento a la obligación;
143 Debe incluirse también el Libro Auxiliar de Remuneraciones, que si bien exigido por el artículo 165 del C.T.,
tiene implicancia en materia tributaria, principalmente una para efectos de acreditar gastos necesarios en la
L.I.R.
3. También puede aplicarse el apremio cuando el contribuyente no exhiba sus
libros o documentos de contabilidad o entrabe el examen de los mismos; son
conductas, junto a otras, sancionadas en el artículo 97 Nº 6º del C.T.
La ley no señala ningún tipo de requisitos específicos, pero como dispone el inciso
segundo del artículo 93, será necesario requerir al contribuyente en forma expresa
para que exhiba y/o no entrabe el examen, bajo apercibimiento de solicitarse el
apremio en su contra.
b) Este requerimiento se notificará por cédula según disposición expresa del inciso
tercero del artículo 96 del C.T. y notificado el requerimiento se entiende apercibido
el moroso.
A. CONCEPTO
Por lo tanto, son válidas las definiciones que la normativa y doctrina penal nos
proporcionan.
Sólo por vía ejemplar, el artículo 1º del Código Penal define el delito como "toda
acción u omisión penada por la ley".
En doctrina podemos señalar la que nos entrega el profesor E. Novoa que define
el delito como "la conducta antijurídica y reprochable, que lesiona el orden social en
grado tal de merecer pena"146. Y quizás la más socorrida por los estudiantes de
144 Ver supra en Capítulo VI, sección primera, lo relativo a las infracciones relacionadas con el incumplimiento
de las obligaciones que allí se estudiaron.
145 Obviamente la protección del patrimonio fiscal no es exclusiva de las infracciones tributarias; así, entre otros,
Reconocemos que esas, y otras definiciones que pudiéramos citar, no lo son del
delito tributario en forma exclusiva; para esto deberíamos agregar en la definición
primera "en la legislación tributaria" o "según la legislación tributaria" en la segunda.
Leyendo el Código Penal nos damos cuenta que el sujeto activo del delito lo
expresa el legislador en la tipificación del mismo delito, aun cuando sólo sea
mediante las palabras "el que...".
Carece, por lo tanto, de asidero aquella opinión que pretende encontrar en estos
artículos el fundamento de una responsabilidad objetiva en materia infraccional
tributaria, haciendo responsable a cualquier gerente, administrador o a quien haga
sus veces, aun cuando no hayan tenido conocimiento de la infracción.
No existe razón alguna para pensar que la legislación tributaria, como principio,
hace excepción en esta materia a las ideas que sigue el Código Penal, que es lo
mismo que decir, que rige la culpabilidad o reprochabilidad, salvo cuando de la
propia norma se desprenda claramente lo contrario; el elemento subjetivo es
esencial en la penalidad tributaria, pues la definición legal de delito exige
voluntariedad. No debemos olvidar a este respecto que también rige, en virtud del
artículo 2º del C.T., lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 1º del C.P. en
cuanto a que las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre
voluntarias a no ser que conste lo contrario147.
147 No es el momento ni el propósito de analizar aquí toda la discusión y razonamiento de los tratadistas de
Derecho Penal sobre esta materia y a ellos nos remitimos; lógicamente alguna de las afirmaciones que hemos
hecho implican nuestra aceptación de alguna doctrina en particular.
148 En Cap. VI, Párrafo III, vimos que el artículo 97 Nº 10 describe una penalidad objetiva, pero es excepción,
Acatamos la doctrina reiterada por los Tribunales de Justicia, según la cual, si bien
no importa un elemento subjetivo del tipo, el legislador ha querido darle mayor
realce, obligando al juez a conceder especial atención a la prueba del dolo, sin
bastarse con la sola presunción establecida en el artículo 1º del Código Penal. Esta
mayor atención debe reflejarse en los considerandos de la sentencia, incluyendo los
antecedentes o pruebas que acrediten el dolo o intencionalidad con el propósito de
defraudar el patrimonio fiscal.
B. CLASIFICACIÓN149
1. La clasificación
Esto por cuanto según el artículo 21 del Código Penal la pena de presidio mayor
corresponde a los crímenes y esa pena es la que señalan las disposiciones citadas
del C.T.
b) Basándonos en el mismo artículo del Código Penal son delitos todas aquellas
conductas que están sancionadas en la ley con penas privativas o restrictivas de
libertad; en el caso del C.T. conformarían delitos todas las infracciones penadas con
presidio o relegación menores en cualquiera de sus grados.
149 No pretendemos hacer un estudio sobre todas las clasificaciones de los delitos, sino sólo hacer referencia a
una clasificación con consecuencias importantes en la normativa tributaria.
150 Esta clasificación tripartita la adoptamos del C.P., pero estimamos más conveniente abandonar el término
faltas por el de infracciones, no sólo porque esta palabra es la utilizada por el C.T., sino porque existen
diferencias marcadas entre las faltas del C.P. y las infracciones del C.T.
c) Infracciones tributarias.
2. Importancia de la clasificación
Crímenes y simples delitos son competencia de los jueces del Crimen, quienes
deberán aplicar tanto las penas corporales como las multas. Las infracciones serán
resueltas en primera instancia por el Tribunal Tributario y Aduanero.
b) Procedimiento
c) Prescripción
El artículo 114 del C.T. señala que las acciones penales corporales y las penas
respectivas prescribirán de acuerdo con las normas señaladas en el Código Penal,
concretamente, artículos 94 y 96 de dicho Código.
Las infracciones, en cambio, prescriben, según el inciso tercero del artículo 200
del C.T. en el plazo de tres años, como regla general; excepcionalmente, tratándose
de impuestos sujetos a declaración, si ésta no se presentó o se presentó una
maliciosamente falsa, el plazo aumenta a seis años151. También hace excepción la
infracción descrita en el artículo 100 bis del Código Tributario que sanciona a quien
ha diseñado o planificado los actos, contratos o negocios, constitutivos de abuso o
simulación, cuyo plazo de prescripción, según el inciso final del referido artículo, es
de 6 años.
151 Nos remitimos en esta materia a lo señalado en el Cap. VI, párrafo IX y Cap. VII, párrafo III.
C. EFECTO DE LAS INFRACCIONES EN MATERIA CIVIL
Trata esta materia el artículo 108 del C.T., según el cual, las infracciones a las
obligaciones tributarias no producen la nulidad de los actos o contratos en que ellas
incidan.
Por lo tanto, una venta —hecho gravado con el IVA— será tan válida si se paga,
elude o evade dicho impuesto; se emita o no el documento correspondiente; un
mutuo producirá todos sus efectos, aun cuando no se paguen los impuestos del D.L.
Nº 3.475, etc.
El artículo 106 del C.T., en su inciso primero, entrega a los Directores Regionales
la facultad de remitir, rebajar o suspender las sanciones pecuniarias.
El fundamento para que el Director Regional use esta facultad puede ser:
152Esta y otras sentencias en el mismo sentido pueden verse en Manual de Consultas Tributarias Nº 263,
noviembre 1999, pp. 828 y ss.
En el inciso segundo se faculta a los Directores Regionales para anular las
denuncias notificadas por infracciones que no constituyan amenazas para el interés
fiscal y para omitir los giros de las multas que se apliquen en estos casos, de
acuerdo a normas o criterios de general aplicación que deberá fijar el Director.
Este inciso va más allá del primero; éste sólo permite la remisión, rebaja o
suspensión de las sanciones y, por lo tanto, la infracción permanece, lo que acarrea
efectos importantes, sobre todo, en materia de reiteración o reincidencia. En
cambio, la facultad del inciso segundo significa anular, dejar sin efecto la denuncia
notificada, desapareciendo la infracción para todos los efectos legales, en otros
términos, la infracción no existió.
Desde otro punto de vista, este inciso permitirá a los Directores Regionales
enmendar posibles actuaciones de los fiscalizadores que hayan actuado, por decirlo
de alguna forma, con excesivo celo funcionario.
Cabe advertir, finalmente, que entre ambos incisos aparece una diferencia en
cuanto al momento u oportunidad en su aplicación. Estimamos que el primero se
aplica una vez dictada la sentencia condenatoria y más aún, cuando esté firme o
ejecutoriada, pues, en situación contraria, siempre es posible su modificación
mediante la interposición de los recursos pertinentes. Por el contrario, el inciso
segundo puede aplicarse después de notificada la denuncia, pero antes que la
sentencia definitiva esté firme o ejecutoriada, ya que, en este estado, ya no es
posible la anulación ni de la sentencia ni menos del proceso que se ha seguido de
acuerdo a las normas pertinentes, haciendo excepción la posibilidad de omitir el giro
de la multa, lo que no significa la nulidad de la sentencia, sino simplemente el
incumplimiento del todo o parte de la misma.
a) Los que deben recargar un impuesto o retener impuestos al realizar una venta
o prestar un servicio, como los sujetos pasivos del IVA —vendedores y prestadores
de servicios afectos— o los sujetos pasivos de los impuestos adicionales, de los
Títulos II y III, respectivamente, del D.L. Nº 825, o los sujetos pasivos del impuesto
a los combustibles según el D.L. Nº 2.312;
153Sentencia de 26.08.1997, dictada por el Iltma. Corte de Apelaciones de San Miguel. Publicada en Manual Nº
263, pp. 734 y ss. Otras sentencias insisten en que esa expresión u otras similares, empleadas por el C.T.,
obligan al juez a dar mayor realce, a conocer especial atención a la prueba del dolo, sin bastar la sola presunción
establecida en el artículo 1º del C.P. Sentencias en el mismo número del Manual.
de un sello ostensiblemente ilícito". El expediente debe reunir pruebas que lleven a
los sentenciadores al convencimiento de la existencia de ese ánimo malicioso; en
caso contrario no es posible la condena y debe absolverse de esta infracción
tributaria.
3. La gravedad de la pena:
No podemos calificar la norma como de límites difusos, sino llanamente como sin
límites; esta técnica en la tipificación de las infracciones es la norma en la legislación
tributaria.
154Bien pudiéramos calificar esa penalidad como expresión de la rabieta legislativa ocasionada por los primeros
y quizá mayores fraudes al Fisco cometidos mediante una maliciosa utilización del mecanismo del IVA,
concretada en el D.L. Nº 3.443, de 1980. Ahora bien, las rabietas pueden aceptarse en las personas, pero
inconcebibles en el legislador.
B. OBTENCIÓN DE DEVOLUCIÓN DE IMPUESTOS QUE NO CORRESPONDEN
Por su parte, el artículo 27 bis del D.L. Nº 825 sanciona con la misma pena la
utilización de cualquier procedimiento doloso encaminado a obtener devoluciones
improcedentes o superiores a las que realmente corresponda.
C. AGRAVANTE ESPECIAL
El inciso final del Nº 4 del artículo 97 del C.T. contiene una agravante, aplicable
sólo a los dos delitos-crímenes, consistente en emplear como medio, para cometer
los delitos anteriores, facturas u otros documentos falsos, fraudulentos o
adulterados; en cuyo caso, se aplicará la pena mayor asignada al delito más grave,
que será, en caso de imputaciones, presidio mayor en su grado mínimo y si de
devoluciones se trata, presidio mayor en su grado medio.
Pensamos que se trata simplemente de una agravante, pues la falsificación de
facturas u otros documentos no es un delito155y, por tanto, no se puede conformar
ningún tipo de concurso.
Otro tipo de medios para cometer estos delitos son de rara ocurrencia y hasta
pueden ser calificados de infantiles, como adulterar o falsear las sumas en los libros
de compras y ventas, no incluir en el libro el total de las boletas, etc.
No cabe señalar como medio, para cometer los delitos, la simple omisión de emitir
boletas u otros documentos, por cuanto esta conducta está descrita, como infracción
especial, en el Nº 10 del mismo artículo 97 del C.T.
Están conformados por todas las demás infracciones que el C.T. sanciona con
pena corporal, además de la multa y/o clausura y que están descritas en el artículo
97 Nºs. 4, 5, 8, 9 10 inciso tercero, 12, 13, 14, 18, 22, 23 y en el artículo 100 del C.T.
y artículo 31 Nº 12 del D.L. Nº 824 sobre Impuesto a la Renta.
155 La falsificación de facturas o de otros documentos "tributarios" sólo podría configurar un delito en la medida
que se consideraran instrumentos públicos, idea que es rechazada por todos los pensadores de materias
tributarias; debemos reconocer que el rechazo es más bien visceral y en nada racional, por cuanto la aceptación
como instrumento público implicaría dar la calidad de ministros de fe a quienes las emiten. En la medida que se
mantengan en la esfera de los instrumentos privados, la falsificación o adulteración, aisladamente consideradas,
no constituyen conductas delictivas, en nuestro ordenamiento jurídico.
los libros de contabilidad de los asientos relativos a las mercaderías adquiridas,
enajenadas o permutadas o a las demás operaciones gravadas, la adulteración
de balances o inventarios o la presentación de éstos dolosamente falseados, el
uso de boletas, notas de débito, notas de crédito, o facturas ya utilizadas en
operaciones anteriores, o el empleo de otros procedimientos dolosos
encaminados a ocultar o desfigurar el verdadero monto de las operaciones
realizadas o a burlar el impuesto, con multa del cincuenta por ciento al trescientos
por ciento del valor del tributo eludido y con presidio menor en sus grados medio
a máximo.
Nos parece que existe sinonimia entre ambas palabras, aun cuando se pueden
encontrar opiniones discordantes, por cuanto una declaración que es incompleta,
porque no abarca toda la realidad, es necesariamente falsa y, a su vez, una
declaración falsa porque no responde a la realidad de los hechos declarados es
también incompleta.
156 La redacción de la norma nos lleva a otra reflexión, cual es, el significado del término liquidación; si
entendemos la liquidación como la determinación de la obligación tributaria por el SII, debemos concluir, que
no se podría cometer este delito mediante la declaración, por ejemplo, de los impuestos sujetos a declaración,
como son los del D.L. Nº 824 y Nº 825, pues en estas declaraciones el impuesto lo determina el propio
contribuyente, en la declaración; el delito, en este supuesto, sólo podría tipificarse en declaraciones, como las
juradas a que se refiere el artículo 60 inciso octavo del C.T. ¿Interpretación absurda? Muy posible, pero también
muy apegada al texto. La lógica nos lleva a la afirmación contraria, en cuyo caso, debemos interpretar la
liquidación simplemente como determinación de la obligación tributaria, en este caso, efectuada por el
contribuyente.
2. Omisión maliciosa en los libros de contabilidad de asientos relativos a las
mercaderías adquiridas, enajenadas o permutadas o a las demás operaciones
gravadas.
a) El sujeto activo del delito sólo puede ser un contribuyente obligado a llevar
contabilidad.
Cabe acotar que estamos ante otro delito de peligro, pues basta la potencialidad
para defraudar al Fisco.
También debe destacarse que el legislador no explicita el dolo o malicia que debe
acompañar a la conducta sancionada; por lo tanto, el elemento subjetivo del delito
no requiere consideraciones especiales, bastando la presunción de voluntariedad
establecida por el artículo 1º del Código Penal.
157 Este delito junto al anterior plantean serias dificultades que han inducido a pensar que se trata de un solo
delito, pudiendo señalar:
Se sanciona la simple adulteración de balances e inventarios; no es necesaria la presentación, al aparecer
ésta como delito diferente.
No es posible defender la tipificación de un delito; gramaticalmente es inconcebible; si el legislador hubiera
pretendido sancionar sólo la presentación, debió omitir la adulteración, pues aquélla es imposible sin ésta; no
se puede presentar un balance o inventario si no han sido confeccionados.
El legislador es más drástico en materia de inventarios y balances, que en las declaraciones; allá se pena la
confección y la presentación, aquí, sólo la presentación; en circunstancias que las declaraciones tienen mayor
potencialidad de concretar la disminución de carga tributaria al hacerlo en forma inmediata y directa, mientras
que los balances e inventarios lo hacen en forma mediata e indirecta, pues la determinación de los impuestos
los hace el contribuyente mediante sus declaraciones.
Es posible, por lo expuesto, que el legislador haya querido establecer un solo delito, pero fue traicionado por
la redacción. Estimamos que la necesaria sistematización, sincronización, concordancia, lógica de la penalidad
tributaria, exige una modificación de la norma, para dejar una conducta sancionada que sería la presentación
del inventario o balance, que sería la violación de la obligación a que se refieren los artículos 33 y 35 del C.T.
5. Uso de boletas, notas de débito, notas de crédito o facturas ya utilizadas en
operaciones anteriores.
Estamos ante un delito cometido con mayor frecuencia de la que pudiera parecer
a primera vista, principalmente a través de las boletas y facturas, como ocurre al
utilizar boletas que los compradores o beneficiarios de servicios no han retirado del
local o la han dejado en papeleros que, a ese efecto, se encuentran a la salida de
los locales donde se emiten; lo mismo, puede suceder con las facturas, pero con la
coautoría del comprador o beneficiario del servicio. Se trata, en síntesis, de un delito
que si no estuviera descrito específicamente, encuadraría dentro de la infracción
tipificada en el Nº 10 del mismo artículo 97, pues una de las operaciones no fue
documentada.
El delito, obviamente, sólo puede ser cometido por quienes están obligados a
emitir los documentos referidos.
La pena para éste y para todos los delitos anteriores es mixta: multa, cuyos
extremos son el 50 por ciento y el 300 por ciento del valor del tributo eludido y pena
privativa de libertad, presidio menor en sus grados medio a máximo.
Pensamos que no se consiguió el fin, por cuanto para estar frente a una factura,
notas de débito o crédito o boleta, no basta con tener los formularios; éstos solos,
no conforman ninguno de los documentos; el documento sólo existe cuando los
formularios han cumplido con todos los requisitos legales y reglamentarios,
contenidos en los artículos 54 y 56 inciso segundo del D.L. Nº 825 —timbraje— y
artículos 69, 70 y 71, según los casos, del D.S. Nº 55, de 1977, que contiene el
Reglamento del D.L. Nº 825. En el caso que nos preocupa, el único requisito que,
aun faltando, daría lugar a la comisión del delito es el timbraje, por texto expreso de
la ley "con o sin el timbre del Servicio". Por tanto, la confección, venta o facilitación
de facturas, notas de débito o crédito o boletas, en blanco, no configura el delito158.
158 La redacción de la norma nos lleva a otra reflexión, cual es, el significado del término liquidación; si
entendemos la liquidación como la determinación de la obligación tributaria por el SII, debemos concluir, que
no se podría cometer este delito mediante la declaración, por ejemplo, de los impuestos sujetos a declaración,
como son los del D.L. Nº 824 y Nº 825, pues en estas declaraciones el impuesto lo determina el propio
contribuyente, en la declaración; el delito, en este supuesto, sólo podría tipificarse en declaraciones, como las
juradas a que se refiere el artículo 60 inciso octavo del C.T. ¿Interpretación absurda? Muy posible, pero también
muy apegada al texto. La lógica nos lleva a la afirmación contraria, en cuyo caso, debemos interpretar la
liquidación simplemente como determinación de la obligación tributaria, en este caso, efectuada por el
contribuyente.
señale que, en dicho ejercicio no ha existido la relación indicada. Esta declaración
debe conservarse junto a los demás antecedentes de la respectiva declaración
anual de impuesto a la renta, para ser presentada cuando el Servicio lo requiera.
Pues, el que maliciosamente suscriba una declaración jurada falsa será sancionado
en conformidad con el artículo 97 Nº 4 del Código Tributario.
Su tipificación exige:
C. COMERCIO EJERCIDO SOBRE ESPECIES SIN HABER CUMPLIDO CON LAS OBLIGACIONES
TRIBUTARIAS, ARTÍCULO 97 Nº 8
Fuera del C.T., en el Reglamento del D.L. Nº 825, contenido en el D.S. Nº 55, de
1977, se refieren a la aposición de sellos los artículos 95 y 96; según la primera
disposición, en casos determinados, los funcionarios del SII pueden exigir, a los
productores, elaboradores, importadores, envasadores, licoristas, fabricantes,
comerciantes mayoristas de alcoholes y bebidas alcohólicas, la habilitación de
recintos cerrados y susceptibles de ser sellados, a objeto de facilitar la realización
de inventarios u otras finalidades que permitan simplificar su labor fiscalizadora.
Agrega el artículo 96 que, para el control de la producción y existencias que
permanezcan bajo sello oficial, el Servicio dispondrá, a su juicio exclusivo, la
aposición de éstos en los lugares que estime necesario, dejando constancia de su
ubicación en el libro de sellos correspondiente.
159La reglamentación precisa que hace el legislador de la aposición de sellos, confirma lo afirmado en materia
de fiscalización, en cuanto a que los fiscalizadores del SII no pueden utilizar este mecanismo en su misión de
control en el cumplimiento de las obligaciones tributarias.
La presunción afecta al contribuyente y, tratándose de personas jurídicas, a su
representante legal, quienes se considerarán responsables, salvo prueba en
contrario.
Es de lógica elemental que las medidas conservativas han sido adoptadas por el
Servicio y más concretamente por el Director Regional —hoy Tribunal Tributario—
en su calidad de juez de primera instancia, pues nadie más que él, puede, en el
campo del derecho Tributario, adoptar ese tipo de medidas.
Las medidas conservativas tienen lugar en los casos señalados en el análisis del
delito anterior, artículo 161 Nºs. 3 y 10 y, en este caso las medidas habrán sido, por
ejemplo: documentación soportante y libros de compras.
Las especies deben haber quedado en poder del presunto infractor; éste tendría
la calidad de depositario de las especies, no requiere ningún otro título.
Los tres términos deben ser entendidos en su sentido natural y obvio, originando
problema sólo el último que tendría un contenido más amplio que el dado por
nuestro ordenamiento jurídico general160, incluyendo tanto la transmisión del
dominio como de algún derecho sobre la cosa.
Esta sentencia puede haberse dictado, tanto por el juez del Crimen cuando el
Servicio presentó denuncia o querella pretendiendo la aplicación de las penas
pecuniarias y corporales, como por el Director Regional, cuando se persiguió la
aplicación exclusiva de las penas pecuniarias, teniendo el comiso esta
característica.
Pensamos que se trata de un delito que bien podía derogarse pues, por una parte,
las fajas de control de impuestos desaparecen al traspasar la tributación de las
bebidas alcohólicas al D.L. Nº 825 sobre impuesto a las ventas y servicios y, por
otra, si se pretende sancionar la venta o la tenencia ilícita de entradas a
espectáculos públicos, debería estar en otro cuerpo legal y no en el C.T.
Al exigirse que los cuños y obviamente los medios tecnológicos sean verdaderos,
se requerirá autoría o coautoría o al menos complicidad de funcionarios del Servicio,
salvo que haya existido sustracción de los cuños o medios por parte de personas
ajenas al Servicio.
Ahora bien, como pensamos que el delito no está dirigido principalmente para
sancionar conductas de los funcionarios del Servicio que tengan a su cargo la
custodia de los cuños, no creemos equivocarnos si afirmamos que la descripción
del delito fue errada y lo que realmente se quiso sancionar fue la utilización de
cuños, cualquiera fuera su naturaleza, con potencialidad para defraudar al Fisco.
Pero si bien la idea se justifica, su concreción fue lamentable y habría sido mejor
haber incluido, dentro de las disposiciones del Código Penal estos cuños y medios
de autorización del Servicio.
Según informó el sitio web del SII este es el primer caso de delito tributario que
enfrenta el nuevo proceso penal.
Asimismo, es la primera vez que se aplica el artículo 97, Nº 22, del Código
Tributario, que sanciona el uso malicioso de los cuños del SII o de otros medios
tecnológicos con la intención de defraudar al Fisco. En efecto, se pretendía así
obtener autorización indebida de dicha documentación falsa, hecho que es
sancionado por el artículo 97 Nº 22 del Código Tributario, incorporado por la ley Nº
19.738 contra la evasión y elusión tributaria.
Ese artículo sanciona con la pena de presidio menor en su grado medio a máximo
y una multa de hasta seis unidades tributarias anuales al que maliciosamente
utilizare los cuños verdaderos u otros medios tecnológicos de autorización del
Servicio para defraudar al Fisco.
El juicio estuvo a cargo del juez Miguel García y se llevó a cabo mediante la
aplicación del procedimiento abreviado, previsto en la reforma procesal penal.
Al aplicar la pena de 541 días de presidio y una multa de una Unidad Tributaria
Anual y rechazar la aminorante del artículo 111 del Código Tributario (no haber
causado perjuicio fiscal), el juez acogió en su integridad los argumentos hechos
valer por el SII.
El que concertado facilitare los medios para que en las referidas presentaciones
se incluyan maliciosamente datos o antecedentes falsos, será sancionado con la
pena de presidio menor en su grado mínimo y con multa de una unidad tributaria
mensual a una unidad tributaria anual.
Cada uno de los incisos contiene una conducta delictiva; el delito del primer inciso
exige:
162Cabe recordar que el inciso final del artículo 68 del C.T. obliga a los contribuyentes a poner en conocimiento
del Servicio las modificaciones importantes a los datos y antecedentes contenidos en la declaración inicial.
tributaria, como pueden ser las declaraciones que deban hacerse para el timbraje
de documentos.
Habrá que pensar que el legislador quiso sancionar, de manera menos gravosa,
esta conducta que es propiamente complicidad y no autoría.
Como comentario general y aun cuando son muy posibles opiniones diversas, me
parece que el legislador sigue la tónica de imponer penas excesivamente altas, si
las comparamos con las que impone cuando se trata de intereses ajenos al Fisco y
aun cuando los bienes jurídicos protegidos sean de mayor envergadura.
El inciso segundo describe un delito que pueden cometer los donatarios, pero no
los contribuyentes-donantes.
En cuanto a la reiteración, doblemente presente en este número y elemento
esencial para la configuración del delito, incisos primero y tercero, tenemos
definición legal específica sólo para el inciso primero, por lo tanto, la reiteración
contemplada en el inciso tercero, deberá interpretarse según lo dispuesto en el
inciso segundo del artículo 112, es decir, "sin perjuicio de lo dispuesto en el Nº 10
del artículo 97 en los demás casos de infracciones a las leyes tributarias,
sancionadas con pena corporal, se entenderá que existe reiteración cuando se
incurra en cualquiera de ellas en más de un ejercicio comercial anual".
El que actúe como usuario de las Zonas Francas establecidas por ley, sin tener la
habilitación correspondiente o, teniéndola, la haya utilizado con la finalidad de
defraudar al Fisco, será sancionado con una multa de hasta ocho Unidades
Tributarias Anuales y con presidio menor en sus grados medio a máximo.
Según el SII, en circular Nº 26, de 2004, el delito debe relacionarse con una lesión
a la tributación fiscal interna y cuya fiscalización sea, de acuerdo a la ley, de
competencia del Servicio de Impuestos Internos. Lo aceptaremos por la ubicación
de la norma, dentro de las infracciones tributarias, pero gramaticalmente tiene un
significado bastante más amplio.
Para efectos de las Zonas Francas de Iquique y Punta Arenas es usuario toda
persona, natural o jurídica, que haya convenido con la Sociedad Administradora el
derecho a desarrollar actividades instalándose en la Zona Franca. Para la Zona
Franca Industrial de Tocopilla es usuario quien cuente con la certificación dada por
el Intendente de la Segundad Región de Antofagasta.
1. El delito
a) Un contador como sujeto activo del delito; puede ser cualquier profesional que
posea dicho título, pudiendo ser tanto los contadores generales como los
contadores auditores; en cambio, no podrá cometer este delito la persona que,
ejerciendo la profesión de contador, pero sin título, realice la conducta descrita en
la norma. Como es lógico podrá cometer el delito de ejercicio ilegal de la profesión
o también tener participación en el delito del contribuyente a quien le lleva la
contabilidad.
163El artículo 20 del C.T. contiene otra disposición que afecta también exclusivamente a los contadores,
prohibiéndoles la confección de balances que deban presentar al Servicio, extrayendo los datos de simples
borradores, y firmar esos mismos balances sin cerrar al mismo tiempo el libro de inventarios y balances. El
Código no contempla sanción especial para el contador que quebranta esa prohibición y mandato, debiendo
concluir que la infracción sólo puede ser sancionada de acuerdo al artículo 109 del C.T., a menos que su actuar
suponga participación en algún delito.
— firma cualquier declaración o balance, aunque no los haya confeccionado;
2. Eximente especial
El inciso segundo del artículo 100 del C.T. crea una eximente especial cuya
conformación requiere:
Las personas que figuren como partes en los actos o contratos a que se refieren
los artículos precedentes de este capítulo, a quienes se les compruebe una acción
dolosa encaminada a burlar el impuesto y aquellas que, a sabiendas, se
aprovechen del dolo, serán sancionadas de acuerdo con el Nº 4 del artículo 97
del C.T.
En los casos a que se refiere este artículo, las sanciones tanto pecuniarias como
corporales serán aplicadas por la justicia ordinaria, previo requerimiento del
Servicio.
El delito sólo es posible cuando, entre los cónyuges, existió sociedad conyugal e
imposible en cualquier otro régimen de bienes en el matrimonio.
a.3) El artículo 63 contiene varios actos, como, si las obligaciones impuestas a las
partes por cualquier contrato son efectivas, si realmente esas obligaciones se han
cumplido o si lo que una parte da en virtud de un contrato oneroso guarda proporción
con el precio corriente en plaza, a la fecha del contrato, de lo que recibe en cambio.
Si el Servicio comprobare que esas obligaciones no son efectivas o no se han
cumplido realmente, o lo que una de las partes da en virtud de un contrato oneroso
es notoriamente desproporcionado al precio corriente en plaza de lo que recibe a
cambio, y dichos actos y circunstancias hubieren tenido por objeto encubrir una
donación o anticipo a cuenta de herencia, dictará una resolución fundada, liquidando
el impuesto que corresponda en conformidad a la ley Nº 16.271.
164 Es una aplicación o equivalencia a lo dispuesto en el artículo 108 del C.T., como norma general, en cuanto
al efecto de incumplimiento de obligaciones tributarias.
En síntesis, el legislador sanciona la celebración formal de contratos tendientes a
eludir los impuestos que afectarían al contrato real, como sería la donación.
c) Los sujetos activos de los delitos son las partes de los actos o contratos
descritos en la letra anterior y los profesionales cuya intervención haya sido dolosa,
pretendiendo defraudar el interés fiscal.
La norma está inserta en los pagos provisionales mensuales (PPM) que deben
hacer los contribuyentes de primera categoría, salvo los que tributan con renta
presunta y los de segunda señalados en el artículo 42 Nº 2 de la ley referida; pagos
que tienen por finalidad cancelar en cuotas mensuales, los impuestos anuales a la
renta.
La última de las disposiciones nombradas grava con impuesto adicional del 30%
las cantidades pagadas o abonadas en cuenta a personas sin domicilio ni residencia
en el país, por el uso de marcas, patentes, fórmulas, asesorías y otras prestaciones
similares, sea que consistan en regalías o cualquier otra forma de remuneración,
excluyéndose las cantidades que correspondan a devolución de capitales o
préstamos, a pago de bienes corporales internados al país hasta un costo
generalmente aceptado o a rentas sobre las que se haya pagado impuesto en Chile.
Pues bien, el que suscriba maliciosamente una declaración jurada falsa será
sancionado en conformidad con el artículo 97 Nº 4, del Código Tributario.
Opinamos lo mismo que en los dos casos anteriores, pues la amplitud de las
conductas en la norma del Código convierte a estas otras disposiciones legales en
simples especificaciones.
PÁRRAFO IV SIMPLES INFRACCIONES TRIBUTARIAS
Están constituidas por aquellas conductas que llevan aparejada sólo pena
pecuniaria y, a veces, clausura; las tipifica el C.T. en los artículos 97 Nºs. 1, 2, 3, 6,
7, 10, 11, 15, 16, 17, 19 y 20, 101, 102, 103, 104 y 109165.
165 Sobre esta materia debemos remitirnos a lo dicho en la sección primera del Cap. VI.
Se ha afirmado166 sobre este punto que no se requiere la existencia de una
conducta culpable o dolosa, basta que objetivamente la presentación se haga fuera
del plazo establecido. No estimamos correcta la opinión y por el contrario, creemos
esencial, para que exista la infracción, una conducta dolosa por cuanto la
subjetividad es consustancial a la acción penal en nuestro ordenamiento jurídico-
penal; esa voluntariedad no requiere ser probada pues es aplicable, en esta materia,
la presunción contenida en el artículo 1º del Código Penal en virtud de la remisión a
las normas de derecho común contenidas en leyes generales o especiales, en todo
lo no previsto en el Código Tributario, por mandato del artículo 2º de este cuerpo
legal. Debemos extraer como conclusión que si el responsable de la conducta a
sancionar prueba que careció de voluntariedad, pues se trató de un caso fortuito o
casual, no cabría la aplicación de sanción alguna.
166 Manual Nº 263, noviembre 1999, p. 708; CHARAD, E., ob. cit., p. 490.
siempre que dicho retardo u omisión no sea superior a 5 meses. Pasado este plazo,
la multa indicada se aumentará en un dos por ciento por cada mes o fracción de
mes de retardo, no pudiendo exceder el total de ella del treinta por ciento de los
impuestos adeudados.
El inciso final configura una infracción con un matiz que la diferencia de la descrita
en el inciso primero y cuyos elementos serían:
3. El error debe ser de una entidad tal, que induzca a una liquidación de impuesto
inferior a la que corresponda; entonces, por una parte, debe tratarse de una
declaración que establezca los elementos para determinar un impuesto y, por otra,
167 Cabe un interrogante más de fondo como sería ¿por qué el contribuyente no habrá presentado una
declaración que no implicaba pagar? Porque si fue por causas ajenas a su voluntad, es lícito cuestionar la
existencia de la infracción, pues el elemento subjetivo es esencial en la penalidad de nuestro ordenamiento
jurídico.
no se cometería la infracción por una omisión o error, por ejemplo, en la
individualización del contribuyente.
El artículo 101 obliga a las personas que deban retener el impuesto de Segunda
Categoría sobre las rentas gravadas en el Nº 1 del artículo 42, a certificar, a petición
del respectivo trabajador o pensionado, las rentas pagadas de la citada disposición,
en el año calendario, los descuentos efectuados en razón de las leyes sociales, por
impuesto de Segunda Categoría y el número de personas por las que se haya
pagado asignación familiar y agrega: El incumplimiento de esta obligación, la
omisión de certificar partes de las rentas o la certificación de cantidades no
descontadas por concepto de leyes sociales y/o de impuesto de segunda categoría
se sancionará con la multa que se establece en el inciso primero del Nº 6 del artículo
97 del Código Tributario, por cada infracción.
168 Como existen muchos contribuyentes que tienen un contador independiente y ejercen la profesión en sus
oficinas particulares, el SII por télex Nºs. 4603 al 4625 estableció una normativa tendiente a regular el retiro de
los libros del establecimiento o negocio. En síntesis, permiten al contador profesional externo retirar el Libro de
Compras y Ventas por un plazo que no exceda de tres días incluido el día en que se retiró el libro. Esto puede
hacerse sólo una vez al mes. Al momento de retirar los libros, el contador del contribuyente debe certificar el
retiro bajo su firma, sello y señalando la fecha en que llevó a cabo el retiro. Si no tiene la certificación, o
transcurrieron más de tres días o se hizo más de una vez al mes, el fiscalizador cursará la infracción.
169 Aparte de la infracción, el SII puede solicitar al juez del Crimen que curse orden de apremio en contra del
contribuyente a fin de obligarlo a cumplir con la exhibición o impedir el entrabamiento. La misma facultad -
solicitar el apremio- la tiene para el cumplimiento forzado de la obligación sancionada en el Nº 7º del artículo 97
del C.T. cfr. supra Capítulo IX, párrafo III.
siempre que no se dé cumplimiento a las obligaciones respectivas dentro del plazo
que señale el Servicio, que no podrá ser inferior a diez días, con multa de una
unidad tributaria mensual a una unidad tributaria anual.
Es así como el artículo 59 del D.L. Nº 825 obliga también a registrar en el Libro
de Compras y Ventas las compras, ventas y servicios utilizados y prestados; las
anotaciones, agrega el artículo 62, deben hacerse día a día y el cumplimiento de
esas obligaciones se sanciona conforme a este Nº 7º. Igual disposición contiene el
artículo 74 del Reglamento cuando los contribuyentes acogidos a tributación
simplificada en el D.L. Nº 825 no anotan, en el libro foliado y timbrado que deben
llevar, las operaciones en forma global o las compras o utilización de servicios que
les den derecho al crédito del artículo 30 del D.L. citado.
1. Que el contribuyente:
f) Los importadores que no abran cuentas especiales para registrar los impuestos
pagados en sus importaciones y los tributos recargados en sus ventas;
g) Llevar los libros o abrir las cuentas, pero mantenerlos atrasados, llevarlos en
forma distinta a la ordenada o autorizada en la ley.
2. Que el SII le señale un plazo, no inferior a diez días, para que dé cumplimiento
a la obligación y el contribuyente no cumpla.
Sobre esta infracción existen dos puntos que se prestan para la discusión.
El segundo dice relación con la frase que encontramos en el artículo 62 del D.L.
Nº 825, referida a los libros que esa ley exige, cuyo texto dice: "sin necesidad de la
notificación previa exigida en la última de dichas disposiciones", refiriéndose al Nº 7
del artículo 97 del Código Tributario.
Pudiera pensarse que elimina la necesidad que el SII fije un plazo para cumplir
con la obligación, porque no hay nada más en la ley. Sin embargo, estimamos que
es simplemente letra muerta pues estando dentro de la esfera infraccional, la
interpretación debe ser estricta y si el legislador utiliza la palabra notificación,
término con significación precisa y exacta en materia legal, a ella tenemos que estar.
Ahora bien, como el artículo 97 Nº 7 no se refiere a ningún tipo de notificación, más
aún ni emplea esa palabra, necesario será concluir que la frase carece de contenido.
Principalmente porque han sido varios los señores directores regionales del
Servicio de Impuestos Internos que, actuando como jueces de primera instancia,
han multado conductas por cuanto los documentos, boletas y facturas
principalmente, no han sido retirados del negocio u oficina en que fueron otorgados.
Cabe, además, desvirtuar la opinión del Servicio de Impuestos Internos por cuanto
de seguirla, en su aplicación integral, nos llevaría a situaciones absurdas, como por
ejemplo, si no se conserva la primera copia de la factura o el original de la boleta en
poder del vendedor o prestador de servicios, por pérdida o extravío, debería
sancionarse también como no otorgamiento, pues la conservación en poder del
emisor está ordenada junto con la entrega al cliente, en el mismo artículo 69 del
mencionado D.S. de Hacienda 138, de 1980, en circunstancias que el Código
Tributario, artículo 97 Nº 16, tipifica la infracción de pérdida o inutilización de
documentos.
b) No otorgarlos en los casos exigidos por las leyes. La disposición legal de mayor
alcance en esta materia es el artículo 52 del D.L. Nº 825 que obliga a todas las
personas que celebren cualquier contrato o convención de los mencionados en los
Títulos II y III de dicha ley a emitir boleta o factura, por las operaciones que efectúen,
aun cuando se trate de venta de bienes o prestación de servicios exentos de los
impuestos que esa ley crea.
Luego, la obligación de emitir boleta por los honorarios percibidos por los
profesionales liberales, léase abogados, contadores, auditores, médicos,
ingenieros, etc. está ordenada por la ley y su omisión acarrea la aplicación de las
sanciones contenidas en el número 10 del artículo 97 del Código Tributario.
3) Encontramos otra situación en el artículo 53 del mismo D.L. Nº 825 que obliga
a los contribuyentes a emitir diariamente una boleta por el valor total de las ventas
o servicios realizados por montos inferiores al mínimo por el que deban emitirse
esos documentos.
La ley, entonces, señala los casos en que deben otorgarse uno u otro documento.
En todo caso, por lo que hemos podido apreciar, quizá por la razón dada por la
Excma. Corte Suprema, que la infracción no origina perjuicio al interés fiscal, el
Servicio de Impuestos Internos, consciente o inconscientemente, hace vista gorda
de esa infracción y la sentencia que señalamos es casi única.
Pero el mismo D.L. Nº 825 ordena que todos los documentos en análisis deben
contener las especificaciones que señale el Reglamento. El Reglamento está
contenido en el D.S. Nº 55, de 1977, según vimos en el Capítulo VI, Sección
Primera, Párrafo III.
Junto a esa facultad en favor del Servicio de Impuestos Internos, el artículo 71 bis
del Reglamento del D.L. Nº 825 aclara que la emisión de las facturas y demás
documentos sin cumplir con los requisitos establecidos en el mismo Reglamento, o
por la Dirección del Servicio de Impuestos Internos, hará aplicable las sanciones
que establecen el Nº 10 del artículo 97 o el artículo Nº 109 del Código Tributario,
según corresponda.
Una segunda interpretación, que parece la más cercana al texto del inciso
segundo del artículo 71 bis del Reglamento del D.L. Nº 825, consistiría en sostener
que, en el caso de emitir los documentos sin las exigencias legales o
reglamentarias, la sanción aplicable es la del artículo 97 Nº 10 y si lo que falta son
los requisitos ordenados por el Servicio, la sanción sería solamente la multa
contenida en el artículo 109, ambas disposiciones del Código Tributario. Estimamos
esta interpretación más acorde al texto de la norma, pues ésta describe dos
conductas, una emitir los documentos sin cumplir con los requisitos del reglamento
y otra, sin cumplir con las formalidades impuestas por el Servicio; a estas dos
conductas aplica las sanciones contenidas en los dos artículos citados; el primer
artículo señalado por la norma reglamentaria es el artículo 97 Nº 10, que sancionaría
la primera conducta descrita, o sea, emisión sin los requisitos reglamentarios y el
segundo, es el artículo 109 que se aplicaría a la segunda conducta tipificada, o sea,
falta de los requisitos exigidos por el Servicio, en la emisión de los documentos.
170 En el mismo sentido Corte de Apelaciones de Arica, confirmada por la Excma. Corte Suprema de Justicia
al rechazar recurso de queja; Gaceta Jurídica. Año 1990, agosto, Nº 122, pp. 97 y ss.
También la Excma. Corte de Justicia acogió recurso de queja, dejando sin efecto sanción aplicada al
otorgamiento de guías de despacho sin fecha de emisión y sin detalle de mercadería. Fallos del Mes Nº 380,
julio 1990, p. 350.
sentencias muy acertadas para aplicar justicia al caso particular, pero insostenibles
ante la claridad de la ley; el objetivo de atenuar la pena se debe buscar por la vía
correcta, como sería la configuración de atenuantes de responsabilidad que
veremos más adelante. Incluso más, pensamos que, en la mayoría de los casos,
podemos llegar a la misma conclusión que los Tribunales Superiores de Justicia,
pero por un camino muy diferente que indicaremos a continuación.
¿Cuál es la forma exigida por la ley para extender los documentos? Una sola;
deben estar timbrados por el Servicio de Impuestos Internos.
Este argumento puede servir de fundamento para las sentencias de los Tribunales
de Justicia que no dieron lugar a la aplicación del artículo 97 Nº 10 del Código
Tributario cuando, por ejemplo, las guías de despacho no contenían la fecha y
detalle de la mercadería.
Hemos pensado al escribir lo anterior en el dicho que afirma que cuando se prueba
demasiado no se prueba nada; pero la norma constitucional está ahí, clara, nítida,
expresa y vigente.
171 Esa modificación entró en vigencia el día 31 de diciembre de 1987, pues señalaba que entraba en vigencia
el día de la publicación en el Diario Oficial, lo que sucedió el último día del año 1987. Con fecha 7 de enero de
1988, el Servicio de Impuestos dictó la resolución Nº 22 publicada en el Diario Oficial del día siguiente,
Nacional del Servicio de Impuestos Internos para exigir a los contribuyentes que
emitan diariamente una boleta con la última numeración del día, por el valor total de
las ventas o servicios realizados por montos inferiores al mínimo por el cual deban
emitirse boletas. Por lo tanto, aunque la operación, por su exiguo monto, no exija el
otorgamiento de boleta, ese valor, sumado al de las otras operaciones de la misma
categoría, se incluirá en la boleta del final del día; en otros términos, el
fraccionamiento, hoy en día, no supone la facultad, para el obligado a emitir el
documento, de no otorgar boleta; esas ventas supuestamente fraccionadas para no
emitir boleta no obtienen el objetivo perseguido, pues se incluirán, al menos eso
debe hacerse, en la última boleta diaria. Obviamente, si no se hace, la conducta
sancionada va a ser el no otorgamiento del documento, siendo innecesario castigar
el fraccionamiento para no otorgarlo.
disponiendo que regía desde la última fecha indicada. Opinamos que al estar descrita la conducta en la ley, no
es susceptible de impugnarla por la inconstitucionalidad a que hicimos referencia.
No puede pensarse en la posibilidad de que sean esos dependientes los que
sufran las sanciones, pues expresamente el artículo 99 del Código Tributario ordena
que las sanciones corporales se aplican a quien debió cumplir la obligación y ése
es el contribuyente; además, y por si se quiere mayor claridad, agrega la misma
disposición, que tratándose de personas jurídicas, se aplicarán a los gerentes,
administradores o a quienes hagan las veces de éstos y a los socios a quienes
corresponda dicho cumplimiento. En ningún caso y por ningún motivo es posible
aplicar las sanciones al empleado o trabajador que incluso, dolosa o culpablemente,
omitió la emisión del documento.
Esto nos lleva a formular una crítica que no debe soslayarse. Esa persona, que
en los hechos comete la infracción, puede incluso pretender perjudicar al
contribuyente con su conducta. Cuando el dueño, socio o gerente hace el arqueo
de caja, compara el monto arrojado por los documentos emitidos, con el dinero en
caja; por consiguiente, si no se emite documento, el dinero sobrante no va a manos
de la empresa sino del empleado a cargo de la caja, del mismo modo que si falta
dinero en comparación a la suma obtenida de los documentos, se haría responsable
al mismo dependiente.
La tipificación no reviste dificultad, salvo que debe tenerse presente que dentro
de los impuestos sujetos a retención o recargo están, además de los propiamente
tales, como el IVA o el que afecta a las rentas de los trabajadores dependientes,
aquellos que el legislador incluyó en esa categoría, como por ejemplo, cuando el
artículo 98 del D.L. Nº 824 establece que los pagos provisionales serán
considerados para efectos de declaración, pago y aplicación de sanciones como
impuestos sujetos a retención, siéndoles aplicables todas las disposiciones que ese
D.L. y el Código Tributario establecen a ese respecto.
a) Los contribuyentes, los que la hayan firmado, los técnicos y asesores que
hayan intervenido en su confección o en la preparación de ella o de sus
antecedentes, cuando el SII lo requiera, dentro de los plazos que tiene para
fiscalizar. Esta norma deja sin efecto la obligación del secreto profesional.
2. El inciso penúltimo del artículo 60 del C.T. faculta al SII, para efectos de la
aplicación, fiscalización o investigación del cumplimiento de obligaciones tributarias,
para pedir declaración jurada por escrito o citar a toda persona domiciliada dentro
de la jurisdicción de la oficina que la cite, para que concurra a declarar, bajo
juramento, sobre hechos, datos o antecedentes de cualquiera naturaleza,
relacionados con terceras personas. En términos más claros, el SII puede pedir
declaración de testigos y, si el testigo no concurre a declarar, incurre en la infracción.
Esta obligación tiene excepciones; por un lado y salvo que se trate de sucesión
por causa de muerte o comunidades en que sean comuneros los parientes, no están
obligados a declarar:
— el cónyuge;
— el adoptante;
— el adoptado;
Por otra parte, tampoco están obligadas a declarar las personas obligadas a
guardar el secreto profesional. Obviamente no pueden ampararse en el secreto
profesional tratándose de técnicos y asesores que hayan intervenido en la
confección o preparación de una declaración o sus antecedentes, en lo referente a
esa declaración.
b) Reconstituir la contabilidad dentro del plazo y conforme a las normas que fije el
Servicio, plazo que no podrá ser inferior a treinta días.
Para los efectos previstos en los incisos primero y segundo de este número, se
entenderá por capital propio el definido en el artículo 41, de la Ley sobre Impuesto
a la Renta, vigente al inicio del año comercial en que ocurra la pérdida o inutilización.
173 Dicha norma entiende por "capital efectivo", el total del activo con exclusión de aquellos valores que no
representan inversiones efectivas, tales como valores intangibles, nominales, transitorios y de orden (valores
INTO). Agrega normas para la valorización que pueden resumirse para los bienes del activo inmovilizado o fijo,
el valor libros y para los del activo realizable o circulante, el costo de reposición.
174 El texto actual fue introducido por la ley Nº 20.125, el año 2005, con el objeto de reemplazar el texto anterior
tildado de imperfecto; estimamos que el texto actual continúa con graves falencias.
voluntariedad es la base de toda responsabilidad penal en nuestra cultura. Tema
distinto es la necesidad de probarlo, debido a la presunción de voluntariedad,
contenida en el artículo 1º del Código Penal, aplicable, en materia tributaria, por la
disposición de supletoriedad del artículo 2º del Código Tributario.
c) Tanto los libros como los documentos deben servir para acreditar anotaciones
contables o estar relacionados con actividades afectas a algún impuesto.
b) Reconstituir la contabilidad dentro del plazo y conforme a las normas que fije el
Servicio, plazo que no podrá ser inferior a treinta días.
El incumplimiento de esta obligación tipifica una infracción penada con multa que
puede llegar hasta diez unidades tributarias mensuales.
c) El texto señala que la sanción se hará efectiva con la sola notificación del acta
de denuncio y en su contra no procederá recurso alguno. Sin embargo, como
reglamenta el artículo 161, la aplicación de la sanción será el resultado de un
proceso legal, establecido por esta norma y contra la sentencia caben los recursos
de reposición y apelación y la sentencia de segunda instancia puede ser impugnada
mediante los recursos de casación, según explicaremos en el siguiente capítulo. Es
lógico concluir que la frase en comento bien podría suprimirse.
El inciso final del artículo 88 del C.T. impone, al adquirente o beneficiario del
servicio, la obligación de exigir y retirar del local o establecimiento del emisor, las
boletas o facturas que deban otorgarse.
La deducción como gasto o uso del crédito fiscal que efectúen, en forma reiterada,
los contribuyentes del Impuesto de Primera Categoría de la Ley de la Renta, que
no sean sociedades anónimas abiertas, de desembolsos que sean rechazados o
que no den derecho a dicho crédito de acuerdo a la Ley de la Renta o al D.L. Nº
825, de 1974, por el hecho de ceder en beneficio personal y gratuito del propietario
o socio de la empresa, su cónyuge o hijos, o de una tercera persona que no tenga
relación laboral o de servicios con la empresa que justifique el desembolso o el
uso de crédito fiscal, con multa de hasta el 200% de todos los impuestos que
deberían haberse enterado en arcas fiscales, de no mediar la deducción indebida.
La misma multa se aplicará cuando el contribuyente haya deducido los gastos o
hecho uso del crédito fiscal, respecto de los vehículos y aquellos incurridos en
supermercados y comercios similares, a que se refiere el artículo 31, de la Ley
sobre Impuesto a la Renta, sin cumplir con los requisitos que dicha disposición
establece.
b) Los infractores sólo pueden ser los contribuyentes de primera categoría que no
sean sociedades anónimas abiertas.
b) El contribuyente debe, por una parte, haber sido notificado personalmente, por
cédula o mediante el envío de carta certificada por dos veces y, por otra, tiene que
haber transcurrido un plazo de 20 días a contar de la fecha en que debió comparecer
ante el Servicio de Impuestos Internos.
l. En los artículos 8º ter y 8º quater se tipifican sendos delitos que fueron tratados
en la parte pertinente de la obligación de presentar declaraciones.
2. El artículo 75 bis del C.T. aplica la sanción del artículo 97 Nº 1 del mismo Código
al arrendador o cedente temporal, en cualquier forma, de un bien raíz agrícola que
no declare, en el documento pertinente, si tributa con renta efectiva o presunta en
el Impuesto de Primera Categoría de la L.I.R. lo mismo tratándose de pertenencias
mineras. Agrega además que los Notarios no autorizarán las escrituras públicas o
documentos en los que falte dicha declaración. La sanción al Notario infractor será
la genérica del artículo 109 C.T. Lo destacable en esta infracción es que no se
configura si no se extiende un documento, es decir, si no se escritura.
3.- El artículo 100 bis sanciona a la persona natural o jurídica que haya diseñado
o planificado los actos, contratos o negocios, constitutivos de abuso o simulación
según los artículos 4º ter, 4º quater, 4º quinquies y 160 bis. La sanción sólo será
aplicable si no se reclama en contra de la respectiva liquidación, giro o resolución y
los plazos para hacerlo se encuentran vencidos o se interpuso reclamación y se
encuentra resuelta (sic) por sentencia firme o ejecutoriada; hacemos la advertencia,
porque si se acoge la reclamación por sentencia firme o ejecutoriada, no puede
haber sanción; por consiguiente el legislador debería haber usado otro verbo, por
ejemplo: rechazada.
Si la infracción fue cometida por una persona jurídica, la sanción será aplicada a
los directores, o representantes legales si hubieren infringido sus deberes de
dirección y supervisión.
175Sobre esta materia, cfr. Capítulo VI, sección primera, en la parte relativa a las sanciones por incumplimiento
de las obligaciones que allí se describen.
4. Encontramos cinco infracciones que pueden ser cometidas por funcionarios del
SII, tipificadas en los artículos 101 del C.T. y 40 de la Ley Orgánica del SII y son las
siguientes:
La ley no define la reincidencia, para este efecto, por lo tanto, según vimos en la
infracción del artículo 97 Nº 20, consistirá en volver a realizar la misma conducta.
La sanción es la suspensión del empleo hasta por dos meses, pudiendo llegar a
la destitución del cargo, sin perjuicio de las penas contenidas en el Código Penal, si
se comprueba que el funcionario solicitó o recibió remuneración o recompensa176.
176 La conducta sancionada puede significar también la comisión del delito de cohecho en la medida que se
tratara de omitir por dádiva o promesa un acto debido propio de su cargo; inciso segundo del artículo 249 del
C.P.
La sanción es igual a la del Nº 1, o sea, suspensión del empleo por un lapso que
puede llegar hasta dos meses.
2. Que por su insuficiente ilustración o por alguna causa justificada, haga presumir
que ha tenido un conocimiento imperfecto de las normas infringidas.
177Aunque no nos referiremos a ellas, es menester dejar constancia que son plenamente aplicables las
eximentes contenidas en el artículo 10 del C.P. por aplicación del artículo 2º del C.T.; por la misma razón son
también aplicables, en materia tributaria, las circunstancias atenuantes y agravantes que establece el C.P., en
sus artículos 11 y 12, respectivamente.
Los hechos constitutivos de la eximente serán apreciados en conciencia por el
Tribunal correspondiente.
1. El mismo artículo 110 del C.T. señala que los elementos indicados para
conformar la eximente de responsabilidad, puede constituir, en defecto de la
eximente, la atenuante a que se refiere el artículo 11 Nº 1º del Código Penal, o sea,
la llamada eximente incompleta o atenuante calificada.
Esta atenuante calificada tendrá lugar tanto si faltan los requisitos cuantitativa
como cualitativamente, es decir, puede simplemente faltar un elemento o pueden
estar todos presentes pero los recursos no son tan escasos y la ilustración no tan
insuficiente.
Atenuante relacionada con el fin principal de los tributos, cual es, la obtención de
recursos para el erario nacional; de ahí que si la conducta no originó disminución en
la entrada de dinero, en arcas fiscales, la pena ha de disminuirse.
Para pagar las multas debe haberse dictado la sentencia que las impone. Ahora
bien, en los delitos tributarios las multas deben imponerse conjuntamente con la
correspondiente pena restrictiva o privativa de libertad, en la sentencia definitiva,
dictada por el Juez del Crimen; así lo ordena el inciso tercero, del artículo 105 del
C.T. Por su parte, las circunstancias atenuantes se determinarán por el mismo juez
en la misma sentencia. Luego, es imposible que la sanción pecuniaria pueda
pagarse antes de que se haya impuesto.
1. El inciso segundo del artículo 111 del C.T. describe, como circunstancia
agravante de responsabilidad la utilización, por parte del delincuente, de asesoría
tributaria.
Tendrá que tratarse de una concertación para delinquir y en ningún caso sería
configurante de agravación de responsabilidad, la necesaria actuación conjunta de
varias personas para la realización de un negocio o celebración de un contrato.
La reflexión está referida al inciso segundo del referido artículo, en que leemos
"Sin perjuicio de lo dispuesto en el Nº 10 del artículo 97 —debería agregar e inciso
primero del Nº 24 del mismo artículo— en los demás casos de infracciones a las
leyes tributarias, sancionadas con pena corporal, se entenderá que existe
reiteración cuando se incurra en cualquiera de ellas en más de un ejercicio
comercial anual". Según E. Charad, en la página 587 de su obra El Código
Tributario, "...expresión que estimamos poco clara y dubitativa. ¿Qué sucede con
las infracciones cometidas en menos de un ejercicio comercial? ¿Y por qué éste
debe necesariamente ser anual?". He preferido transcribir esta opinión, a decir
simplemente que es una frase ininteligible.
D. CIRCUNSTANCIAS HÍBRIDAS
El artículo 107 del C.T. enumera una serie de circunstancias, pero no las califica
ni como atenuantes ni como agravantes; simplemente, dice la norma que deben
considerarse en la aplicación de las sanciones —multa y/o clausura— que imponga
el Servicio o el Tribunal Tributario y Aduanero. Será, por consiguiente, el Servicio
en los casos señalados en el artículo 165 Nº 1º o el Tribunal Tributario y Aduanero
en los procedimientos de aplicación de sanciones que se lleven ante ellos, quienes,
en definitiva, le darán el carácter de atenuante y agravante; por lógica, deberán
hacerlo de acuerdo a las reglas de la sana crítica, que es la forma en que deben
apreciar la prueba.
B. CAMPO DE APLICACIÓN
Como se trata del procedimiento general, se aplicará siempre que la propia ley no
establezca uno especial. Esta premisa nos llevaría a concluir que, hoy en día, se
aplica:
b) Cuando el Director del SII, haciendo uso de la facultad que le confiere el artículo
162 inciso tercero del C.T. opte, cuando la infracción está sancionada con multa y
pena corporal, por "enviar los antecedentes al Director Regional para que persiga
la aplicación de la multa que correspondiere a través del procedimiento previsto en
el artículo anterior, o sea, el artículo 161 del C.T. Se trata, entonces, de los delitos
descritos en el artículo 97 del mismo Código, números 4, 5, 8, 9, 10 inciso tercero
(este por especialidad o especificidad, pues estamos frente a un presunto delito que
el Director del SII decide no perseguir salvo en lo relativo a la aplicación de la multa;
la norma especial es la transcrita, o sea, el artículo 162 inciso tercero y la general
en el 165 Nº 2 ambas del C.T.), 12, 13, 14, 18, 22, 23, 24, 25, 26 y artículo 100 de
dicho Código.
C. TRIBUNALES COMPETENTES
D. COMPARECENCIA
Por disposición del párrafo segundo del Nº 2 del artículo 161 del C.T., en las
causas de cuantía igual o superior a treinta y dos unidades tributarias mensuales,
la primera presentación de cada parte deberá ser patrocinada por un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión.
E. TRAMITACIÓN
Para las demás notificaciones que deban realizarse, se aplica, por disposición Nº
9 del artículo 161 del C.T., la normativa que vimos en el Procedimiento General de
Reclamaciones.
Este funcionario competente debe tener el carácter de ministro de fe, pues tiene
como función levantar el acta y sobre todo, notificarla, para lo cual se requiere
necesariamente de ese carácter; en caso contrario, la notificación sería nula.
Los funcionarios del Servicio que tienen la calidad de ministro de fe, son:
Es necesario precisar que los ministros de fe lo son en cuanto a los actos en que
intervengan o hechos que constaten en sus actuaciones y, por lo tanto, carecen de
fuerza probatoria las apreciaciones, las opiniones, los razonamientos o juicios
valorativos que expresen; éstos son esencialmente cuestionables.
2. Medidas conservativas
a) Debe dictarse una resolución que las ordene; no podría, entonces, realizarlas
el ministro de fe a iniciativa propia, aun cuando las estimara indispensables al
momento, por ejemplo, de notificar el acta de denuncia.
b) En cambio, puede darse la situación en que el acta sea conocida por el Tribunal
Tributario con anterioridad a su notificación y ordenar que, una vez notificada, se
proceda inmediatamente a concretar las medidas conservativas decretadas
previamente.
El juez de Letras debe resolver el reclamo con citación del jefe del Servicio del
lugar donde se haya cometido la infracción. Pensamos que lo más lógico es
entender los términos "con citación", como lo explica el artículo 69 del Código de
Procedimiento Civil, es decir, no puede llevarse a efecto sino pasados tres días
desde la notificación de la parte contraria, la que tendrá derecho a oponerse o
deducir observaciones dentro del plazo referido. Es cierto que esta disposición se
refiere a la autorización u orden para realizar alguna diligencia que favorece a una
parte y puede perjudicar a otra; en cambio, aquí estamos frente a Tribunal distinto
al que conoce de la causa, pero de la misma jerarquía y sin interposición de recurso,
sino sólo frente a un "ocurrir" ante este otro tribunal; además, la citación no está
referida al Tribunal que conoce de la causa, sino a una autoridad administrativa,
como es, el jefe del Servicio del lugar en que se haya cometido la infracción, quien
es, en términos prácticos, la contraparte del contribuyente supuesto infractor.
Esta norma amerita un comentario. No parece lógico que contra una resolución
dictada por el Juez Tributario y Aduanero pueda "ocurrirse ante el Juez de Letras
de Mayor Cuantía en lo Civil que corresponda", pues son tribunales de igual
jerarquía. Cabría la posibilidad que las medidas fueran dictadas por la autoridad
administrativa, en este caso, el Director Regional del SII; pero, en esta hipótesis la
incongruencia sería mayor por cuanto la medida sería dispuesta por una de las
partes del contencioso. Creemos que debe derogarse, salvo en la parte que permite
el recurso de apelación.
3. Formulación de descargos
Los descargos deben presentarse por escrito; escrito que deberá cumplir, por
mandato del artículo 161 Nº 9º, los requisitos que el artículo 124 del C.T. ordenar
para la reclamación y, como ya sabemos son, en forma resumida: individualización
del reclamante, fundamentos fácticos y jurídicos; documentos y peticiones.
4. Cuestiones a discutir
179Tanto porque todos los plazos de días del Código Tributario son de días hábiles, según lo dispone el inciso
segundo del artículo 10, como porque el art. 131, inserto en el procedimiento general de reclamaciones -
aplicable por ser supletorio-, reitera que los plazos de días del Libro III comprenden sólo los días hábiles; libro
que se refiere a los tribunales, procedimientos -éste es uno de ellos- y prescripción.
b) Se presentaron descargos, pero no se señalaron los medios de prueba que se
podían hacer valer o se omitió algún otro requisito del escrito; creemos que sería
aplicable lo dispuesto en el inciso final del artículo 125 del C.T. y el Juez dictará una
resolución ordenando se subsane la omisión, señalando un plazo, según
analizamos en el procedimiento general de reclamaciones; no olvidemos que en el
Nº 9 del artículo en estudio se lee "en lo no establecido en este artículo y en cuanto
la naturaleza de la tramitación lo permita, se aplicarán las normas contenidas en el
Título II de este Libro".
d) Al derogarse el Nº 6 del artículo 161 del C.T., se elimina la facultad que tenían
las Cortes de Apelaciones y Suprema de suspender el cobro y entonces cabe
preguntarse ¿no es posible la suspensión del cobro? La respuesta debería ser
afirmativa, pero en realidad no es necesaria porque la sentencia no dispondrá el
giro de la multa porque esa orden de girar también estaba en el Nº 6 del art. 161
derogado.
5. Emplazamiento al SII
Junto con la fijación del término probatorio, deberá señalar los hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos y fijar el día y hora de la audiencia
pertinente para rendir la prueba testimonial.
6. Sentencia
El Juez Tributario y Aduanero deberá dictar sentencia dentro del plazo de sesenta
días, contado desde el vencimiento del término probatorio; plazo establecido en el
procedimiento general de reclamaciones y, según vimos, aplicable a este
procedimiento.
7. Recursos
c) Tal vez porque errar es humano, nuestro sistema jurídico lo permite para la
mayoría de los procedimientos, a objeto de evitar un recurso de apelación en puntos
o aspectos obvios.
Nos referimos al inciso primero del artículo 106 del C.T. que faculta, al Director
Regional y a su juicio exclusivo, remitir, rebajar o suspender las sanciones
pecuniarias, siempre que el contribuyente pruebe que:
Por su parte el inciso segundo del mismo artículo, le otorga también al Director
Regional, la facultad de anular las denuncias notificadas por infracciones que no
constituyan amenaza para el interés fiscal u omitir los giros de las multas que se
apliquen en estos casos, de acuerdo a criterios generales que fije el Director. Si bien
esta facultad está concebida como de iniciativa del respectivo Director Regional, no
existe inconveniente que sea solicitada por el afectado.
Este inciso segundo demuestra que el interés fiscal es el bien jurídico protegido
por el legislador al tipificar las infracciones tributarias.
B. CAMPO DE APLICACIÓN
Las multas que sancionan las infracciones descritas en el artículo 97 Nºs. 1 inciso
primero, 2 y 11 del C.T.
C. TRAMITACIÓN
En los casos que sean giradas, puede reclamarse, dentro del plazo de quince días
hábiles, contados desde la fecha de notificación del giro ante el Tribunal Tributario
y Aduanero, aplicándose el procedimiento del Párrafo siguiente.
PÁRRAFO III PROCEDIMIENTO ESPECIAL DEL ARTÍCULO 165 NºS. 2 Y SIGUIENTES
Al no aplicarse el inciso segundo del artículo 129 del C.T., según el Nº 6º del
artículo 165 del C.T., no rige, en este procedimiento, la ley Nº 18.120 y,
consecuentemente, los reclamantes no requieren del patrocinio de abogado ni de
representación por abogado o procurador o por estudiante egresado de una Escuela
de Derecho, en las condiciones indicadas en dicha ley, podría, por lo tanto,
comparecer personalmente.
B. CAMPO DE APLICACIÓN
C. TRIBUNAL COMPETENTE
D. NOTIFICACIONES
La notificación de los giros de las multas a que se refieren los números 1, inciso
primero, 2º y 11º del artículo 97 del C.T. se hará en conformidad a lo dispuesto en
el artículo 11 del C.T. —es una notificación que debe practicar el SII— y, por lo
tanto, se notificarán personalmente o por cédula o por carta certificada, a menos
que el interesado haya solicitado ser notificado por correo electrónico.
E. TRAMITACIÓN
Notificado el giro de las multas de los números 1º inciso primero, 2º y 11º del
artículo 97 del C.T. o las supuestas infracciones de los números 1º inciso segundo,
3, 6, 7, 10, 15, 16, 17, 19, 20 y 21 del mismo artículo y artículo 109 del citado Código,
el contribuyente o afectado puede reclamar, por escrito, ante el Juez Tributario y
Aduanero.
1.- El plazo para reclamar es de 15 días hábiles, contado desde la notificación del
giro de la multa o de la infracción, según el caso.
Si transcurre dicho plazo sin que se haya reclamado, en el caso del giro deberá
pagarse o el SII lo enviará a Tesorería para el cobro ejecutivo y, si se trata de una
infracción, el SII estará en condiciones de proceder al giro respectivo.
Si se reclama, salvo que haya sido del giro de la multa, ésta no se puede girar
hasta que se resuelva sobre los descargos del contribuyente, es decir, una vez que
haya vencido el plazo para interponer el recurso de apelación en contra de la
sentencia de primera instancia o bien, una vez fallado el recurso de apelación si se
interpuso. Esta conclusión es evidente por dos razones:
El SII tiene un plazo de diez días hábiles para contestar el traslado y se atendrá,
en cuanto a la formalidad, a lo dispuesto en el artículo 132 del C.T., relatado al
estudiar el procedimiento general de reclamaciones.
4. Vencido el plazo, haya o no contestado el SII, el Juez recibirá la causa a prueba
si estima que existen hechos substanciales y pertinentes controvertidos.
Dentro de los dos primeros días del probatorio, las partes, si desean rendir prueba
testimonial, deberán acompañar una nómina de los testigos de que piensan valerse,
individualizándolos con "nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio", no exige
la ley indicar cédula nacional de identidad, pero parece recomendable hacerlo. No
pueden declarar más de cuatro testigos por parte, aunque en la lista presentada se
puede y quizá es conveniente individualizar un número mayor.
5. El Juez Tributario y Aduanero debe dictar sentencia dentro del plazo de cinco
días. Dicho plazo se cuenta desde que los autos quedan en estado de sentencia,
que será una vez que ha vencido el término probatorio y/o se han cumplido las
medidas para mejor resolver.
El Nº 9º del artículo 165 del C.T. se refiere a este tema y según esa disposición la
suspensión del procedimiento se produciría si:
G. RECURSOS
H. SUSTITUCIÓN DE LA MULTA
C. TRAMITACIÓN
Agrega el inciso quinto del artículo 162 del C.T. que la circunstancia de haberse
iniciado el procedimiento para aplicar solamente la multa, no es impedimento para
que se interponga querella o denuncia. De ser así, el Tribunal Tributario y Aduanero
se declarará incompetente para seguir conociendo el asunto en cuanto se haga
constar en el proceso respectivo el hecho de haberse acogido a tramitación la
querella o efectuado la denuncia.
Podríamos aventurar un límite anterior y que estaría dado por la dictación, o mejor,
notificación de la sentencia definitiva; esto por cuanto el Tribunal Tributario y
Aduanero no podría declararse incompetente —declaración que debe hacer por
mandato legal— por haberse producido el desasimiento.
2. Las investigaciones de hechos que puedan constituir delitos tributarios,
sancionados con pena corporal, sólo pueden ser iniciadas por:
La norma es clara, precisa y concisa; por lo tanto, lo único que pueden hacer
quienes tengan conocimiento de la "comisión de infracciones a las normas
tributarias" y deseen que se aplique la normativa sancionatoria pertinente, es
efectuar la correspondiente denuncia a la Dirección o Director Regional competente
del SII, según lo dispone el artículo 164 del C.T.
El Director del SII no tiene obligación de comparecer al llamado judicial, sino que
será interrogado en el lugar en que ejerce sus funciones o en su domicilio; el Director
debe proponer el lugar y la fecha para prestar declaración. Si no lo hiciere, lo fijará
el Tribunal, quien también podrá calificar las preguntas que se le dirigieren, teniendo
en cuenta la pertinencia de los hechos y su investidura.
Hasta el día de hoy el SII los mantiene vigentes y de ahí la necesidad de una
breve referencia.
Esta instancia, comúnmente conocida por su sigla como "RAF", tiene como
fundamento el artículo 10 de la Ley Nº 18.575, Orgánica Constitucional de Bases
Generales de la Administración del Estado.
Se trata de una etapa, previa a la reclamación y que hoy sería aplicable sólo en
aquellos casos en que no proceda la reposición administrativa, reglamentada en el
artículo 123 bis del C.T.
Esas bondades son las que han permitido el exitoso resultado del sistema.
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