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1) ORGANIZACIÓN POLÍTICA
2) ESTRUCTURA ECONÓMICO-SOCIAL
El ius civile fue el derecho primitivo. Según Gayo es el derecho que cada pueblo establece para
sí. Es un derecho rígido, inflexible, austero y de carácter patriarcal.
-Mores maiorum: Es la costumbre y los usos. Es la primera forma de expresión del ius
civile.
-Ley de las XII Tablas: Redactada por 10 magistrados, son la primera expresión de ley
escrita. Responden a la demanda de la plebe a ser reconocidos ante el derecho.
-Interpretatio pontificium: El pontífice tiene el monopolio de la interpretación de la
norma. Hacen que el derecho pueda aplicarse a la vida real.
Los pontífices tenían tres poderes: Agere (indicar la acción oportuna), Cavere (redactar
formularios) y Respondere (lo que hoy en día sería emitir dictámenes).
Tema 3
Época Preclásica desde el primer 1/3 del IV AC hasta el último 1/3 del I AC.
1) ORGANIZACIÓN POLÍTICA
Máximo esplendor de la República en los sgs. III y II AC. Su apogeo vino dado por el gran
equilibrio entre los órganos políticos. Una vez empieza a alterarse esta organización, la
república se viene abajo.
Los órganos republicanos Rey, Magistrados (cónsulesdirección política,
pretoresiurisdictio, censoreselaboran el censo. Tenían el poder de imperium y potestas),
Senado (política exterior, administrativa…), Asambleas populares (Comitia curiata, comitia
centuriata, comitia tributa, concilia plebis).
2) ESTRUCTURA ECONÓMICO-SOCIAL
Territorio: Toda la cuenca del Mediterráneo, Italia e islas, Francia, Bélgica, Suiza, Egipto, Norte
de África, Turquía…Aparecen las provincias (estados-ciudades) que tenían cierta autonomía si a
cambio asumían una serie de obligaciones.
Población: El crecimiento obligó a separar cives y peregrini
Sociedad: Estructura económica compleja, transformación intelectual a causa de la pluralidad de
culturas del imperio. La sociedad empieza a estratificarse.
- Inadecuación del ius civile: La inflexibilidad del ius civile no se adecua a las
necesidades de una sociedad cada vez más creciente. Se necesita un derecho
aplicado a las gentes y una adecuación del ius civile. Hasta ahora el ius
civile se protegía por las legis actiones.
- Ius gentium: En época preclásica Roma ya empezaba a comerciar con
extranjeros, y fueron surgiendo nuevas relaciones entre comerciantes que el
ius civile no podía proteger a causa de su exclusivismo (los extranjeros no
tenían cabida en él). Por ello el pretor peregrino creó el ius gentium, un
derecho cosmopolita aplicable a todas las gentes, en relaciones entre
romanos y extranjeros y entre extranjeros en territorio romano. Es el
derecho de gentes, que se circunscribe al ámbito patrimonial y negocial. Se
protege y regula con el agere per formulas.
- Ius honorarium: Por lo mismo que se creó el ius gentium, la creación del ius
honorarium por el pretor urbano tiene su fundamento en el hecho que la
rigidez del ius civile no le permitía avanzar, y el cambio constante al que
estaba sometido el pueblo romano obligaba a ir innovando las leyes y el
derecho. Un derecho pretorio que poco a poco irá estableciendo un
paralelismo con el derecho arcaico a medida que se crean categorías nuevas.
-Leyes comiciales: Según Gayo son las leyes que el pueblo establece a ruego del magistrado
-Plebiscita: Lo que el pueblo manda y establece.
-Edictos de los Magistrados (edictum): Programa de actuación al que el magistrado promete
someterse a la hora de ejercer su jurisdicción. Se basa en el ius edicendi, el derecho de los ediles
curules, pretores, gobernadores…para dirigirse al pueblo de palabra o por escrito. El más
importante fue el Edicto del Pretor.
· Perpetuum: Dura el año en que está el magistrado
· Repentinum: Surge por circunstancias imprevistas.
Tema 4
Época Clásica desde el último 1/3 del I AC hasta el primer 1/3 del III DC.
1) ORGANIZACIÓN POLÍTICA
2) ESTRUCTURA ECONÓMICO-SOCIAL
Tema 5
Época Posclásica desde el primer 1/3 del III hasta el primer 1/3 del VI
1) ORGANIZACIÓN POLÍTICA
Los magistrados ceden paso a los funcionarios definitivamente. Diocleciano crea una Tetrarquía
y divide el Imperio en 2: Oriente y Occidente, sin renunciar a la unidad de éste. Constantino
elimina la tetrarquía y cuando muere cede el Imperio a sus tres hijos (fin del problema
sucesorio). Senado pierde todo el poder de influencia. Absolutismo imperial.
2) ESTRUCTURA ECONÓMICO-SOCIAL
Territorio: Occidente cae en el 476 en manos de los bárbaros. Oriente ve nacer en mundo
Bizantino y Constantinopla cae en 1453.
Población: Ahora los habitantes son súbditos.
Sociedad: Estamentos cerrados. Hay una crisis social tanto interna como externa, por el
problema de la sucesión debido a los estamentos cerrados y la presión de los pueblos vecinos.
3) EL DERECHO POSTCLÁSICO
I. Distinciones teóricas
a. Ius vetum (ius honorarium + ius gentium) y ius novum (derecho del príncipe)
siguen en vigor a la vez.
b. Las leges (constituciones imperiales) y los iura (derecho de los juristas
clásicos) también se encuentran vigentes a la vez aunque se contrapongan.
II. Legislación imperial
a. Los edicta son sustituidos por las leyes generales.
b. Principal distinción: generales y especiales.
III. Confusionismo de fuentes
Tanto iura como leges tenían vigencia y no se podían determinar con exactitud
ni facilidad cual se tenía que utilizar. Se solucionó con una canonización del
iura (o sea, que sólo se permite elegir a un número fijo de juristas para invocar a
juicio: Papiniano, Gayo, Ulpiano, Paulo y Modestino. Si hubiere discrepancia se
aplica la mayoría, si hubiera empate porque alguno no ha votado se aplica la
opción de Papiniano y en caso de ser él el que no vota, se deja a cargo del juez)
y una recopilación de leges (mediante códigos como el de Hermogeniano donde
se ordenan las constituciones).
IV. Jurisprudencia posclásica
a. La jurisprudencia cae junto con el imperio. El jurista tiene dos opciones:
ponerse al servicio de la administración o dedicarse a la enseñanza.
V. Escuelas de derecho: OccidentePobres compilaciones; OrienteBerito y
Constantinopla
Tema 6
Época Justinianea desde el primer 1/3 del VI hasta el fin del segundo 1/3 del VI.
1) LA COMPILACIÓN DE JUSTINIANO
I. El Código Publicado en el 529 DC, implica una derogación de todos los códigos
anteriores, aunque se basa en ellos.
II. Digesto Compilación de los fragmentos de las obras de los juristas. Es
PANDECTA porque lo abarca todo. Publicado en el 533 DC.
Los libros se dividen en títulos. Si un fragmento es muy largo se divide en párrafos.
CONSTA DE 90000 FRAGMENTOS DE 40 JURISTAS. A la hora de redactarlo
se tuvieron que evitar antonimias, choques de opiniones…el modus operandi de los
juristas recopiladores fue según Bluhme la aplicación de la teoría de masas, según
la cual se dividió la comisión en 3 subcomisiones.
III. Las InstitucionesSustituyeron las instituciones de Gayo. CONSTA DE 4
LIBROS (uno de personas, dos de cosas y otro de acciones) DIVIDIDOS EN
TÍTULOS. Publicadas en 533 DC pero antes del Digesto.
IV. Segundo Código 12 libros divididos en títulos con las constituciones imperiales
en orden cronológico.
V. Las Novelas Tratan materias de derecho público, eclesiástico y algunos ámbitos
del derecho privado.
La Tradición Romanística
Dº romano > Forma mentis Visión histórica/ Nuestra mentalidad no prevalece sobre el objeto
de estudio.
Dº romano < Forma mentis Visión dogmática/ Construcción de un derecho actual basado en
los pilares del derecho romano.
-Escuela de posglosadores/comentaristas-
Su método de trabajo se basa en la dialéctica aristotélica y el fin que persigue es adentrarse en el
sentido de las palabras para sacar una solución práctica y poder, así, aplicar ese mismo derecho,
adaptado a las necesidades del momento. De este modo se consagran como los padres del
deductivismo.
El Ius Commune es, básicamente, el derecho romano aplicado en casi todos los países europeos
adaptado por el Derecho Canónico.
El humanismo ejerció una reacción violenta hacia el trabajo de los comentaristas porque
pensaban que lo que se tenía que hacer era reconstruir el derecho de Roma, no adaptarlo.
-Iusnaturalismo racionalista-
El estudio del derecho se enfoca como el estudio de un derecho natural asentado sobre las bases
de la razón humana. Su fusión con las ideas de la Ilustración hicieron que en muchos países se
anulara el derecho romano e incluso éste estuvo en peligro de extinción.
1. Persona
La palabra persona viene del latín persona. Esta palabra significó máscara (de los actores), luego
se refirió al propio actor, más tarde al actor en la vida social (el hombre) y por último, al sujeto
de derecho.
La palabra persona termina, pues, por presentar dos acepciones: una vulgar (hombre) y otra
jurídica (sujeto de derecho). No siempre coinciden porque:
En resumen, en Roma ser hombre es condición necesaria, pero no suficiente para ser sujeto de
derecho. Hoy, es condición suficiente, pero no necesaria.
a) Son personas, por tanto, los libres y esclavos, los ciudadanos romanos, latinos
y los extranjeros, los independientes en familia y los que dependen de la
potestad de otro.
b) No son sujetos de derecho los esclavos y los extranjeros, y sólo lo son, en
forma restrictiva, los latinos y los sujetos a potestad.
2) Falta un nombre técnico para designar al sujeto de derecho, pero el titular de las
relaciones jurídicas siempre es el paterfamilias.
2. Capacidad
I. Capacidad jurídica
Hoy: es la aptitud para ser titular de relaciones jurídicas, para ser sujeto de derechos y
obligaciones. Sus caracteres son:
En Roma:
Hoy: aptitud de una persona para realizar, por sí, actos que produzcan efectos jurídicos.
Requiere una conciencia actual (inteligencia y voluntad) y es contingente y variable, al no
existir en todos los hombres ni darse en igual medida. Por ello el Derecho a veces la niega y
otras la restringe.
Roma: No existe un término técnico, pero tienen el concepto presente. En cada acto jurídico se
precisa si un hombre tiene aptitud para intervenir en él y, por otro lado, si se le pueden imputar
las consecuencias del acto ilícito que realiza.
Tanto en Roma como hoy capacidad jurídica y capacidad de obrar no tienen por qué coincidir
en una misma persona. En Derecho Romano son incapaces:
Hoy no:
1) Porque por el mero hecho de nacer ya se es sujeto de derecho y, por tanto, se tiene
capacidad jurídica.
2) Porque los efectos del acto jurídico recaen en la misma persona que los hace.
En Roma es factible
I. El nacimiento
A) Nacimiento efectivo
En Roma:
Conclusión: al concebido se le tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables.
Viabilidad: aptitud para seguir viviendo fuera del claustro materno. Paulo, invocando a
Hipócrates, dice que al nacer el séptimo mes el parto es perfecto. Para los romanos, es viable el
pacto maduro, aunque un defecto orgánico impida al recién nacido seguir viviendo; no es viable
el parto prematuro (antes del séptimo mes) aunque el feto nazca vivo.
Paulo que dice que no son hijos quienes son procreados con forma contraria a la del género
humano. La duplicidad de miembros no impide considerar al nacido como humano.
Roma: Augusto creó un Registro de nacimientos para facilitar el cumplimiento de algunas de las
leyes en las que las edades y el número de hijos tenían relieve. Con el tiempo se convirtió en un
medio de prueba de la condición de ciudadano romano.
II. La muerte
La persona física se extingue con la muerte. Esta es un simple hecho, y debe ser probado. La
carga de la prueba compete a quien alegue la muerte de alguien como fundamento de un
derecho, por lo común sucesorio.
I. El triple status
En Roma no se proclama la igualdad jurídica de todos los hombres por tres razones:
En resumen: para tener capacidad jurídica, además de nacer, se exige una triple situación: ser
libre, ciudadano y paterfamilias. Está situación puede cambiar (capitis deminutio)
Salvo en el caso del alieni iuris que pasa a otra potestad familiar, en la capitis deminutio hay un
patrimonio (activo y pasivo) que se verá afectado y cuyo destino será distinto según sus
diferentes clases:
I. Ideas generales
Su fundamento obedece a que existen fines supraindividuales. Hay fines que interesan a una
pluralidad de hombres; otros que exigen una actividad que en tiempo excedería de la vida
normal del hombre; otros que sólo pueden lograrse por la colaboración de individuos.
a) Constituyen una unidad órganica. Se trata, por tanto, de un ente distinto a los seres
físicos que la componen.
b) Son sujetos de derecho. Tienen capacidad jurídica propia, independiente de éstos.
B) En Derecho Romano:
Si los juristas romanos no se plantean el concepto de sujeto de derecho, en abstracto, menos aún
lo hacen respecto a si ciertas organizaciones pueden tener ese carácter. Como mucho, se limitan
a analizar si ciertas organizaciones (el Populus Romanus o Estado, las ciudades, los municipia)
o determinadas concentraciones de bienes (Erario, Fisco) pueden: adquirir, enajenar, heredar,
ser demandadas o demandar.
Los municipia, en sus relaciones externas, empiezan a regirse por el derecho privado y en
régimen de igualdad con la otra parte. Surge pues, el gérmen de nuestras personas jurídicas y
empieza a aparecer nítida la separación entre las relaciones del conjunto y las de los miembros
que lo componen.
II. Asociaciones
A) Concepto
Hoy: Conjunto de personas, unidas orgánicamente, para la consecución de un fin y a las que el
ordenamiento jurídico reconoce como sujeto de derecho.
B) Elementos constitutivos
Hoy: pueden existir organizaciones sin capacidad jurídica, y se exige una intervención del poder
público que las reconozca como sujetos de derecho.
a) el populus está representado por una asamblea general de todos los asociados.
b) El senatus, por un órgano asesor o consejo.
c) Los magistrados, por uno o más representantes con carácter especial o permanente.
III. Fundaciones
Hoy: patrimonio adscrito a un fin de utilidad pública (por acto inter vivos o mortis causa) con
carácter perpetuo o larga duración y al que el ordenamiento jurídico reconoce como sujeto de
derecho. Es la personificación de un patrimonio, por voluntad de su fundador, con un régimen
fijado en su estatuto fundacional.
A) Derecho clásico: se logra a través de actos inter vivos (donaciones) o mortis causa (legados)
por los que una persona (fundador) transmite la propiedad de ciertos bienes o patrimonio entero
a una ciudad o asociación, que, a su vez, se obliga a destinarlos al fin previsto por el fundador.
La propiedad es de la persona a quien se donan o legan aquellos bienes, pero su poder de
disposición queda mediatizado al tener que dar los bienes recibidos a un destino concreto.
B) Época postclásica: Proliferan, por influencia cristiana, instituciones de caridad, Piae Causae.
Son patrimonios para crear hospitales, asilos, orfanatos, etc. De iure, no tienen autonomía
propia, pero de facto empiezan a funcionar como verdaderas fundaciones.
C) Derecho justinianeo: aunque a las fundaciones no se les llega a reconocer capacidad jurídica,
se les otorgan más facultades que aumentan su autonomía.
1. La esclavitud en general
Es la privación de libertad. Una institución de derecho de gentes por la que alguien queda
sujeto, contra naturaleza, al dominio ajeno.
I. Causas
A) Nacimiento
Es esclavo el nacido de esclava. Con independencia de quien sea el padre, pertenece al dueño de
la madre.
Al principio sólo se atendía a la condición de la madre en el momento del parto. Pero después
(s. II) a que no fuera libre en ningún momento desde la concepción al parto. Razones:
B) Cautividad de guerra
Se distingue entre:
C) Disposición legal
a) Derecho arcaico: el ciudadano puede ser vendido fuera de Roma por: deudas a
particulares, eludir el servicio de las armas o el censo, desertar, violar el derecho de
gentes o hurto manifiesto.
b) Derecho clásico:
Por un lado: la condena a pena capital, a trabajos en las minas o a lucha de gladiadores.
Por otro, la disposición especial de la ley:
II. Evolución
A) Derecho Arcaico
B) Derecho preclásico
b) La condición social del esclavo sufre una involución: vejaciones, etc. Primeros
levantamientos de esclavos (ej: Espartaco)
c) Tratamiento jurídico similar al de una cosa.
C) Derecho Clásico
D) Derecho Postclásico
E) Derecho Justinianeo
Esferas:
a) Esfera pública: la incapacidad del esclavo es absoluta, pues el ius publicum se reserva
a los cives y la originaria condición de esclavo era la de extranjero.
b) Esfera procesal:
c) Esfera personal:
d) Esfera familiar:
1) Por ser objeto de derecho, el esclavo no puede contraer matrimonio, crear una
familia, ejercer la patria potestad ni generar parentesco civil (adgnatio)
2) Por su humana condición, se acabará prohibiendo separar a las familias de
esclavos y se admitirá (ya en época clásica) un parentesco de sangre por la
procreación.
e) Esfera sucesoria:
f) Esfera penal:
g) Esfera patrimonial:
A) Ideas generales
Este tipo de manumisión también puede hacerse depender de una condición, como dar
una suma de dinero al heredero.
La libertad también puede concederse por ministerio de la ley. Así, se concedió libertad al
esclavo cuando:
A) Los libertos
Los libertos son los esclavos manumitidos, que nunca alcanzan la plena equiparación con los
ingenuos ni en derecho público ni privado, salvo que el Príncipe se lo conceda.
En época anterior a Justiniano ser liberto comporta:
B) El patronato
a) Es una relación cuasi familiar, como se refleja en los campos de la tutela, la sucesión e
incluso el procesal.
b) El patrono puede asignar este derecho, para después de su muerte, a uno o varios de
sus hijos.
c) Con Justiniano, el antiguo dueño puede renunciar a este derecho.
I. Cives
A) Concepto
Son ciudadanos romanos los que pueden participar en toda suerte de derechos. La manifestación
externa de ciudadanía se produce a través de los tres nombres (tria nomina):
B) Derechos
C) Adquisición de la ciudadanía
Causas:
a) Nacimiento: son cives los procreados en justas nupcias y los que nacen,
extramatrimonialmente, de ciudadana romana.
b) Manumisión: son cives los esclavos manumitidos, en forma solemne en derecho
prejustinianeo; y en cualquier forma en derecho justinianeo.
c) Precepto legal: Algunas leyes fijaban medios para adquirir la ciudadanía. Ej: Lex
Acilia Repetundarum (123 AC): la otorga al provincial que hubiera denunciado y
obtenido condena de un magistrado por concusión (=malversación de fondos públicos)
d) Concesión del poder público: que puede ser:
D) Pérdida de la ciudadanía
II. Latini
A) Concepto
Hombres libres de condición jurídica intermedia entre los cives y los peregrini. Hay tres
categorías:
B) Clases
a) Latini Veteres (viejos.) Se consideran como no cives de una misma nacionalidad, y están
equiparados a éstos en el ius privatum y no en el ius publicum. Son los miembros:
1) de las ciudades de una antigua Liga Latina fundada por Roma y los pueblos
vecinos del Lacio.
2) De las colonias fundadas por esta Liga.
3) De las fundadas, ya sólo por Roma, hasta el año 268 AC
b) Latini Coloniarii (de las colonias.) En el ius privatum tienen todos los derechos menos el
conubium (salvo concesión expresa), y en publicum, se limitó al sufragio si estaban en Roma.
Son:
1) Los miembros de las colonias fundadas por Roma a partir de 268 AC.
2) Los habitantes de los territorios a los que se concede el derecho a la latinidad
(Ius Latii)
c) Latini Iuniani. Se llaman latini porque están asimilados a los latinos coloniales, y iuniani
porque adquieren la libertad gracias a la ley Iunia Norbana. Tienen carácter de esclavos
manumitidos: en forma solemne o no solemne, pero incumpliendo los requisitos de la Lex Aelia
Sentia. Sólo gozaron del commercium.
C) Adquisición de la ciudadanía
III. Peregrinos
A) Concepto
Peregrinos: extranjeros, hombres libres habitantes del Imperio, que no siendo cives ni latini usan
en sus relaciones las normas del Ius Gentium.
B) Clases
a) Certae civitatis: habitantes de una ciudad a la que Roma, tras su conquista, aunque
dependerá del tratado, respeta su organización política y economía. En las relaciones
privadas entre ellos se rigen por su derecho, y si es con los cives por el Ius Gentium,
aunque se les puede conceder excepcionalmente el commercium y el conubium.
b) Dediticii: aquellos que lucharon alguna vez contra el pueblo de Roma con las armas, y
después, vencidos, se rindieron sin condiciones. Roma no reconoce la existencia de la
civitas. Por tanto, no hay ningún tratado. Estos habitantes deben acudir necesariamente
al Ius Gentium.
c) Dediticii Aeliani: Libertos que durante la esclavitud sufrieron penas infamantes,
lucharon como gladiadores, etc. Nunca pueden adquirir la latinidad ni la ciudadanía
romana, tampoco testar o adquirir testamento, y se les prohíbe vivir en Roma. Justiniano
derogó esta categoría.
2. La situación familiar
Status Familiae: situación de una persona libre y ciudadana dentro del grupo familiar.
I. Sui iuris
Son los libres y cives, no sujetos a la autoridad de un jefe doméstico. Son los primeros de su
familias.
a) Se identifica con el término paterfamilias: varón libre, ciudadano y sui iuris que es, o
puede ser, jefe de familia.
b) La mujer puede ser sui iuris si no está sujeta a ninguna jefatura familiar, pero nunca
podrá ser paterfamilias.
c) El ius civile es el derecho de los paterfamilias. Por tanto, el paterfamilias podría
identificarse con nuestro concepto de sujeto de derecho.
d) Conclusión: si todo paterfamilas es sui iuris, no todo sui iuris es paterfamilias.
a) Mujer: Manus
b) Hijos: patria potestas.
c) Personas que se incorporan a la familia por mancipatio: mancipium
d) Casa: dominium.
a) Unas están bajo potestad, como los hijos procreados en justas nupcias y los que
adoptamos.
b) Otras bajo el poder marital, como la esposa, si se adquiere este poder por ciertas
ceremonias.
c) Otras, como compradas, como el hijo de familia cuyo padre lo vende (mancipatio)
C)Los filii familias son plenamente capaces en el ius publicum, pero en el ius privatum:
I. Significado primitivo
1) Familia propio iure: conjunto de personas que están sujetas a una misma
potestad.
2) Familia communi iure: conjunto de personas que estuvieron bajo una misma
potestad familiar que cesa por muerte del ejerciente.
A) Familia
Hoy: tiene como base el matrimonio o las uniones de carácter estable.
Roma primitiva: se asienta en la idea de unidad de una triple esfera:
a) Religiosa: representada por el culto a los dioses manes (almas de los antepasados)
y a los dioses del hogar (lares)
b) Económica: representado por el mancipium, patrimonio agrario arcaico, integrado
por las cosas más importantes (familia)
c) Política: Cicerón decía que la familia es el origen de la ciudad y el gérmen de la
República.
B) Vínculo
Hoy:
a)el vínculo que une a los componentes de la familia es el parentesco de sangre. b)se
transmite tanto por padre como por madre.
c) no cesa por emancipación.
Roma:
a)el nexo que une a la familia es el parentesco de autoridad (agnaticio)
b)sólo se transmite por línea masculina.
c)Se extingue por emancipación
C) La patria potestad
Hoy:
En Roma:
D) Emancipación
Hoy:
Roma:
a) medida de disfavor.
b) El hijo emancipado deja de ser pariente del paterfamilias y pierde sus derechos
sucesorios.
E) Tutela y curatela:
Hoy:
Roma:
F) Domus (casa)
A) Agnación
Vínculo jurídico que deriva de la autoridad del paterfamilias y une a los miembros de una
familia civil. Son, pues, agnados, los parientes por vía masculina, es decir:
Características de la agnación:
B) Cognación
Vínculo de sangre que existe entre personas que proceden unas de otras o tienen un tronco
común. Por tanto, se transmite tanto por varón como por mujer.
a) Grado: medida de parentesco o unidad de distancia que media entre dos personas y
equivale a una generación.
b) Línea: se forma por una serie de grados, a través de ella se une a un conjunto de
personas que tienen un tronco común. Puede ser:
c) Para saber el número de grados entre dos personas se contarán tantos como
generaciones medien entre ellas.
C) Afinidad
TEMA 10
La patria potestad
B) Ius vendendi: El paterfamiliar puede vender al hijo. Si lo hace fuera de Roma, resultará
esclavo. Si lo hace dentro, en situación de semi esclavitud, quedando el poder del paterfamilias
latente hasta que el comprador lo libere. La triple venta del hijo hace que el paterfamilias pierda
su potestad.
C) Ius Exponendi: El paterfamilias puede abandonar a los hijos recién nacidos. Se combate por
los autores cristianos, se condena por los emperadores y en época de Justiniano es causa de
pérdida de la potestad.
D) Ius noxae dandi: El paterfamilias puede dar el cuerpo del hijo al perjudicado, en la
reparación de un delito cometido por éste, si no prefiere el paterfamilias asumir las
consecuencias que de aquél derivan.
E) El pater puede reclamar al hijo con la acción reivindicativa y gozar de una serie de
interdictos especiales para su exhibición o conducción a casa.
I. Nacimiento
Son hijos legítimos los procreados en justas nupcias. Esta es la principal fuente de sumisión al
paterfamilias. Los hijos legítimos siguen la condición del padre; los ilegítimos, la de la madre.
Se consideran procreados por el marido:
a) los nacidos después de los 182 días siguientes a la celebración del matrimonio.
b) Los nacidos antes de los 300 días siguientes a la disolución del mismo.
Tres consideraciones:
1) El hijo nacido después de los 300 días de la muerte del marido no se tiene por legítimo.
2) Nada impide que el pater reconozca al hijo nacido con anterioridad a los 182 días.
3) La declaración de la adúltera de que su hijo es espureo no prejuzga su legitimidad.
II. Adopción
Es el acto jurídico por el que se recibe como hijo al que no lo es por naturaleza. Según sea sui
iuris o alieni iuris, hablaremos de adrogación o adopción.
A)Adrogación
Acto por el que un paterfamilias adrogante asume la patria potestad sobre el otro pater familias
adrogado y, en su caso, la familia de éste. Su fundamento es evitar la extinción de una familia
mediante la creación artificial de un heredero.
1) Según Gayo, se realiza ante los comitia curiata tras una triple pregunta que se hace:
a) Al adrogante, si quiere.
b) Al adrogado, si consiente en ello.
c) Al pueblo, si lo autoriza.
Se produce una sucesión universal inter vivos a favor del adrogante y el adrogado sufre una
capitis deminutio minima (pasa de ser sui iuris a alieni iuris) Sus obligaciones ex delicto
subsisten. Sus derechos personalísimos se extinguen y también sus deudas, aunque el Pretor
concede una serie de acciones a los acreedores para evitar el fraude.
El adrogante:
B) Adopción
Es el acto jurídico por el que un alieni iuris pasa de una familia a otra, como hijo o nieto. El
adoptado sufre una capitis deminutio minima que en nada afecta a su capacidad anterior y el
adoptante adquiere, sobre él, la patria potestad.
Evolución:
a) En primera época, es un mero cambio de fuerzas de trabajo de una familia en la que sobran a
otra en que faltan. Se hace a través de un ceremonial complejo:
1) La triple venta del futuro adoptado por el paterfamilias (pérdida patria potestas)
2) Reclamación por el adoptante de la patria potestad, ante la que el verdadero pater calla (in
iure cessio) y el magistrado la otorga.
Al ser un acto privado de disposición que no imita a la paternidad natural: las mujeres no
pueden adoptar; pueden hacerlo los incapaces de engendrar.
b) En última época, la adopción tiene como fin imitar o suplir la filiación natural y consolar a
quien no tiene hijos.
Procedimiento se simplifica: el adoptante, el adoptado y el padre de éste acuden ante el
magistrado municipal. Se toma nota de la declaración concorde de ambos padres, el adoptado no
debe oponerse.
Al imitar la filiación natural:
III. Legitimación
Acto por el que los hijos habidos de concubinato adquieren título y condición de legítimos.
Surge en época postclásica, por influjo de la legislación cristiana.
Tipos de legitimación:
A) Por subsiguiente matrimonio: Tiene lugar cuando se toma por mujer a la concubina. Su
origen se vincula a Constantino y el fin es reducir el número de concubinatos.
C) Por rescripto del príncipe. Esta forma aparece en los casos en que no fuese posible el
matrimonio con la concubina. Se produce a instancia del padre o del hijo y requiere que el padre
carezca de hijos legítimos.
También puede hacerse por rescripto del príncipe (s VI, emperador Anastasio): el padre lo
solicita y el Emperador lo concede.
Justiniano establece como forma usual la comparecencia y declaración del pater ante la
autoridad judicial competente, en presencia del hijo, y reserva la emancipación anastasia para el
caso en que el hijo fuera infans y por ello imposible su comparecencia.
I. Ideas generales
A) Los hijos carecen de capacidad jurídica, por lo que no pueden tener nada suyo. Al tener, sin
embargo, capacidad de obrar, pueden ejercer actos jurídicos patrimoniales de adquisición: todo
lo que adquieran revertirá en patrimonio del pater.
B) Carácter personal de las obligaciones: el pater no responde de las deudas contraídas por el
hijo, y aunque éste puede ser demandado y condenado, la ejecución de la sentencia no se
producirá hasta salir de la patria potestas.
Peculio: pequeña suma de dinero o bienes que se confiere al hijo con facultades variables.
Tipos:
A) Peculium profecticium: pequeña suma de dinero o bienes concedida por el pater al hijo en
goce y administración y cuya propiedad se reserva. Es revocable en todo momento y retorna al
pater a la muerte del hijo.
B) Peculium castrense: alude a los bienes que el hijo adquiere por su condición de soldado. El
hijo tiene libre disposición sobre él. En caso de muerte, antes del pater y sin testar, pasará a éste.
C) Peculium quasi castrense: Bienes que el hijo adquiere en ejercicio de cualquier cargo público
y ciertas profesiones o carreras civiles (abogado) o religiosas. Su régimen se equipara al
peculium castrense.
Con Justiniano:
Origen: pretorio.
Naturaleza: acciones con transposición de personas.
Fundamento: evitar el perjuicio de los acreedores derivado del principio de que la actuación del
hijo no puede perjudicar la situación patrimonial del pater.
Tutela y curatela
a) La tutela, ejercida sobre los sui iuris que no habían alcanzado la pubertad (tutela
impuberum) y, hasta el derecho clásico, sobre las mujeres (tutela mulierum)
b) La curatela, que se aplicó a otras situaciones
3) Tutela y curatela experimentan una evolución pareja a la patria potestad: pasan de ser un
derecho ejercido en interés del tutor y curador a ser un deber ejercido en interés del incapaz:
2. La tutela impuberum
I. Concepto
Definición de Servio de tutela: el poder y potestad sobre una persona libre para proteger al que
por su edad no puede defenderse por sí mismo, (poder) dado y permitido por el derecho civil.
A) Poder y potestad: implica, al igual que la patria potestad, la idea de un poder o un derecho
ejercido en interés del tutor.
B) Se ejerce sobre una persona libre. Esta persona debe ser sui iuris. La tutela, por tanto, tiene
un carácter supletorio respecto a la patria potestad.
C) Su fin es proteger: idea de deber o carga propia de la segunda fase, incongruente con las
ideas de poder y potestad del inicio de la definición.
D) Se protege al que no puede defenderse por sí mismo. Quien no puede defender por sí, es
incapaz (se refiere a la capacidad de obrar)
E) Dada y permitida por el derecho civil. Por un lado, se alude al origen de la tutela (ius civile)
Por otro, alude a las posibles clases de tutela.
II. Constitución
A) La tutela testamentaria
Notas complemetarias:
B) La tutela legítima
Notas complementarias:
Origen: lex Atilia (198 AC) en Roma; lex Iulia et Titia en provincias.
Fundamento: protección del incapaz.
Notas complementarias:
A) Gestión de los negocios del pupilo. El tutor gestiona y administra los bienes del infans
(menor 7 años) que es sustituido dada su absoluta incapacidad de obrar. Por ello, es él mismo (el
tutor) quien adquiere derechos y asume obligaciones. Actúa como representante indirecto.
a) Necesaria, en todo negocio que realice el impúber que pueda acarrearle cargas,
disminución de su patrimonio o asunción de obligaciones.
b) Innecesaria, en los negocios que sólo benefician al impúber.
c) Inadecuada, en los actos personalísimos (testamento, matrimonio) que le están
vedados al impúber.
IV. Derechos
V. Obligaciones
A) Son anteriores:
B) Son simultáneas:
C) Son posteriores:
VI. Extinción
A) La tutela se extingue por parte del pupilo: por llegar a la pubertad y por su muerte o capitis
deminutio.
B) El tutor cesará en su oficio: por su muerte, o capitis deminutio maxima o media; por
cumplirse, en su caso, la condición o vencer el plazo del que depende su nombramiento y por su
remoción como sospechoso.
3. Tutela mulierum
B)Epoca preclásica: La tutela asume una nueva función de protección al tutelado. La tutela
mulierum entra en decadencia, subsiste más en la forma que en el fondo.
C) Época clásica: La lex Iulia et Papia Poppaea exime de tutela legítima a las ingenuas con 3
hijos y a las libertas con 4 (ius liberorum). Claudio abolió este tipo de tutela.
D) Época postclásica: Extensión del ius liberorum a las demás clases de tutela y concedido a
todas las mujeres del Imperio. La mujer se emancipa formalmente.
El término latino cura comporta la idea de cuidado. Sobre la distinción entre tutela y curatela:
a) Los criterios de que el curator carece de auctoritatis interpositio y que los supuestos de
curatela (loco o pródigo) no presentan la misma regularidad que los de la tutela
(impuber o mujer) son, en un principio, admisibles. Pero cuando aparece la curatela del
menor esta diferencia ya no puede esgrimirse.
b) El principio tradicional, según Marciano, de que el tutor se da a la persona y el
curador a la cosa debe matizarse: nadie cuida de cosa alguna, sino de sus bienes, aunque
la tutela presupone siempre la persona del pupilo y la curatela puede darse en un
patrimonio con sujeto inicialmente indeterminado (ej: el curador de un nasciturus)
I. Cura furiosi
Gayo: el loco no puede hacer negocio alguno porque no comprende lo que hace.
Notas complementarias:
a) El curator debe velar por la salud del enfermo y le compete todo acto sobre su
patrimonio.
b) Se le considera un gestor, por lo que se dará contra él, y a su favor, la actio
negotiorum gesto directa y contraria.
c) El furiosus no realiza ningún acto válido, aunque en los momentos lúcidos (en época
clásica) cesa la curatela.
Hoy: pródigo: persona que dilapida sus bienes, poniendo en injustificado peligro su patrimonio
y el de su familia más cercana.
Época arcaica: las XII Tablas consideran pródigo al que dilapida los bienes recibidos, ab
intestato, por vía paterna. Por ello, en interés de la propia familia, se le prohíbe la
administración de estos bienes, queda sujeto a curatela y se designan como curatores (al igual
que para el furiosus) a los agnados y gentiles, pero se exige (y en esto se diferencian) la previa
declaración formal de interdicción por el pretor.
Época preclásica y clásica. Se amplía la noción de prodigus; la interdictio recae sobre toda clase
de bienes ( no sólo los adquiridos ab intestato); procede aunque el pródigo carezca de hijos
(pues se establece la curatela en su interés), y se admite se designe curator por el magistrado
(cura dativa) y que éste confirme al propuesto en testamento.
Derecho arcaico y preclásico: Se determina la pubertad de los varones mediante una inspectio
corporis. Se refleja externamente mediante una toga viril.
Derecho clásico:
Los inconvenientes de otorgar la plena capacidad de obrar a una edad tan temprana motivaron la
adopción de medidas protectoras:
Lex Plaetoria (III AC): establece un nuevo límite de edad: el de los menores de 25 años.
Cualquiera puede interponer una acción de carácter penal y noxal contra quien hubiese hecho
víctima de engaño a estos menores, ya fueran sui o alieni iuris.
No se sabe si la cura minorum tuvo su origen en la lex Plaetoria, pero se generaliza que a
instancia del menor, el pretor pueda nombrarle un curador. Al principio, con carácter
esporádico; después, con carácter estable. Pese a este consensus no depende de él la validez del
negocio.
Sin embargo, si la mayoría de edad a los 12 o 14 podía resultar temprana, a los 25 podía resultar
tardía. De ahí que Constantino estableciera (321 AC) que los hombres a partir de los 20 y las
mujeres a partir de los 18 pudieran solicitar la venia aetatis. Con su concesión se estima acabada
la menor edad, quienes la obtuvieran podían realizar toda clase de negocios (excepción: donar y
enajenar bienes inmuebles y, con Justiniano, constituir hipoteca sobre ellos)
El matrimonio
A) Noción de matrimonio
C) Prueba de existencia:
a) Hoy: difícilmente se presentan problemas respecto a la prueba de la existencia del
matrimonio. Si se presentasen, se muestra el contrato matrimonial y ya está.
b) Roma: pueden plantearse problemas: en tal caso, debe acreditarse la intención de
comportarse los contrayentes como marido y mujer (affectio maritatis) y debe existir
una apariencia conyugal honorable.
D) Relación hombre/mujer
2. Los esponsales
I. Denominación y conceptos
Los esponsales son la promesa recíproca de prometido y prometida, o del futuro matrimonio.
a) Derecho arcaico: Sólo se realizaba entre los patres familias (el de la prometida, que se
obligaba a entregarla; y el prometido –si era sui iuris- o su paterfamilias, que aceptaba
recibirla) La forma era a través de estipulaciones mutuas (sponsiones) Podía exigirse su
cumplimiento.
b) Derecho clásico:
a) Arras: cantidades que se intercambian los prometidos. La parte que, sin iusta
causa, incumple su promesa pierde las arras dadas y ha de devolver las recibidas
dobladas.
b) Regalos del novio a la novia: deberán devolverse si no llega a celebrarse.
d) Derecho justinianeo:
Se equipara los esponsales a las nupcias: por eso se califica de adulterio la infidelidad
de la prometida o de parricidio la muerte del prometido, a manos del otro o de sus
padres.
B) Los esponsales se disuelven por: celebración del matrimonio, muerte de una de las partes,
impedimento sobrevenido que impida el matrimonio, mutuo disenso y voluntad unilateral.
A) Concepto
1) El matrimonio es unión porque comporta una idea de vínculo entre los cónyuges.
2) Se da entre hombre y mujer porque ello constituye la base natural o real del matrimonio.
3) Consorcio: de cum sorte, suerte común, pues los contrayentes van a convivir y compartir una
suerte común en todas las cosas de la vida.
4) Comunicación de derecho divino y humano: de difícil interpretación. En época justiniana esta
frase servirá de fundamento para su interpretación cristiana.
B) Elementos
b) Derecho postclásico: por influencia del cristianismo, el consensus pasa de ser continuado a
ser solamente inicial.
I. Requisitos
Reglas de Ulpiano: hay matrimonio legítimo si entre los que contraen las nupcias hay:
A) Capacidad jurídica: comporta tener el ius conubium, la facultad de tomar esposa con arreglo
a derecho. La tienen los cives, por concesión los latinos y peregrinos y nunca los esclavos.
B) Capacidad natural: ambos contrayentes deben ser púberes (sabinianios: examen corporal;
proculeyanos: 12 años mujer y 14 varón)
C) Consentimiento, sin son sui iuris:
II. Impedimentos
C) Delitos: está prohibido el matrimonio entre la adúltera y su correo y, con Justiniano, entre el
raptor y la raptada.
En Roma, el matrimonio es una situación de hecho. En rigor, no cabe hablar de una celebración
del mismo. Sin embargo, hay algunos actos: acompañar a la mujer a la casa del marido,
constituir la dote, declaración por escrito o ante testigos, juramento del varón de tomar esposa
para tener hijos... eran actos sociales, no jurídicamente necesarios.
B) La Conventio in manum
Manus es el poder del marido sobre la mujer. Conventio in manum, el acto por el que ésta queda
sujeta a una nueva autoridad: la del marido, si es sui iuris; la de otro paterfamilias, si es alieni
iuris.
A) Capitis deminutio maxima: en derecho clásico, la pérdida de libertad extingue, sin más, el
matrimonio. En derecho justinianeo, si transcurren 5 años sin noticias del cautivo.
B) Capitis deminutio media: en derecho clásico, la pérdida de ciudadanía (la deportación es el
caso más frecuente) no es causa de disolución del matrimonio. Con Justiniano, no produce la
disolución pero es causa justa de divorcio.
C) Capitis deminutio minima: Si el suegro adopta, por ejemplo, a la nuera, ésta pasa a ser su
hija, luego hermana de su marido: incesto sobrevenido. En época clásica, se recomienda la
previa emancipación del hijo; con Justiniano es obligatoria.
II. El divorcio
Evolución:
A) Derecho arcaico: hecho poco frecuente, frenado por la costumbre y la propia moral social.
B) Derecho preclásico: se produce una relajación moral y el divorcio pasa a ser frecuente en las
clases sociales más elevadas.
C) Derecho clásico: Augusto pone algunas limitaciones a la libertad de divorcio.
D) Derecho postclásico: los emperadores cristianos reaccionan contra la libertad de divorcio.
Restricciones:
A) Época clásica: la legislación matrimonial de Augusto las alienta. Con fines demográficos y
morales dicta las leges Iulia de maritandibus ordinibus (18 AC) Y Papia Poppaea nuptialis (9
AC). Con ellas pretende, no sólo inducir a los cives al matrimonio sino que éste sea fecundo
estableciendo sanciones y recompensas:
B) Época postclásica: por influencia del cristianismo: medidas de sanción para el cónyuge
bínubo, medidas de defensa de los intereses de los hijos habidos en el primer matrimonio:
El concubinato
a) Lex Iulia et Pappia Poppaea: se prohíbe las nupcias de personas entre diverso rango y
de ingenuos con libertas, adúlteras, alcahuetas, artistas o condenadas en juicio público.
b) Lex Iulia de adulteriis: se declara ilícita la relación con mujeres ingenuae y honestae,
se tipifican y sancionan los delitos de adulterium (si la mujer estaba casada) y stuprum
(si no lo estaba), se enumera una serie de mujeres, de baja condición, con las que se
podían mantener relaciones sexuales sin incurrir en las penas previas para aquellos
delitos.
A) Si la mujer es alieni iuris y celebra un matrimonio cum manu, sólo cambia la persona bajo
cuyo poder está sujeta y el nombre de dicho poder (de in potestate a in manu, del marido o del
padre de éste) Desde un punto de vista patrimonial, no se plantea ningún problema, pues el hijo
de familia no puede tener nada suyo.
Si la mujer alieni iuris se casara sine manu, las adquisiciones que pudiera hacer, después de
casarse, seguirían redundando en beneficio de su paterfamilias.
B) Si la mujer es sui iuris y contrae matrimonio cum manu, pasa a ser alieni iuris. Se produce,
por tanto, una capitis deminutio minima y todos los bienes que ella tenía y los que pueda
adquirir después pasan al marido (régimen de absorción de bienes)
Si la mujer sui iuris contrae matrimonio sine manu, le sigue perteneciendo lo que tenía y lo que
adquiera a partir de ahora será también suyo. Se produce, por tanto, un régimen de separación
de bienes.
2. La dote y su régimen
I. Denominación y concepto
III. Clases
Por su procedencia:
- Tasación: se tasan los bienes. Por tanto, se fija la indemnización a que queda
sujeto el marido si no hay restitución o hay pérdida.
- Venta: se produce una venta de los bienes dotales de la mujer al marido, que
no responderá con los mismos objetos, sino con su equivalente económico.
1) Que la dote tiene una función: sobrellevar las cargas del matrimonio.
2) Que, en este sentido, el marido tiene sobre ella una propiedad funcional.
3) Que esta propiedad subsiste en tanto subsiste la función que le sirve de base (matrimonio)
4) Que desaparecida la función, cesa la propiedad debiéndose restituir.
a) Época arcaica: la adquisición de la dote tiene carácter definitivo para el marido (casi
no había divorcios)
b) Época preclásica: empiezan a proliferar los divorcios. Se considera injustificado que
el marido se quede con la dote e inicuo para la mujer divorciada que esto pueda ocurrir.
c) Época clásica: Augusto fomenta matrimonio. Por tanto, la dote pasa a asumir una
función social relevante y su restitución se considera de interés público. Dos acciones
(actio ex stipulatu, actio rei uxoriae) garantizan su restitución.
d) Época postclásica: Se reconoce, también, eficacia al simple pacto de restitución, que
se protege con la acción propia de los contratos innominados (actio prescriptis verbis)
e) Justiniano: unificación de las dos acciones clásicas (actio ex stipulatu, actio rei
uxoriae) en una: actio dotis.
b) Derecho justinianeo:
3. Bienes parafernales
4. Donaciones nupciales
En Roma, los regalos que el novio hacía a la novia con motivo de los esponsales no tenían
demasiada importancia jurídicamente. En los pueblos orientales tenían un doble objetivo:
Con Justiniano, se acaba produciendo un acercamiento entre dote y donación nupcial: el padre
tiene tanto obligación de dotar a la hija como de constituir donación nupcial a favor del hijo,
ambas quedan sujetas a colación y afectas a las sanciones derivadas del divorcio o de las
segundas nupcias.
El derecho subjetivo existe para ser ejercido por su titular. Por eso es necesaria la
colaboración del resto de la comunidad para que el derecho en cuestión se cumpla. En caso
contrario, se deberán establecer unos medios para proteger esos derechos subjetivos.
I. Esfera penal
En la esfera civil es más difícil precisar la violación de un derecho subjetivo, pues antes hay que
determinar si existe o no. Se aprecian dos fases:
Como puede verse, se consagra el principio de que nadie puede tomarse la justicia por su mano.
A) En Derecho Moderno:
a) Sentido formal: instrumento que abre las puertas a un proceso, o acto tendente
a conseguir una sentencia favorable.
b) Sentido material: medio para lograr el reconocimiento de un derecho cuando
es desconocido por alguien.
B) En Derecho Romano:
C) En Derecho Romano:
A) Por su origen:
- Civiles.
- Pretorias:
1) In factum: el pretor tutela una situación de hecho hasta entonces sin
protección jurídica.
2) Ficticias: se ordena al juez que tenga un hecho inexistente como
existente o al revés.
3) Útiles: el pretor extiende la aplicación de la acción a otros
supuestos análogos.
4) Con trasposición de personas: se dirigen contra una persona y la
condena recae sobre otra.
I. Procedimiento y proceso
Los dos primeros forman parte del ordo uidiciorum privatorum, y constan de dos fases:
in iure, ante el Magistrado; y apud iudicem, ante el Juez.
El tercero está fuera de ese orden de los juicios privados y tiene una sola fase ante el
Magistrado-Juez.
D) En ocasiones, el Magistrado puede hacer uso de su imperium y dar una solución provisional
que ponga en paz a las partes. En ese caso, se dice que actúa por conocimiento de causa
II. Jueces
Simple particular al que el Magistrado encarga emitir su opinión sobre un determinado asunto.
Es elegido por acuerdo de las partes y, en su defecto, por sorteo.
Función: iudicatio, facultad de dictar sentencia (es inapelable)
III. Magistrados-Jueces
Partes: los que litigan en un proceso para obtener una sentencia favorable. Tienen intereses
contrapuestos (excepción: herencia, intereses yuxtapuestos)
Hay dos partes:
a) Actor: el que ejerce la acción. Aulo Agerio en las fórmulas.
V. Representantes
Las partes, por lo general, actúan por si, pero pueden hacerlo a través de representantes:
Los dos primeros intervinieron en el proceso dentro del ordo; el tercero, extra ordinem.
1. Ideas generales
I. Denominación y concepto
A) Gayo dice: Las acciones que usaban los antiguos se llamaban acciones de la ley:
II. Vigencia
III. Caracteres
IV. Clases
A) Citación en juicio
Citar en juicio consiste en que el actor llame al reo para que acuda ante el Magistrado. Si el
reo se opone, el actor puede aprehenderlo corporalmente. Entonces, el reo sólo podrá
desasirse si ofrece un vindex, un fiador de categoría socioeconómica similar a la suya que
garantice su comparecencia in iure.
En los dos primeros casos el proceso finaliza. En el tercero, continúa en la litis contestatio.
C) Litis contestatio
Las partes actúan ante el Magistrado y realizan declaraciones solemnes y gestos rituales
ante testigos. Después acuerdan someterse a la decisión del Juez.
Efectos: se fijan los límites de la controversia y se consume la acción (no podrá repetirse)
El Juez se designa por acuerdo de las partes y, en su defecto, por sorteo. El Magistrado
refrenda esta designación y otorga al designado poder y mandato de juzgar.
Ambas partes se citan para comparecer ante el Juez (si una no lo hiciera perdería el litigio).
Estando ambas presentes, se hace una recapitulación de los hechos y se procede a la prueba
de los hechos alegados.
Principios que rigen la prueba:
B) La Sentencia y su ejecución
Si el Juez se ha formado opinión, jura que falla conforme a derecho y emite sentencia, que
deberá acordarse a los términos de la legis actio planteada. Si el Juez no se ha formado opinión,
puede consultar a los iurisprudentes, y si aún así no sabe qué hacer, lo jura, renuncia a su cargo
y se nombra un nuevo Juez.
Su ritual, ante el magistrado, es muy simple. Su aplicación es sólo para casos previstos por la
ley.
A) Según las XII Tablas, se utilizaría para reclamar deudas pecuniarias derivadas de
promesa verbal solemne (juez) y para los juicios divisorios de herencia (árbitro)
B) Según la Lex Licinia (210 AC), se utilizaría para dividir una cosa común.
El actor emplaza, in iure, en un ritual muy simple, al demandado para elegir Juez en un plazo de
30 días.
A) Según una Lex Silia (250 AC), se aplica para reclamar cantidades determinadas de
dinero.
B) Según una Lex Calpurnia (200 AC), para reclamar cualquier objeto determinado.
Objeto: conseguir del Magistrado autorización para ejecutar una sentencia, procediendo contra
la persona física del condenado.
Según las XII Tablas, su régimen es:
El acreedor toma los bienes del deudor hasta cobrarse su crédito, sin previa condena.
Casos: Derecho público militar, impositivo, sacro.
Formalidades:
- Se usaban ciertas palabras al apoderarse de los bienes del deudor.
- No se realizaba in iure.
- Podía ejercerse en ausencia del demandado y día inhábil.
1. Ideas generales
I. Denominación y concepto
Recibe su nombre por el papel relevante que en el procedimiento formulario juega un breve
escrito, la fórmula, que resume los términos del litigio y el Magistrado remite al Juez, como
instrucción, para que le sirva de pauta a la hora de emitir su sentencia.
II. Vigencia
III. Caracteres
La última característica se mantendrá siempre. Las otras no porque se acabará usando para
dirimir litigios entre los propios cives y se integrará en el Ius civile.
Al igual que las legis actiones, es un iudicium legitimum y pertenece al ordo iudiciorum
privatorum, pero hay algunas diferencias respecto a las legis actiones:
2. Estructura de la fórmula
II. Intentio
Parte en la que se expresa la pretensión del actor. Comienza con una hipótesis a probar y a
continuación:
a) Si es una acción personal figura el nombre del demandado, pues se dirige contra
una persona en concreto.
b) Si es una acción real se precisa el objeto reclamado pero no el nombre del
demandado, que poco importa.
a) Civil:
b) Honoraria
III. Demonstratio
Parte de la fórmula que explica la causa por la que se reclama. Se manifiesta externamente sólo
en los casos de intentio incerta, y constituye un antecedente del que derivará la intentio del
actor.
IV Condemnatio
Parte final de la fórmula que otorga al Juez la facultad de condenar o absolver. Se subordina a la
intentio y depende de que los hechos alegados resulten probados por el actor.
Tiene carácter pecuniario y puede ser:
La cláusula arbitraria surgió para que se subordinara el pago de la cosa a que voluntariamente el
demandado no la quisiera entregar.
V. Adiudicatio
Parte de la fórmula que permite al Juez adjudicar algo a alguno de los litigantes. Figura tras la
demonstratio y sólo se da en los juicios divisorios. Tiene un valor constitutivo de derechos y es
un modo de adquirir la propiedad.
VI. Exceptio
Parte de la fórmula consistente en una alegación del demandado que, de ser cierta, paraliza la
pretensión del actor. Se redactan en forma negativa a lo que afirma el demandado y se colocan
entre la intentio y la condemnatio.
Por tanto, la sentencia queda sometida a una doble condición:
El actor puede replicar a la exceptio del demandado. Éste duplicar a la replicatio del actor, que
también puede triplicar a la duplicatio del demandado y así sucesivamente.
VIII. Praescriptio
Parte de la fórmula que limita el objeto de litigio, concreta la reclamación y evita los efectos
consuntivos de la litis contestatio.
Formalmente, va al inicio de la fórmula y se trata de una advertencia del Magistrado al Juez
para que, al dictar sentencia, tenga en cuenta ciertas circunstancias que, de no hacerlo, harían
aquella injusta. Estas advertencias pueden ser en beneficio del actor o del demandado.
En la fase in iure se producen los mismos trámites que en las legis actiones, precedidos por la
comunicación de la fórmula que el actor debe hacer al futuro demandado.
A) Editio actionis
El actor, antes de citar en juicio, comunica al demandado la acción que va ejercer. Puede
hacerlo de distintas formas, desde remitir al reo un libelo de la acción hasta acompañarle al
tablón donde figura. De incumplirse este deber informativo, el pretor podrá conceder contra el
actor y en favor del reo una acción por este hecho.
B) In ius vocatio
Según Ulpiano:
a) Hay personas que no pueden citarse en juicio: por su incapacidad, como los locos
y los menores de 7 años; por razón de su cargo, como los magistrados cum imperio;
por la inoportunidad del momento en que se pretende, como en una boda o entierro.
b) Para citar a algunas otras se exige previo permiso del pretor por el parentesco o
patronato que les une con el actor.
C) Comparecencia in iure
1-Denegación de la acción
2-Confessio in iure
3-Acuerdo o transacción entre las partes
4-Indefensión del demandado (pasividad absoluta)
5-Juramento necesario: En el caso, por ejemplo, de una deuda, el actor puede deferir
(ofrecer) al reo un juramento. Si éste jura que nada debe, queda absuelto. Si prefiere no hacerlo,
el reo podrá devolver el juramento al actor. Entonces, el juramento de éste equivaldría a una
sentencia favorable, y la negativa a hacerlo a que el demandado vencería en la litis. El
juramento es por tanto necesario (no cabe resistirse a él so pena de ser embargado) y decisorio
(su uso implica el fin del proceso)
D) Litis contestatio
Fijadas las posiciones de las partes y los límites del litigio, se redacta la fórmula, se designa al
Juez y se procede a la litis contestatio, que comportará el acuerdo de las partes a someterse a su
futura decisión. Veamos su naturaleza:
a) Litis contestatio: acto central del proceso en el que se fijan los límites del litigio y se
pone fin a la fase in iure.
b) Hoy en día se da más importancia al papel del Magistrado que a la intervención de las
partes en la redacción de la fórmula. Pero eso es algo que discuten los romanistas.
c) Efectos:
Las partes, que han participado en la redacción de la fórmula y en la elección del Juez, asumen
la obligación de comparecer ante él. Las partes exponen y defienden sus tesis.
**** Si alguna de las partes no comparece, el proceso continúa en su ausencia.
-Dispositivo: el Juez se tiene que limitar a las pruebas aportadas por las partes.
-***** Libertad del Juez a la hora de valorarlas.
4. La sentencia
Para emitir sentencia, el Juez puede, al igual que en las legis actiones, invocar el consilium de
los iurisprudentes, y no viéndolo claro, jurarlo y renunciar al mandato de juzgar, nombrándose a
otro Juez.
I. Caracteres generales
El actor victorioso puede solicitar al pretor, después de 30 días de haberse dictado sentencia, su
ejecución. El demandado podrá:
c) La ejecución patrimonial por venta de algunos bienes del deudor. Se admite la venta
de los bienes del vencido en juicio de modo progresivo y en la manera necesaria para
satisfacer sus deudas. Con el tiempo acabaría sustituyendo a la bonorum venditio.
A veces, el Magistrado ejerce su protección jurídica al margen del proceso, a través de una serie
de medios que tienen como fin: evitarlo, facilitarlo o eliminar algún inconveniente surgido o
asegurar sus resultados. Se dice, entonces, que actúa más por su imperium que por su iurisdictio.
I. Estipulaciones pretorias
Contrato verbal que se perfecciona por medio de una pregunta y una respuesta. Hay dos partes:
el estipulante (quien pregunta) y el promitente (quien responde). Se hace ante el pretor, por su
mandato, y en los casos y formas previstos en su edicto. En resumen, el actor actúa como
estipulante, el demandado como promitente, y éste promete pagar a aquél cierta suma de dinero
si se produce un determinado suceso (garantía de daño temido)
Resolución del Magistrado por la que se autoriza a alguien a entrar en posesión de una cosa o de
un patrimonio de otro.
Su fin es doble:
Se trata, en resumen, de una medida coactiva de garantía, provisional e interina, que se aplica a
múltiples casos.
El Magistrado restablece una situación jurídica y deja sin efecto un acto válido, lícito pero
injusto. Sólo puede realizarse si no existe otro medio jurídico para reparar el daño sufrido y el
solicitante esgrime una iusta causa:
a) la edad
b) la ausencia justificada
c) la capitis deminutio
d) el fraude de acreedores
e) el miedo, el dolo o el error, sufridos por el solicitante
IV. Interdictos
Órdenes del Magistrado para provocar cierta actividad o impedir determinada conducta. Tienen
un carácter provisional, y tienden a mantener la paz y la seguridad en las relaciones privadas.
Normalmente defienden la posesión
Gayo ofrece tres clasificaciones:
1. Ideas generales
I. Denominación
La cognitio extra ordinem es el procedimiento propio del derecho imperial (ius novum) y su
nombre refleja el que su conocimiento y trámites se producen al margen o fuera de la
ordenación de los juicios privados.
II. Origen
1) Que pueda sancionar, jurídicamente, una serie de deberes que hasta entonces sólo
tenían un contenido moral y cuyo cumplimiento se dejaba a la libre voluntad de las personas
afectadas por ellos. Estas reclamaciones pasaran a ser conocidas y resueltas en una sola etapa,
por el propio Príncipe o un delegado suyo como Magistrado-Juez.
2) Que al corresponder al Príncipe el cuidado de las leyes y costumbres podrá conocer
y resolver litigios que, en principio, deberían tramitarse en el agere per formulas.
III. Caracteres
1) El Procedimiento se sustancia en una sola fase. Una sola persona, un funcionario, instruye,
conoce y resuelve el asunto. Al corresponderle las dos funciones de iurisdictio y iudicatio, le
llamaremos Magistrado-Juez.
2) La Administración de la Justicia viene a ser una función del emperador. Ello comporta:
3) El Magistrado-Juez tiene un gran poder discrecional, con el consiguiente cese del formalismo
típico anterior y la flexible adaptación del proceso a las concretas exigencias del caso.
4) Las Partes tienen el carácter de súbditos y al estar sujetas al poder del Magistrado-Juez,
resulta innecesario el sometimiento expreso a su decisión. En consecuencia, la litis contestatio
se mantiene en la forma pero deja de ser el acto central del proceso.
A mitad del siglo V se impone el procedimiento por libelo. Veamos sus partes:
C) Si las dos partes comparecen, se inician los debates orales. En ellos, los abogados reproducen
las alegaciones antes formuladas en sus libelos. La pretensión del actor se llama narratio; la
oposición del demandado, contradictio. En los debates orales:
1-Todo medio de defensa recibe el nombre de exceptio, que tiende a sustituirse por el
de praescriptio.
2-La plus petitio no implica pérdida del litigio, sino reducirlo a sus justos términos y
sancionar al actor por incurrir en falta procesal.
1) Tomarse como punto de partida para el cómputo de tres años que se fija
como duración máxima del proceso.
2) Tomarse como referencia para determinar el ámbito y extensión de los
derechos que se reconocerían al actor de lograr sentencia favorable.
Y privados, que se redactan por los propios particulares y si están firmados por tres
testigos tienen un valor parecido al de los públicos de “notarios”.
Las iuris tantum, que admiten prueba en contra. Ej: parto mujer casada.
Las iuris et de iure, que no admite prueba en contra. Ej: la veracidad de la cosa
juzgada.
3. La sentencia
I. Caracteres generales
3) El contenido de la sentencia debe hacer expresa referencia a las costas procesales, que
sufragará el Mag-Juez en caso de omisión. Puede ser absolutoria o condenatoria, y en este caso,
tener carácter total o parcial.
a) instar su ejecución
b) generar, para lograrlo, la acción de lo juzgado
c) convertir el asunto litigioso en cosa juzgada
III. Ejecución
General: Sólo procede si el vencido ha hecho cesión de sus bienes, o hay una
pluralidad de acreedores. Su tramitación es similar a la de la época clásica con
la diferencia de que sigue la distractio bonorum (venta de algunos de lo bienes
del deudor) y no la bonorum venditio (venta de todo el patrimonio del deudor)
a) Res: coincide con nuestro sentido vulgar del término: todo objeto material del mundo
externo.
b) Res: también se usa como bien. Coincide con la distinción doctrinal especie, ya que
proporciona utilidad al hombre.
c) Res: alude al objeto de las relaciones jurídicas y contrapone al sujeto de las mismas y
a las acciones que las protegen.
a) Sagradas: consagradas a los dioses superiores como los templos y objetos de culto.
b) Religiosas: destinadas a los dioses de los muertos (Manes). Ej: sepulcro.
c) Santas: colocadas bajo la protección de los dioses. Ej: muros y puertas.
a) Cosas comunes a todos los hombres: las que dispone la naturaleza para que el uso sea
de todos y la propiedad de nadie. Ej: aire, mar.
b) Cosas públicas: las que pertenecen al pueblo de Roma:
- Bienes del dominio público: los que su propiedad es del pueblo de Roma y su
uso común a todos sus ciudadanos. Ej: calles, plazas, termas.
- Bienes patrimoniales: los que sin destinarse al uso público, están en el
patrimonio del pueblo de Roma (Estado) como en el de un particular.
- Bienes municipales: los que no pertenecen ni al Pueblo de Roma, ni a los
particulares, sino a una corporación, colonia, ciudad o municipio y el uso a sus
miembros, como los teatros y estadios.
A) Corporales e incorporales
B) Consumibles y no consumibles
C) Genéricas y específicas
Genéricas: las que se determinan por categorías, aludiendo tan sólo a los caracteres comunes de
todos los componentes de su especie o género.
Específicas: las que se determinan individualmente, designándose por sus caracteres propios que
la diferencias de las demás dentro de su especie o género.
D) Fungibles y no fungibles
Fungibles: cosas sustituibles por otras de su misma categoría pues se determinan por su peso,
número o medida. Ej: alimentos, vino y dinero.
No fungibles: no admiten esa sustitución. Ej: obra de arte, objeto raro.
E) Divisibles e indivisibles
Matices:
a) Todas las cosas son físicamente divisibles. Por eso se exige que las partes resultantes
de la división tengan igual valor que el todo. No vaca.
b) Este criterio natural se subordina al económico. Por eso, las partes resultantes deben
mantener un valor proporcional al que tenía el todo. No diamante.
c) Existe una división jurídica. No coincide con la física. Por eso un animal puede
pertenecer a varias personas.
2) Son nec mancipi (se transmiten por simple entrega): todas las demás.
G) Muebles e inmuebles
Muebles: cosas trasladables de sitio. Abarca, tmb, las que se mueven por sí mismas: esclavos y
animales.
Inmuebles: las que no son trasladables. Debe distinguirse:
a) Uno es un todo unitario. Son las cosas simples, las que se perciben por los sentidos
como unidad. Ej: piedra, viga.
b) Otro es de cosas unidas. Son las cosas compuestas, se definen como las que resultan
de la unión o conexión de dos o más simples.
c) El tercero consta de cuerpos distantes. Son las universalidades o conjuntos de cosas y
se definen como una pluralidad de cosas homogéneas reunidas bajo un mismo nombre.
Ej: pueblo, legión.
B) Principales y Accesorias
Se distingue entre:
a) Partes integrantes: elementos componentes de una cosa, unidos entre sí para formarla y darle
nombre. Ej: puño y hoja de una espada. Carac:
1) Se pueden distinguir.
2) No se pueden separar, pues su unión es permanente y no son susceptibles de utilización
aislada.
3) Existe entre ellos una relación de igualdad: son igualmente importantes.
b) Cosas accesorias: contribuye a que se cumpla el fin pero está subordinada a la cosa principal.
Ej: espada y vaina.
1) Se puede distinguir.
c) Pertenencias: cosas aptas de utilización aislada pero que se ponen al servicio de un inmueble
con el que les liga una relación de destino económico. Ej: aperos de labranza.
Derecho real: derecho que atribuye a su titular un poder, directo o inmediato, sobre una cosa
ejercitable frente a cualquiera.
1) En los derechos reales el sujeto pasivo está indeterminado, pues todos tienen el deber
de no perturbar su ejercicio.
2) En los derechos personales el sujeto pasivo es el deudor.
B) Por el objeto:
1) Los derechos reales recaen sobre una cosa corporal, específica y determinada. Ej:
esclavo.
C) Por su naturaleza:
D) Por su contenido:
E) Por su eficacia:
1) Los derechos reales tienen eficacia erga omnes. Por eso son absolutos.
2) Los personales sólo contra la persona del deudor, inter partes. Por eso son relativos.
F) Por su duración
E) Por su extinción:
1) Los derechos reales se extinguen por perecer la cosa sobre la que se ejercen. Ej:
esclavo.
2) Los personales, a veces, por muerte del obligado. Subsisten aunque perezca la cosa,
pues no recaen sobre ella sino sobre una conducta del obligado. La imposibilidad de
cumplirla puede dar lugar a una indemnización.
I. Terminología y concepto
A) Posesión comporta una relación hombre-cosa y una idea de poder que aquél ejerce
sobre ésta.
B) Roma: no la definen.
Hoy: ejercicio de hecho de un derecho.
III. Evolución
Punto de partida: Es difícil imaginar una sociedad en la que “nada sea de nadie”, y aún
más una en la que “nadie tenga nada”. Problemas:
2. Clases de posesión
Hay 3 tipos:
I. Posesión natural
Def: mera tenencia, detentación o el simple estar en la cosa. No tiene medidas judiciales
de protección porque no es propiamente una posesión, sólo una apariencia de ella.
Requisito: corpus.
Son poseedores naturales los que tienen la cosa en nombre de otro en alquiler, préstamo
de uso o para su guarda:
a) El arrendatario.
b) El comodatario.
c) El depositario.
d) El acreedor introducido por el pretor en los bienes del deudor.
e) El usufructuario.
a) El propietario poseedor.
b) El poseedor de buena fe que se cree propietario.
c) El poseedor de mala fe (ladrón).
d) el superficiario.
e) El enfiteuta.
f) El precarista.
g) El acreedor pignoraticio (prenda)
h) El secuestratario (apuesta)
Def: situación de poder que se basa en una iusta causa. Por tanto, además de la tenencia
de la cosa (corpus) y la intención de excluir a los demás en ese poder de hecho
(animus), al existir una iusta causa y darse la bona findes del poseedor, éste acaba
convirtiéndose en propietario por usucapión.
I. Adquisición de la posesión
A) El corpus pasa de ser una idea material a una idea cada vez más flexible y espiritual.
De ahí que aparezca la llamada entrega ficticia (traditio ficta):
Hemos visto que la doble exigencia de corpus y animus era necesaria para adquirir la
posesión y la ausencia de uno de los dos elementos comportaba su pérdida.
Sin embargo, para que la posesión se conserve no es necesario que subsistan ambos. En
Roma se generalizó la norma de que aunque se pierda el corpus la posesión puede
mantenerse por la sola y exclusiva voluntad de poseer (solo animo)
4. Protección posesoria
Con Justiniano, aunque se conservan los nombres, se funden en una sola acción.
1. Ideas generales
I. Denominación
II. Concepto
Posible definición: señorío jurídico pleno que puede tenerse sobre una cosa.
B) Pleno: destaca el hecho de que la propiedad otorga a su titular las más amplias
facultades sobre la cosa. Por ello el derecho de propiedad es general (comprende todas
las facultades que pueden ejercerse sobre la cosa) y abstracto (existe distinta e
independientemente de ellas)
C) Puede tenerse, implica que el dominio es elástico, porque esas facultades pueden ser
objeto de ampliaciones o restricciones (usufructo, hipoteca) sin que afecte a su esencia.
Inconvenientes:
El pretor (en Roma) y los gobernadores (en provincias) concedieron, en defensa de los
extranjeros, acciones útiles, similares a la reivindicatio, en las que se finge su condición
de civis.
Con la concesión de la ciudadanía romana a todos los habitantes del Imperio (212
Caracalla) se unifica la propiedad.
Sin embargo, su uso se cede a particulares a cambio de pagar un tributo. Esa propiedad
de hecho se protegerá por una acción similar a la reivindicatio.
Situación protegida por el pretor que se produce cuando una persona ha adquirido una
cosa por un modo inadecuado o, siendo el correcto (con buena fe) de un no dueño.
A) Los áeboles (ramas, raíces) del fundo del vecino que se introduzcan en el nuestro
podremos exigir que se corten. Si no nos hacen caso, podremos cortarlos nosotros
mismos.
C) Podremos impedir las obras del vecino que alteren en curso natural de las aguas
fluviales
4. Protección de la propiedad
1) que existen algunas otras que pueden preparar el ejercicio de éstas (exhibitoria, para
luego ejercer reivindicatio)
2) que el propietario también puede usar los interdictos.
3) que, en época clásica, al existir distintos tipos de propiedad, tuvieron su propia tutela.
I. Acción reivindicatoria
A) Concepto
B) Partes y objeto
b) Objeto: todo lo que puede ser objeto del derecho de propiedad podrá ser objeto de la
acción.
C) Prueba
El actor debe probar la identidad del objeto y su derecho de propiedad sobre él. Si la
propiedad se origina en mí no hay dificultades. Pero si deriva de otro se ha de probar el
derecho de los transmitentes anteriores. Solución: usucapión.
D) Efectos
a) Frutos:
b) Gastos:
c) Daños:
a) Acción que compete al que ha perdido la posesión de una cosa, adquirida ex iusta
causa, antes de haber consumado en su favor la usucapio, contra el que la posee con un
título inferior al suyo para obtener la restitución.
b) Es una acción ficticia: se finge que un poseedor ha cumplido el tiempo necesario para
adquirir su propiedad por usucapión.
A) Concepto y naturaleza
a) Acción que incumbe al propietario de un inmueble contra quien pretenda tener algún
derecho real sobre él.
B) Partes y efectos
a) Actor: propietario del inmueble que niega la existencia del gravamen y que deberá
probar su derecho de propiedad y la perturbción causada.
Demandado: causante de la perturbación, que deberá probar el derecho que le asiste
para ello, ya que la propiedad se presume libre.
b) Finalidad:
A) Acción de contención de agua pluvial: tiene por finalidad restablecer el curso natural
de las aguas, que ha sido modificado por una obra realizada por el vecino.
B) Caución de daño temido: promesa de resarcir los daños que amenazan a una finca
por el mal estado de la contigua o las obras realizadas en ella por el vecino.
E) Acción de deslinde de fincas: objeto: fijar entre vecinos los límites de un fundo
rústico.
5. El condominio o copropiedad
C) Caracteres:
a) Sujeto: pluralidad.
b) Objeto: unidad.
c) Derecho: atribución de cuotas.
B) Clases:
Conflicto entre dos principios opuestos: unidad del derecho de propiedad y pluralidad
de sus titulares. Se reconoce la indivisión de la cosa común, en la que el derecho de
propiedad se concibe jurídicamente dividido en cuotas ideales.
IV. Régimen
A) Arcaica: consortium inter fratres. Cada condómito se considera dueño del todo con la
única limitación del posible veto de los demás.
a) Respecto a la propia cuota: cada condueño tiene su plena propiedad. Así, podrá
disponer libremente de ella. Sin embargo, si la abandona su parte acrecerá las
partes de los otros condómitos.
b) Respecto a la cosa común:
V. Extinción
2. La ocupación
III. Elementos
IV. Casos
c) Animales salvajes: los que vagan libremente y sólo pueden ser cogidos por la
fuerza. Son susceptibles de ocupación y nos pertenecen mientras permanecen en
nuestro poder. Se pierde la propiedad si escapan.
A) Viejo depósito de dinero del que no existe memoria que tenga dueño.
Características:
B) Modo de adquisición del dominio originario y iuris gentium que presenta hondas
analogías con la ocupación y con la accesión.
A) El tesoro requiere:
a) Un hallazgo o descubrimiento.
b) No ser buscado sino hallado por casualidad.
4. Accesión
B) Accesión: modo de adquirir la propiedad en virtud del cual el dueño de una cosa
hace suyo todo lo que se une o incorpora a ella, natural o artificialmente.
Notas:
II. Clases
a) Aluvión: Acrecimiento que sufren las heredades confinantes con los ríos,
paulatinamente, por efecto de la corriente de las aguas. El dueño adquiere esta
porción.
b) Avulsión: incremento que experimentan los fundos ribereños como
consecuencia de la acción violenta y transitoria de una avalancha. El dueño
adquiere esta porción.
c) Cauce abandonado: el agua de un río abandona su primitivo cauce y se abre un
nuevo cauce:
b´) Respecto al nuevo cauce: será de dominio público aunque atraviese fundos
privados. Si las aguas vuelven a bandonarlo, el antiguo dueño recobra su
dominio.
a) Ferruminatio: unión de dos objetos del mismo metal sin otra sustancia que los
una. Al ser un todo orgánico, pertenecerá al dueño de la principal.
b) Textura: cuando en una tela se hace una labor de bordado de propiedad ajena.
Los hilos acceden a la tela.
c) Tinctura, cuando se tiñe la tela ajena. El tinte accede a la tela.
d) Scriptura: lo escrito en una tabla o pergamino, accede al dueño del papel.
e) Pictura: lo que se pinta en una tabla ajena no accede al dueño de la tabla.
a) Inaedificatio: es toda construcción u obra del hombre que tenga carácter estable.
Todo lo que se construya pertenecerá al dueño del suelo.
b) Plantatio: fijar una planta en suelo ajeno. Pertenece al dueño del suelo.
c) Satio: semilla arrojada en suelo ajeno. Cede al duelo.
5. La especificación
I. Denominación y concepto
B) Modo de adquirir el dominio consistente en elaborar una cosa nueva con materia
ajena. Unión de materia ajena y trabajo propio. EJ: hacer vino con las uvas de otro.
A) Clásico:
B) Justi:
6. Confusión y conmixtión
II. Régimen
C) Mezcla de monedas: quien las recibe y confunde con las suyas adquiere su dominio y
ante la imposibilidad de identificarlas, no se da contra él la reivindicatio.
7. Adquisición de frutos
Se distingue entre:
Notas:
1. Mancipatio
I. Concepto y evolución
C) Origen: antiguo (aparece ya en las XII Tablas). Apogeo: arcaico, pre y clásico.
Decadencia: post.
B) 2ª fase: pasa a ser un negocio jurídico formal y a tener carácter abstracto (no refleja,
en el fondo, su verdadera causa). Puede tratarse de una donación y no una compraventa.
IV. Efectos
2. In iure cessio
I. Concepto
B) Modo de adquisición del ius civile de carácter derivativo y abstracto, pues sólo se
observa que la propiedad de un objeto pasa de una persona a otra sin apreciarse la causa
subyacente que lo motiva.
III. Elementos
A) Sólo pueden adquirir por in iure cessio los sui iuris. Intervienen 3 personas en el
proceso: el que cede (propietario), a quien se cede (el que reclama), y quien adjudica
(pretor)
IV. Efectos
3. Traditio
I. Concepto
Modo de adquirir el dominio, por la entrega de una cosa, con intención de transmitir su
propiedad en virtud de una justa causa.
A) Modo de adquirir el dominio iuris gentium y derivativo. Entre éstos, el más sencillo
y natural.
B) En clásico sirve x transmitir la propiedad de las cosas nec mancipi. Justi, pasa a ser
el modo común de transmitir la propiedad inter vivos.
III. Requisitos
a) Es necesaria.
b) A través de ella, se pretende lograr unos resultados económicos y una efectiva
disponibilidad de hecho sobre la cosa.
c) Para lograrlo no se exige que adquirente y transmitente tengan que pensar en
una concreta configuración jurídica.
IV. Elementos
b) El adquirente: deberá tener el commercium; no hará falta que esté determinado, podrá
adquirir por sí o por otra persona libre o sometida a su autoridad.
C) Elemento formal: la transmisión del objeto puede realizarse por diversos medios, que
darán lugar a distintos tipos de tradición.
V. Efectos
I. Concepto
Adquisición del dominio por la posesión continuada de una cosa por el tiempo señalado
por la ley.
A) Es uno de los modos de adquirir del derecho civil. Es cuestionable su acomodo tanto
en los modos originarios como en los derivativos.
B) Funciones:
IV. Régimen
A) Usucapio
a) En Derecho arcaico (XII Tablas) la usucapión exige: un sujeto apto (civis), una
cosa cuya usucapión no estuviera prohibida por ley (res habilis), el hecho de la
posesión (usus) y el tiempo de 1 o 2 años (tempus) según se tratara de muebles o
inmuebles.
b) Preclásico: 2 leyes reiteran y amplían la prohibición de usucapir cosas robadas:
Lex Atinia de rebus furtivis (II AC) y la Lex Plautia de vi (I AC)
c) Derecho clásico: novedades:
Características:
1) Res habilis: las cosas deben ser in commercio. Se excluyen: las hurtadas, poseídas
con violencia y las que por ley está prohibida su enajenación.
3) Bona fides:
4) Titulus:
Hecho o relación en que se funda la posesión. Para que sirva de base a la usucapio ha de
ser: justo, verdadero, válido y probado.
Las servidumbres
1. Ideas generales
I. Concepto
A) Arcaico:
B) Clásico:
a) Rústicas:
1) Las de paso.
2) Aguas.
3) Abrevadero y pasto del ganado.
4) Las de extracción o cocción de materiales.
b) Urbanas:
Cq: el término vecino no debe traducirse por contiguo, sino según las características de
cada tipo de servidumbre particular.
I. Constitución
A) Modos voluntarios
Con Justiniano:
El juez podrá, en los juicios divisorios, constituir una servidumbre entre dos fundos o
las partes resultantes de la división.
C) Modos temporales
a) Arcaico: la usucapio e admite sobre las 4 primeras servidumbres, por ser res mancipi
y modo apto para adquirirlas.
b) Pre: el pretor protege servidumbres que, sin constituirse en forma, llevan ejerciéndose
desde tiempo inmemorial.
D) Constitución tácita
Tiene lugar cuando el propietario de 2 fundos destina, con signos visibles, uno al
servicio del otro y se entiende constituida por el hecho de dejar de pertenecer ambos
predios al mismo propietario.
II. Defensa
A) Vindicatio servitus: compete al sueño del predio dominante contra el dueño del
predio sirviente o terceros. Fin: que se confiese y reconozca la servidumbre, restablecer
su uso y obtener el correspondiente resarcimiento de daños.
III. Extinción
A) Subjetivas:
C) Temporales: no uso.
a) Clásico:
I. Denominación y concepto
B) Definición: derecho sobre cosas ajenas que permite usarlas y percibir sus frutos
dejando a salvo su sustancia
A) Origen: nace después de las servidumbres, hacia el siglo II AC. En origen, pretende
subsanar la falta de derechos sucesorios de la mujer respecto al marido. El legado
constituye la forma más habitual de su constitución.
B) Fundamento: testador quiere dejar a la mujer los medios suficientes que garanticen
su independencia económica y, al mismo tiempo, que no disponga de ellos en perjuicio
de los hijos. Solución: se lega a su muerte a la mujer el ususfructus de la cosa, bienes y
esclavos y se le priva del habere (poder de disposición)
A) Personales. Intervienen:
C) Formales: los modos de constituir el usufructo son similares a los de las sevidumbres
prediales:
- Clásico: Si se trata de fundos in solo Italico, puede establecerse por in Iure cessio y
por su reserva en la mancipatio. Si se trata de fundos provinciales, por pactos y
estipulaciones.
- Justiniano: los pactos y estipulaciones adquieren carácter general; la traditio sustituye
a la in iure cessio y la reserva del usufructo (deductio) puede realizarse en aquella.
d) Legales: Con Justi, se establece un usufructo por ley: a favor del padre sobre el
peculio adventicio del hijo no emancipado; a favor del cónyuge supérstite bínubo, sobre
los bienes adquiridos a título gratuito del premuerto.
2. Régimen
B) Derechos:
A) Derechos: usar la cosa usufructuada y servirse de ella logrando todas las ventajas
compatibles con su naturaleza y destino económico. Precisemos:
B) Obligaciones:
a) Subjetivas:
b) Objetivas:
c) Temporales:
I. Concepto y evolución
A) Concepto: derecho sobre cosa ajena, que permite a su titular utilizarla, sin percibir
sus frutos.
B) Finalmente, puesto que es un poco estúpido coincidir el simple uso (que no reporta
ventaja alguna), se admitió que el usuario pudiera percibir también los frutos, pero
limitados a las necesidades de él y su familia y a su consumo en el propio lugar.
B) Régimen: similar al del usufructo. Se constituye por los mismos modos, se extingue
por las mismas causas.
5. La habitación
A) Concepto: derecho real que atribuye a su titular la facultad de habitar una casa ajena
o de arrendarla pero no cederla a título gratuito.
B) Suele tener carácter vitalicio. Sólo puede recaer sobre edificios (a diferencia del
usufructo y del uso). Mientras que en el usus de una casa, el usuario puede habitarla y
cederla gratuitamente, pero no arrendarla, en la habitatio al revés: podrá arrenderla pero
no cederla gratuitamente.
6. Enfiteusis
I. Concepto
A) Concepto: derecho real enajenable (inter vivos) y transmisible (mortis causa) que
atribuye a su titular un poder, prácticamente análogo al del propietario, sobre un fundo
rústico ajeno, mediante un pago de un canon anual y la obligación de no deteriorarlo.
B) Post: se dan una serie de contratos agrarios entre la administración imperial y los
particulares, respecto a tierras incultas a fin de lograr su explotación. Esta concesión
adoptará el nombre de Enfiteusis y se extenderá su uso a las tierras de los particulares.
A) Personales:
a) Concedente o dueño.
b) Concesionario o enfiteuta.
B) Reales:
A) El enfiteuta tiene, como derechos, el pleno goce y disfrute del fundo como si fuera su
propietario. Por ello:
c) Soportar todas las cargaas y pagar los impuestos que pesen sobre él.
d) Notificar al dueño su propósito de enajenar la enfiteusis para que pueda, en el
plazo de 2 meses, ejercer su derecho de preferencia.
e) Pagarle, si no lo ejerce, el 2% del precio de venta o de la estimación de la
enfiteusis si la transmisión es a título gratuito (laudemium)
B) Causas de extinción: en general, las mismas que para los demás iura in re aliena. En
particular: incumplimiento de las obligaciones del enfiteuta.
7. La superficie
I. Concepto
A) Derecho real enajenable (inter vivos) y transmisible (mortis causa) que otorga a su
titular un poder prácticamente análogo al del propietario, sobre un edificio construido en
suelo ajeno.
A) Pre y cla:
B) Post: derogación del principio superficies solo cedit. Se reconoce al que edificó en
suelo ajeno, con permiso del dueño, la plena propiedad sobre lo edificado.
A) En pre y cla:
C) Justi: se configura como ius in re aliena y, por tanto, se contempla la superficie como
entidad distinta e independiente del suelo. Las Novelas terminan por asimilarlo a la
enfiteusis.
A) Personales:
B) Reales:
a) Fundo urbano.
b) Prestaciones que, en el acto constitutivo, se haya comprometido a realizar el
superficiario.
Ante un importante préstamo de dinero, existe el riesgo para el prestamista de que éste
no se devuelva. Para eludir estos riesgos:
b) Garantías reales: intensifican la responsabilidad, pues vinculan una o más cosas del
deudor (incluso su patrimonio) en forma indirecta e inmediata, al cumplimiento de la
deuda. Se constituye un derecho sobre la cosa (real) con una función de garantía.
a) Poder perseguir la cosa adscrita como garantía a través de las distintas personas
que la puedan tener.
b) Hacer que se venda, convirtiéndola en una suma de dinero.
c) Sobre esta cantidad, cobrar anteponiéndonos a cualquier otro acreedor.
2. Modalidades históricas
I. La Fiducia
Fiducia: acto en virtud del cual una persona (deudor/fiduciante) transmite a otra
(acreedor/fiduciario) la propiedad de una cosa (por mancipatio o in iure cessio) y ésta, a
su vez, se obliga a través de un pacto de confianza a restituirla tras ser satisfecha la
deuda.
II. La Prenda
Inconvenientes deudor:
III. La hipoteca
Hipoteca: sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre los que se impone al
cumplimiento de la obligación que garantiza y otorga al acreedor.
3. Evolución
Post: fiducia desaparece. Prenda e hipoetca coexisten como institución única, sin clara
diferencia. Precisiones:
A) Origen: arrendamientos de fincas rústicas. Los colonos garantizaban con sus cosas
(aperos de labranza, esclavos, animales) el pago del alquiler al arrendador, sin ser
necesario el desprenderse de su posesión.
b) Segunda fase: por una actio Serviana, se dan las 2 primeras limitaciones pero ya
puede ejercerse contra cualquiera que tuviera los invecta et illata.
c) Tercera fase: actio hypothecaria o pigneraticia in rem. Desaparecen las
restricciones primitivas. La hipoteca puede recaer sobre toda clase de cosas y
garantizar todo tipo de obligaciones.
5. El Pignus en general
I. Naturaleza jurídica
a) Derechos reales: recaen directa e inmediatamente sobre las cosas sobre las que se
impone y comportan la facultad de instar a su venta cualquiera que sea su posedor, al
estar protegidos por una acción (pigneraticia) real ejercitable erga omnes.
c) Indivisibles: garantizan toda la deuda y afectan, totalmente, a las cosas que se ofrecen
como garantía, que están adheridas y son inseparables de ella.
A) Personales:
B) Reales:
1) Por ser un derecho de realización de valor, todo lo que se puede comprar o vender
puede ser objeto de prenda.
2) Al ser derechos sobre cosa ajena, habrá que excluir las cosas que sean propias del
acreedor.
3) Al ser un derecho real, en principio el pignus sólo puede recaer sobre cosas
corporales. Más tarde, fue ampliando su campo a todo lo susceptible a valoración
económica (derechos reales, derechos personales)
a) Voluntaria: puede hacerse por acto inter vivos (acuerdo de voluntades) o mortis
causa (testamento)
b) Por decisión del magistrado: en los casos de adiudicatio, ejecución de una
sentencia en la cognitio extra ordinem, y cuando el pretor pone al acreedor en
posesión (missio in possessionem) de todos o parte de los bienes del deudor sin
mediar sentencia definitiva.
c) Legal: hipotecas que establece la ley para salvaguardar los intereses de algunas
personas que se considera merecen una protección especial.
a) Del Fisco, sobre los bienes del deudor, por toda deuda con él contraída.
b) Del marido, sobre los bienes del que prometió la dote, por la dote
prometida.
c) De la mujer, sobre los bienes del marido, por razón de dote, donationes
propter nuptias y bienes parafernales.
d) De los hijos, sobre los bienes del padre o madre (viudo o casado en
segundas nupcias) por razón de los lucra nuptialia de uno u otra y de los
bienes, administrados por el padre, que proceden de la madre o ascendientes
maternos.
e) De los sui iuris incapaces, sobre los bienes de sus tutores y curadores, por
las obligaciones asumidas en nombre del incapaz.
f) Del legatario, sobre los bienes de la herencia aceptada, por razón de sus
legados.
g) De la Iglesia, sobre los bienes del enfiteuta, por los deterioros causados en
el fundo enfitéutico.
III. Contenido
a) Tomar posesión de la cosa, que se ejercerá en distinto momento, según sea prenda o
hipoteca.
b) Proceder a su venta, cobrándose con su precio cuando se incumple la obligación
garantizada.
c)Solicitar la atribución de su propiedad en su justo precio, si no existiera comprador.
d) Percibir sus frutos, si la cosa es fructífera, en compensación de los intereses que
produzca la deuda que garantiza.
e) Retener la cosa pignorada aun satisfecha la deuda que garantiza, si existen otros
créditos contra el mismo deudor, no garantizados con prenda.
IV. Extinción
Las causas de extinción del pignus (prenda e hipoteca) son de dos tipos:
a) Por razón del sujeto, por la renuncia del acreedor y por reunirse en la misma
persona la condición de dueño del objeto gravado y titular del pignus
(confusión)
b) Por razón del objeto, por pérdida o destrucción de la cosa que sirve de garantía
o su exclusión del commercium.
c) Por razón del tiempo, por la prescripción, completada por un tercero, que posee
la cosa, como libre, durante 10 años (entre presentes) y 20 (entre ausentes)
En cambio, puede existir una pluralidad de hipotecas sobre una misma cosa. En tal caso,
se establece una prioridad entre ellas: Prior tempore potior iure. El acreedor más antiguo
tiene el derecho a vender la cosa hipotecada y cobrar su crédito con el precio obtenido.
Excepciones:
A) Hipotecas privilegiadas:
a) La general del Fisco, sobre los bienes de los contribuyentes, por razón de
impuestos.
b) Las especiales de la mujer, sobre los bienes del marido, por restitución de la
dote.
c) La del acreedor refaccionario, con cuyo dinero prestado se construyó una finca.
B) Hipotecas documentales:
V. Obligaciones y contratos
1. Concepto de obligación
I. Concepto doctrinal
Derecho de una persona (acreedor) encaminado a exigir de otra (deudor) la observancia de una
determinada conducta (prestación) de cuyo cumplimiento responde ésta con todo su activo
personal.
A) Definición de Obligación
b) Sólo hay obligación si se puede constreñir al deudor, incluso en contra de su voluntad, a que
cumpla. Apuntes:
b) 2ª fase: se añade al débito una especial garantía mediante 2 actos: el nexum y la sponsio.
Nexum: el obligado se daba en prenda al acreedor quedando en situación similar a la del
esclavo. Sponsio: un tercero (fiador) asume la responsabilidad, permaneciendo el débito en el
deudor.
La obligación requiere 2 sujetos: activo (acreedor) y pasivo (deudor). Tomando como base el
contrato, cabe precisar:
a) Se llaman partes a los que lo realizan y terceros a los que no intervienen en él.
b) Rige el principio de vinculación exclusiva: sólo las partes resultan vinculadas por el
contrato. Por tanto, serán nulos los contratos a favor o a cargo de terceros.
Una de las partes (promitente) se obliga respecto a la otra (estipulante) a realizar una prestación
en beneficio de un extraño (tercero).
A)Principio: nadie puede estipular para otro. Por eso esta estipulación, en principio, no produce
efecto alguno.
B) Excepciones:
a) Respecto al tercero (con Justi), se reconocen acciones en su favor en los casos de: comodato o
depósito de cosa ajena, con pacto de restitución a su dueño a favor de éste.
b) Respecto a las partes (clasic), se advierten algunas decisiones contrarias referidas al supuesto
que el estipulante tuviera algún interés patrimonial en que la prestación a favor del tercero se
cumpla.
c) En cualquier caso, podría lograrse su efectividad por vía indirecta y a través de la estipulación
de una pena. Ej: C promete a T que dará 100 a S y si no lo hace, dará 200 al propio T.
Una de las partes (promitente) promete a la otra (estipulante) una prestación a realizar por un
extraño (tercero). Tal estipulación carece de efectos. Principio: no puede prometerse la conducta
ajena.
I. Obligaciones ambulatorias
Son aquellas en las que el acreedor o el deudor (o ambos) ni son conocidos en el momento de
constituirse la obligación, ni son, invariablemente, los mismos desde su nacimiento hasta su
extinción determinándose por la relación que tengan con respecto a alguna cosa (propter rem,
con razón de la cosa)
A) La del heredero de cumplir una prestación a favor de una persona en la que recaiga
determinada circunstancia. Ej: daré 100 a aquél de mis parientes que primero llegue a mis
funerales.
B) La de resarcir los daños causados por un filius familias, esclavo o animal, que por el
principio: “el daño sigue al causante” será exigible al que fuese dueño de aquellos no en el
momento de producirse el daño, sino en el de entablarse la reclamación judicial.
C) La de demoler las obras que impidan el curso natural de las aguas, derivada de la acción de
contención de agua fluvial que puede ejercerse contra el poseedor de aquellas, aunque no las
hubiera ejecutado.
Las obligaciones pueden tener varios acreedores, varios deudores o varios acreedores y
deudores. En tal caso hablaremos de:
1) Pluralidad de sujetos
2) División del crédito o deuda.
B) Obligaciones solidarias: existiendo una pluralidad de sujetos, cada uno tiene el derecho a
exigir (si son acreedores) o el deber de pagar (si son deudores) el objeto íntegro de la prestación.
Notas:
1) Pluralidad de sujetos
2) Unidad o indivisión del crédito o deuda.
3) Justi: Relación interna entre acreedores o deudores, por la que cada uno de ellos (si
cobra o paga) es, frente a los demás (por la llamada acción de regreso) sólo acreedor o
deudor por su parte.
Por razón:
A) Extinción
1) Por su pluralidad de sujetos, hay causas de extinción que sólo pueden ser alegadas por
la persona y sólo a ella liberan, mientras la obligación subsiste para las demás.
2) Por la unidad o indivisión de la deuda, las obligaciones solidarias se extinguen, con
carácter absoluto (para todos) no sólo por el pago de alguno de los deudores al acreedor
sino por todas las demás causas extintivas que afectan a la propia naturaleza de la
prestación.
B)La mora no produce efecto alguno respecto a los demás deudores. La culpa de un codeudor
afectará a los demás, que deberán responder de ella.
C) Acción de regreso: cada acreedor solidario que cobra es deudor de los demás acreedores que
no han cobrado. Cada deudor que paga es acreedor de los demás deudores, por la suya.
I. Concepto y contenido
II. Requisitos
1) Física: alguien se obliga a dar algo que nunca existió o que ya había dejado de existir.
2) Jurídica: se obliga a transmitir la propiedad de una res extra commercium o que ya
pertenecía al acreedor.
1) Objetiva. Afecta a toda persona. Ej: obligarse a transmitir la propiedad de una cosa a
quien ya es dueño.
2) Subjetiva: sólo afecta al deudor. Ej. Transmitir la propiedad de algo ajeno.
partes. Puede basarse en criterios objetivos (precio máximo que alcance la venta de un servus,
en cierto día) o subjetivos (confiar la fijación del precio a un tercero)
D) Patrimonial: la obligación sólo puede consistir en lo que se puede liquidar y pagar con
dinero.
I. Genéricas y específicas
Específicas: aquellas obligaciones cuyo objeto se fija por su propia individualidad. Ej: entrega
del esclavo Estico.
Comportan: entrega de la cosa con sus posibles accesorios y la liberación del deudor si el objeto
perece sin su culpa.
Genéricas: aquellas obligaciones cuyo objeto se determina por el género, clase o categoría al
que pertenece y no por su individualidad. Ej: entrega de cierta cantidad de trigo.
A) Derecho de elección (1167cc): dependerá de lo que hayan acordado las partes. Si nada
hubieran previsto, corresponderá al deudor.
C) El género nunca perece. Por eso, el deudor no podrá liberarse con la destrucción fortuita del
objeto.
B) Obligaciones indivisibles: su prestación no puede realizarse por partes sin alterar su esencia.
a) Indivisibles: la actividad del deudorse contempla como un resultado único. Ej: obra como
baño o teatro.
3) Las obligaciones que implican un non facere pueden ser tanto divisibles como indivisibles,
dependiendo del que el no hacer exigido al deudor corresponda a una actividad fraccionable o
no.
Comportan una pluralidad de prestaciones de las que sólo una debe cumplirse. Ej:
comprometernos a entregar una vaca o un caballo o un esclavo.
Notas:
Justi:
Se diferencia de la alternativa:
Ej: Una amo puede resarcir los damos causados por su esclavo no pagándolos sino entregando
al esclavo (noxae deditio)
I. Concepto y acepciones
A) Por regla general, debe pagar el deudor. Sin embargo, también puede hacerlo un tercero,
produciendo efectos liberatorios si tiene capacidad y lo hace con intención de extinguir la deuda
ajena.
B) Excepción: obligación que comporta un hacer en el que las especiales características del
deudor (técnicas, artísticas) son la causa determinante de establecerla.
A) Por regla general, debe pagarse al acreedor. Sin embargo, también puede hacerse a cualquier
persona autorizada o designada para ello: representantes legales o voluntarios, mandatario, etc.
B) Excepciones:
a) Porque el acreedor puede aceptar del deudor, a título de pago, algo distinto de lo debido.
b) Porque a ciertos deudores se les dispensa pagar por entero, si con ello van a quedar
desprovistos de lo necesario para subsistir (beneficium competentiae)
c) Porque los acreedores de una herencia pueden pactar con el heredero una rebaja proporcional
de sus créditos.
A) Regla general: deberá atenderse al lugar acordado, en su caso, por las partes, o que se
desprenda de la propia naturaleza de la obligación.
a) En las obligaciones específicas, el pago debe hacerse en el lugar donde se encontraba la cosa
al tiempo de constituirse la obligación.
b) En las genéricas, donde puedan exigirse en juicio (en el domicilio del deudor)
Existe la actio de eo quod certo loco dari oportet, por la que el acreedor puede pedir que se
cumpla la prestación en lugar distinto al previsto, siempre que esté allí el demandado.
Regla general: el momento del pago vendrá determinado por la voluntad de las partes, la
naturaleza de la obligación y sus posibles modalidades, que son:
Término:
a) Si se establece a favor del duedor: podrá renunciar a él y pagar antes de que venza.
b) Si se establece en interés del acreedor: el deudor no podrá exigirle que acepte el pago
anticipado.
Al que afirma que ha pagado le incumbe la prueba. Clasic: rige el principio de libertad, y se
acredita por cualquier medio. Justi: el recibo cobra especial relieve.
VIII. Imputación de pagos (¿A qué deuda debe aplicarse el pago existiendo varias con un
El orden es este:
Toda obligación va acompañada de una acción. En este sentido, con Justi, se habla de
obligación civil y se contrapone a otra serie de relaciones, de carácter patrimonial, estructura
análoga a la obligación y susceptibles de pago voluntario, pero que no son exigibles
coactivamente (obligaciones naturales)
A) Obligaciones naturales: aquellas que sin estar sancionadas por una acción pueden ser objeto
de un pago válido.
B) Se delimita por un rasgo negativo (carecer de acción), y otro positivo (poder comportar
ciertos efectos jurídicos)
II. Casos
B) Por defecto de forma, son obligaciones naturales: las que proceden de simples acuerdos o
pactos, sin otras formalidades.
D) Por prohibición jurídica, se considera que los préstamos que contraen los filii familias,
contra la prohibición establecida por el Senadoconsulto Macedoniano, generan una obligación
natural. Si se pagaban después de salir de la patria potestad (en vez de oponer la excepción del
senadoconsulto) no podía repetirse lo pagado.
III. Efectos
a) Que se podía retener lo pagado, siendo improcedente, por tanto, su posterior reclamación.
b) Que podían ser compensadas.
c) Convertirse en una obligación civil.
d) Servir de vase a una relación jurídica accesoria, personal o real, esto es, garantizarse por
fianza, prenda o hipoteca.
e) Poder computarse en herencias y peculios.
I. El dolo
a) Dolo: toda acción u omisión que, con conciencia y voluntariedad de producir un resultado
antijurídico, impide su cumplimiento. Equivale a mala fe.
b) El dolo implica el incumplimiento de la obligación por una causa prevista y querida por el
deudor. Comporta una previsión efectiva.
B) Requisitos y efectos
a) Requisitos: la conciencia (saber que voy a matar a Estico) y la voluntariedad (querer hacerlo)
II. La culpa
b) Se diferencia del dolo en la ausencia de mala fe y del caso fortuito en la voluntariedad. Por
otro lado, se separa del dolo en que éste comporta una previsión efectiva y la culpa simple
posibilidad de previsión y del caso fortuito y de la fuerza mayor en que implican una
imposibilidad de previsión.
B) Clases y grados
a) Tipos de culpa:
1) Según sea su causa determinante un acto positivo o una omisión, se habla de culpa in
faciendo y de culpa in omittendo.
2) Según medie, o no, entre el causante y el perjudicado una relación contractual, se
puede distinguir entre culpa contractual y culpa extra-contractual.
3) Por su mayor o menor grado de intensidad, se habla de: culpa lata, culpa leve y culpa
levissima.
4) Por razón de la persona, se diferencia entre culpa propia o ajena. En ésta, se distingue
si la responsabilidad se produce por una desacertada elección de las personas que la
originan (culpa in eligendo) o por falta de vigilancia de las mismas (culpa in vigilando)
b) Grados de culpa:
1) Culpa lata: negligencia excesiva. No hacer lo que todos hacen o no comprender lo que todos
comprenden. Con justi se equipara al dolo.
2) Culpa levis: equivale a la simple falta de diligencia. Por ello, exige un patrón para medirla.
Hay dos tipos: culpa levis in concreto, se toma como patrón la diligencia que observa en sus
propios asuntos el mismo sujeto de cuya responsabilidad se trata; culpa levis in abstracto, se
parte de un patrón abstracto, el buen padre de familia.
3) Culpa levissima: omitir una diligencia sólo exigible a hombres extremadamente cuidadosos.
Se acerca al caso fortuito.
C) Efectos
Soluciones:
- Inicio: acciones infamantes en las que, por su gravedad, sólo se respondía por
dolo.
A) Concepto y denominación
B) Naturaleza jurídica
El caso fortuito es imprevisible per evitable (si se hubiera podido prever). La fuerza mayor,
siendo también imprevisible, aunque se hubiera podido prever, sería inevitable o irresistible. Es
el grado máximo del caso fortuito.
C) Efectos
Regla general: tanto el caso fortuito como la fuerza mayor liberan al deudor de toda
responsabilidad. Sin embargo, por excepción, debe responder:
1) Si así se ha pactado.
2) Se ha constituido en mora.
3) Cuado entre acreedor y deudor media una obligación de custodia (conservar la cosa)
El último punto ocurre en los casos referidos a navieros, posaderos y dueños de establos,
respecto a las cosas a ellos confiados por razón de su oficio. Se habla de responder por custodia,
y su sentido es cierto grado de responsabilidad del deudor peculiar, ya que:
5. La mora
Sentido estricto: cuando ese retraso es injustificado, culpable y, en todo caso, no excluye el
posterior cumplimiento de la obligación.
a) Civil.
b) Válida: que no pueda el deudor poner excepción alguna.
c) Exigible: no sujeta a condición o término
d) Que aún pueda cumplirse.
3) Respecto al acreedor, que requiera de pago al deudor. En algunos casos, esto no es necesario
(ej: obligaciones que nacen de delito)
C) Se extingue la mora:
1) Respecto a la obligación, que esté vencida, requiriéndose para cumplirse el concurso del
acreedor.
B) Efectos:
C) Se extingue:
1. La fianza
I. Concepto e historia
A) Fianza: forma de garantía personal por la que una persona (fiador) se obliga a responder de
una deuda ajena con su propio patrimonio.
1) Sponsio: institución del Ius civile, formalista y rígida, sólo accessible a ciudadanos
romanos.
2) Fideipromissio: institución del Ius Gentium, se basa en la lealtad y el respeto a la
palabra dada y puede usarse por los peregrini.
3) Fideiussio: posibilita garantizar todo tipo de obligaciones y admite su transmisión
hereditaria.
A) La Fianza es:
a) Accesoria, porque no tendría razón de ser sin una obligación principal que garantizar.
b) Subsidiaria: porque el fiador (con justi, tras larga evolución) sólo responde si el deudor
principal no cumple.
B) Elementos:
III. Efectos
a) Beneficio de excusión: el fiador puede exigir al acreedor que se dirija antes contra el deudor.
b) Beneficio de división: presupone una pluralidad de fiadores y es el derecho que compete a
cada fiador de exigir al acreedor que divida su reclamación entre todos ellos.
a) Acción de regreso: la que compete al fiador, que paga, contra el deudor, para obtener el
reembolso de su pago. En Roma no hay acción especial que cumpla esta función y se logra el
regreso a través de otras acciones:
1) La acción derivada de la relación interna que pudiera existir entre fiador y deudor. Ej:
mandato si el deudor le encargó que prestara la fianza, sociedad si ésta existía entre ellos, etc.
2) Beneficio de cesión de acciones: derecho del fiador, una vez ha pagado, para exigir al
acreedor la cesión de las acciones que pudiera haber ejercido contra el deudor. Se entiende:
a) Antes del pago, cada uno podrá hacer uso del beneficium divisionis.
b) Al pagar, deberá suplir la insolvencia de los otros.
c) Tras el pago (en su caso) reembolsar al que de ellos pagó por los demás.
2. El mandato de crédito
Encargo (mandato) que hace una persona (Ticio) a otra (Cayo) de que preste una suma de dinero
a un tercero (Sempronio)
b) El mandatario será acreedor del importe del préstamo, y el tercero, deudor del importe que
recibe.
Con el tiempo, mandato y fianza se asimilan, pues termina por aplicarse al mandatum los
beneficia de la fianza.
I. La cláusula penal
B) Forma: a través de stipulatio, o en los contratos de buena fe, por un pacto añadido.
C) Finalidad doble:
1) Liquidadora: fija la responsabilidad del deudor a priori sin esperar a que el iudex la
determine.
2) De garantía: ante la amenaza de la pena, el deudor procurará cumplir la obligación
asumida.
3) Efectos: sustitutorios o acumulativos.
Triple función:
4. La intercesión
Intercessio significa asumir una garantía. La fianza es una forma de intercessio. Su noción se
elabora en función de un senadoconsulto Veleyano de la época de Nerón (46) que estableció que
las mujeres no pudieran asumir garantías por otro.
Fundamento:
Son los diferentes hechos jurídicos que las generan, que colocan a dos personas entre sí en la
situación de acreedor y deudor.
Clasificaciones:
b) Postclásico: las obligaciones nacen del contrato, del delito y de diversos tipos de causa (cajón
de sastre que agrupa todos los hechos que generan obligación y no tienen cabida en los
contratos o delitos)
1) De un contrato.
2) Como de un contrato (causas que presentan analogías con los contratos)
3) De un delito
4) Como de un delito (causas que presentan analogías con los delitos)
1) De la ley
2) Del contrato
3) Del como-contrato
4) Del delito
5) Del como-delito
Cesión de créditos: acto en virtud del cual una persona (cedente) transmite a otra (cesionario) se
derecho de crédito permaneciendo una y la misma obligación.
I. Evolución
a) Arcaica: la única forma apta para lograr los efectos económicos de la cesión fue la delegatio
nominis. La delegación se hacía por una stipulatio, que exigía el previo acuerdo de los 3
implicados, mantener el objeto de la obligación, que no cambia, y deshacer el primitivo
vinculum iuris, que se extingue y nace otro nuevo.
1) Las causas del ius gentium hacen sentir la necesidad de que el crédito se configure
como un valor económico.
2) La concepción personalista de la obligación del ius civile impide que se reconozca
directamente la cesión de créditos, y hace que se acuda a un medio indirecto de carácter
procesal (mandatum ad agentum)
d) Post: otras constituciones imperiales van a incidir en esta vía, ampliando los casos en que se
permite al cesionario ejercer acciones utiles, en nombre propio, contra en deudor.
Se admite, pues, su cesión por simple acuerdo de voluntades entre cedente y cesionario y sólo se
requiere una iusta causa (venta, donación, legado...). Esta causa determina las responsabilidades
del cedente.
Sin embargo, no todos los créditos son transmisibles. Se prohíbe la cesión de:
Modos o causas de extinción de las obligaciones: diferentes hechos jurídicos en cuya virtud la
obligación deja de existir.
Derecho arcaico: las causas de extinción están basadas en el principio del acto contrario:
cualesquiera que sean los modos con que nos obligamos por los mismos actos contrarios nos
liberamos.
a) Ipso iure: propias del ius civile, extinguen la obligación en forma absoluta y aun antes de ser
alegadas.
b) Ope exceptionis: propias del ius honorarium, no la extinguen de una forma absoluta y sólo
facultan a impugnarla cuando se alegan por vía de excepción.
4. La novación
II. Requisitos
a) Subjetiva: implica el cambio de alguno de los sujetos. Por ello se puede distinguir entre:
1) A la causa de la obligación (lo debido por compraventa se pasa a deber por stipulatio)
2) A sus modalidades. (cambio de lugar del pago)
3) Con justi, al objeto.
5. La compensación
I. Concepto
Modo de extinguir en la cantidad concurrente las obligaciones de aquellas personas que, por
derecho propio, sean recíprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra.
B) Clases:
1) Juicios de buena fe
2) Créditos bancarios
3) Compra de un patrimonio en concurso
4) Juicios de derecho estricto
A) Juicios de buena fe: el iudex podía compensar las obligaciones recíprocas de las partes
derivadas del acto o negocio que motivó el litigio.
B) Juicios de derecho estricto: Marco Aurelio establece que el demandado puede oponer a la
petición del actor por la excepción de la compensación. Pues al pedir, el demandado a quien a
su vez debe incurre en dolo.
A) Entre las personas, se exige reciprocidad: que sean, entre sí, acreedoras y deudoras.
Acto formal, propio del ius civile, desarrollado con el ritual de la mancipatio, en el que el
deudor declara, en forma solemne, que se libera del vínculo obligatorio, golpeando la balanza
con un trozo de bronce que entregaba al acreedor como por vía de pago. Responde al principio
del acto contrario
II. Acceptilatio
Tener por recibido: modo verbal y solemne de extinguir las obligaciones nacidas de una
estipulación. Responde a la idea del acto contrario.
La acceptilatio:
a) Tiene carácter abstracto: extingue la obligación con independencia de que la respuesta del
acreedor responda o no a la realidad.
c) Su ámbito está reducido a las obligaciones verbales, por lo que si son de otra clase deben
antes convertirse en stipulationes a través de la novación.
III. Confusión
La obligación que nace del mero consentimiento se disuelve por el consentimiento contrario.
Por ello, las que tienen su origen en un contrato consensual (compraventa, arrendamiento)
siempre que no se hayan empezado a ejecutar se extinguirán por este mutuo disenso.
Existe concurso de causas si el acreedor adquiere, por cualquier causa, la cosa concreta que se le
debe (no se nos puede dar lo que ya tenemos). Por ello, se extingue la obligación cuya
prestación consista en entregar una cosa que, antes de cumplirse, está en propiedad del acreedor.
Acuerdo o convención no formal entre acreedor y deudor, por el que aquél se compromete a no
exigir a éste la prestación. El pretor otorga al deudor, si se le reclama la deuda, la excepción de
pacto convendio, con la que paralizaría la acción.
Se extinguen por prescripción de largo tiempo todas las obligaciones en las que el acreedor deje
transcurrir 30 años sin ejercer la actio correspondiente.
I. Contratos formales
Los contratos formales son los que se perfeccionan por el cumplimiento de una determinada
forma o solemnidad, oral o escrita. Serán verbales en el primer caso y literales en el segundo.
Los contratos reales son los que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Tienen distintos
significados y producen distintos efectos, según el tipo de contrato.
a) En el mutuo se debe restituir otro tanto (tantundem) de la misma especie y calidad de la cosa
entregada.
b) En los demás citados la misma cosa recibida.
Los contratos consensuales son los que se perfeccionan por el propio consentimiento. Son:
arrendamiento, sociedad y mandato.
Los contratos innominados son acuerdos de voluntades de prestaciones recíprocas, en los que se
considera como causa civil la prestación hecha por una de las partes para obtener a cambio otra.
Ej: entrega de un caballo a cambio de una vaca.
a) Unilaterales: hacen nacer obligaciones para una sola de las partes. Ej: mutuo (préstamo de
dinero), contratos formales.
1) Imperfectos: en origen son unilaterales pero por un hecho posterior, a veces, pueden
convertirse en bilaterales. Ej: comodato, depósito y mandato.
2) Perfectos: el término sinalagma destaca el nexo existente entre las obligaciones generadas
para ambas partes. Hay 2 tipos:
- Sinalagma genético: para cada una de las partes la obligación de la otra es la causa por la que
se constriñe a realizar la propia.
- Sinalagma funcional: se refiere a su cumplimiento. Ambas prestaciones, ligadas
funcionalmente, deben cumplirse simultáneamente.
a) Onerosos: cada una de las partes obtiene una ventaja, en compensación a la que a su costa
obtiene la otra. Ej: compraventa, arrendamiento, sociedad y contratos innominados.
b) Gratuitos: una de las partes proporciona a la otra una ventaja sin contrapartida alguna. Ej:
mutuo, comodato, depósito, mandato.
b) De buena fe: el iudex podrá valorar todas las circunstancias del caso. Ej: contratos
consensuales, reales (excepto el mutuo) y en los innominados.
3. Contrato y pacto
A) En origen:
B) Más tarde:
a) Contractus, al distinguirse distintos tipos de obligaciones, se aplica sólo a las que nacen de
hechos lícitos. Pasa a ser sinónimo de obligación no delictiva. Dentro de éstas, el formalismo
del ius civile excluye las que se basan sólo
b) En el acuerdo de voluntades, para las que se reservan los términos de convenio, consensus
y sobre todo pactum.
C) Tercera fase: se reconoce que ciertas obligaciones se puedan contraer por el mero
consentimiento (consensuales). La distinción entre contratos y convenciones se difumina.
E) Justi: pacto y contrato vienen a equipararse; el término convención asume una dimensión
más amplia, equivalente a lo que hoy llamaríamos negocio jurídico bilateral; los nuda pacta
aparecen casi como reminiscencia, mantenida por respeto a la tradición.
F) Bizantinos: definen contrato como los romanos definían pacto: acuerdo y consentimiento de
dos o más personas sobre una misma cosa.
4. Clases de pactos
I. Pacta adiecta
Son acuerdos complementarios, añadidos a un contrato para modificar los efectos normales de
éste.
Se distingue:
a) Por el tiempo en que se celebran, entre pactos concluidos al mismo tiempo que el contrato y
pactos celebrados con posterioridad.
b) Por el fin que persiguen, los que comportaban un aumento en la responsabilidad del deudor o
una disminución de ella.
En la época clásica, algunos pactos son reconocidos en el Edicto del Pretor y amparados por
actiones in factum.
A) Constitutum: pacto en virtud del cual se promete pagar una deuda preexistente, propia o
ajena en una fecha determinada. Se basa en la lealtad y no requiere formalidad alguna. El
constitutum debiti proprium cae en desuso (al perder algunas de sus ventajas procesales) y el
constitutum debiti alieni pasa a tener el carácter de garantía personal asimilado a la fianza.
1) Receptum argentarii: pacto pretorio por el que un banquero se compromete a pagar la deuda
de su cliente. El pretor, por este pacto, concede al acreedor, sin perjuicio de la acción que
pudiera corresponderle contra el deudor principal, una acción recepticia perpetua y transmisible
a sus herederos. En época post, se acaba fundiendo con el constitutum debiti alieni.
2) Receptum arbitrii: pacto pretorio en virtud del cual una persona acepta ser árbitro y dirimir
una controversia. El pretor no concede acción para constreñir al árbitro a que emita su laudo,
pero le obliga a ello extra ordinem con la amenaza de multa y embargo de bienes.
C) El juramento voluntario: pacto pretorio por el que las partes en litigio acuerdan evitarlo o
poner fin a éste. Hay 2 posibilidades:
Son los que, en el ius novum, tienen acción y generan efectos obligacionales:
c) Pactum ex compromisso: promesa recíproca, también sancionado con Justi y que no debe
confundirse con el receptum arbitrii. El compromiso es un pacto legítimo por el que las partes
contendientes acuerdan someter sus diferencias a la decisión (laudo) de un árbitro y aceptar su
decisión.
I. Concepto e importancia
A) Concepto: contrato en virtud del cual una persona (vendedor) se obliga a transmitir la
pacífica y útil posesión de una cosa a otra persona (comprador) y ésta, a su vez, a pagar por ella
una suma de dinero (precio).
B) Es el contrato de mayor importancia, tanto desde el punto de vista jurídico como económico.
A) Su origen está en la permuta. Cuando se adopta una medida de valor (primero los pecunios,
luego los metales no amonedados) surge la compraventa.
B) Evolución:
b) Ius gentium: surge el tráfico negocial con los peregrinos. La compraventa pasa a ser
consensual sobre la cosa y el precio, sin más formalidades.
III. Caracteres
La compraventa es un contrato:
B) Bilateral perfecto: desde su perfección surgen para las partes obligaciones recíprocas.
C) Oneroso: cada parte asume una carga a cambio de la que la otra asume. Aunque sus
prestaciones son de diversa naturaleza (cosa y precio), se consideran equivalentes.
E) Es de buena fe por estar respaldado por acciones de este tipo. Por ello, las partes deberán
cumplir con arreglo a la equidad y se tomarán en consideración:
1) Los pacta adiecta, sin necesidad que las partes formulen excepciones o acciones
independientes para hacerlos valer.
2) Las prestaciones accesorias o conexas (frutos, intereses, gastos), aunque nada se haya
dicho al respecto.
3) Los posibles vicios en que las partes pudieran incurrir al prestar su consentimiento:
violencia, miedo, error y dolo.
F) No es traslativo de dominio, aunque sí de iusta causa, que por la traditio de la cosa posibilita
adquirir su propiedad.
IV. Clases
V. Elementos constitutivos
A)En la compraventa intervienen: el comprador y el vendedor, que han de tener capacidad para
obligarse.
Matices:
a) El vendedor:
1-A las personas encargadas de vender cosas por cuenta, en cargo no nombre de otro. (generaría
conflicto de intereses)
2. El contenido de la compraventa
I. La cosa
En principio, pueden ser objeto de compraventa todas las cosas, siempre que cumplan una serie
de requisitos:
a) La compra de la cosa esperada, que queda sometida a la condición de que, realmente, llegue a
existir. Ej: frutos, cosechas.
2) Lícito comercio
La cosa debe estar en el comercio de los hombres. Por eso se excluyen como objetos de venta:
hombre libre, cosas públicas, sagradas, santas o religiosas.
4) No se exige que la cosa sea propia del vendedor, pero puede quitarse la cosa al comprador.
a) No se transmite la propiedad.
b) El vendedor puede adquirir la cosa después de la venta de su dueño.
c) Éste puede, en su caso, ratificarla.
d) De no producirse algo de lo anterior, surtirán efectos jurídicos como las correspondientes
indemnizaciones de daños y perjuicios por incumplir el vendedor sus obligaciones.
II. El precio
Debe ser conocido o determinado, bastando pueda fijarse su cuantía, sin necesidad de nuevo
acuerdo entre las partes, al hacerse tomando como base hechos o circunstancias objetivas. Con
Justi la fijación del precio puede dejarse al arbitrio de un tercero.
Si fuera ficticio o simulado, la venta perderá su carácter para convertirse en donación (si cumple
sus requisitos) o resultará nula (de incumplirlos)
4) No se exige que el precio sea justo. Excepción: con Justi, la venta de un inmueble por menos
de la mitad de su valor puede rescindirse a instancia del vendedor (esto sigue vigente en el
CCCat)
3. Efectos de la compraventa
B) Abonar los gastos de conservación de la cosa vendida, desde la perfección del contrato hasta
su entrega.
C) Procurar al comprador la pacífica posesión de la cosa: es decir, que no haya vicios jurídicos
que comporten un litigio.
Todo esto es el resultado de una evolución. Momento más importante: los Ediles curules
imponen, a través de su Edicto, a los vendedores de esclavos y animales una doble obligación:
a) Actio redhibitoria: para deshacer la venta, resolver el contrato con la devolución del precio
pagado y de la cosa vendida.
b) Actio quanti minoris: para conseguir una disminución proporcional del precio, conservando
la cosa en su poder el comprador.
En los contratos de buena fe sin formalidades añadidas puede haber pactos añadidos (pacta
adiecta) exigibles a través de las acciones propias del contrato:
a) Pacto de retroventa: el vendedor se reserva por un tiempo el poder rescatar la cosa vendida
mediante la restitución de su precio.
1. El arrendamiento en general
II. Concepto
Arrendamiento: contrato en virtud del cual una persona se obliga a proporcionar a otra, a
cambio de una renta, salario o merced:
III. Caracteres
B) Bilateral perfecto: genera obligaciones recíprocas para las partes, garantizadas por dos
acciones distintas (actio locati y actio conducti)
E) Es de buena fe: al estar protegido por las dos acciones, ya citadas, que contienen la cláusula
ex fide bona.
A) Contrato en virtud del cual una persona (locator) se obliga a procurar a otra (conductor) el
uso y disfrute temporal de una cosa por un cierto precio.
b) El origen del alquiler de casas está en la afluencia de extranjeros a Roma tras la Segunda
Guerra Púnica.
c)El alquiler de tierras es el último en aparecer, al aplicarse a los particulares el régimen que, en
principio, sólo se usó respecto a las tierras públicas que el Estado no podía explotar
directamente.
II. Caracteres
A) De la compraventa se diferencia:
C) Del usufructo:
III. Elementos
B) Elementos formales: por ser un contrato consensual no está sujeto a formalidad alguna.
C) Elementos reales:
a) Cosa: la locatio puede reacer sobre cualquier cosa no consumible, sea mueble o inmueble, sea
urbano o rústico. Excepción: puede recaer sobre cosas consumibles si se ceden para un uso que
no las consuma (ad pompam vel ostentationem)
b) Precio: iguales requisitos que en la compraventa: consistir en dinero, ser verdadero, cierto y
determinado o determinable.
1) Si el dinero fuera sustituido por otra cosa se estaría ante un contrato innominado.
2) Excepción: en el arrendamiento de un fundo fructífero, una parte alícuota de los frutos
hace las veces de precio.
IV. Efectos
En general: procurar al arrendatario (conductor) el goce de la cosa arrendada por todo el tiempo
que dure el arriendo.
En particular:
1) Colocar la cosa: ponerla a disposición del conductor para que puede usarla.
2) Conservarla: debe hacer las reparaciones necesarias y abstenerse de las obras que impidan
aquel uso.
3) Reembolsar al conductor los gastos necesarios y útiles que, en su caso, haya tenido que hacer
en la cosa arrendada.
V. Extinción
1) Común acuerdo.
a) Locatio perpetua (se ha concertado el arriendo por tiempo indeterminado): cesa por renuncia
de cualquiera de las partes.
a) El arrendador podrá rescindir el contrato por el impago del alquiler de 2 años. Con Justi, por
abuso o deterioro de la cosa y si demuestra la necesidad de habitar o reformar la casa.
3. El arrendamiento de servicios
I. Concepto
Contrato en virtud del cual una persona (locator, arrendador) se obliga a prestar determinados
servicios a favor de otra (conductor, arrendatario) por cierto tiempo y retribución.
A) Origen: el arrendamiento de esclavos. Objeto: trabajo manual hecho por el hombre libre a
cambio de un salario.
1) Existencia de esclavitud.
2) Repugnancia del hombre libre por el trabajo manual.
3) Exclusión de su ámbito de los trabajos liberales, realizados por hombres libres
(abogado, médico...)
III. Elementos
Intervienen:
B) Además de las generales, la muerte del locator (deudor del trabajo) pero no la del conductor,
pues sus obligaciones pasan a sus herederos.
4. Arrendamiento de obra
I. Concepto
Contrato en virtud del cual una persona (locator) suministra materiales a otra (conductor) para
que con ellos realice en su interés una obra mediante un precio. Ej: acudir al sastre con la tela
bajo el brazo.
II. Caracteres
Diferencias:
B) Respecto a la compraventa:
a) Quien cobra por la obra no aporta los materiales con los que se realiza.
III. Elementos
A) Intervienen:
A) Obligaciones:
a) Del locator:
b) Del conductor:
V. El transporte marítimo
Lex Rhodia de iactu: contrato entre el dueño de las mercancías transportadas y el armador de la
nave en virtud del cual si el capitán tiene que echar al mar mercancías para aligerar la nave el
dueño de aquellas podrá dirigirse contra el armador a través de la actio locati.
5. La sociedad
I.Concepto y origen
A) Contrato en virtud del cual dos o más personas se obligan a aportar bienes, trabajo o dinero
con intención de obtener un fin lícito y de interés común.
a) Consortium inter fratres: hijos de familia que administran en común los bienes hereditarios a
la muerte del pater.
b) Politio: el dueño de un fundo rústico y un politor (experto) intentan su mejora para participar
en los beneficios de su explotación.
II. Caracteres
a) Está obligado, además de los convenido, a todo lo que se pueda exigir con arreglo a ella.
b) Debe poner en los asuntos sociales igual diligencia que en los propios (con Justi)
d) Queda obligado a pagar, en los demás supuestos, sólo dentro de sus posibilidades.
III. Clases
IV. Efectos
a) En las relaciones externas: la sociedad no actúa como una persona jurídica frente a terceros.
Por eso:
b) Relaciones internas: están integradas por los derechos y obligaciones de los socios:
A) Aportación de lo prometido
Cada socio debe cumplir la aportación prometida, que puede ser de igual o distinta naturaleza:
bienes, créditos, dinero o trabajo.
B) Administración de la sociedad
Reglas:
1) Se estará en lo pactado.
2) Si sólo se ha acordado la participación en las ganancias o en las pérdidas se aplicará el mismo
criterio para lo no regulado.
3) En defecto de pacto se dividirán (unas y otras) por igual y no el proporción a las
aportaciones.
V. Extinción
La sociedad se extingue:
C) Por la voluntad:
D) Por la acción:
6. El mandato
I. Concepto
Contrato en virtud del cual una persona (mandatario) se obliga gratuitamente respecto a otra
(mandante) a hacer alguna cosa o prestar algún servicio en interés de ésta o un tercero.
b) Procura: el patrono confía al liberto el cuidado de sus negocios, y éste los atiende
gratuitamente.
c) Operae liberales: prestaciones a realizar por las clases elevadas que por tradición no podían
ser retribuidas.
B) Su interés en Roma fue superior al de hoy porque su fundamento era la sustitución de una
persona por otra en una gestión.
III. Caracteres
IV. Clases
C) Por su objeto:
a) Judicial
b) Extrajudicial.
V. Elementos
A) Intervienen:
B) Encargo: puede ser un negocio jurídico o una actividad de hecho. Debe ser lícito y moral y
en interés del mandante, de un tercero o de ambos.
VI. Efectos
1) Él obliga y él se adquiere.
2) El tercero no puede actuar contra el mandante, ni éste contra aquél.
1) Cumplir el mandato, lo que deberá hacer siguiendo las instrucciones del mandante, no
traspasando los límites fijados.
3) Responder:
a) De su propia actuación en caso de dolo (clasic) y también de culpa levis in abstracto (post)
b) De la gestión del sustituto que nombre.
c) Íntegramente de la de los demás mandatarios.
VII. Extinción
a) Cumplimiento o su imposibilidad.
b) Llegar el término fijado o cumplirse la condición de la que depende.
c) Voluntad concorde de las partes.
d) Revocación del mandante: podrá hacerse en todo momento pero sólo producirá efecto cuando
la conozca el mandatario.
e) Renuncia del mandatario: la amistad y la gratuidad del mandato pueden fundamentar este
desistimiento unilaterla.
f) Muerte de una de las partes: es un contrato en el que las condiciones personalísimas de las
partes son tomadas en especial consideración.
Contratos formales
I. Concepto e importancia
A) Contrato en virtud del cual una de las partes (promitente) respondiendo a la pregunta que le
formula la otra (estipulante) se obliga, en su favor, a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Ej:
¿Prometes darme 100? ¡Prometo!
c) Doctrinal: muchas teorías relativas al origen de los distintos contratos se basan en ella (es la
compraventa la suma de 2 estipulaciones?)
B) Caracteres:
d) De derecho estricto.
e) Carácter abstracto: no refleja la causa por la que el promitente queda obligado ni la finalidad
práctica que el contrato persigue.
III. Elementos
Es necesario que las partes tengan capacidad de obrar. Por eso no pueden intervenir:
C) Elementos formales:
3) Presencia de las partes y unidad del acto: la obligación por palabras no puede contraerse entre
ausentes. Por razones prácticas, esto no se entendió de manera férrea.
IV. Acciones
2. Contratos literales
Contratos reales
I. Concepto
Mutuo: contrato en virtud del cual una persona (mutuante) entrega a otra (mutuario) cierta
cantidad de dinero u otras cosas fungibles, obligándose ésta a devolver otro tanto del mismo
género y cantidad.
II. Caracteres
C) Gratuito: el mutuario tiene la obligación de devolver la misma cantidad que se prestó sin dar
nada a cambio por la disponibilidad sobre ella.
D) Es de derecho estricto por estar protegido por una acción de este tipo.
III. Elementos
A) Elementos personales:
a) Mutuante: al ser el mutuo traslativo de dominio, además de la capacidad general deberá ser
dueño de la cosa mutuada, o al menos tener la facultad de poder enajenarla.
b) Mutuario: debe tener capacidad para obligarse. El pupilo y la mujer son incapaces. Un
senadoconsulto Macedoniano prohibió a los hijos de familia recibir dinero en préstamo no
produciendo, en caso de efectuarse, obligación civil.
A) Sólo produce obligaciones para el mutuario, que deberá devolver otro tanto (tantundem) de
la misma especie y calidad.
V. Préstamo marítimo
Consiste en la entrega al armador de una nave (mutuario) de una suma de dinero para que sea
transportado por mar o para que con ella se compren mercancías que se deben trasladar a otro
puerto para revender.
A diferencia del mutuo, la restitución del dinero se subordina al arribo de la nave al puerto de
destino. El mutuante soporta el riesgo de perecimiento del dinero o de las mercancías con él
compradas.
I. Concepto
Contrato en virtud del cual una persona (comodante) entrega a otra (comodatario) una cosa no
fungible, para que use de ella gratuitamente durante cierto tiempo y se la devuelva.
II. Caracteres
E) De buena fe: esta tutelado por una acción de este tipo (actio in fide bona)
III. Elementos
A) Elementos personales:
B) Elementos reales: el objeto sólo podrá ser una cosa corporal no consumible. Excepción: dar
un uso anormal a una cosa consumible.
C) Elementos formales:
IV. Efectos
a) Resarcir los gastos necesarios y extraordinarios que hubiera tenido que hacer para la
conservación de la cosa.
b) Indemnizar los daños y perjuicios que ésta le hubiese ocasionado.
V. Acciones
3. El depósito
I. Concepto
Contrato en virtud del cual una persona (depositante) entrega a otra (depositario) una cosa
mueble para que la guarde gratuitamente y la devuelva cuando para ello fuera requerido.
II. Caracteres
III. Elementos
A) Elementos personales:
a) Depositante: basta con la mera tenencia material de la cosa que se pretenda depositar.
b) Depositario: al no adquirir derecho alguno sobre la cosa depositada, bastará que tenga
capacidad para obligarse.
B) Elementos reales: son objeto de este contrato sólo las cosas muebles, pues su finalidad es la
custodia de lo que pueda extraviarse.
C) Elementos formales:
1) La entrega de la cosa.
2) Su guarda y conservación.
3) Su gratuidad.
4) Su no uso.
IV. Efectos
a) Reembolsar al depositario los gastos necesarios que hubiera hecho en la cosa depositada.
V. Acciones
Contra el depositario infiel se da una acción por el doble del valor de lo depositado. Razones:
B) Secuestro
Varias personas entregan, conjuntamente, una cosa a otra (secuestratario) para que la guarde y
devuelva sólo a quien se encuentre en una determinada situación. Ej: resultar vencedor en una
apuesta o litigio.
C) Depósito irregular
Tiene por objeto dinero u otras cosas fungibles, que puede consumir el depositario, obligándose
a restituir otro tanto del mismo género y calidad.
A) Fiducia
1) Contrato por el cual una persona (fiduciante) transmite a otra (fiduciario) la propiedad de una
cosa. El fiduciario se compromete a volver a transmitirla al fiduciante al llegar un día
determinado o requerirlo éste.
B) Prenda
a) Contrato en virtud del cual una persona (deudor pignorante) entrega a otra (acreedor
pignoraticio) una cosa en garantía de una obligación. El acreedor pignoraticio se compromete a
restituirla al cumplirse la obligación garantizada.
c) Intervienen en deudor pignorante y el acreedor pignoraticio. Recae sobre toda clase de cosas
que se puedan comprar y vender. Requiere el correspondiente acuerdo de voluntades y la
entrega de la cosa dada en prenda.
Contratos innominados
I. Ideas generales
A) Denominación: contratos cuya causa civil está representada por cumplir una prestación para
lograr otra a cambio.
2. Formación histórica
3) Clásico:
a) Los juristas intentan incluir estos acuerdos no reconocidos por el ius civile en algún
contrato típico.
b) Aristón apunta al principio de que hay obligación siempre que alguien dé algo para
lograr, a cambio, una contrapartida.
4) Post: estos acuerdos pasan a ser contratos, al protegerse por la llamada acción de palabras
prescritas. Ahora ya se puede exigir a la otra parte el cumplimiento forzoso de su prestación.
5) Justi: la tutela de los contratos innominados se logra sobre todo a través de la acción de
palabras prescritas.
I. Contrato estimatorio
A) Contrato en virtud del cual una persona entrega a otra una cosa, previa tasación de su valor
para que la venda, asumiendo quien la recibe la obligación de pagar esta estimación si consigue
venderla o devolver la cosa si no la vende.
II. Permuta
A) Pemuta: contrato en virtud del cual alguien transmite a alguien la propiedad de una cosa para
obtener a cambio la propiedad de otra (trueque).
3) Respecto a los elementos reales, en la venta hay cosa y precio y en la permuta no.
A) Contratos en virtud de los cuales una persona entrega a otra alguna cosa para que la pruebe o
examine y así adquirirla o conocer su valor o composición.
B)
1) Clasic: se intenta proteger al transmitente ante la conducta desleal del receptor por la
vía de encajar sus distintos supuestos en otras figuras típicas de contratos: comodato,
depósito o arrendamiento.
2) Justi: se configuran tales supuestos como contratos innominados y se protegen por la
acción de palabras escritas.
IV. Transacción
A) Transacción: contrato en virtud del cual cada una de las partes, dando, prometiendo o
reteniendo alguna cosa ponen fin a un litigio o evitan que pueda surgir.
B) Evolución histórica:
V. Precario
B) Origen: muy remoto. Quizá en las especiales relaciones entre patrono y clientes.
C) Evolución:
Las donaciones
1. Ideas generales
I. Concepto
Acto de liberalidad por el que una persona (donante) dispone gratuitamente de una cosa a favor
de otra persona (donatario) que la acepta.
II. Requisitos
A) Acto de liberalidad
Implica no estar obligado a hacerlo ni esperar algo a cambio. Toda donación es un acto de
liberalidad pero no todo acto de liberalidad es una donación (ej: manumitir un esclavo)
B) Acto gratuito
C) Acto dispositivo
La donación puede realizarse a través de distintos procedimientos que van desde la propia
transmisión de la propiedad del objeto donado, hasta crear para lograrlo un derecho de crédito a
favor del donatario o simplemente perdonar una deuda.
Si formal y externamente hay intención de favorecer a una persona a través del acto celebrado,
habrá donación. (no importan las motivaciones de fondo)
B) Savigny: por la pluralidad de fines, se mantiene que la donación es causa genérica de actos y
relaciones de diversa índole.
IV. Clases
A) Por su relación con la muerte del donante, se distingue entre donaciones mortis causa e inter
vivos.
V. Elementos
A) Elementos personales:
a) Donante: podrá ser quien tenga capacidad y la libre disposición de los bienes donados.
Se prohíben las donaciones del pater al filius in potestate y las donaciones entre cónyuges.
B) Elementos reales: objeto de donación puede ser todo lo que está en el comercio de los
hombres, incluidos los derechos.
2. Evolución histórica
B) Derecho pre y cla: se toma como punto de referencia la Lex Cincia (204 AC). Su fundamento
es proteger la débil voluntad del donante frente a la fuerte persuasión coactiva del donatario. Por
ello se prohíbe dar y recibir dona et munera que excedan una cantidad que no conocemos.
C) Post: en desuso la Lex Cincia, la donación sufre profundas alteraciones y cambia su carácter
de causa de atribución patrimonial gratuita por la de negocio típico formal, real y traslativo de
dominio. Constantino exige la pública documentación de las donaciones ante funcionarios
imperiales.
D) Justi:
a) Para las donaciones de más de 500 sueldos mantiene la necesidad del acto escrito y del
registro de éste en los archivos imperiales.
I. Donación modal
A) Donación en la que se impone al donatario el cumplir una prestación a favor del propio
donante o de un tercero.
a) En principio, para evitar la indefensión del donante, se acudió a un pacto de confianza que se
insertaba en la propia mancipatio o a una stipulatio independiente.
c) Justi: se considera como un contrato innominado y protege por la actio praescriptis verbis y
demás acciones propias de tales contratos.
Donación que se hace como premio de algún servicio o favor recibido del donatario. Ej: haberle
salvado la vida.
B) Fundamento: el donante prefiere tener él antes que el donatario y que tenga el donatario antes
que el heredero.
C) Origen: muy antiguo, su finalidad fue sustituir al testamento y obviar alguno de sus
inconvenientes.
D) Dos modalidades:
a) Las que se hacen por mera contemplación de la muerte: cuando acontezca cobrarán plena
efectividad.
F) Evolución y régimen
a) Derecho arcaico: tiene una gran importancia porque los primitivos testamentos podían
contener sólo la institución del heredero.
1) Augusto reconoce eficacia jurídica a los fideicomisos, con una parecida función.
2) Se inicia un proceso de acercamiento entre las donaciones mortis causa y los legados.
4. Revocación de donaciones
Ineficacia de una donación perfecta por una causa incierta posterior a su formación.
A) Fundamento: sanción impuesta por la ley a los donatarios que infringen el deber moral de
gratitud y reconocimiento que deben al donante por el beneficio recibido.
B) Origen: privilegio de los patronos que podían revocar, libremente, las donaciones hechas a
sus libertos.
La donación puede revocarse por incumplimiento de las posibles causas que la gravan. Razones:
Obligaciones no contractuales
A) Definición: hechos voluntarios lícitos de los que resulta obligado su autor para con un
tercero, surgiendo a veces obligaciones recíprocas.
Relación que se produce entre dos personas cuando uno paga por error y la otra recibe sin
derecho a ello. Por tanto, se debe restituir inmediatamente lo cobrado.
A) Definición: persona (gestor) que se encarga de asuntos o intereses de otra (dueño del
negocio) sin mandato de ésta ni obligación legal para ello.
a) Hasta que punto el individuo es libre, sin que pueda interferirse en su esfera patrimonial.
b) Hasta que punto esta posible intromisión es lícita por razones de utilidad.
III. Elementos
A) Elementos personales:
C) Formalidades: el gestor se obliga por la gestio y responde a posteriori por lo que hace.
A) Obligaciones y responsabilidad
B) La negotiorum gestio está protegida por la actio negotiorum gestio (directa y contraria).
4. Obligaciones ex delicto
Delito: todo acto ilícito, sancionado con una pena, del que nacen obligaciones.
a) Públicos:
b) Privados:
A) El derecho romano no conoce una categoría general del delito, y el ius civile sólo ofrece una
lista de delitos tipificados: hurto, robo, daño, y lesiones u ofensas. Junto a ellos, el pretor a
través de acciones penales sanciona una serie de actos ilícitos que producían unas obligaciones
como del delito.
B) Los delitos civiles y los actos ilícitos pretorios se protegen por acciones penales. Con Justi,
todo delictum genera 2 acciones:
5. Delito de hurto
Sustracción fraudulenta de una cosa con ánimo de lucro bien sea de la propia cosa o de su uso o
de su posesión. Es el prototipo de los delitos privados. Su ámbito es más amplio que hoy en día,
pues incluye: robo, estafa, apropiación indebida, abuso de confianza y uso ilícito.
Delito privado que consiste en la sustracción violenta de una cosa ajena. Se protege por la
acción de los bienes arrebatados por violencia, de carácter infamante, por el quadruplum del
valor de los bienes robados.
I. Ideas generales
A) Daño injustamente causado: lesión o destrucción de una cosa ajena con dolo o culpa.
II. Régimen
A) Origen: la actio legis Aquiliae: comportaba no sólo el resarcimiento efectivo del daño
causado (1- Esclavo o animal ajeno. 2- cosas animadas o inanimadas), sino también de la
ganancia dejada de obtener.
III. Requisitos
B) Culpa: se requiere que el daño derive de dolo o culpa, aunque fuese mínima del agente.
C) Damnum: lesión de un bien tutelado por la ley o disminución del valor que sufre por culpa
de otro.
I. Concepto y clases
II. Régimen
A) Derecho arcaico: las XII Tablas conocen algunas casos de lesión u ofensa corporal que
comportan una pena privada:
B) El pretor:
a) Amplía el concepto de iniura a otros supuestos como: insultos públicos, atentados contra el
pudor de alguien, difamación.
C) El paso de la iniuria de delito privado a crimen (delito público) se inicia en pre con la Lex
Cornelia de Iniuriis.
Las obligaciones nacen como de un delito cuando los hechos que las generaron fueron:
a) Por un lado, tenidos como ilícitos por el pretor y sancionados con una pena pecuniaria.
B) Caso en que se derrama o se arroja algo desde una casa a la vía pública en perjuicio de un
tercero.
C) Caso del que puso o suspendió algo sobre la vía pública que amenace caer e hiciera temer un
daño.
D) Caso de los dueños de una nave, posada o establo que se obligan por los hurtos y daños
cometidos por sus empleados.
Rama del derecho privado que regula, no sólo el patrimonio de una persona tras su muerte, sino
también las nuevas relaciones jurídicas que nacen como consecuencia de ella.
Derecho hereditario destaca, desde un punto de vista objetivo, la herencia.
Derecho sucesorio destaca, desde un punto de vista subjetivo, la sucesión.
a) Su eficacia. Por el momento en que empieza a surtir efectos, la sucesión es inter vivos,
cuando transmitente y adquirente viven al tiempo en que se produce, y mortis causa,
cuando la sustitución en la titularidad de las relaciones jurídicas se produce como
consecuencia del fallecimiento del transmitente.
b) Su extensión. La sucesión es universal si abarca todo el patrimonio del transmitente, o
particular, cuando no lo abarca todo.
Universal: herencia.
Particular: legado.
A) Arcaico: la herencia y la familia son términos íntimamente ligados a la idea del patrimonio
del fallecido. La sucesión hereditaria está conectada con la estructura de la familia agnaticia,
entendiendo que al fallecer el pater debía sucederle un heredero. Hay confusión en cuanto al
carácter religioso, político o patrimonial de la herencia.
B) La herencia podía contener todos los derechos y obligaciones que formaban el patrimonio del
causante a excepción de las relaciones intransmisibles: COMO
Bonorum possessio: posesión de los bienes hereditarios que concede el pretor previa solicitud
de la persona interesada. Ésta no adquiere la condición de heredero sino de simple poseedor de
dichos bienes, según el derecho honorario, y resulta protegido, según los supuestos, con la
acción publiciana y los interdictos.
El origen parece deberse a exigencias del ámbito procesal, cuando el pretor regula la posición de
las partes en una controversia hereditaria, atribuyendo provisionalmente la posesión de los
bienes hereditarios a una de ellas
Pueden clasificarse según su vínculo con el edicto del pretor, relación con el
testamento y eficacia.
b) Bonorum possessio sine tabulis testamenti: el pretor concede la posesión de los bienes
hereditarios, sin existir válido testamento, a determinadas personas basándose
principalmente en el parentesco de sangre. Se suple al ius civile.
C) Por su eficacia (siempre y cuando el heredero civil y el bonorum possessor no sean la misma
persona):
a) Bonorum possessio sine re: El pretor, tras haber concedido la posesión de los bienes
hereditarios, no sigue apoyando al bonorum possessor frente a la reclamación de la
herencia por parte del heredero civil.
b) Bonorum possessio cum re: El pretor sí apoya al bonorum possessor frente al heredero
civil, por ejemplo, denegando la acción solicitada por éste.
1. Acciones
En la esfera sucesoria, dentro de las acciones prima la hereditatis petitio, que es la que protege
al heredero civil en caso de controversia sobre su cualidad de heredero, o cualquier cuestión
relacionada con ella y con la finalidad última de reclamar la herencia en su conjunto.
Por tanto, sólo puede solicitarla el que afirma in iure ser heredero civil, y está dispuesto a
probarlo apud iudicem.
Naturaleza jurídica:
Arcaica: es una vindicatio generalis (actio in rem) contra el que poseía todos o algunos de los
bienes hereditarios.
Clásica: paralelismo con la acción reivindicatoria.
Otra acción era la actio familia erciscundae, que consistía en que cualquier coheredero podía
solicitar el fin del estado de comunidad al que había accedido tras la aceptación de la herencia.
II. Interdictos
Interdictum quod legatorum: interdicto por el que todo lo que se ocupa, por causa de legado, sin
consentimiento del heredero debe restituirse a éste.
1. Tipos de herederos
a) Herederos necesarios sin más. Son los esclavos instituidos herederos y manumitidos
por el causante en el testamento. Al tiempo del fallecimiento de éste se hacen libres y
herederos ipso iure, con independencia de su voluntad. Finalidad: atribuir un titular a
una hereditas damnosa. El pretor concedió al heredero el beneficium separationis, el
poder separar de la herencia el patrimonio que hubiese adquirido tras la muerte del
causante.
b) Herederos suyos y necesarios. Las personas que se encuentran bajo la potestad del
causante (adoptivos o de sangre) al tiempo de su muerte, como por ejemplo los hijos y
descendientes. El pretor puede concederles el ius abstinendi, la posibilidad de
abstenerse de la herencia, siempre y cuando no hubiesen realizado acto alguno en
relación a la misma.
2. La delegación de la herencia
B) En la sucesión intestada:
El ius delationis es personal. Por tanto, en principio no puede enajenarse inter vivos ni
transmitirse mortis causa. Se admite la venta de la herencia por el heredero después de su
aceptación.
Excepciones:
3. La herencia yacente
I. Concepto
Herencia en el lapso de tiempo que media entre el fallecimiento del causante y la aceptación por
el heredero. Herencia ofrecida pero todavía no adida.
Esta situación planteaba problemas. Para resolverlos, primero se concibió la herencia como una
res nullius, cosa carente de dueño. Problema: los bienes hereditarios podían ser ocupados sin
que ello fuese un hurto.
Sólo el heredero extraño o voluntario puede aceptar o repudiar la herencia que se le ha ofrecido
(potestas deliberandi). Hasta que n la acepta no puede hablarse de su efectiva adquisición.
A) Aceptación de la herencia: acto en virtud del cual la persona en cuyo favor se defiere
manifiesta su decisión de tomar la condición de heredero.
B) La herencia en Roma puede aceptarse de 3 formas:
C) El ius civile no establece plazo para la aceptación. Se produce pues sine die. Sin embargo, se
introducen dos medidas para evitar los problemas que esto pueda causar:
a) Spatium deliberandi: plazo de tiempo que a petición de los acreedores del difunto, o
del propio llamado a heredar, establece para que aquél aceptase o renunciase.
b) Interrogatio in iure: consiste en la pregunta al futuro heredero acerca de su voluntad
de aceptar o de renunciar a la herencia.
El heredero se sitúa en la misma posición jurídica que tenía el causante, tanto desde un punto de
vista activo como pasivo.
Efectos:
1) Confusión patrimonial: unión de los dos patrimonios en uno solo perteneciente al heredero.
2) Responsabilidad ultra vires hereditatis del heredero. El heredero responde de sus deudas e
incluso de las del causante, con su propio patrimonio.
A) Garantía del heredero sospechoso. Si los acreedores del difunto sospechan que el heredero
está actuando de forma dolosa, pueden solicitar al pretor que obligue al heredero a prestar una
garantía en orden al pago de sus deudas. Si se niega, el pretor, tras conocimiento de causa,
puede decretar la missio in possessionem de sus bienes o incluso la bonorum venditio de los
mismos.
B) Separación de los bienes. Los acreedores tmb pueden solicitar al pretor la separación del
patrimonio del difunto y del heredero en orden a cobrar sus créditos del patrimonio del primero.
C) Restitutio in integrum: medida a favor de los menores de 25 años (o incluso mayores) que
hubiesen aceptado una hereditas damnosa.
La responsabilidad UVH plantea problemas en los casos de herencia damnosa. Medidas a favor
del heredero:
1.Ideas generales
I.Concepto y caracteres
A) Concepto: situación jurídica que se produce cuando varias personas son llamadas a heredar
conjuntamente por testamento o por ley.
B) Caracteres: unidad del objeto, pluralidad de sujetos, atribución por cuotas ideales.
Además:
a) Universal.
b) Forzosa: nace con independencia de la voluntad de las personas que la integran, por el
mero hecho de concurrir al llamamiento.
c) Transitoria: tiende a su disolución.
II. Régimen
Atribución a casa uno de los coherederos de una cuota ideal (no real) sobre la totalidad de la
herencia. Se distingue:
III. Consecuencias
a) unas regulan el que alguno de los llamados no llegase a adir la herencia (acrecimiento)
b) otras, que algún coheredero quisiese, tras la aceptación, dividir la herencia (partición
de la herencia)
c) otras, que el reparto de la herencia fuese equitativo (colaciones)
2. El acrecimiento
Acrecimiento: cuando uno o varios de los llamados no acepta la herencia, se dice que su parte
acrece o aumenta proporcionalmente a los demás.
Requisitos:
Supuestos:
3. La partición de la herencia
La acción de partición de herencia. Los intereses de las partes aparecen yuxtapuestos (todos
tienen la misma finalidad).
Pueden solicitarla: los herederos civiles.
Objeto de partición: bienes de los que el causante era propietario o pseedor de buena fe, los
adquiridos por el servus hereditatus durante la yacencia de la herencia, etc.
El árbitro dicta sentencia constitutiva. Se produce:
4. Las colaciones
I. Concepto
Aportaciones de bienes que debían realizar determinadas personas a la masa hereditaria, como
presupuesto necesario para poder participar en la división de la herencia y con la finalidad de
asegurar un reparto equitativo.
II. Clases
A) Collatio emancipati. El pretor obliga a los descendientes llamados a una sucesión intestada o
contra testamento, a aportar a la masa hereditaria, y a favor de los descendientes no
emancipados, todo lo que hubiesen adquirido desde que se produjo la emancipación hasta la
muerte del causante.
La forma de realizar la colación varió: grantía de realización mediante una sponsio, imputación
del valor de los bienes, etc.
B) Collatio dotis. La hija que hubiera recibido dote con derecho a restitución, con ocasión de su
matrimonio sine manu, debe aportarla a la masa hereditaria para evitar las desigualdades entre
los distintos descendientes. Esto ocurre sólo en los supuestos de bonorum possessio sine tabulis
o contra tabulas testamenti. Con Antonino Pío, la dote debe colacionarse incluso si la hija no
reclamase la bonorum possessio.
I. Concepto
II. Caracteres
El testamento es un acto:
A) Hay 3 tipos:
a) Testamento ante los Comicios Curiados: era el que se realizaba en tiempo de paz, en forma
oral y ante los comicios curiados.
b) Testamento ante el ejército: se realizaba en tiempo de guerra, antes de ir a la batalla, en forma
oral ante los compañeros más próximos.
c) Testamento por el bronce y la balanza: era el que se otorgaba por el que no había realizado
testamento y se encontraba en peligro de muerte, mancipando su patrimonio por una sola
moneda a un amigo, y pactando con él que dispusiera del mismo a favor d eun tercero. Se hacía
por escrito, en unas tablas enceradas.
B) Basándose en esta última forma de testar, el pretor concede la bonorum possessio secundum
tabulas testamenti a la persona que le presente las tablas del testamento selladas por siete
testigos, si no hay nadie a quien corresponda por derecho legítimo la herencia.
A) Testamentos ordinarios:
Privados:
a) Oral: requiere la presencia de 7 testigos reunidos para oír la voluntad del testador.
b) Escrita: Realizado por el propio testador o un escribano en su nombre. Puede
presentarse abierto o cerrado, según los testigos se enteren o no de su contenido,
ante cinco o siete testigos respectivamente.
Públicos:
B) Testamentos extraordinarios:
C) El testamento militar
El régimen al que se someten los soldados supone la imposibilidad de dirigirse a las personas
entendidas. De ahí que a la hora de hacer testamento tengan una serie de privilegios, como la
libertad absoluta a la hora de darle forma al mismo, siempre que aparezca con claridad la
voluntad y seriedad del testador.
2. Testamento y codicilio
I. Denominación y concepto
A) El codicilio es un apéndice del testamento, que redactarse sin existir éste, o incluso con
anterioridad o posterioridad a él. Es un acto unilateral, no solemne, escrito a modo de carta,
revocable, en el que se contienen una o varias disposiciones mortis causa, a excepción de la
institución de heredero, las desheredaciones y las sustituciones.
B) Codicilios ab intestato: los que se otorgan sin existir testamento. Sólo pueden contener
fideicomisos que deben respetar los herederos legítimos.
A) Puede ordenar un codicilio quien tenga capacidad para testar, tanto al tiempo de la
confección del testamento como de la muerte. Con Justiniano: puede hacerlo un filiusfamilias,
un esclavo o un deportado si recobran mas tarde la capacidad.
B) Cláusula codicilar: cláusula testamentaria por la que el causante establece que si el
testamento no llega a valer por algún requisito formal, valga como codicilio.
I. Testamentifactio
A) Testamenti factio activa: capacidad de hacer testamento. Puede quien ostenta plena
capacidad jurídica y de obrar. Excepciones: filius familias, loco en lucidez, mujer liberada de
tutela, etc.
B) Testamenti factio pasiva: poder ser instituido heredero, o ser nombrado legatario, tutor o
testigo. Requería que la persona fuese libre, ciudadano romano y sui iuris. Excepciones:
esclavos si les han otorgado libertad, esclavos ajenos, Latini Iuniani, filii familias. No pueden
ser instituidos herederos en un testamento, en cambio, ni las personas inciertas (aquellas de las
que el causante no pudo hacerse una idea precisa), ni las personas jurídicas (salvo en época
avanzada)
II. Capacitas
Uno de los objetivos de la política de Augusto fue el aumento de la natalidad. Con esta finalidad
se configuró una legislación matrimonial. Según lo establecido, eran incapaces para coger o
adquirir los bienes hereditarios los varones de 25 a 60 años y las mujeres de 20 a 50 años:
III. Indignitas
Indignitas: la persona que presenta una conducta desleal o inmoral en relación al causante de la
sucesión, se la califica de indigna para suceder y se la despoja de los bienes hereditarios (que
van a parar al Fisco). Sin embargo, se le mantiene el título de heredero.
Causas:
1) Acciones dirigidas contra la persona del difunto: atentar contra su vida u honor.
2) Acciones dirigidas contra la voluntad del difunto: impugnar el testamento, falsificarlo, etc.
3) Comportamiento ilegal: magistrado que se casa con mujer provincial o tutor con pupila.
Época Augusto: apertura del testamento es un acto público, en el doro la basílica o la oficina de
recaudación de impuestos. Intervienen: la autoridad pública, los testigos, los allegados del
difunto y los posibles herederos. Reconocido el testamento, se rompen los sellos y las cintas que
unen las tablas del testamento y se lee su contenido. Hay un impuesto general del 5 %.
I. Importancia
Al principio había muchos requisitos formales para instituir un heredero (ir primero, términos
imperativos, latín, etc). Más tarde, desaparecerán las exigencias formales.
II. Modalidades
La institución de heredero puede someterse a una condición suspensiva o inicial (Sea Ticio mi
heredero si llega a la pubertad). Pero no a una condición final (hasta dentro de 5 años).
Principio: Semel heres semper heres.
Si el testador instituye un heredero, éste adquiere todo el patrimonio. Si son varios los llamados,
el as hereditario se divide en 12 partes. Supuestos:
A) Herederos sin designación de partes: si el heredero instituye como herederos una pluralidad
de personas pero no determina las cutos que les corresponden a cada uno de ellos, todos se
consideran instituidos en partes iguales.
B) Herederos con designación de parte. El testador instituye como herederos a una pluralidad de
personas determinando las cuotas que corresponden a cada uno de ellos. Hipótesis:
a) Si agotan el as hereditario. Ej: el testador establece que T y M sean sus herederos cada
uno en la mitad de la herencia. Cada uno recibe la cuota indicada por el testador.
b) Si no agotan el as. Ej: testador establece que T y M sean sus herederos, cada uno en
1/3 de la herencia. Cada coheredero ve su cuota incrementada en proporción a lo que
queda y a su propia cuota.
c) Si superan el as. Ej: el testador establece que T y M sean sus herederos, cada uno en
8/12 partes. Cada coheredero ve su cuota reducida en proporción a lo que sobra y a su
propia cuota.
C) Herederos con designación de parte y herederos sin designación de parte. Ej: el testador sólo
establece cuotas hereditarias para algunos de los coherederos.
a) Si los heredes cum parte no agotan el as hereditario, los heredes sine parte concurren
por igual en lo que resta del patrimonio hereditario.
b) Si los heredes cum parte completan todo el as hereditario, se forma con el patrimonio
hereditario 2 ases, uno para repartir entre los heres cum parte, y el otro entre los heres
sine parte.
c) Si los heres cum parte superan el as, se recurre a la solución anterior.
Es una institución en una cosa concreta y determinada. Ej: Ticio sea el heredero del fundo
Corneliano. Contradicción- 2 soluciones:
2. Las sustituciones
D) Es una institución de heredero sometida a una condición: que el instituido en primer lugar no
llegue a ser heredero.
II. Tipos
A) Sustitución vulgar
El testador nombra un heredero sustituto para el caso de que el instituido en primer lugar no
quiera o no pueda adquirir la herencia.
a) No puede
b) No quiere y renuncia.
Posibilidades:
B) Sustitución pupilar
Disposición testamentaria por la que el pater familias nombra un heredero sustituto al hijo
impúber, sólo para el caso de que éste fallezca sin haber llegado a la pubertad y, por tanto, sin
haber podido testar.
C) Sustitución cuasi-pupilar
Notas:
3. Los legados
c) Legatum sinendi modo: el heredero queda obligado a permitir que el legatario realice
su derecho apropiándose de la cosa. Ej: Quede mi heredero Ticio obligado a permitir
que Lucio tome al esclavo Estico y se quede con él.
d) Legatum per praeceptionem: legado de propiedad a favor de un coheredero que le
permite separar cierto bien de la herencia. Ej: Que Lucio tenga preferencia sobre el
esclavo Estico.
e) Legatum optionis: se posibilita, por ejemplo, elegir entre los esclavos del causante.
f) Legatum partitionis: remedio para evitar las cargas que suponía la condición de
heredero. “Divida mi heredero con Ticio mi herencia”
a) Legante: la persona que otorga el legado, el causante. Debe tener testamenti factio
activa.
b) Legatario: persona beneficiaria del legado. Debe tener: testamenti factio cum
defuncto, capacitas, y no estar afectada por indignitas.
c) Gravado con el legado: la persona a quien corresponde satisfacer el legado. Hasta
justiniano sólo puede serlo el heredero.
En algunos casos, los legados eran disposiciones a favor de la mujer y las hijas:
Época arcaica: absoluta libertad para legar. Peligro: integridad del patrimonio familiar.
Soluciones:
A) Lex Furia testamentaria (II AC): Nadie puede recibir a título de legado una cantidad superior
a mil ases, salvo que se trate de próximos parientes.
B) Lex Voconia (II AC): Nadie puede adquirir a título de legado una cantidad mayor a la que
adquiera el heredero.
C) Lex Falcidia (I AC): El testadro no puede legar más de ¾ partes de la herencia. La ¼ del
heredero se llama quarta falcidia. Su cómputo:
VI. El prelegado
Legado a favor de uno de los coherederos. Presupone, por tanto, la existencia de una comunidad
hereditaria.
Supuestos:
4. Los fideicomisos
I. Denominación y concepto
Disposición mortis causa por la que una persona (fideicomitente) encomienda a la buena fe de
otra (fiduciario) que realice algo a favor de un tercero (fideicomisario).
B) Fideicomiso de familia
C) Fideicomiso de residuo
A) Sucesión ab intestato: sucesión mortis causa que se defiere por ministerio de la ley, en
defecto de la testamentaria.
B) Es una sucesión:
I. Orden de llamamientos
A) Se llama a los herederos de derecho propio, sui heredes, las personas que al tiempo de
fallecimiento del causante se encontraban directamente sometidas a su potestad:
B) En defecto de los anteriores, la ley llama al agnado próximo, es decir, las personas que
juntamente con el causante, descendían de un ascendiente común. Sin embargo, la ley sólo
llama al agnado más próximo, por tanto, excluye al más remoto.
C) A falta de los anteriores, la ley llama a los gentiles, pertenecientes a una misma gens,
formada por familias con un antecesor común. Su importancia práctica es mínima.
A) Los sui son llamados a la herencia sin distinción de sexo, y rige el principio de proximidad
de grado. La herencia se divide por cabezas, haciendo partes iguales, salvo que existan sui de
distintos grados, en cuyo caso la división se hace por estirpes, heredando los hijos de los
premuertos por derecho de representación de su padre.
B) En relación al adgnatus proximus, rige el principio de proximidad de grado. Si hay varios del
mismo grado, la herencia se divide por cabezas. Si los adganos próximos no aceptan, no se
ofrece a los demás agnados: no hay derecho de representación.
A)Los sui, al ser herederos necesarios, adquieren la herencia directamente tras el fallecimiento
del causante, sin posibilidad de renunciar a la misma.
I. Orden de llamamientos
Es el siguiente:
A) Los hijos y demás descendientes del causante, sin tener en cuenta si estaban sometidos o no
a su potestad.
B) Los herederos según el derecho civil: como los sui entran en la categoría anterior y los
gentiles prácticamente han desaparecido, sólo se llama a los adgnati.
C) Los coggnados, es decir, los demás parientes consanguíenos, sin distinciones de sexo:
descendientes, ascendientes y colaterales hasta sexto grado.
D) El cónyuge supérstite. El pretor introduce la sucesión recíproca entre cónyuges, siempre que
se trate de un matrimonio iustum, con independencia de la manus, pero que se haya disuelto por
el fallecimiento.
Principio de proximidad de grado. Si los llamados son del mismo grado, la herencia se divide
por cabezas y se adquiere por derecho propio. Si son de distinto, se divide por estirpes y se
adquiere por derecho de representación.
La llamada conjunta de los hijos emancipados y los sometidos a potestad planteó una serie de
problemas:
A) Para evitar injusticias, el pretor obligó a los emancipados a colacionar los bienes que
hubiesen adquirido desde la emancipación y hasta el fallecimiento del causante, collatio
bonorum o emancipati.
B) Caso: el hijo del causante ha sido emancipado, manteniéndose a los nietos bajo la potestad
del abuelo. Regla: grado próximo excluye al remoto--- no llamamiento de los nietos. Solución:
el pretor los llama juntamente con el padre, correspondiéndoles a todos una sola cuota de la
herencia, que se divide por la mitad entre los dos grados.
A) Senadoconsulto Tertuliano (II): concede a la madre, siempre que tenga el ius liberorum, el
derecho a suceder a su propio hijo, con preferencia a los agnados. Pueden concurrir con ella las
hermanas consanguíneas del difunto, dividiendo entonces la herencia por la mitad.
Estos dos senadoconsultos hacen que madre e hijo se conviertan en sucesores según el ius
civile, no en bonorum possessores.
5. Reformas justinianeas
I. Orden de llamamientos
a) Hijos y descendientes del causante, son tener en cuenta la patria potestad, el sexo o el
grado de parentesco.
b) A los ascendientes paternos y maternos del causante, a sus hermanos germanos (del
padre y la madre) y a los hijos de los hermanos germanos premuertos.
c) A los hermanos de vínculo sencillo, por parte de padre y madre, y a los hijos de los
hermanos premuertos.
d) A los colaterales restantes.
e) A falta de todos los anteriores, al cónyuge supérstite.
a) Si sólo concurren los ascendientes, se aplican las normas del llamamiento anterior.
Excepciones: 1) Igualdad de grado pero distinta línea: la herencia se divide por líneas y
dentro de cada una de ellas por cabezas. 2) No hay derecho de representación.
b) Si sólo concurren hermanos, la herencia se divide por cabezas.
c) Si sólo concurren hijos de hermanos, se divide por estirpes.
d) Si concurren ascendientes y hermanos, la herencia se divide por cabezas.
e) Si concurren ascendientes, hermanos e hijos de hermanos premuertos, la herencia se
divide por cabezas y los hijos heredan por derecho de representación.
C) En caso de tercer llamamiento, entre los medio hermanos, la herencia se divide por cabezas
cuando sólo concurren hermanos, y por estirpes y derecho de representación, en caso de hijos de
hermanos premuertos.
D) En cuarto lugar, para la división de la herencia entre los restantes colaterales, se aplican las
mismas normas que en el llamamiento anterior.
I. Ideas generales
A) Sucesión legítima formal: el derecho impone una serie de limitaciones a la forma del
testamento. Los sui heredes, por ejemplo, se deben instituir o desheredar en el testamento, pero
no pueden ser olvidados o preteridos.
B) Sucesión legítima real: limitaciones en relación al contenido del testamento. El testador debe
dejar en el testamento a determinadas personas una parte concreta de la herencia (legítima)
I. Iure civile
A) En el ius civile, los herederos por derecho propio han de ser instituidos o desheredados.
B) Formas de desheredación:
El reparto de la herencia se realizaba de distinta forma, según quienes fueran los instituidos:
a) Si los instituidos eran también sui, cada uno de los preteridos obtenía la cuota viril, la
cuota que les hubiese correspondido si se hubiese abierto la sucesión intestada
concurriendo con los demás designados.
b) Si eran extranei, se dividía la herencia en dos mitades, una para los extranei y otra
para los preteridos.
B) Desheredación: novedades del pretor: debe realizarse nominalmente, cualquiera que fuese su
grado, y sólo la de las hembras puede realizarse de forma conjunta. En ambos casos, no cabe
someterla a ningún tipo de condición.
a) Los liberi preteridos, siempre que viviesen al tiempo del fallecimiento del testador.
b) Los liberi instituidos en el testamento, cuando la institución no dejase a salvo la
porción que les correspondía en una sucesión intestada.
A finales de la República, se dice que no está está en su sano juicio: quien olvida, desherada sin
causa o instituye una escasa porción a un allegado. El testamento en estos casos se considera
inoficioso, otorgando a la persona perjudicada la posibilidad de impugnarlo, consiguiendo, si
prospera, la nulidad del mismo, y la apertura de la sucesión intestada.
A) Acción por la que algún pariente cercano del testador, creyéndose injustamente desheredado
o preterido en el testamento, solicita la declaración de invalidez del mismo con la finalidad de
que se abra la sucesión intestada.
B) Legitimada activamente está la persona a quien se olvida, deshereda sin causa o instituye en
escasa porción. La querela se dirige contra el instituido en el testamento.
E) Efectos:
a) Actor vence juicio – nulidad total o parcial del testamento, con efectos retroactivos –
apertura de la sucesión intestada.
b) Actor pierde – pierde todas las liberalidades que le fueron otorgadas en el testamento,
que van a parar al Fisco.
Acción por la que el heredero legitimario reclama de los instituidos el complemento necesario
para obtener una cuota legitimaria.
A partir de Alejandro Severo, se concede al legitimario estas dos querelae con la finalidad de
anular la donación o la constitución de dote, previas al fallecimiento, que perjudican su derecho.
A modo de Conclusión:
Dado que esta es una simple reseña de la evolución política de Roma, no nos queda mas
que decir, que cuando la pequeña ciudad de las siete colinas, paladea la fuerza y la
potencia constructora del poder se hace dueña del mundo, el poder para los romanos fue
entendido, como el dominio de los demás, poderío que se justificaba por la supremacía de
su cultura y de sus instituciones políticas, su caída casi mil años después tiene que ver
nuevamente con un hecho en su raíz político, la perdida de la fe en el poderío que ellos
política y militarmente representaban, y por que no decirlo en el poder mismo, al hacerlo
los romanos estaban destinados a dejar de ser el imperio, y los dueños del mundo.
Sin duda sus aportes los sobrevivirán hasta el presente, pero esa es otra conclusión.
Por ultimo decir que el año 476, con la destitución del emperador por parte de Odoacro, se
pone fin al Imperio Romano, es un error pretender que Bizancio es el imperio romano de
oriente, es el imperio griego oriental, Jacques Heers, en su análisis histórico " La Primera
Cruzada" trata este tema bastante en profundidad, pero ya antes el mismo Vercauten lo
había insinuado claramente. " ciertamente, por su cultura y su lengua, se trataba de un
Imperio esencialmente griego, que desde el siglo V recibió el nombre de Imperio
Bizantino, con el que subsistió hasta 1453 "
Sin duda que los griego, con una cultura predominante helénica, van a lograr sortear toda
la edad media, con distinta suerte, y con un innegable aporte al resto de la humanidad, su
origen por cierto era Roma, pero su origen más profundo Grecia, para ellos todo terminara
el año 1453, cuando los turcos tomen Constantinopla y con ello Bizancio.