Universidad San

Pedro

Facultad: Derecho y Ciencias Políticas.

Escuela: Derecho.

Docentes: Jara Guardia Filimon Godofredo.

Curso: derecho Internacional Privado

Tema: Excepciones a la Aplicación de la ley

extranjera.

Alumno: Sánchez Valverde Fernando Luis.

Huaraz-Perú
 INTRODUCCION
El marco de vida de cada individuo como parte integrante de la población de un Estado, teje

diversas relaciones de tipo jurídico con otros individuos sujetos a otros Estados. Las

aspiraciones de los hombres por conocer otros países, las necesidades del comercio

internacional entre otros factores han provocado un acercamiento y una intercomunicación

cada vez más grande tanto cuantitativa como cualitativa entre personas físicas y colectivas

pertenecientes a sistemas jurídicos diferentes. Jurídicamente este hecho adquiere una

importancia capital en el sentido de que una relación jurídica, un acto o un hecho jurídico,

podrá estar vinculado con varios ordenamientos jurídicos a la vez.

 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El derecho internación privado es conocido como una de las ramas más importantes del

derecho en que lo que respecta a cuestiones que confrontan a dos o más regiones nacionales

diferentes.

En derecho internacional privado es uno de los tipos de derecho que más ha crecido en las

últimas décadas debido al crecimiento sostenido de la globalización que realizan entre

diferentes regiones del planeta. Obviamente, siempre que hablemos del derecho

internacional privado estaremos hablando de países distintos y no de estados que componen

un mismo país o territorio

El estado o el gobierno local, de acuerdo a su propia soberanía y a sus potestades, promulga

las leyes decretos, resoluciones y normas jurídicas necesarias para regular la vida de las

personas, sobre sus bienes o sobre los actos que estas realizan en su territorio y su

jurisdicción. Estos sistemas legales son diversos.

De existir una igualdad total entre las leyes pertenecientes a los diversos estados, no existirían

las normas internacionales que diriman la ley aplicable a los casos consultados.

El derecho internacional privado es un derecho sobre otro necesario porque el hombre es un

habitante cambiante y nómade de esta frase fluye un innegable sentido a lo social, por lo que

surge la necesidad de regular el sistema jurídico derivado de estos temas.

NOCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Debemos de tener en cuenta que el nombre de la asignatura puede cambiar, aunque el más

aceptado por la doctrina es el derecho Internacional Privado también se le conoce como

Conflictos de leyes, o convergencia de normas.

Sin embargo se denominaran así a todas aquellas que en su composición presentan

elementos extranjeros, ya sean subjetivos u objetivos, los primeros referidos a las personas

y los segundos a bienes o actos jurídicos que componen dicha relación.

El derecho internacional privado es parte del derecho NACIONAL que estudia el

ensamblaje de las reglas aplicables a las personas privadas en sus relaciones con

la sociedad internacional, tienen el fin de solucionar problemas derivados del pluralismo

jurídico en el tráfico extranjero.

CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Definimos entonces al derecho internacional privado como la ramificación de

las ciencias jurídicas que en los casos en que existan varias legislaciones concurrentes o

jurisdicciones aplicables, determina la ley competente para resolver el conflicto y el juzgador

llamado a conocer de él.

Para Antonio Sánchez de Bustamante, el derecho internacional privado es el conjunto de

principios que determinan los limites en el espacio de la competencia legislativa de los

Estados, cuando ha de aplicarse a relaciones jurídicas que puedan estar sometidas a más de

una legislación

Para Francis Pillet el derecho internación privado es la rama del derecho público que tiene

por objeto es la rama del derecho público que tiene por objeta fijar la nacionalidad de los

individuos, determinar los derechos de que gozan los extranjeros y resolver los conflictos de

leyes relativos al nacimiento y al respecto de los derechos.

Nos pueden definir el derecho internacional privado conceptualizando las siguientes

palabras.

TERRITORIALISMO

Debe aplicar exclusivamente su propia ley, se impone a todos los individuos que residen en

el territorio, o que se encuentren sometidos a la jurisdicción del Estado que la promulga, sin

distinción entre nacionales y extranjeros.

EXTRATERRITORIALISMO

Este principio sostiene que el tribunal puede aplicar el derecho de otros Estados, y por lo

tanto la ley sigue al súbdito de un Estado en su desplazamiento por el mundo, produciendo

efectos fuera de su país de origen. La situación jurídica nace bajo un sistema de derechos

determinado y se introduce en el tráfico externo. Frente a un caso absolutamente

internacional se extraterritorializa y se asienta en un país distinto al del sistema legal que le

da origen.

RECIPROCIDAD

Este principio sostiene que las leyes de un estado pueden ser aplicadas en otro Estado que a

su vez consentido en que sus leyes sean aplicadas en el primero. Tiene dos acepciones:

diplomática cuando se establece mediante tratados y una legislativa, cuando es admitida por

la ley extranjera bajo condición de recibir la ley nacional igual trato. El intenso tráfico

internacional obligo los juristas de principios de principios de siglo XVII a tratar de encontrar

una solución al problema de la territorialidad, fue entonces cuando nace la doctrina del

comitas Gentium ob reciprocam utilitaten (cortesía internacional o reciproca utilidad).

NACIONALIDAD

Este principio toma en cuenta para justificar la extraterritorialidad de las relaciones jurídicas

a la persona y su nación. Su principal exponente es Pascual Estanislado Mancini quien dice

que la Nación es el conjunto de cualidades, costumbres, tradiciones, raza y tendencias

económicas y sociales que imprimen una personalidad especial a

una comunidad distinguiéndola de los otros pueblos. A través de este sistema se pretende

proteger a los individuos desde el momento mismo de su nacimiento y permitiendo la

aplicación de sus principios durante toda su vida.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

 ES UN DERECHO NACIONAL. Cada país dicta sus propias normas de derecho

internacional privado.

 ES UN DERECHO POSITIVO. Sus normas se encuentran en diversos textos legales,

preferentemente en los códigos civiles. Pero también y tal vez la más importante de

las fuentes es la que se encuentran en los tratados en los que los países a través de esas

convenciones determinan la forma de resolver los conflictos de leyes.

 CONTIENE UN ELEMENTO EXTRANJERO.

FORUM SHOPPING: consiste en la posibilidad que tienen los particulares de plantear la

solución de sus controversias internacionales ante los órganos competentes de un

país concreto con el fin de obtener una respuesta jurídica favorable.

CONTENIDO.

Entre las causas que precisa el ámbito de las normas jurídicas, adquieren relevancia las que

señalan los limites espaciales de las leyes nacionales, así como la aplicación de la

normatividad extranjera. Los limites para la aplicación de estas últimas constituyen el

contenido primordial del denominado derecho Internacional Privado, este viene a

comprender el conjunto de normas jurídicas aplicadas exclusivamente al régimen jurídico

más allá de sus fronteras en materia privada,

Con todo ello el derecho internacional privado está constituido por las reglas jurídicas que

determinan, a su vez las normas aplicables a aquellas relaciones jurídicas en las que algunos

de sus elementos no se encuentran afectados por la legislación de un solo estado ya que dos

o más naciones asumen el rol de autoridades de la norma jurídica nacional.

El derecho privado es generalmente nacional pero, a veces y muy excepcionalmente, ostenta

un carácter internacional, porque allí, en esta denominación que se menciona con los

vocablos derecho e internacional, están fijados los sentidos duales de que estas palabras

indican la supranacionalidad más allá de las fronteras estrechas de una nación o un estado

aunque sus normas en la mayor parte de los casos son de derecho interno.

MÉTODOS PARA ESTABLECER EL CARÁCTER INTERNACIONAL DE UN

CASO:

Al existir un caso de derecho internacional privado debe evaluarse en cada uno de ellos

diversos ingredientes: en primer lugar, el aspecto inicial es el método a utilizarse. Nos

formulamos esta pregunta esencial al caso en debate: ¿este elemento es nacional? Si lo es, no

existe la norma del derecho internacional privado. Este tiene como centro la relación jurídica

privada del tráfico internacional. Entonces tenemos:

SI EXISTE UN ELEMENTO EXTRANJERO RELEVANTE.

El caso controvertido es uno de derecho internacional privado. A tak efecto, debe

identificarse el caso o calificarse el mismo, siendo internacional porque en la relación jurídica

están presentes uno o varios elementos extranjeros relevantes que pueden ser la persona, el

objeto o el acto mismo.

EL CASO DEBE CALIFICARSE PREVIAMENTE DE ACUERDO A LA

SITUACION CONTROVERTIDA.

Es relevante la materia internacional porque se encuentra la situación controvertida vinculada

a un ordenamiento jurídico extranjero. Constituye el caso materia del derecho de la familia?

El asunto es de la capacidad de las personas. Es un estatuto de los bienes muebles o inmuebles

y el lugar de su ubicación.

PARA LOS CASOS PROBABLES DE LOS CONFLICTOS DE LEYES O DE

DIVERGENCIAS Y HASTA ENFRENTAMIENTOS DE JURISDICCIONES.

Debe ser éste un elemento internacional relevante y calificado como tal. La irrelevancia del

caso, no lo convierte en un asunto de materia internacional.

Existe un tratado internacional ratificado por un país determinado que regula la materia en

conflicto. En el derecho peruano son los casos del tratado de Montevideo de 1889, el
llamado código de Bustamente de 1928 y las convenciones interamericanas de derecho

nacional privado en los que ha intervenido, suscrito y aprobado el Perú.

Aplicación de la Ley Extranjera

La expresión de la Ley Extranjera significa en este sentido dominio, DERECHO

EXTRANJERO, no solo es un derecho escrito, no también un derecho positivo que entra en

vigor, se plasman también sus fuentes lo cuales son

la LEGISLACION COSTUMBRE JURISPRUDENCIA, DOCTRINAS, de esta forma lo

que decide no es el esquema normativo del foro, sino del ordenamiento jurídico extranjero

en toda su integridad.

El fundamento de la aplicabilidad de una ley distinta de la territorial para regir una relación

en la que está involucrado el elemento extranjero ha sido siempre materia de discusión

esencial en la doctrina.

Cabe recordar aquí que, cuando tratamos el problema del reenvió, los opositores al mismo,

según los cuales cuando la regla de conflicto designaba ley extranjera competente, no se

refería a la ley extranjera conflictual o formal, sino a la ley material extranjera, presentaban

su idea- Bartin y sus seguidores – bajo la forma de la noción de la soberanía. Sin embargo,

estos autores que bien aferrados a la noción de soberanía, admiten la aplicación de la ley
material extranjera en virtud de una delegación, es decir, el legislador extranjero encarga al

juez del foro en virtud de una delegación que las reglas de conflicto dl foro le consienten,

Para Batiffol, advierte que la ley extranjera no se incorpora al sistema, sino que se aplica en

tanto que ley extranjera; no se está reconociendo autoridad al legislador extranjero con la

aplicación de su ley: "esa ley- dice Batiffol- es aplicada bajo la orden del legislador Frances,

y como un hecho observado, es decir despojado del elemento imperativo extranjero.

En base al respecto a los derechos adquiridos se determina la noción Anglo- americana. En

efecto los autores ingleses y americanos han profesado a menudo que el juez inglés o

americano está llamado a aplicar leyes extranjeras porque él no podría apreciar el valor de

los derechos adquiridos.

EL ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL COMO EXCEPCION

Cuando un derecho o normal extranjera que en su aplicación es incompatible con el orden

público internacional, debe ser excluida y en situación debe aplicarse al caso la del foro

interno.

LA EXCEPCIÓN DE ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL

Encontramos que en el Libro X del código civil Peruano, no incluye conceptos u orientación

en normas precisas sobre esta categoría que, sin embargo, se consagra baso la denominación
de orden público internacional en algunas normas sobre supuestos diferentes relativos a

materias específicas.

FRAUDE A LA LEY

La concepción general sobre esta materia, conjuntamente con la de orden público

internacional, tratada anteriormente, constituye excepciones destinadas a impedir en última

instancia, la aplicación de la ley extranjera declarada competente.

El fraude siempre supone la mala fe según el derecho Penal, como el caso de media engaño

a la venta de mercaderías. Desde el punto de vista del derecho Civil puede considerarse como

fraudulento todo acto jurídico que aun cuando valido en sí mismo, se otorgue con la finalidad

de evitar la aplicación de una disposición legal; como podría ser el que se pretenda declarar

como bien propio, un bien que tiene el carácter de común. Para nuestra disciplina, la noción

del fraude a la ley persigue sancionar los casos en los cuales las partes han obtenido

indebidamente un elemento de conexión con un ordenamiento jurídico que no es el que

normalmente les corresponde, con el fin de eludir el cumplimiento de determinadas

disposiciones de su propia legislación o de acogerse a disposiciones más favorables de una

legislación extranjera.
EL FRAUDE A LA LEY EN EL CODIGO CIVIL DE 1984

El código civil vigente no reconoce la excepción de fraude a la ley. La comisión Reformadora

elimino artículos sobre esta materia en el proyecto inicial. A nuestro juicio significaron una

fórmula de protección de nuestro sistema normativo conflictual y, por ello. Debe regularse

la figura que comentamos con el carácter de excepción a la aplicación de la ley extranjera. Si

los individuos buscan obtener el mayor beneficio posible utilizando un medio ilícito, no cabe

justificación ética ni jurídica Y , por tanto, debe sancionarse tal actitud.

EL REENVIO.

En la doctrina, los tratadistas lo entienden como el reenvió y consiste en determinar si, en los

casos en que deba aplicarse una ley extranjera, dicha aplicación ha de ser exclusivamente

referida a las normas de derecho interno de esa legislación extranjera, o si también ha de

tomarse en consideración las normas de conflicto del derecho interno, no se produce reenvió,

pero si además se toma en cuenta las normas de conflicto de la legislación extranjera, como

parte integrante del ordenamiento jurídico que se trata de aplicar, podría suceder que

conforme a esas normas de conflicto resulte competente la legislación del propio juzgador o

la de un tercer país.
LA CALIFICACION

Las calificaciones suponen la determinación previa del sentido que debe dársele a una

relación cualquiera. La teoría estima que calificar supone encasillar, catalogar y valorar. En

el fondo significa definir los conceptos utilizados y aclarar el sentido de las expresiones

doctrinales o el carácter técnico jurídicas. Es necesario fijar la naturaleza de cada relación

para ubicarla dentro de la categoría o institución correspondiente y por tanto la calificación

tiene una amplia extensión porque puede afectar a todas las instituciones a las que se refieren

las normas de derecho internacional privado.

Nuestro código vigente no ha previsto normativamente los alcances de esta institución.

Estimamos debe disponerse que, en caso de vacío de derecho, debe aplicarse la analogía y

los principios generales del derecho y el juez deben ubicar el caso en alguna categoría

prevista en el sistema normativo correspondiente.

ORDEN PÚBLICO INTERNO E INTERNACIONAL

DEFINICIONES DOCTRINARIAS DE ORDEN PUBLICO INTERNO Y ORDEN

PUBLICO INTERNACIONAL

Para su alcance primero nos someteremos a una breve exposición de definiciones

establecidas por ciertos doctrinarios en la materia.

A este respecto, Basadre lo relaciona bajo la mirada atenta de tres categorías de leyes

posibles.

LEYES DE ORDEN PRIVADO

Aplicadas solo con la expresión de la voluntad de las partes, dentro de un ámbito propia de

la voluntad privada.

LEYES DE ORDEN PUBLICO INTERNO

Son las leyes ubicadas fuera de la autonomía de la voluntad y se inspiran en la necesidad que

tiene el Estado de proteger a los nacionales domiciliados que forman su sociedad civil, en

virtud de consideraciones del todo inaplicables a extranjeras o residentes. Lasleyes de orden

publico interno son promulgadas solo para los nacionales o domiciliados, de cuerdo al

sistema jurídico de cada país y siguen a estos donde se trasladen, siguen al individuoy a la

persona jurídica de carácter privado fuera del territorio. Estas leyes merecen siempre el

calificativo de personales. Por lo que estas leyes no operan tanto respecto a los extranjeros

no domiciliados en un determinado país como a los residentes y no residentes. Pues la

residencia no constitute un titulo jurídico suficiente para la aplicación de las normas jurídicas.

 LEYES DE ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL.

En su carácter de absoluta e imperativas dentro del territorio, con fuerza demostrada tanto

para los ciudadanos como para todos los extranjeros situados en un país, aunque fuera solo
momentáneo. Las leyes de orden público internacional se refieren a todas las que tienen por

objeto el estado y constituyen su sistema jurídico al extremo que infringirlas o dejar de

aplicarlas equivale a lesionar la soberanía y destruir sus fundamentos básicos. Son aplicadas

por tanto para todos los que residen en el territorio, sean nacionales o extranjeros

domiciliados o transeúntes.

Al respecto del orden público interno MONROY considera que es una expresión reservada

al estricto derecho interno. En contraposición al orden público internacional que supone una

ley opuesta a la eficacia de la ley extranjera y obliga a nacionales y extranjeros. Resultando

impropio porque no hay dos órdenes públicos, se trata de uno solo para nacionales y

extranjeros.

DISTINCION ENTRE EL ORDEN PUBLICO INTERNO Y EL ORDEN PUBLICO

INTERNACIONAL.

Pese a las consideraciones dadas por los doctrinarios respecto a esta importante y discutida

diferenciación entre Orden Publico Interno y Orden Publico Internacional queremos destacar

y asimilar la de SAVIGNY, por la regla de coherencia que guarda y su adaptación a la

realidad circundante en materia internacional privada

Ya nos enseña Savigni que el orden público interno limita la autonomía de la voluntad, en

tanto que el orden público internacional limita la aplicación del derecho extranjero,

pues tutela principios considerados de mayor importancia.

Justificaba de la base dualista de Savigny hablase en pluralidad del orden publico una vez

que este puede ser interno o internacional y por lo tanto es un principio de excepción como

se ha visto.

Es por ello y en atención a la consideración dada por Savigny podemos decir que mientras el

Orden Público Interno o Relativo es aquel que se aplica a todas las personas nacionales o

domiciliadas, son inderogables por parte de los particulares, quienes no pueden renunciar a

ellos o relajarlos por convenios.

Por su parte el orden público internacional o absoluto es aquel que se impone a todos sin

excepción porque mediante él se tutelan grandes interésconsiderados esenciales por el

legislador pero existen doctrinarios que no creen que existan dos tipos de orden público, sino

que por el contrario existe solo un orden público, que produce un único efecto, por lo pronto,

hay una unidad que define la competencia normal de ese principio como la regla de

aplicación, es decir, por cuestiones de orden público, aplicase como regla el derecho nacional

y solamente como excepción el derecho internacional.

Enseguida, la aplicación del orden público produce siempre un efecto doble. A) efectos

negativos, eliminación del derecho extranjero nocivo o violatorio de nuestros principios y B)

efectos positivos: sustituye el derecho extranjero por derecho saludable; cuando la ley social

impone aplicación de lex fori.

Para GOLSCHMIDT no es correcto hablar de efectos positivos o negativos, puesto que

siempre se dan los dos. Lo que debe analizarse es el resultado que puede ser positio o

negativo.

En realidad el orden público está circunscrito tanto a la esfera jurídica racional como del

orden público internacional y considera también supranacionales, como una excepción en la

aplicación de las normas materiales extranjeras contrarias al orden público.

EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO NO DEBE ATENTAR CONTRA EL

ORDEN PÚBLICO INTERNACIONAL Y LAS BUENAS COSTUMBRES

La ley extranjera resulta aplicable siempre y cuando no atente contra el orden público

internacional, y las buenas costumbres. Normas mandatarias que son esenciales a la situación

conflictual internacional. Sus conceptos con dinámicos y nos pueden ser enunciados dentro

de una definición precisa y completa ya que estas nociones son cambiantes e inestables con

el paso de los años. No interesa aquí en esta materia el orden público nacional cuya noción

también resulta variable. Como esta en que la capacidad jurídica es adquirida en el Perú a los
18 años de edad. En otro sistema jurídico puede regir esta capacidad civil a los 16 años de

edad. En este último caso, puede ser aplicada esta ley extranjera en el Perú sobre la mayoría

de edad porque no atenta contra el orden público internacional. Qué es el orden público

internacional. Dentro del concepto de la historicidad del derecho que conlleva el concepto

del cambio jurídico, este encierra los valores más profundos que no admiten pacto en

contrario. Como ejemplo mencionamos los sistemas extranjeros que recortan o niegan los

derechos de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales. Ello atentaría contra el orden

público nacional que propende a la igualdad en el estatuto de los hijos.

Otro ejemplo digno de mencionar en estas líneas resulta ser la ley aplicable a la herencia. en

algunos sistemas jurídicos queda dispuesto que el testados puede establecer restricciones a la

herencia de los hijos. Obviamente, este mandato no sería aplicable en el Perú, en donde existe

un régimen de cuotas fijas e inamovibles o forzosas que resultan mandatarias e irrefragables.

En el régimen del código civil peruano no existen reconocimientos a las excepciones de

fraude a la ley y buenas costumbres aplicándose este precepto por el fundamento de abuso

de derecho.
CONCLUSIONES.

Es impensable que los conflictos aquí planteados que involucran desde la supervivencia de

nuestra especie hasta las molestas relaciones de vecindad, puedan solucionarse

espontáneamente, se necesita contar para ello con el imperio de la ley

Como sucede con otras leyes, de nada serviría si no se cumple y si la población no se

apropia de ella.

Es importante que Nicaragua se una con voluntad plena y acción efectiva a los objetivos de

la ley.