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Poder Judicial de la Nación

CAMARA FEDERAL DE PARANÁ


FPA 15028/2015/3/CA1

Paraná, 3 de julio de 2019.

Y VISTO, en Acuerdo de la Cámara Federal de

Apelaciones de Paraná, integrada por la Dra. Cintia

Graciela GOMEZ, Presidenta; la Dra. Beatriz Estela

ARANGUREN, Vicepresidente, y el Dr. Mateo José

BUSANICHE, Juez de Cámara, el Expte. N° FPA

15028/2015/3/CA1, caratulado: “LEGAJO DE APELACIÓN DE

DERUDDER, GUILLERMO DIEGO; PACCOT, DINO FRANCISCO;

MESSINA, MIRTA SUSANA Y OTROS EN AUTOS DERUDDER,

GUILLERMO DIEGO; PACCOT, DINO FRANCISCO; MESSINA,

MIRTA SUSANA Y OTROS POR INFRACCIÓN LEY 24769”,

proveniente del Juzgado Federal N° 1 de esta ciudad,

y;

DEL QUE RESULTA:

La Dra. Cintia Graciela Gomez, dijo:

Que llegan estos actuados a conocimiento de

este Tribunal en virtud del recurso de apelación

interpuesto por la defensa de Guillermo Diego

Derudder; Dino Francisco Paccot y Mirta Susana

Messina, contra la resolución obrante a fs. 1/1O del

presente, que rechaza las excepciones de falta de

acción por acogimiento a la ley 27260 y aplicación de

la ley 27430, impetradas en favor de los nombrados, de

conformidad al art. 11 de la ley 24769, art. 10 de la

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ley 27430 y art. 54 de la ley 27260. El recurso fue

concedido a fs. 12.

En esta instancia, se celebra la audiencia

oral preceptuada por el art. 454 del C.P.P.N., de la

que da cuenta el acta de fs. 37/38, compareciendo en

dicha oportunidad el Dr. Roberto Aníbal Lerena y la

Dra. Silvana Marcela Garrido Santos en defensa de

Guillermo Diego Derudder, Dino Francisco Paccot y

Mirta Susana Messina; el Dr. Marco Ramón Gastaldi en

representación de la querella AFIP-DGI y el Sr. Fiscal

General, Dr. Ricardo C. M. Álvarez; quedando los autos

en estado de resolver.

Y CONSIDERANDO:

I- a) La Dra. Silvana Marcela Garrido Santos

peticiona se revoque la sentencia de fecha 07/03/2019

y se aplique el art. 54 de la ley 27260. Entiende que

no hay motivos para que no se concedan los beneficios

de dicha normativa, por cuanto, en el caso, tampoco

hay sentencia firme.

Hace hincapié, en primer lugar, en la figura

de simulación dolosa de pago y alega que es una figura

típica, pero contenida dentro de la ley 24769, razón

por la cual es un delito penal tributario. Agrega que

si bien es una figura autónoma dentro de la ley,

cuenta con un componente específico que es el fraude,

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que refiere a la existencia de un ardid consistente en

simular ante el fisco que, una obligación que debía

ser abonada no ha sido abonada, esa no recepción

implica el no pago. Cita doctrina.

Sostiene que no hay razonabilidad en este

delito si no hay un monto que el fisco no ha recibido,

por cuanto no se puede simular haber pagado cero

pesos.

Expresa que se trata de un delito de

resultado, que tiene un monto y un perjuicio concreto.

En segundo lugar, expone que la ley 27260

excluye de manera expresa determinados delitos como

por ejemplo, lavado de dinero, estafa, etc., pero no

hace lo propio con el delito del art. 11, por lo que

debería aplicarse la ley de amnistía, la ley penal de

manera extensiva o analógica. Invoca principio de

legalidad.

Alega que el Juez hace una interpretación

restrictiva y que debe respetarse el principio de

libertad de la parte, porque aquello que la ley no

castiga, no puede ser ampliado mediante una decisión

como la que se ha apelado.

Hace reserva del caso federal y de casación

y por arbitrariedad de sentencia.

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b) A su turno, el Sr. Fiscal General realiza

un relato de los hechos.

Expone que, tal como lo sostuvo en la causa

“Sczetch”, hay controversias acerca de la chance de

incluir a los delitos fiscales comunes como candidatos

a una exención inspirada en el llamado régimen del

blanqueo de sinceramiento fiscal y que dichas

controversias se permitió sincerarla al extremo de que

en este desdoblamiento que debe hacer como magistrado

del Ministerio Público y en cuanto personalmente

entiende, lo condujo a promover el correspondiente

recurso conforme una resolución general.

Sin embargo, admite que no hay razones

inobjetables, por lado del Juzgado, como para no

autorizar a la simulación dolosa como unos de los

delitos que estarían incluidos dentro del régimen de

sinceramiento fiscal, porque la propia expresión de la

palabra pago sugiere una obligación.

Entiende que la simulación de pago presupone

una justipreciación de las obligaciones, con

independencia que sean infracciones de resultado, de

lesión o de peligro.

Sujeta su criterio en base a lo resuelto en

el mencionado fallo, aun cuando la Cámara de Casación

Penal no tuvo oportunidad de expedirse respecto a la

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ley 27430 la cual, entiende, operaria como un texto

más benigno.

Señala que para el caso de que no se

compartiese el criterio según el cual, pese a la

reforma de la ley, estos hechos estarían excluidos del

régimen de sinceramiento fiscal y no se considere que

la nueva ley innova en la cuestión, tampoco

correspondería ya que no hay constancia de la

satisfacción plena del plan de pago y luciría como

obstáculo la existencia de un proceso penal vigente

que involucra a los recurrentes, lo que los colocaría

en una situación de personas excluidas, por lo que

peticiona se rechace el recurso interpuesto y se

mantenga la decisión del Juez Federal.

c) Por su parte, el Dr. Gastaldi,

representante de la querella AFIP-DGI solicita el

rechazo del recurso de apelación y la confirmación de

la resolución de fecha 07/03/2019.

Expone que el delito de simulación dolosa de

pago o de cancelación de obligaciones, corresponde a

una figura de peligro que no requiere un resultado,

esto se puede ver en la misma decisión del legislador

que sistemáticamente en la ley 27430 colocó, en su

antiguo art. 4, la obtención fraudulenta de beneficios

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fiscales en el mismo título que se encuentra aquélla.

Cita doctrina y fallo “Szczech” de la CFCP.

d) Oportunamente, la defensa hace uso de su

derecho de réplica.

II- Que en las actuaciones principales,

Guillermo Diego Derudder; Dino Francisco Paccot y

Mirta Susana Messina, fueron denunciados por AFIP-DGI

por la presunta comisión del delito de simulación

dolosa de pago, que se habría configurado a través del

cómputo de certificados de retenciones “falsos”,

generando un saldo de libre disponibilidad, mediante

los cuales habrían simulado el pago de la deuda que la

firma “Empresa San José S.A.” mantenía por la suma de

$20.402.395,38 correspondiente al año 2014.

El 19/04/2017 la defensa de los nombrados

interpone excepción de falta de acción prevista en el

artículo 339 inciso 2 del CPPN fundada en la

aplicación del art. 54 de la ley 27260.

La querella AFIP-DGI el 26/04/2017, acompañó

documental y peticionó se rechace la incidencia y se

disponga la continuación de autos por su estado,

conforme lo resuelto por la Cámara de Casación Penal

en el caso “SZCZECH” de fecha 22/12/2015 por

considerar que los beneficios que prevé el régimen de

la ley 27260 no pueden hacerse extensivos a la figura

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de la simulación dolosa de pago. Asimismo, puso de

resalto que no se hallaba cancelado en su totalidad,

encontrándose vigente el plan de pago presentado el

15/12/2016 –Plan I 978470 de 60 cuotas-.

Por su parte, el Sr. Fiscal Federal, Dr.

Mario Osvaldo Silva el 08/05/2017, al contestar la

vista, entendió -entre otras cuestiones- que la

situación prevista en el tipo penal descripto en el

art. 11 de la ley 24769 no se encuentra excluida del

régimen de regularización de la ley 27260,

fundamentando al respecto.

Asimismo requiere se libre oficio a la AFIP-

DGI a fin de que informe: a) a qué obligaciones de la

firma “Empresa San José S.A.” fueron imputados los

saldos a favor de la contribuyente derivados de las

retenciones de contribuciones de la Seguridad Social

computadas en las declaraciones juradas Rectificativas

Nº 1 de los períodos 12/2009, 01/2010, 01/2011,

01/2012, 01/2013, 04/2013, 05/2013, 08/2013, 09/2013,

10/2013, 11/2013 y 12/2013; b) Si tales obligaciones

fueron incorporadas a planes de facilidades de

financiación y/o regularización, y c) en qué estado se

encuentran tales planes.

Considera que correspondería, de resultar

las obligaciones incluidas en planes de pago vigentes,

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disponer la suspensión de la acción penal por art. 54,

primer párrafo, de la ley 27260 y, de ser cancelados

en forma íntegra, su extinción, conforme lo prevé el

segundo párrafo, de la norma mencionada.

El 20/10/2017 el a quo dispone se libre

oficio a la AFIP-DGI a fin de que informe en relación

a la contribuyente “Empresa San José SA” el estado

actual de las obligaciones previsional –si se

encuentra totalmente o parcialmente canceladas o si se

hallan incluidas en un plan de facilidad de pago-; al

Departamento Central de Inhibiciones y de Juicios

Universales de esta Provincia y al Registro Nacional

de Reincidencia y Estadística Criminal.

Por otra parte, en fecha 01/02/2018, la

defensa nuevamente formula excepción de falta de

acción –art. 339 inciso 2 del CPPN- por considerar que

se encuentra extinguida en virtud de la aplicación de

la Ley 27430, propiciando su sobreseimiento. Alegó que

si se mantiene la vigencia del art. 11 de la ley 24769

se puede sostener que la conducta deviene atípica por

no haberse acusado la simulación de un pago, sino que

se ha cuestionado la existencia de retenciones; y que

el dictado de la ley 27430 ha modificado

sustancialmente el objeto de la conducta criminal

dejando de la lado el “pago” para tipificar la

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simulación de “cancelación de obligaciones impositivas

o previsionales”. Concluyó que debe declararse la

extinción de la acción ya sea por pago o atipicidad.

Corrida vista a la querella y al Ministerio

Público Fiscal, el 07/03/2019 el Magistrado a-quo

resolvió rechazar las excepciones de falta de acción

por acogimiento a la ley 27260 y aplicación de la ley

27430, impetradas en favor de Guillermo Diego

Derudder; Dino Francisco Paccot y Mirta Susana Messina

a fs. 1/2, 111/114 vta. y 126/129, de conformidad al

art. 11 de la ley 24769, art. 10 de la ley 27430 y

art. 54 de le ley 27260 (cfr. fs. 1/10 del presente

incidente), contra lo cual se alza la defensa dando

lugar a esta instancia.

III- a) Que, cabe destacar que el objeto

procesal que delimita la intervención de esta Alzada

viene determinado por la naturaleza de los

planteamientos que dieran origen al presente

incidente: excepción de falta de acción (art. 339 del

CPPN).

Que las causales que ameritan la

interposición de dicho remedio, están contempladas en

el art. 339 del CPPN, de cuyo catálogo forma parte la

circunstancia peticionada de que “la acción penal

estuviere extinguida” (inc. 2º).

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b) Que, en primer lugar, cabe dar

tratamiento al rechazo de la excepción de falta de

acción por aplicación de la ley 27430. Al respecto,

corresponde tener presente que el día 27/12/17 se

sancionó el nuevo Régimen Penal Tributario (art. 279

de la ley 27430 - B.O. 29/12/2017), norma que

introdujo diversas modificaciones a la Ley 24769.

En lo que aquí interesa, debe remarcarse que

el art. 10 del Régimen Penal Tributario –texto según

art. 279 de la ley 27430- reza: “Simulación dolosa de

cancelación de obligaciones. Será reprimido con

prisión de dos (2) a seis (6) años el que mediante

registraciones o comprobantes falsos, declaraciones

juradas engañosas o falsas o cualquier otro ardid o

engaño, simulare la cancelación total o parcial de

obligaciones tributarias o de recursos de la seguridad

social nacional, provincial o de la Ciudad Autónoma de

Buenos Aires, o derivadas de la aplicación de

sanciones pecuniarias, sean obligaciones propias o de

terceros, siempre que el monto simulado superare la

suma de quinientos mil pesos ($ 500.000) por cada

ejercicio anual en el caso de obligaciones tributarias

y sus sanciones, y la suma de cien mil pesos ($

100.000) por cada mes, en el caso de recursos de la

seguridad social y sus sanciones”.

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De tal modo, se observa que el legislador

nacional –a fin de tener por configurado el delito

previsto en dicho apartado-, ha incorporado montos –

ausentes en la antigua regulación- que van desde

$100.000 por cada mes –para el caso de recursos de la

seguridad social y sus sanciones- y $500.000 por cada

ejercicio anual –en el caso de obligaciones

tributarias y sus sanciones-; como así también

reemplazó la palabra pago por el término cancelación y

se consigna declaraciones juradas engañosas o falsas

como medio de comisión.

Esta circunstancia, impone verificar -en el

caso- si la conducta por la cual fueran denunciados,

puede seguir siendo merecedora de reproche penal a la

luz de dicha modificación.

En tal sentido, en el caso concreto dicha

modificación resulta irrelevante, toda vez que el

hecho que se investiga en autos habría sido

configurado a través del cómputo de certificados de

retenciones “falsos”, generando un saldo de libre

disponibilidad, mediante los cuales habrían simulado

el pago de la deuda que la firma “Empresa San José

S.A.” mantenía por la suma de $20.402.395,38

correspondiente al año 2014, por lo que no cabe más

que confirmar la resolución en este punto.

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IV- a) Que, por otro lado, la defensa

planteó tal excepción fundada en las previsiones del

reciente Régimen de regularización excepcional de

obligaciones tributarias, de los recursos de la

seguridad social y aduaneras, consagrado por Ley

27260, Título II, Libro II, y R.G. 3920/16 para

aquellos que se acogieran y las consecuencias que

aquel irradia para tales casos.

Dichas consecuencias implican entre otras,

la suspensión y la extinción de las acciones penales

en ciertos casos y bajo ciertas condiciones, en la

medida que no exista sentencia firme a la fecha de

cancelación de la deuda -cfr. art. 54 de la Ley 27260

y art. 18 de la RG. 3920/16-.

En esta línea, señaló la defensa que la

empresa San José S.A. habría simulado la existencia de

retenciones que le generaron saldo a su favor que fue

utilizado para cancelar los aportes y contribuciones

adeudados para el período 2014 por la suma de

$20.402.395,38, monto que diera origen a la denuncia

por infracción al art. 11 de la Ley 24769 contra su

defendido, y cuyo capital –alegó- se encuentra

cancelado en su totalidad en virtud del plan de pago

presentado el 15/12/2016 (Plan I978470 de 60 cuotas).

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b) Que, el Magistrado a-quo, al denegar la

solicitud de la defensa consideró esencialmente que no

puede afirmarse que la deuda se encuentra totalmente

cancelada, que los sospechados tienen una causa penal

en trámite por lavado de activos de origen delictivo

en trámite por ante su Juzgado –Expte. N°

12013126/2012-, por lo que no podría extinguirse la

acción, sino eventualmente, daría lugar a la

suspensión y de carácter condicional –art. 84 inc. e)

último párrafo de la ley 27260-; y que el régimen

excepcional sólo alcanza a aquellas que están

vinculadas a una obligación susceptible de ser

cancelada mediante pago ya que los arts. 52 a 62 hacen

expresa referencia a cancelación de deuda, capital,

multas e intereses para la suspensión o extinción de

la acción, encontrándose excluidos los delitos

fiscales comunes de los arts. 10, 11 y 12 de la ley

24769.

Sobre este último extremo, he considerado

que sostener que la ley Nº 27260 sólo alcanza a las

acciones penales de la Ley 24769 que estén vinculadas

a una obligación susceptible de ser cancelada mediante

pago y no para delitos denominados comunes –entre

ellos la figura prevista por el art. 11 de la ley

24769-, deviene desacertado y no derivaba de la

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literalidad de los arts. 52, 53, 54 y 84 de la Ley en

cuestión ni del artículo 18 de la reglamentación -RG

3920/16 AFIP- (cfr. Expte. N° 12012962/2012/4/CA3

“INCIDENTE DE FALTA DE ACCION SZCZECH…”).

Ello, por cuanto, el artículo 52 de la norma

analizada señala “Los contribuyentes y responsables de

los tributos y de los recursos de la seguridad social

cuya aplicación, percepción y fiscalización se

encuentra a cargo de la AFIP podrán acogerse por las

obligaciones vencidas al 31 de mayo de 2016,

inclusive, o infracciones cometidas relacionadas con

dichas obligaciones…”. Asimismo, continúa el art. 53,

“…Quedan incluidas en los dispuesto en el artículo

anterior aquellas obligaciones … sobre las cuales se

hubiera formulado denuncia penal tributaria o en su

caso, penal económica, contra los contribuyentes o

responsables” (el resaltado es propio).

El art. 54 refiere “El acogimiento al

presente régimen producirá la suspensión de las

acciones penales tributarias y aduaneras en curso y la

interrupción del curso de la prescripción penal, aun

cuando no se hubiera efectuado la denuncia penal a ese

momento o cualquiera sea la etapa del proceso en que

se encuentre la causa, siempre y cuando la misma no

tuviere sentencia firme…. La cancelación total de la

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deuda en las condiciones previstas en el presente

régimen, producirá la extinción de la acción penal en

la medida que no exista sentencia firme a la fecha de

cancelación…”.

En efecto, resulta evidente la posibilidad

de que en el caso que se sigue contra los aquí

recurrentes, en el que fueron denunciados por haber

simulado la existencia de retenciones que le generaron

un saldo a su favor y que utilizó posteriormente para

cancelar aportes y contribuciones adeudados por el

período 2014 -art. 11 de la ley penal tributaria-,

pueda declararse extinguida la acción penal conforme

lo contempla el régimen de la ley 27260 y su

reglamentación.

Abona dicha conclusión, la circunstancia de

que el art. 84 Ley 27260, que establece los supuestos

en los que no es posible acogerse al Régimen

analizado, no surge que el delito endilgado pueda

encuadrarse dentro de los supuestos de exclusión allí

enumerados, por lo que no es posible exceptuar a aquel

de los beneficios que dicha ley consagra.

En suma, la interpretación que realiza en la

resolución que se recurre luce desacertada, redundando

en perjuicio de los recurrentes y prohibida como tal

por derivación del principio de legalidad imperante en

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materia penal y por doctrina inveterada del Cimero

Tribunal. De tal modo, no puede tener favorable

acogida pues implicaría excluir a aquel de un

beneficio legal en un supuesto donde la ley no

distingue.

A mayor abundamiento, cabe tener presente

que más allá de la naturaleza que pueda predicarse

acerca de los efectos de la previsión normativa que se

invoca -vgr. amnistía, etc.-, lo cierto es que

constituye un acto de gobierno y de soberanía que

forma parte de nuestro sistema constitucional, siendo

el Congreso de la Nación la única autoridad facultada

constitucionalmente a ejercer dicha potestad, por la

cual el Estado renuncia a la represión de determinados

delitos, disponiendo la extinción de la acción penal.

c) Sin perjuicio de ello, asiste razón al a-

quo en cuanto no obran elementos en estas actuaciones

que permitan tener por acreditado que la deuda se

encuentre cancelada (cfr. fs. 5/17 del principal),

resultando necesario que se dispongan en la baja

instancia la realización de las diligencias

pertinentes para de dilucidar dicho extremo, lo que

determinará si procede la suspensión de la acción

penal o, en su caso, la extinción de la misma (art. 54

primer o segundo de la ley 27260)

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Firmado por: BEATRIZ ESTELA ARANGUREN, Juez de Cámara 16
Firmado(ante mi) por: ANDRES PUSKOVIC OLANO, SECRETARIO

#33410859#238734032#20190703125750402
Poder Judicial de la Nación
CAMARA FEDERAL DE PARANÁ
FPA 15028/2015/3/CA1

Asimismo, deberá tenerse presente cuanto

sostuviere el magistrado respecto de los aquí

recurrentes tramita por ante su Juzgado las

actuaciones FPA 12013126/2012 “EMPRESA SAN JOSE S.R.L.

S/EVASION TRIBUTARIA AGRAVADA (ART. 283 INC. 3), a

efectos de considerar la aplicación de lo previsto por

el art. 84 inc. e) último párrafo de dicha ley.

Por lo expuesto, corresponde hacer lugar al

recurso interpuesto por la defensa en este punto,

revocar la resolución del magistrado y disponer que se

produzcan las diligencias necesarias a fin de que el

magistrado se expida nuevamente sobre la cuestión,

atendiendo a los considerandos precedentes.

Los Dres. Beatriz Estela Aranguren y Mateo

José Busaniche, dijeron: Que, adhieren al voto

expuesto precedentemente.

En mérito al resultado del Acuerdo que

antecede, SE RESUELVE:

Hacer lugar parcialmente al recurso

interpuesto por la defensa a fs. 11 y vta., revocar la

resolución de fs. 1/10 en cuanto rechaza la excepción

de falta de acción por acogimiento a la ley 27260, y

disponer que se produzcan las diligencias necesarias a

fin de que el magistrado se expida nuevamente sobre la

Fecha de firma: 03/07/2019


Alta en sistema: 04/07/2019
Firmado por: CINTIA GRACIELA GOMEZ, Juez de Cámara
Firmado por: BEATRIZ ESTELA ARANGUREN, Juez de Cámara 17
Firmado(ante mi) por: ANDRES PUSKOVIC OLANO, SECRETARIO

#33410859#238734032#20190703125750402
cuestión, de conformidad con los argumentos vertidos

en los considerandos precedentes (art. 455 del CPPN).

Regístrese, notifíquese, difúndase a través

de la Dirección de Comunicación Pública de la Corte

Suprema de Justicia de la Nación y bajen.

Se deja constancia que el Dr. Mateo José

Busaniche participó de la deliberación, no

suscribiendo la presente de conformidad a lo

establecido en el art. 399, 2° párr. del C.P.P.N. y al

art. 109 del R.J.N.

CINTIA GRACIELA GOMEZ BEATRIZ ESTELA ARANGUREN

ANTE MI

ANDRES PUSKOVIC OLANO


SECRETARIO

Fecha de firma: 03/07/2019


Alta en sistema: 04/07/2019
Firmado por: CINTIA GRACIELA GOMEZ, Juez de Cámara
Firmado por: BEATRIZ ESTELA ARANGUREN, Juez de Cámara 18
Firmado(ante mi) por: ANDRES PUSKOVIC OLANO, SECRETARIO

#33410859#238734032#20190703125750402

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