RESUMEN

La violación sexual dentro del matrimonio es encubierta como violencia familiar. Mujeres
alguna vez unidas durante sus episodios de violencia conyugal, han sido también victimas
de violencia sexual por parte de sus parejas. Casi nadie considera a roces, manoseos o
tocamientos de partes intimas “como violencia sexual”. El testimonio de la víctima no es
considerada como prueba plena en los procesos.
“Existe discriminación de género contra las mujeres en el procesamiento y resolución de
casos de violencia sexual”. Las mujeres no cuentan con información, recursos y/o canales
adecuados para acceder a un servicio de asesoría legal. Es decir desconocen los deberes
y derechos que nuestro ordenamiento jurídico le reconoce.

PALABRAS CLAVE: Violación Sexual, Violencia, Derecho Penal, Matrimonio, Conyuges.

 INTRODUCCIÓN

El abuso sexual es toda interacción donde se utiliza a un niño, niña o adolescente

para la satisfacción sexual de una persona adulta (o de un o una adolescente con
diferencia significativa de poder).
Se puede producir con contacto físico o sin él, por lo que el ABUSO SEXUAL no
solo significa violación sexual sino también tocamientos y otro tipo de
interacciones que aunque no incluyan contacto físico constituyen una interferencia
en el desarrollo sexual del o la menor de 18 años. Suele ser perpetrado por
personas cercanas a la víctima, inclusive familiares, por lo que sus consecuencias
son de especial gravedad.
El Estado protege al niño, niña y adolescente y sanciona penalmente el acceso
sexual por parte de terceros hacia él o la menor de 18 años, aun cuando exista un
“consentimiento”.1
La Constitución Peruana de 1993 establece en su Artículo 4° que es deber de la
comunidad y el Estado proteger especialmente al niño, niña y adolescente.
Asimismo el Plan Nacional de Acción por la Infancia y la Adolescencia 2012-2021
establece entre sus objetivos estratégicos, la lucha contra toda forma de maltrato y
abuso sexual.
Sin embargo, el abuso sexual infantil en nuestro país es una grave problemática.
En el año 2011 los CENTROS EMERGENCIA MUJER (CEM) reportaron 3,645
casos de niños, niñas y adolescentes atendidos por alguna forma de abuso
sexual.
Esta problemática constituye por tanto un tema de interés público que
compromente a las diferentes instituciones del Estado a diseñar e implementar
mecanismos eficaces para garantizar a la niñez y la adolescencia de nuestro país
una vida libre de violencia.
En este marco, el Programa Nacional contra la Violencia Familiar y Sexual
(PNCVFS) desarrolla un conjunto de acciones de prevención, atención y
generación de información para la toma de decisiones, con la finalidad de reducir
la incidencia de la violencia familiar y sexual. Para ello cuenta con diversos
servicios de apoyo a nivel nacional como los Centros Emergencia Mujer, la Línea
de Orientación Telefónica Línea 100 y el servicio de atención de urgencia Línea
100 en Acción. Además de los servicios de atención, el PNCVFS realiza acciones
preventivas promocionales mediante eventos de capacitación, participación social,
difusión, abogacía y defensa, formación de promotoras y promotores educadores
contra la violencia familiar y sexual.
También efectúa acciones de generación de información estadística y desarrolla
investigaciones. Estamos convencidos que la información oportuna empodera y
facilita la toma de decisiones; por tal motivo esta publicación, además de mostrar
las diferentes estadísticas de abuso sexual que produce el PNCVFS, ofrece
información básica, pautas y recursos institucionales útiles para enfrentar
eficazmente el abuso sexual.

1En el caso de menores de edad se habla de un consentimiento viciado porque no poseen libertad
sexual
Esperamos que este material sea de utilidad para todas aquellas personas que
tienen bajo su responsabilidad el cuidado, la salud o educación de niños, niñas y
adolescentes:
 Padres, madres y cuidadores(as).
 Profesores y profesoras de escuelas y colegios.
 Personal de los establecimientos de salud
y que mediante acciones oportunas de detección, información y derivación se
sumen a esta lucha para asegurar a la niñez y adolescencia peruana, una vida
libre de violencia.
El Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables tiene como prioridad el
bienestar y desarrollo integral de la niñez peruana, garantizándoles una vida libre
de violencia como sujetos de derecho y protagonistas de nuestra sociedad.
El marco internacional de protección está definido por la Convención sobre los
Derechos del Niño que ha plasmado el principio del interés superior del niño y la
niña en la políticas nacionales, cuyo instrumento programático es el Plan Nacional
de Acción por la Infancia y la Adolescencia 2012-2021.
El Delito de Violación Sexual Dentro del Matrimonio, se debió a que la sociedad no
conoce de la existencia de este delito, y de que es punible dicha acción si se
comete con uno de los cónyuges, por lo que debemos tener en cuenta que no solo
con las leyes pueden combatirse esta problemática, pues se necesita también de
una labor de concientización, de información y difusión por parte del Estado, a fin
de dar a conocer a la población los derechos y deberes que el orden jurídico les
reconoce.
La ignorancia del derecho provoca una abultada cifra negra de estas prácticas,
que a la postre neutralizan los esfuerzos estatales emprendidos en los proyectos
normativos; es decir que no se trata solamente de un problema estrictamente
jurídico ni estrictamente penal sino se trata de un problema multidisciplinario
arraigado en lo mas profundo de nuestra sociedad y que requiere de una detallada
atención a muy diversos flancos para comenzar hablar de su posible superación.
De igual manera los Operadores Del Derecho no tomaron en cuenta tanto
Planteamientos Teóricos como el bien jurídico “Libertad Sexual” de que goza cada
una de las personas, así como también los casados quienes no pierden su libertad
por el hecho de contraer matrimonio; así también no tomaron en cuenta la norma
establecida en nuestro Código Penal en su artículo 170 inciso b el cual sanciona al
cónyuge que con violencia ejerce el acceso carnal en contra del otro mediante la
fuerza o amenaza grave, por lo cual se debe individualizar este delito y se debe de
capacitar a Fiscales, jueces, médicos legistas, agentes de salud, agentes de
educación así como también el personal de la Policía Nacional, que asuman una
función eficaz en lucha contra la Violación sexual Dentro Del Matrimonio. Todo
esto denotó la existencia de discrepancias teóricas y empirismos normativos en el
delito de violación sexual dentro del matrimonio.
I. ACUERDO PLENARIO
1. ¿PARA QUE ES UN ACUERDO PLENARIO?
La Corte Suprema de Justicia tiene el interés de que los jueces tengan
criterios comunes para resolver los procesos penales que involucran a
miembros de las rondas campesinas. Consideran importante la unificación
de la jurisprudencia, puesto que durante varios años el Poder Judicial se ha
pronunciado sobre los procesos contra ronderos, con resultados diferentes
y en algunos casos hasta contradictorios. Asimismo, la Corte Suprema
indica que las orientaciones jurídicas del Acuerdo Plenario serán de
cumplimiento obligatorio por los jueces a nivel nacional.

2. ¿Qué SUCEDE EN EL ACUERDO PLENARIO?

Se precisan los fundamentos jurídicos y los principios jurisprudenciales que
deben ser aplicados por los jueces de todas las instancias judiciales, en
procesos.

3. ¿CUALES SON LOS FUNDAMENTOS PARA ESTE CUERDO

PLENARIO?
El artículo 22° párrafo segundo, del Código Penal (de aquí en adelante
C.P. )Excluye el efecto atenuante que dicha norma establece en su párrafo
inicial para.. “… el agente que haya incurrido en delito de violación de la
libertad sexual, tráfico ilícito de drogas, terrorismo, terrorismo agravado,
atentado contra la seguridad nacional y tradición a la Patria u otro delito
sancionado con pena privativa de libertad no menor de 25 años o cadena
perpetua”
Por otro lado el art. 173, inciso 3 del C.P incorpora una prohibición y una
penalidad excesivas en relación con otros delitos similares. Es asi, por
ejemplo, que el delito de abuso deshonesto o actos contra el pudor de
menores, tipificado en el art. 176- A del citado Código considera atípica la
realización de tales actos si hay consentimiento y el sujeto pasivo tiene 14
años o más de edad.
De igual manera, el art. 179- A del teto punitivo solo reprime con pena
privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 6 años, al que “… mediante
una prestación económica o ventaja de cualquier naturaleza, tiene acceso
carnal por vía vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos análogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras
vías con una persona de 14 y menor de 18 años” Finalmente, el art. 175°
aludido Codigo sanciona con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de cinco años a quien “mediante engaño tiene acceso carnal por via
vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de
las dos primeras vías, a una persona de 14 años y menos de 18”
I. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LOS DELITOS DE VIOLACIÓN
CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
1. DERECHO PENAL INCAICO

Punía la violación con una sanción según arbitrio del Inca, que podía
ser: Tormentos, flagelación y extrañamiento de la comunidad; si el
agente reincidía en el delito, se imponía pena de muerte como medida
ejemplar, sancionando lo siguiente:

a) Al que forzaba mujer soltera, por la primera vez, le daban castigo de

piedra, y a la segunda vez, pena de muerte.
b) El que con fuerza corrompía alguna doncella, si era mujer principal
tenía pena de muerte, y si no lo era, le daban por primera vez cierto
fomento que ellos usaban, y a la segunda moría.
c) El que tomaba la hija a su padre contra la voluntad de él, si la hija
consentía en ello y no fuese forzada, no tenía pena ninguna, siendo
entre ambos de un pueblo; más podía el padre castigar, si quisiese por
haber tomado marido sin su licencia; pero el Inca los mandaba a
prender y castigar con piedras en las espaldas, hasta que se apartasen
porque nadie podía sin licencia suya tomar mujer.
d) Cuando alguno era tomado en casa de otro con su hija, si el padre se
quejaba, era castigado el delincuente a voluntad del Inca o de su
gobernador.

2. EVOLUCIÓN DEL DERECHO PENAL EN NORMATIVA NACIONAL

- PRIMER PROYECTO DE CÓDIGO PENAL DE 1859: Este proyecto de

código penal establece sobre todo una figura bastante novísima en ese
entonces la cual era “El rapto de doncella menor de 21 años con el objeto
de casarse, ejecutada con violencia hacia los padres o hacia la mujer.”
Se podría decir que es a lo que hoy llamamos un delito de seducción o
un delito contra la patria potestad. De igual forma el autor no era
castigado si se casaba con la ofendida.
- EL CÓDIGO PENAL DE 1863: En este el Titulo II establece lo referente
a la violación, estupro, rapto y otros delitos, puede apreciarse que se
mantiene las concepciones machistas referentes a la familia a la mujer y
la sexualidad, demostrándose en la constante protección de la virginidad
como imagen de honor. En este Código Penal ya se habla de la amenaza
es decir no solo violencia sino a su vez amenaza, además se equipara a
esta situación el hecho de que la mujer se encuentre privada de sentidos
o discernimiento por culpa del agente.
- EL CÓDIGO PENAL DE 1924: Se advierte cierta modernización, este
Código distingue entre la figura de violación y de seducción, pero esa
distinción solo está dada por el medio utilizado por el delincuente,
además solo atribuye la calidad de sujeto pasivo del delito de violación a
la mujer de conducta intachable algo que a la actualidad ya se a
superado tomando en cuenta que una prostituta incluso podría ser
 victima de este delito. En este código se acabó la tendencia a preservar
la virginidad y a la mala relación de esta con la honestidad.
- EL CÓDIGO PENAL DE 1991: Este Código Penal de inspiración social -
democrática, solo pretendió alejarse de este pasado, pues mantiene
rezagos de dicha concepción y no se observa una renovación sustancial
de los delitos sexuales en orden a sancionar comportamientos graves
que viene siendo objeto de criminalización en el derecho comparado,
donde el lugar común es la permanente reforma del Derecho Penal.2

3. CONCEPTOS BÁSICOS
A. VIOLACIÓN SEXUAL
Según Manuel Espinoza consiste en el acceso carnal con una mujer
extraña y sin vínculo de matrimonio con el agente activo, mediante el
empleo de violencia física o intimidación psicológica, inminente,
cierta y actual, con el objeto de doblegar la resistencia de la víctima.3
La Doctora Violeta Bermúdez especialista en Derechos Humanos
de las mujeres, manifiesta que la violación sexual es toda
manifestación de abuso de poder en la esfera de la vida sexual de
las personas, pudiendo ser calificada o no como delito.4

B. VIOLENCIA SEXUAL
Según la socióloga ARGELIA LONDOÑO VELEZ, expresa que la
violencia sexual viene a ser una serie de actos que engloban desde
conductas aparentemente insignificantes como puede ser un
manoseo, hasta diversas prácticas sexuales impuestas y no
consentidas, incluyan o no la relación coital y una amplia gama de
actos humillantes y dañinos, como penetración con objetos, practicas
sádicas.5
La Dra. VIOLETA BERMUDEZ, manifiesta que la violencia sexual es
toda manifestación de abuso de poder en esfera de la vida sexual de
las personas.6

C. LIBERTAD SEXUAL
Según DIEZ RIPOLLES7, el concepto de libertad sexual tiene dos
aspectos, uno positivo y otro negativo. En su aspecto positivo la libertad

2 CARO CORIA, Dino Carlos y SAN MARTÍN CASTRO, Cesar, “Delitos contra la Libertad e
Indemnidad Sexual, Editorial GRIJLEY. 1 Edición Lima – 2000. Pág. 66 ”
3 ESPINOZA VÁSQUEZ, Manuel; “Delitos Sexuales”, cuestiones médico – legales y criminológicos;

Editorial Libertad; Trujillo, 1983; Pág. 7.

4 Seminario de Especialización: “Estrategias y Técnicas de Atención en Maltrato Infantil”, Lima,

Editado por SAVE THE CHILDREN Reino Unido, SAVE THE CHILDREN Canadá, CESIP y
UNICEF; 1996; Pág. 94.

5 LONDOÑO VELEZ Argelia; “Violencia contra los Niños y Niñas”; En Página Web:
http://www.geocities.com/hostspring/villa3479/violencia
6 Seminario de Especialización: “Estrategias y Técnicas de Atención en Maltrato Infantil”. Lima,

Editado por SAVE THE CHILDREN REINO UNIDO, SAVE THE CHILDREN CANDA CESIP Y
UNICEF; 1996; Pág. 94.
 sexual, significa libre disposición de las propias capacidades y
potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento particular como en
su comportamiento social: En su aspecto negativo la libertad sexual se
contempla en un sentido defensivo y remite al derecho de toda persona a
no verse involucrada sin su consentimiento en un contexto sexual.
La libertad sexual puede ser definida del modo siguiente: La libertad sexual
es el poder de autodeterminación en función de la libertad de hacer en el
campo de la sexualidad, condicionada únicamente por el respeto de la
libertad ajena. Esta libertad sexual tiene una doble configuración positiva (o
dinámica) y negativa (o pasiva).

4. CLASES DE VIOLACIÓN SEXUAL

A. VIOLACIÓN FAMILIAR
La forma más común de violación contra la mujer es la violación en el hogar
o en familia.
La Violación en la familia se da principalmente porque no se tienen respeto
los integrantes de esta, por el machismo, por la incredulidad de las
mujeres, y/o por la impotencia de estos.
Se puede presentar en cualquier familia, de cualquier clase social, una
forma de prevenirla, es alentando a toda la comunidad a que hay que
tenerse respeto, que todos somos iguales y que a pesar de todos nuestros
problemas, nuestra familia es la única que siempre nos apoyará y ayudará
en todo, por eso hay que protegerla, aunque seamos los menores de esta,
todos somos elementos importantes y si sufrimos de violación, hay mucha
gente que nos ayudará salir de este problema y superarlo poco a poco.

B. VIOLACIÓN PSICOLÓGICA O MENTAL

La violación psicológica incluye maltrato verbal en forma repetida,
acoso, reclusión y privación de los recursos físicos, financieros y
personales. Para algunas mujeres, los insultos incesantes y la tiranía
que constituyen el maltrato emocional quizá sean más dolorosos que
los ataques físicos, por que socavan eficazmente la seguridad y la
confianza de la mujer en sí misma.

II. MARCO NORMATIVO

Artículo 170.- Violación sexual
El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las
dos primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de seis ni mayor de ocho años.
La pena será no menor de doce ni mayor de dieciocho años e
inhabilitación conforme corresponda:
1. Si la violación se realiza a mano armada o por dos o más sujetos.
2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición
o cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación

7 DIEZ RIPOLLES, José Luís; “El derecho Penal ante el sexo”; Barcelona; Bosch; 1981.
de parentesco por ser ascendiente, cónyuge de éste, descendiente o
hermano, por naturaleza o adopción o afines de la víctima.(*)
(*) Numeral modificado por el Artículo Único de la Ley N° 28963,
publicada el 24 enero 2007, cuyo texto es el siguiente:
"2. Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición
o cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación
de parentesco por ser ascendente, cónyuge, conviviente de éste,
descendiente o hermano, por naturaleza o adopción o afines de la
víctima, de una relación proveniente de un contrato de locación de
servicios, de una relación laboral o si la víctima le presta servicios como
trabajador del hogar."
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia
privada, en ejercicio de su función pública.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad
de transmisión sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo
donde estudia la víctima. (*)
(*) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, en el caso del delito previsto en el presente Artículo, el
interno redime la pena mediante el trabajo o la educación a razón de un
día de pena por cinco días de labor efectiva o de estudio, en su caso.

Artículo 171.- Violación de persona en estado de inconsciencia o en

la imposibilidad de resistir
El que tiene acceso carnal con una persona por vía vaginal, anal o
bucal, o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vías, después de haberla puesto
en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de
quince años.
Cuando el autor comete este delito abusando de su profesión, ciencia u
oficio, la pena será privativa de la libertad no menor de doce ni mayor a
dieciocho años. (*)
(*) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, en el caso del delito previsto en el presente Artículo, el
interno redime la pena mediante el trabajo o la educación a razón de un
día de pena por cinco días de labor efectiva o de estudio, en su caso.

Artículo 172.- Violación de persona en incapacidad de resistencia

El que tiene acceso carnal con una persona por vía vaginal, anal o bucal
o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo
por alguna de las dos primeras vías, conociendo que sufre anomalía
psíquica, grave alteración de la conciencia, retardo mental o que se
encuentra en incapacidad de resistir, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco años.
Cuando el autor comete el delito abusando de su profesión, ciencia u
oficio, la pena será privativa de libertad no menor de veinticinco ni mayor
de treinta años. (*)
(*) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, en el caso del delito previsto en el presente Artículo, el
interno redime la pena mediante el trabajo o la educación a razón de un
día de pena por cinco días de labor efectiva o de estudio, en su caso.

Artículo 173.- Violación sexual de menor de edad

El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros
actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de
las dos primeras vías, con un menor de edad, será reprimido con las
siguientes penas privativas de libertad:
1. Si la víctima tiene menos de diez años de edad, la pena será de
cadena perpetua.
2. Si la víctima tiene entre diez años de edad, y menos de catorce, la
pena será no menor de treinta años, ni mayor de treinta y cinco.
3. Si la víctima tiene entre catorce años de edad y menos de dieciocho,
la pena será no menor de veinticinco ni mayor de treinta años. Si el
agente tuviere cualquier posición, cargo o vínculo familiar que le dé
particular autoridad sobre la víctima o le impulse a depositar en él su
confianza, la pena para los sucesos previstos en los incisos 2 y 3, será
de cadena perpetua. (1)(2)
(1) De conformidad con el Artículo 2 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, no procede el indulto, ni la conmutación de pena ni el
derecho de gracia a los sentenciados por los delitos previstos en el
presente Artículo.
(2) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, los beneficios penitenciarios de redención de la pena por el
trabajo y la educación, semilibertad y liberación condicional no son
aplicables a los sentenciados por el delito previsto en el presente
Artículo.

Artículo 173-A.- Violación sexual de menor de edad seguida de

muerte o lesión grave
Si los actos previstos en los incisos 2 y 3 del artículo anterior causan la
muerte de la víctima o le producen lesión grave, y el agente pudo prever
este resultado o si procedió con crueldad, la pena será de cadena
perpetua. (1)(2)
(1) De conformidad con el Artículo 2 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, no procede el indulto, ni la conmutación de pena ni el
derecho de gracia a los sentenciados por los delitos previstos en el
presente Artículo.
(2) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, los beneficios penitenciarios de redención de la pena por el
trabajo y la educación, semilibertad y liberación condicional no son
aplicables a los sentenciados por el delito previsto en el presente
Artículo.

Artículo 174.- Violación de persona bajo autoridad o vigilancia

El que, aprovechando la situación de dependencia, autoridad o
vigilancia tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o introduce
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías a una
persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o
que se halle detenida o recluida o interna, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de siete ni mayor de diez años e
inhabilitación de dos a cuatro años, conforme al artículo 36, incisos 1, 2
y 3. (*)
(*) De conformidad con el Artículo 3 de la Ley N° 28704, publicada el 05
abril 2006, en el caso del delito previsto en el presente Artículo, el
interno redime la pena mediante el trabajo o la educación a razón de un
día de pena por cinco días de labor efectiva o de estudio, en su caso.

Artículo 175.- Seducción

El que, mediante engaño tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o
bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vías, a una persona de catorce años y menos de dieciocho
años será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de cinco años.

Artículo 176.- Actos contra el pudor

El que sin propósito de tener acceso carnal regulado por el artículo 170,
con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a
ésta a efectuar sobre sí misma o sobre tercero, tocamientos indebidos
en sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
cinco años. La pena será no menor de cinco ni mayor de siete:
1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artículo
170 incisos 2, 3 y 4.
2. Si la víctima se hallare en los supuestos de los artículos 171 y 172.
3. Si el agente tuviere la condición de docente, auxiliar u otra vinculación
académica que le confiera autoridad sobre la víctima."

Artículo 176-A.- Actos contra el pudor en menores

El que sin propósito de tener acceso carnal regulado en el artículo 170,
realiza sobre un menor de catorce años u obliga a éste a efectuar sobre
sí mismo o tercero, tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos
libidinosos contrarios al pudor, será reprimido con las siguientes penas
privativas de la libertad:
1. Si la víctima tiene menos de siete años, con pena no menor de siete
ni mayor de diez años.
2. Si la víctima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor
de seis ni mayor de nueve años.
3. Si la víctima tiene de diez a menos de catorce años, con pena no
menor de cinco ni mayor de ocho años. Si la víctima se encuentra en
alguna de las condiciones previstas en el último párrafo del artículo 173
o el acto tiene un carácter degradante o produce grave daño en la salud
física o mental de la víctima que el agente pudo prever, la pena será no
menor de diez ni mayor de doce años de pena privativa de libertad."

Artículo 177.- Formas agravadas

En los casos de los artículos 170, 171, 174, 175, 176 y 176-A, si los
actos cometidos causan la muerte de la víctima o le producen lesión
grave, y el agente pudo prever este resultado o si procedió con
crueldad, la pena privativa de libertad será respectivamente no menor
de veinte ni mayor de veinticinco años, ni menor de diez ni mayor de
veinte años. De presentarse las mencionadas circunstancias agravantes
en el caso del artículo 172, la pena privativa de la libertad será
respectivamente no menor de treinta años, ni menor de veinticinco ni
mayor de treinta años para el supuesto contemplado en su primer
párrafo; y de cadena perpetua y no menor de treinta años, para el
supuesto contemplado en su segundo párrafo.
En los casos de los delitos previstos en los artículos 173, 173-A y 176-A,
cuando el agente sea el padre o la madre, tutor o curador, en la
sentencia se impondrá, además de la pena privativa de libertad que
corresponda, la pena accesoria de inhabilitación a que se refiere el
numeral 5) del artículo 36. (*)
(*) Párrafo adicionado por el Artículo 1 de la Ley N° 29194, publicada el
25 enero 2008.

Responsabilidad civil especial

Artículo 178.- En los casos comprendidos en este capítulo el agente
será sentenciado, además, a prestar alimentos a la prole que resulte,
aplicándose las normas respectivas del Código Civil.

Artículo 178-A.- Tratamiento terapéutico

El condenado a pena privativa de libertad efectiva por los delitos
comprendidos en este capítulo, previo examen médico o psicológico que
determine su aplicación será sometido a un tratamiento terapéutico a fin
de facilitar su readaptación social.
En los casos de suspensión de la ejecución de la pena y reserva del
fallo condenatorio, el juez dispondrá la realización de un examen médico
y psicológico al condenado, para los efectos a que se refiere el párrafo
anterior.
El sometimiento al tratamiento terapéutico será considerado como regla
de conducta. Los beneficios penitenciarios de semilibertad, liberación
condicional y redención de la pena por el trabajo y la educación, y el
derecho de gracia del indulto y de la conmutación de la pena, no pueden
ser concedidos sin el correspondiente informe médico y psicológico que
se pronuncie sobre la evolución del tratamiento terapéutico. (*)
 (*) Artículo incorporado por el Artículo 2 de la Ley Nº 26293, publicada el
14-02-94

III. COMENTARIO DEL ARTICULO 173 INCISO 3 DEL CODIGO

PROCESAL PENAL
El legislador no ha tomado en cuenta las normas supranacionales:
Artículo 16 de la Declaración Universal de Derechos Humanos: Derecho
al matrimonio y a formar una familia: 1) Los hombres y las mujeres, a
partir de la edad núbil, tienen derecho, sin restricción alguna por motivos
de raza, nacionalidad o religión, a casarse y fundar una familia; y
disfrutarán de iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el
matrimonio y en caso de disolución del matrimonio.
Artículo 17 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos:
Protección a la Familia: 2) Se reconoce el derecho del hombre y la mujer
a contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen la edad y las
condiciones requeridas para ello por las leyes internas, en la medida en
que éstas no afecten al principio de no discriminación establecido en
esta Convención.
El legislador no ha tomado en cuenta la Constitución Política del Estado:
Derecho al Libre Desarrollo. Artículo 2 inciso 1).
Derecho a la Libertad. Artículo 2 inciso 24 parágrafo a).
Principio de Legalidad. Artículo 2, inciso 24 literal d).
El legislador no ha tomado en cuenta la regulación extra penal sobre la
edad núbil de las personas en el Código Civil. Artículo 44, 46 y 241 (Ley
Nº 27201,14/11/99) del Código Civil, en el que se reconoce derecho al
matrimonio y por ende a mantener relaciones sexuales a los menores
mayores de 16 años, antes de la modificatoria era 14 años.
No existe coherencia sistemática con las demás normas del Código
Penal (Seducción, Actos Contra el Pudor en los que implícitamente se
reconoce libertad sexual a los menores).
El nuevo texto modificado por Ley 28704, vulnera el principio de
proporcionalidad de las penas (el caso del usuario-cliente).
La encuesta CONAJU 2004 (Fuente ENDES 2000, 2004,
2005) muestra que el 22.5 % de la población del Perú es adolescente,
los menores de 16 años representan el 38% del total de habitantes. El
23 % de adolescentes tienen su primera relación sexual antes de los 15
años, esta cifra crece a 27% en las zonas rurales y en la selva el
porcentaje se eleva al 64%. Finalmente el 12.7 % de las adolescentes
mujeres ya son madres o están embarazadas.
Por lo que se concluye que en nuestro país un porcentaje significativo
de adolescentes menores de dieciocho años de edad tiene una vida
sexual activa; tal es así que el propio Estado a través del Ministerio
de Salud ha diseñado, implementado y ejecutado políticas concretas de
prevención e información en temas de sexualidad
y reproducción mediante Normas Técnicas de Planificación Familiar,
que señala que los adolescentes y las adolescentes están aptos, previa
consejería, para recibir métodos anticonceptivos.
IV. EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL DEL DELITO DE VIOLACIÓN
SEXUAL DE MENORES
PRIMER MOMENTO
La Segunda Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa en
el Expediente Penal Nº 2006-2156, mediante resolución de fecha
28/05/2007 en ejercicio de su facultad de control difuso (en un caso de
violación en el que la agraviada tenía 14 años de edad) inaplico a un
caso concreto por inconstitucional el artículo 173.3 del Código Penal
(modificado por Ley 28704), elevándolo en consulta a la Sala
Constitucional de la Corte Suprema de la República; este órgano
jurisdiccional en fecha 20/11/2007 APROBO la consulta en cuanto
declara INAPLICABLE para el caso concreto el artículo 173 inciso 3 del
Código Penal (28704) por colisionar con los artículos 2º inciso 1, 2º
inciso 24 apartado a), y 2º inciso 24 apartado d) de la Constitución
Política del Estado, por consiguiente fundada la excepción
de naturaleza de acción.
Esta resolución constituye el primer hito importante en la judicatura
sobre la cuestionada violación sexual de la redacción actual del artículo
173.3 del Código Penal, con la premisa del pleno reconocimiento de la
libertad sexual de los y las adolescentes de catorce y menos de
dieciocho años de edad y la exclusión de todo reproche penal cuando
media consentimiento.

SEGUNDO MOMENTO
Dación del Acuerdo Plenario Nº 7-2007/CJ-116 de fecha 16/11/2007.
Temas Tratados: Aplicación del inciso 3) del artículo 173 del CP
Fundamentos:
- El inciso contiene una penalidad excesiva y desproporcionada.
- El legislador reprime con penas no mayores a 06 años las relaciones
sexuales que mantiene el agente con el sujeto pasivo cuando media
para ello el engaño, contraprestación económica o ventaja de cualquier
naturaleza.
- Se debe considerar factores complementarios de atenuación:
a) Que la diferencia etaria entre los sujetos activo y pasivo no sea
excesiva.
b) Que exista entre los sujetos activo y pasivo un vínculo sentimental
carente de impedimentos o tolerado socialmente.
c) Que las costumbres y percepción cultural de los sujetos postule la
realización de prácticas sexuales o de convivencia a temprana edad.
d) La admisión o aceptación voluntaria en la causa por el sujeto pasivo
de las prácticas sexuales realizadas.
Conclusiones:
- Si se asume como corresponde los artículos 44º, 46º y 241º del Código
Civil, entonces cuando la relación sexual es voluntaria y el agraviado
tiene entre dieciséis y dieciocho años, debe aplicarse la institución del
consentimiento artículo 20 inciso 10) CP, puesto que tiene libre
 disposición de su libertad sexual, al punto que la Ley autoriza que pueda
casarse.
- Si la relación sexual es voluntaria y el agraviado tiene entre 14 a 16
años, se aplicará una pena acorde con lo previsto en el artículo 175º y
179º CP.
- Cuando el acceso carnal con persona entre 14 y 18 no es voluntario y
se emplea violencia o amenaza es de aplicación en toda su extensión
punitiva el artículo 173.3 del Código Penal.

TERCER MOMENTO
Dación del Acuerdo Plenario Nº 4-2008/CJ-116 de fecha 18/07/2008.
Temas tratados:
1) La ampliación de la no punibilidad en el supuesto de relaciones
sexuales voluntarias con un menor entre 14 y 16 años.
2) La aplicación de la Responsabilidad Restringida.
3) El alcance del fundamento jurídico 11º del Acuerdo Plenario Nº 07-
2008/CJ-116.
Fundamentos:
 El artículo 44º, 46º y 241º del Código Civil disponen que la persona
mayor de 16 y menor de 18 años es incapaz relativa, y que está en
condiciones de contraer matrimonio.
- El artículo 175 CP-seducción, sanciona al que mantiene relaciones
sexuales con persona de 14 a 18 años, viciando su voluntad mediante el
engaño. Esta norma trae como inevitable conclusión de que la víctima
tiene en principio libertad para disponer de su sexualidad (libertad
viciada por el engaño).
- El artículo 176-A CP- atentado contra el pudor de menores, y el
artículo 176 comprende a los actos de tocamiento indebido realizados
sobre una persona mayor de 14 años, siempre que el sujeto activo
ejerza violencia o grave amenaza. Esto hace concluir que los mayores
de 14 años, en ejercicio de su libertad sexual, pueden consentir, sin que
sea penado, que se les haga tales tocamientos indebidos.
- Al existir contradicción entre sí con las normas civiles y del propio
Código Penal, debe aplicarse la Ley más favorable al reo.
Conclusiones:
- Se debe aplicar la exención de responsabilidad por el consentimiento
en las relaciones sexuales consentidas, cuando la agraviada tiene entre
14 y menor de 18 años de edad.
- No se pronuncia sobre responsabilidad restringida por no tener
facultades para ello.
- Se modifica anterior Acuerdo Plenario Nº 07/2008/CJ-116.

V. ELEMENTOS BÁSICOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO

1. TIPICIDAD OBJETIVA:
- BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: "Indemnidad Sexual" / "Libertad Sexual".
1.- LIBERTAD SEXUAL: La capacidad legalmente reconocida que tiene
una persona para autodeterminarse en el ámbito de su sexualidad.
1.1. POSITIVA: Capacidad de decidir libremente sobre su
sexualidad.
1.2. NEGATIVA: Capacidad de negarse a verse inmiscuido en un
entorno o contexto sexual no deseado.

2.- INDEMNIDAD SEXUAL: Protección de la intangibilidad sexual de

personas que por decisión legislativa carecen de libertad sexual. El
legislador busca proteger el desarrollo físico – psicológico sexual de estas
personas a fin de que obtengan una madurez sexual adecuada y por ende
convertirse en titulares del bien jurídico libertad sexual (menores, incapaces
temporales), o proteger a aquellas personas privadas permanentemente de
discernimiento sexual de acciones dirigidas a convertirlas en objetos
sexuales.

SUJETO ACTIVO: Cualquier persona mayor de dieciocho años de edad

varón o mujer.

SUJETO PASIVO:
 Menor (varón o mujer) que tenga las siguientes edades:
 Menor (varón o mujer) de 10 años de edad.
 Menor (varón o mujer) entre 10 años y menos de 14 años de edad.
 Menor (varón o mujer) entre 14 años y menos de 18 años de edad.

COMPORTAMIENTO TÍPICO:
 1.- La acción típica consiste en acceder carnalmente a una persona,
el mismo que presenta las siguientes variantes:
 Acceso carnal por vía vaginal (p/v).
 Acceso carnal por vía anal (p/a).
 Acceso carnal por vía bucal (p/b).
 Acto análogo: introducción de objetos idóneos en vía vaginal
(capacidad sustitutiva del órgano sexual masculino).
 Acto análogo: introducción de objetos idóneos en vía anal (capacidad
sustitutiva del órgano sexual masculino).
 Acto análogo: Introducción de partes del cuerpo (dedos, lengua,
mano, etc.) por la cavidad vaginal o anal.
* Capacidad sustitutiva del órgano sexo masculino.
* Órganos del sujeto activo o del propio pasivo.
2.- Acción recaída sobre una persona menor de 18 años de edad
cronológica; el agente activo tiene que conocer o estar en posibilidades de
conocer la minoría de edad de la víctima.
3.- Es indiferente la utilización de la violencia o amenaza e intimidación.
4.- Asimismo es irrelevante que la víctima ya no sea virgen, se dedique a
la prostitución, o que ocurra al interior de un matrimonio celebrado con una
persona menor de edad.
 TIPICIDAD SUBJETIVA: Eminentemente Doloso, además el sujeto activo
debe actuar con ánimus lubricus (lograr el acceso carnal a fin de obtener
satisfacción sexual).
Es inadmisible la culpa.

CONSUMACIÓN.
El delito de Violación Sexual de menor de edad, se consuma con la
penetración total o parcial del órgano sexual masculino (en la vagina, ano,
boca), u otro objeto o parte del cuerpo (en la vagina o ano).
Es posible la tentativa.
"Que, el delito de violación sexual se consuma con la introducción del pene
aunque sea parcialmente; que, en efecto, la consumación del delito solo
requiere la penetración en los órganos sexuales de la mujer, sin que sea
exigible la perfección fisiológica del coito, la cópula normal y completa en su
alcance y consecuencias, solo se requiere que exista penetración, no que
se produzca la rotura más o menos completa del himen con desfloración de
una mujer virgen (R.N. Nº 874-2005-San Martín, del 16705/2005)".

VI. CONSECUENCIAS
A. EFECTOS EN LO PERSONAL
La violencia familiar en la esfera de lo personal produce los siguientes
efectos:
- Temor: Constituye la reacción más común por las constantes
amenazas y situaciones violentas vividas.
- Inseguridad: La persona agredida se muestra indecisa e
incompetente para la toma de decisiones, como consecuencia de
la inestabilidad que tiene frente a la pareja y el no saber cómo
enfrentar el problema.
- Culpa: La víctima asume que todo lo que le está sucediendo es
únicamente su responsabilidad, se considera culpable de los
hechos de violencia sexual por que cree que en alguna medida
merece ser castigada.
- Vergüenza: Se expresa con la tendencia a silenciar la situación
que atraviesa o con dificultad para expresar lo que sucede.
- Aislamiento: La víctima tiene la sensación de ser la única que
tiene este tipo de problemas, por lo cual le resulta difícil pedir
ayuda. El aislamiento también se produce por la imposibilidad de
comunicarse con los demás, muchas veces por imposición del
agresor, dando lugar a un distanciamiento con los vecinos(as),
amistades y familiares, es decir, se produce el rompimiento de los
vínculos sociales de la víctima.

B. EFECTOS EN LA SALUD:
- Baja Autoestima: Poca o escasa valoración sobre su propia
persona. La perdida del amor y respeto a si misma, genera
problemas para desenvolverse en todos los ámbitos de la vida.
 - Depresión: Sentimiento de profunda tristeza y pérdida de sentido
de la vida como consecuencia de no haber logrado la “felicidad”, “la
unión familiar”, la “armonía familiar”.
- Dependencia Emocional: La víctima se siente limitada en su
actuación, pensamiento y sentimientos, por que sus decisiones van
a depender de la apropiación del agresor.
- Enfermedades de Transmisión Sexual: Existe el riesgo de
contagio de ITS infecciones de transmisión sexual, cuando la
víctima es forzada a mantener relaciones sexuales sin protección
por parte de su pareja.

C. EFECTOS EN LO SOCIAL:
La problemática de la violación matrimonial tiene indudables
repercusiones sociales que afectan a la comunidad en su conjunto,
generando problemas de anomia colectiva, relaciones interpersonales
deficientes, comportamientos extremos de los individuos y el traslado de
padres a hijos(a) de actitudes violentas en la familia.
Igualmente, la violencia sexual es generadora de pobreza y
subdesarrollo, debido a que la mujer maltratada sexualmente tiene bajo
rendimiento en el trabajo, es impedida de realizar actividades
productivas o, como producto de la violencia sexual, no puede trabajar.