.

1.1 Definición del Concepto de Derecho Internacional Privado

Según Romero Del Prado, es un conjunto de normas jurídicas que tienen por objeto o fin
determinar cuál es la jurisdicción competente o la ley que debe aplicarse en caso de
concurrencia simultánea de dos o más leyes, en el espacio, que reclaman su observancia.

Bustamante lo describe como el conjunto de principios que determinan los limites en el

espacio de la competencia legislativa de los estados cuando ha de aplicarse a relaciones
jurídicas que pueden estar sometidas a más de una legislación.

Pidget:
La ciencia que tiene por objeto la reglamentación jurídica de las relaciones internacionales
de orden privado.

1.2 Naturaleza del derecho internacional privado:

La mayoría de los autores se inclinan por establecer que es una rama del derecho
internacional en general. En efecto este por una parte puede dirigirse a los estados en sus
relaciones reciprocas o dentro de la comunidad internacional, o bien dirigirse a los
particulares en su calidad de ciudadanos de estados diferentes.

Otros sostienen que es una rama del derecho internacional público, en este contexto la
materia se impartía como un aspecto del derecho internacional público, sin embargo hay
dos contradicciones principales ¿Cómo puede explicarse el aspecto privado si es una
rama del derecho que por su naturaleza es internacional y público?

Otros sostienen que el derecho internacional privado es una rama del derecho interior. En
este caso se confunde lo que constituye una de las principales fuentes del derecho
internacional privado con el derecho mismo; por lo que se piensa que la acepción más
aceptada es una rama del derecho internacional general.

1.3 Conflictos de la ley:

Bustamante resume los problemas de leyes en tres grandes preguntas:

1. ¿Por qué se aplican las leyes extranjeras en territorios que no son aquellos para
los cuales fueron emitidas?
Responde que varias han sido las respuestas; algunos sostienen que es por la
interdependencia de los Estados; otros que es por cortesía; otros que se
fundamentan en la naturaleza humana como una de sus principales exigencias y
finalmente, otros, que es debido a la comunidad internacional que tiene necesidad
de coexistir jurídicamente y proteger la naturaleza cosmopolita del hombre.
Bustamante se inclina por esta última razón como lo más conforme a los intereses
de los pueblos.

2. ¿Qué clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial y cuál es el motivo

determinante de la diferencia; respondiendo a esta pregunta, Bustamante
distingue entre leyes de orden privado, las cuales se aplican dependiendo de la

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 "interpretación que se haga de la voluntad de las partes"; leyes de orden público
internacional que obligan a todos aquellos que se encuentren en su territorio,
nacionales o no y de carácter absoluto e imperativas en el mismo.

3. ¿Qué instituciones o relaciones jurídicas corresponden a cada uno de los grupos

de leyes antes mencionadas ? Responde así́ : al orden privado pertenece la
autonomía de la voluntad, los contratos, las instituciones procesales como la
sumisión a la competencia de los tribunales y procedimiento arbitral. Al orden
público interno pertenecen el estado, la capacidad, el derecho de Familia, las
sucesiones, algunas leyes penales como la que castiga la traición. PJ orden
público internacional pertenece el derecho político , constitucional, administrativo,
el derecho penal, el derecho procesal general, el derecho de los bienes, la moral y
las buenas costumbres . Bustamante plasmó todo lo anterior en el Código de
derecho Internacional Privado, ley de Guatemala en la actualidad , fue el quien
preparó el texto adoptado en La Habana , y es considerado una autoridad de talla
no solo americana sino mundial

1.4 Concepto de la Norma de Conflicto:

Podemos describir la norma de conflicto como una disposición interna que tiene por objeto
remitir al ordenamiento jurídico dentro del cual se enmarca la cuestión o relación jurídica
que se pretende solucionar, la norma de conflicto es un indicador. Una guía que nos lleva
al fin buscado

 Elementos de la Norma de Conflicto.

En Derecho Internacional Privado la norma de conflicto consta de tres elementos a saber:

o supuesto de hecho;
o conexión; y
o consecuencia jurídica.

a. Supuesto de Hecho:

Algunos lo llaman "hecho jurídico" y lo describen como un hecho que produce un efecto
jurídico; sirve de punto de partida para que produzca el proceso. Según Carrillo Salcedo
podemos encontrarlo en tres formas:

1. Designando la ley que rige el efecto resultante de una determinada situación;

2. Designando las condiciones necesarias para que produzca un determinado efecto
jurídico; y
3. Regulando las condiciones para crear un efecto jurídico y el efecto mismo.

b. La Conexión

La conexión es un elemento general, conceptual, abstracto, es el elemento que liga una

situación a un determinado ordenamiento jurídico; es el meollo de la norma de conflicto en
el Derecho Internacional Privado.

La conexión es el enlace entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurídica. Es el

elemento que expresa la relación de las personas, las cosas o los actos con un
ordenamiento jurídico determinado, es un elemento técnico. Convierte el elemento

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extranjero en un factor normativo; es una expresión técnica de una realidad social. Los
puntos de conexión pueden presentar diferentes formas.

Según Miaja de la Muela pueden clasificarse así́;

1. Personales: la nacionalidad de un individuo o de una persona. El Domicilio, la

residencia habitual.
2. Reales: el lugar de la situación de una cosa inmueble o mueble. El pabellón de
una nave o aeronave.
3. Relativos a los actos: lugar de realización de un acto (negocio jurídico, delito)
Lugar donde debe cumplirse una obligación. Lugar de tramitación de un proceso.
4. Lugar elegido por las partes: expresa, tacita o presuntamente.

Según Salcedo pueden clasificarse así́:

1. Únicas y Múltiples

o Únicas: se refiere a un único punto de conexión; el domicilio, la

nacionalidad, la capacidad, etc.
o Múltiples: se refiere a varios puntos de conexión, La ley aplicable es la ley
interna del Estado en cuyo territorio ocurrió́ el hecho dañoso si e ste Estado
es además:

 el Estado de la residencia habitual de la persona que sufrió́

directamente el daño, o
 el Estado del establecimiento principal de la persona cuya
responsabilidad se invoca, o,
 el Estado en cuyo territorio fue adquirido el producto por la persona
que sufrió́ directamente el daño.

2. Mutables e Inmutables

o Mutables: aquellas que consideran la posibilidad de que en el transcurso

del tiempo la conexión pueda alterarse, v. gr. la nacionalidad, la residencia,
el domicilio, la matricula, el registro. etc.
o Inmutables: se refiere generalmente a conexiones territoriales, la situación
de un bien inmueble, el lugar de la emisión de valores, etc.

3. Principal y Subsidiarias

o Principal: aquellas que son seguras, la nacionalidad bien determinada, la

residencia bien determinada, etc.
o Subsidiarias: aquellas que se señalan en ausencia de las principales, el
domicilio en ausencia de nacionalidad determinada,

4. Alternativas: cuando se deja libertad para elegir, "las formas y solemnidades de los
contratos, testamentos y demás actos jurídicos se regirán por la ley del país en
que se otorguen.

No obstante serán también validos los celebrados con las formas y solemnidades
exigidas por la ley aplicable a su contenido, así́ como los celebrados conforme a la

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 ley personal del disponente o la común de los otorgantes, igualmente serán
válidos los actos y contratos relativos a bienes inmuebles otorgados con arreglo a
las formas y solemnidades del lugar en que estos radiquen."

5. Acumulativas: cuando la consecuencia jurídica se obtiene solamente combinando

la acción de varias leyes que reflejan la competencia de varios ordenamientos, en
la admisión del divorcio algunas legislaciones exigen que tanto la ley personal de
los esposos como la ley del foro coincidan en aceptarlo.

c. Consecuencia Jurídica

Es el resultado de la operación intelectual del juzgador al tomar el supuesto jurídico o

hipótesis jurídica y la conexión. En Derecho Internacional Privado se concreta en el envío
a una determinada legislación y la aplicación concreta de esta.

1.5 Ámbitos de las Normas:

 Ámbito de Validez Espacial

El Derecho Internacional privado es aplicable en el territorio de los Estados contratantes o

los Estados que se adhieran a el.

 Ámbito de Validez Temporal

Se crea el Código de Bustamante en la Habana, Cuba; el 13 de febrero de 1928 y es

implementado en Guatemala el 09 de septiembre de 1929.

 Ámbito Validez Material:

Lo relativo al Código de Bustamante nos encontramos con una serie de regulaciones

sobre muchos aspectos del derecho interno como son situaciones civiles en cuanto a
nacionalidad, derecho penal, derecho del mar, derecho laboral, derecho registral etc.

 Ámbito de Validez Personal

Es aplicable a toda la población de los Estados que son parte.

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 .
o Antiguo Criterio territorial de la ley

En la antigüedad los extranjeros no eran sujetos de derechos. Las leyes de la ciudad no

les eran aplicables. Por otra parte, las leyes de algunos pueblos han exigido el respeto y
la protección de aquellos. (israelitas el Deuteronomio).

En algunos lugares, ciertas instituciones protegen a los extraños. Así, la institución de

patronato u hospitalidad. En Grecia el extranjero se encuentra bajo la protección de un
magistrado llamado Proxenia. Otro lugar como Roma primitiva ha tratado a los extranjeros
como esclavos o enemigos. Pero reconoce con el hospicium, su protección (institución
paralela al proxenia de Grecia)

Al someter a los vecinos, Roma no les daba el mismo trato que a sus ciudadanos. Los
latinos tienen acceso al ius civile. En cambio, los peregrinos se hayan excluido de él.
Habiendo necesidad de aplicarles normas jurídicas, crea para ellos el jus Pentium. Hay
aquí el primer trazo de un sistema nuevo. En el derecho romano no existió un derecho
internacional sino una rama interna especial del derecho llamado ius Gentium aplicable a
los extranjeros, concebido como el conjunto de reglas que la razón natural ha dictado en
todas las legislaciones, era aplicado por el iudex recuperador y el praetor peregrinus.

La aplicación de leyes diferentes por un mismo juez, según el origen de las partes. Es la
noción del conflicto de leyes. El juez determina el imperio de cada ley.

Más tarde, el jus Gentium desaparece al tornarse innecesario cuando el emperador

Caracalla confiere la ciudadanía romana a todos los habitantes del Imperio. A partir de
ese momento el derecho será territorial.

La caída del imperio romano fue consecuencia de la invasión bárbara en el siglo V. allí se
dio por primera vez la coexistencia de un mismo territorio con diferentes sistemas
jurídicos. Los Bárbaros llegaban al Imperio con sus leyes propias, nómadas como eran no
estaban ligados a ningún territorio, lo que contaba pues, era la persona, no el lugar. Se
formó de esta manera el sistema conocido en la historia con el nombre de personalidad
de las leyes, según el cual cada persona estaba sometida a la ley de su nación.

A fines del siglo IX aparece un sistema de organización política el feudalismo. Según el

cual toda persona debía estar vinculada a un señor del cual dependía como vasallo, a su
vez, estos mismos señores debían tributos a otros más importantes y éstos en última
instancia al rey. Toda Europa se vio entonces fragmentada en pequeños Estados, cada
uno de los cuales tenía su propio sistema jurídico, sus propias leyes, tribunales, etc. Esas
leyes solo tenían valor dentro del feudo de que se trataba, no fuera de allí: era el sistema
de territorialidad de la ley. Era la territorialidad absoluta, la sujeción del hombre a la tierra,
al suelo.

Aun no siendo el feudalismo la causa única de la territorialidad, es en los siglos en que se

encuentra en todo su apogeo la aplicación del derecho de eliminar todos los vestigios de
la personalidad de las leyes. La ley del señorío se aplicaba a todos los bienes situados en
el territorio, a todas las personas domiciliadas en el lugar y a todos los actos que hubiesen

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sido otorgados dentro de sus límites. (Todas las leyes eran territoriales, no había conflicto
de leyes).

En la edad media domino el criterio de la territorialidad de la ley, probablemente bajo

influencia del feudalismo que confundió la soberanía con derecho de propiedad. En esta
época los germánicos no impusieron sus leyes a los pueblos conquistados, sino que las
preservaron, conservando así la territorialidad de las leyes de los pueblos conquistados.
Los germanos consideraban sus leyes como personales y las llevaban consigo donde
quiera que fueran, originando así un conflicto al invocar cada uno su propia ley en caso de
problema.

o Comercio internacional generado de conflictos de leyes

En el curso del siglo XII florecieron grandes ciudades caracterizadas por su comercio, su
influencia intelectual, etc.; estas ciudades se destacaron principalmente en Italia, Génova,
Pisa, Milán, Florencia, Venecia, Bolonia. Cada una de estas ciudades adquirió bastante
autonomía, cada una estaba sometida a un doble cuerpo legal: en un plano se regían por
las disposiciones de derecho romano, disposiciones que eran comunes a todas las
ciudades, a todo el territorio italiano, en otros planos se regían por sus propias
disposiciones. A las primeras se les denomino simplemente la Ley, a las segundas se les
llamo Estatutos, el estatuto es pues una ley particular, local, municipal, aplicable dentro de
un territorio pequeño bien determinado, mientras que la ley es de portada y aplicación
muy amplia.

Esta duplicidad de ordenamientos jurídicos, así como la multiplicidad de estatutos llevo a

conflictos entre los estatutos y la ley común, y entre los estatutos de diferentes ciudades,
debido a que los ciudadanos de dichas ciudades, con el auge del comercio y la facilidad
de comunicación, se desplazaban de una ciudad a otra con bastante frecuencia y
efectuando en cada una de dichas ciudades actos jurídicos.

En la época de riguroso territorialismo, empiezan sin embargo a vislumbrarse las primeras

soluciones para la aplicación extraterritorial de la ley, lo que da lugar a la aparición de la
teoría de los conflictos. Esta nace en la edad media, en Italia, merced a los estatutarios,
quienes entrevén la posibilidad de la aplicación extraterritorial del derecho.

Pues bien fueron los estudiosos del derecho romano, quienes ensayaron dar respuesta a
tales cuestiones, su propósito no fue otro que el de dar soluciones prácticas de interés de
la época.

Mientras el feudalismo se consolidaba en Europa, en Italia apenas se introducía

tímidamente. Además, allí asumía otros caracteres. Asumía la forma de ciudades libres,
sometidas al Emperador, pero con sus propios estatutos, que el tratado de Constanza de
1183 reconoció. Estas ciudades-repúblicas ganaban en prosperidad por aquel tiempo y se
relacionaban estrechamente por el comercio, unas con otras. Era pues, forzoso que
cuestiones de esta índole surgieran y que hubiera necesidad de elaborar doctrinas para
su solución. Es así como aparecen los Estatutarios, especializados en conflictos de
estatutos.

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 o LA CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO

Las fuentes del Derecho Internacional Privado tradicionalmente aceptadas en la doctrina,

la legislación y la jurisprudencia de todos los Estados son: la ley interna, la costumbre, el
tratado, la jurisprudencia, la doctrina, la tradición, el derecho romano.

2.1 Fuentes Reales o Primarias

Factores Generales

 Factores de carácter económico

La actual realidad económica mundial, determina una interdependencia y globalización de

la economía, y los países no se encuentran aisladas en el mundo y por ende tampoco las
personas que habitan sus territorios.

El comercio internacional es un factor determinante, para buscar la regulación adecuada

de las relaciones privadas internacionales y los conflictos que se deriven de las mismas.
Este fenómeno es de compleja magnitud, pues también están incluidos los procesos
económicos de integración.

 Factores de carácter político

Consisten en la lucha por el poder, que determinó la división territorial del mundo y son la
base sobre la cual se sustenta la diversidad de sistemas jurídicos.

El derecho internacional privado moderno es elaborado en el marco de una cooperación

internacional, con la finalidad de la regulación de las relaciones privadas internacionales.

2.2 Factores Especiales

 La naturaleza Cosmopolita del Hombre:

El ser humano es un “ser sociables”, que se relaciona con sus semejantes. Por otra parte,
es inteligente y esencialmente “inventivo”. Su naturaleza lo inclina a tratar de mejorar, y
este deseo de mejorar lo ejercita por medio de sus relaciones en todos los planos, en
todos los territorios. Se relaciona comercialmente, civilmente, etc., y a veces también se
involucra plenamente. Su deseo de mejorar lo lleva a relacionarse no solo con las
personas que poseen su misma nacionalidad, sino también con aquellos que son
extranjeros. Al relacionarse puede hacerlos dentro o fuera de su territorio de origen, de su
domicilio o de su residencia. Los medios técnicos de comunicación (teléfono, fax) lo llevan
a establecer relaciones de toda índole, los cuales tocan a diferencia jurisdiccionales. A
pesar de todo, un hecho permanece inalterable, y es el de que los derechos adquiridos,
sea donde fuere, permanecen y son respetados en todas las jurisdicciones.

 La naturaleza sociable del hombre

La sociabilidad humana es un hecho de experiencia común. Lo social aparece como una

característica de la vida humana que implica pluralidad, unión y convivencia. El hombre
histórico se concreta en comunidades y asociaciones. La familia, la nación y el Estado

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constituyen algunas de esas entidades sociales. La evidencia del hecho de que el hombre
vive y convive en sociedad se impone por sí misma.

 Diversidad de Legislaciones y Diversidad de Estados

La variedad legislativa existe entre los países que conforman la situación y existencia
geopolítica del mundo. Para las mismas situaciones los Estados han legislado
diferentemente, por ejemplo, la mayoridad de edad, la edad para contraer matrimonio con
plena capacidad, los elementos del contrato, la tipificación de los delitos, la tipificación de
actos civiles, etc. Esta variedad encuentra su asiento natural en la diferencia de cultura,
educación, amplitud, mentalidad, creencias religiosas, condiciones climáticas, condiciones
económicas, ética, etc. Más aun, en el mundo actual existen diferentes sistemas legales:
sistema inglés, sistema socialista, sistema codificado, sistema tribal, etc., cada uno con
intereses y fines últimos diferentes.

Al principio los juristas no vieron en toda esta diversidad sino una confrontación de
soberanías, no hay que olvidar que el Derecho Internacional Privado nació con la
aparición de los Estados, y que estos en su infancia, como reacción natural a las
situaciones anteriores vividas, fueron muy celosos de su soberanía.

2.3 Fuentes Formales o Secundarias

Fuentes Formales Directa

 Ley Interna

Se refiere a la legislación propia de cada Estado; cada país tiene en su legislación interna
normas para solucionar conflictos o concurrencia de leyes. Esto constituye un modo o
forma “individual”, “nacional” de dar nacimiento al Derecho Internacional Privado en
contraposición al modo en forma colectiva, internacional. Esta fuente es la principal de
todas, contrariamente a lo que sucede en el Derecho Internacional Pública; es muy exigua
y poco sistematizada.

 Tratados

Algunos autores sostienen que los tratados son una forma especial de la primera fuente
que es la ley interna. Es posible que intelectualmente así sea, pero en su origen no
podemos afirmar que hayan nacido de iniciativa interna como lo es la ley interna. Entre los
principales tratados podemos mencionar: los tratados o convenios de La Haya sobre
diferentes tópicos (matrimonio, divorcio, etc.); el código de Derecho Internacional Privado
o Convenio de la Habana o también llamado “Código de Bustamante”; los tratados o
convenios de Montevideo para algunos países de América del Sur; mas recientemente la
Convención Interamericana sobre Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el
extranjero, etc.

2.4 Fuentes Formales Indirectas

 Jurisprudencia

La jurisprudencia o fallo judicial tanto nacional como internacional no es simplemente el

reflejo de un actuar constante, de una interpretación fija; la jurisprudencia es

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esencialmente dinámica, permite al juzgador examinar cada día nuevos ángulos de
aplicación o interpretación de una le o precepto legal determinado.

 Costumbre

En el Derecho Internacional Privado entendemos a la costumbre por el actual o la

repetición uniforme y prolongada en el tiempo de ciertos usos o actos e contenido jurídico
en la esfera de las relaciones privadas de carácter internacional. De la aplicación
constante nacieron ciertos principios como referente a la autonomía de la voluntad, la
regla locus regitactum, la aplicación, en el ámbito de los bienes, de la regla mobilia
seguuntu rpersonae. La costumbre, como fuente, es importante.

 Doctrina

Es el resultado de la labor intelectual científica de los estudiosos del Derecho, contenida

en sus libros, artículos de alta investigación, enciclopedias de valor científico, manuales
de estudio, actas de congreso, conferencias, simposios, encuentros, seminarios, etc.

 Principios Generales del Derecho Internacional Privado

Son ideas o nociones fundamentales que inspira el ordenamiento jurídico. Estos principios
aplicables en los supuestos en los que, ante la falta de normativa aplicable, los Tribunales
deban resolver un conflicto. La aplicación de los principios generales queda supeditada a
su reconocimiento previo por la jurisprudencia o bien se induzca de la ley.

Entre los principios tenemos:

᷾ Lex rei sitae: Significa: La ley de lugar donde los bienes estén situados. Es una
doctrina que indica que la ley aplica que a la transferencia de bienes dependerá, y
variara según la ubicación de esos para los propósitos del conflicto legislativo.
᷾ Locus regit actum: La ley del país en que tiene lugar un cato determinado la forma
del mismo.
᷾ Lex fori: La Ley de la nacionalidad del juez que conoce el asunto contencioso.
Cuando se presenta ante un juez un asunto jurídico que contiene un elemento
internacional o extranjero relevante, este debe preguntarse sobre cuál es la
normativa aplicable a dicho asunto.
᷾ Lex in Favori Negoci: Las obligaciones convencionales se rige por el Derecho
indicado por las partes.
᷾ Lex loci contratus: Significa: La ley del lugar del contrato. Utilizada para referirse a
que la ley aplicable para la regulación de un contrato es la del país en la que se ha
celebrado.

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