Segunda etapa • Año 12 Martes 30 de abril de 2019

Nº

734

RIESGOS
LABORALES
Gestión y el deber de
prevención del empleador
Especial

Pág. 2
La empresa frente a sus obligaciones. El trabajo
decente y la responsabilidad del empleador en la
seguridad y salud en el trabajo. José M. Angulo Jugo

Pág. 3
La solidaridad entre el titular de la actividad minera y la
empresa contratista minera a propósito de un reciente criterio
del Tastem. Daniel Jesús Palomino Seguín

Págs. 4, 5 y 6
Un factor positivo para la productividad y el desarrollo
económico. Reflexiones en materia de seguridad y salud en el
trabajo, a propósito del Día Mundial. César Puntriano Rosas

Pág. 7
Actuaciones y la estrategia de defensa. Los
procedimientos inspectivo y sancionador en seguridad y
salud en el trabajo. Yegros Esteban Martínez Luna

Pág. 8
El deber de prevención en la subcontratación y la necesidad de adoptar
medidas de coordinación y supervisión efectiva. Paola del Villar Jara
2 suplemento de
análisis legal
en la seguridad y salud en el trabajo
Responsabilidad
del empleador
JOSÉ M.
ANGULO JUGO
Abogado (LLB, LLM) experto
en derecho internacional y
comparado del trabajo. Magíster
(LLM) en derecho internacional
del trabajo por la Universidad
van Tilburg, Holanda. Con cursos
avanzados de especialización en
derecho del trabajo y relaciones
laborales en la Katholieke
Universiteit Leuven, Bélgica,
en el HQ de la OIT, Suiza.
L
a responsabilidad del empleador
frente a sus obligaciones en
temas de seguridad y salud
en el centro de trabajo se
puede hilar directa-
mente con el concepto de trabajo
decente, que a su vez busca ase-
gurar que el trabajo se realice
en condiciones de libertad,
equidad, seguridad y dig-
nidad humana para todos
los trabajadores [1].
Es importante tener en
cuenta que la consecución
del trabajo decente, visto
como una meta, no solo de-
pende de las políticas de Esta-
do, sino también de la internalización de los
empleadores de la importancia que significa
otorgar adecuadas condiciones de empleo a
su personal, partiendo como mínimo de los
principios y derechos fundamentales que de-
ben estar presentes en toda relación laboral,
apuntando a su permanente mejora.
Siendo así, el mantenimiento de condiciones
de trabajo seguras es una clara manifestación del
trabajo decente. En otras palabras, podríamos
señalar que trabajo decente es un trabajo seguro.
La garantía de un ambiente de trabajo seguro
debe ser entendida por el empleador como una
inversión, pues permite a los trabajadores con-
centrarse en sus labores y, a la larga, ser más
productivos.
En línea con lo anterior, el Convenio 155
jurídica Director: Ricardo Montero Reyes | Subdirector: Omar Swayne Recuenco | Editora: María Avalos Cisneros (mavalos@editoraperu.com.pe)
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Teléfono: 315-0400 (2016)
Martes 30 de abril de 2019
de la Organización Internacional del Trabajo
(OIT), Convenio sobre seguridad y salud de los
trabajadores, 1981 [2], dispone en su artículo 16
que debe exigirse a los empleadores que, en la
medida en que sea razonable y factible, garan-
ticen que los lugares de trabajo, la maquinaria,
equipo, operaciones y procesos que estén bajo su
control sean seguros y no entrañen riesgo alguno
para la seguridad y salud de los trabajadores.
Lo mismo se dispone respecto a los agentes
químicos, físicos y biológicos que estén bajo el
control de los empleadores.
En nuestro país, la Ley sobre Seguridad y
Salud en el Trabajo (LSST), Ley N° 29783 con
su reglamento, no es ajena al deber de preven-
ción, pues establece en su título preliminar
que el empleador garantiza, en el centro de
trabajo, el establecimiento de los medios y
condiciones que protejan la vida, la salud y el
bienestar de los trabajadores y de aquellos que
sin tener vínculo laboral prestan servicios o se
encuentran en el ámbito del centro de labores.
Asimismo, el empleador [3] está obligado a
aplicar las siguientes medidas de prevención
y protección en el marco de un Sistema de
Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo:
a) Eliminación de los peligros y riesgos, tra-
tando de combatir y controlar los riesgos en su
origen, medio de transmisión, y privilegiando
el control colectivo al individual.
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
Especial
b) Tratamiento, control o aislamiento de los
peligros y riesgos, adoptando medidas técnicas
o administrativas.
c) Minimizar los peligros y riesgos, adop-
tando sistemas de trabajo seguro que incluyan
disposiciones administrativas de control.
d) Programar la sustitución progresiva de
los procedimientos, técnicas, medios, sustan-
cias y productos peligrosos por aquellos que
produzcan un menor o ningún riesgo para el
trabajador.
e) Facilitar equipos de protección personal
adecuados, asegurándose de que los trabajado-
res los utilicen y conserven en forma correcta.
De esta manera, nos encontramos en un
deber y obligación del empleador, por lo que en
caso de incumplimiento este deberá responder
frente al trabajador o sus derechohabientes por
inejecución de obligaciones, de acuerdo con el
artículo 1321 del Código Civil que establece que
“queda sujeto a la indemnización de daños y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones
por dolo, culpa inexcusable o culpa leve”.
Así, cuando nos encontremos en un es-
cenario de accidente de trabajo, lo primero
que se deberá revisar es el cumplimiento
del deber de prevención en su totalidad
del empleador, pues un cumplimiento
parcial o tardío implicaría una posible
culpa leve, inexcusable o inclusive dolo
en el cumplimiento de la obligación de
prevenir y velar por la seguridad del
trabajador.
En el caso de que exista incumpli-
miento, el trabajador podrá reque-
rir la indemnización por daños y
perjuicios correspondiente, de-
berá judicializar su petitorio
y fundamentar su posición,
tanto respecto de la existen-
cia del daño o lesión como
de cuál sería la atribución
de la empresa, junto con el
hecho generador del mismo
y el incumplimiento de la o las
normas u obligaciones corres-
pondientes y, lo más importante, su
relación con el daño. ◗
[1] Fuente: Organización Internacional del Trabajo.
Perú: Propuesta Nacional de Trabajo Decente. 2004-
2006. Informe preliminar. Oficina Subregional de la
OIT para los países andinos. Lima. 18 de diciembre del
2003.
[2] Convenio no ratificado por nuestro país, por lo que
posee carácter de recomendación.
[3] La LSST, en su artículo 27, señala que el empleador
define los requisitos de competencia necesarios para
cada puesto de trabajo y adopta disposiciones para que
todo trabajador de la organización esté capacitado para
asumir deberes y obligaciones relativos a la seguridad
y salud, debiendo establecer programas de capacita-
ción y entrenamiento como parte de la jornada laboral
para que se logren y mantengan las competencias
establecidas.
Jurídica es una publicación de
El Peruano
2008 © Todos los derechos reservados
Especial
DANIEL JESÚS
PALOMINO SEGUÍN
Abogado. Maestro en derecho
por la Universidad de Tel Aviv,
Israel. Becario del programa
de Digitalización y Derecho de
la Universidad de Wurzburgo,
Alemania. Socio del Área de
Minería y Desarrollo Sostenible
del Estudio Muñiz.
E
n el campo de la seguridad y salud
ocupacional en minería puede de-
cirse que la responsabilidad solida-
ria entre el titular de la actividad
minera y la empresa contratista
minera ha sido siempre un tema poco pacífico
y casi esotérico, por decir lo menos.
Así, por mandato del artículo 216 del Texto
Único Ordenado (TUO) de la Ley General de
Minería, aprobado por D. S. N° 014-92-EM, las
obligaciones y responsabilidades establecidas
en el Título Décimo Cuarto de la mencionada
norma, Bienestar e Higiene, son solidarias
entre el titular de la actividad minera y la em-
presa contratista minera; obligaciones, a su
vez, que han sido desarrolladas in extenso en
el Reglamento de Seguridad y Salud Ocupa-
cional en Minería, aprobado mediante D. S.
N° 024-2016-EM.
En este ámbito, el Osinergmin, autoridad
competente para supervisar y fiscalizar el
cumplimiento de las disposiciones legales y
técnicas relacionadas con la seguridad de la
infraestructura en la gran y mediana minería,
tiene a su cargo la tramitación de los proce-
dimientos administrativos sancionadores en
aplicación de su reglamento de supervisión,
fiscalización y sanción de las actividades
energéticas y mineras, aprobado por Reso-
lución de Consejo Directivo del Osinergmin
la actividad minera y
la empresa contratista
Nunca tan
solidarios
N° 040-2017-OS-CD; reglamento que debe su
origen a las disposiciones de adecuación que
ordenó, en su momento, el D. Leg. N° 1272,
norma que modificó la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General.
Dicho reglamento establece en su artículo
25 los criterios de graduación de multas, entre
los cuales se encuentra el reconocimiento de
responsabilidad del agente supervisado. Según
este criterio, el administrado podrá beneficiarse
de determinadas reducciones del monto de la
multa, dependiendo de la oportunidad en la
que reconozca su responsabilidad: (i) -50%, si
el reconocimiento se presenta hasta la fecha de
presentación de descargos al inicio del procedi-
miento administrativo sancionador, (ii) -30%,
si el reconocimiento se presenta luego de la
fecha de presentación de descargos al inicio del
procedimiento administrativo sancionador y
hasta la fecha de presentación de descargos al
Informe Final de Instrucción; y, (iii) -10%, si
el reconocimiento se presenta luego de la fecha
de presentación de descargos al Informe Final
de Instrucción y hasta antes de la emisión de
la resolución de sanción.
Martes 30 de abril de 2019
suplemento de
análisis legal
Ahora bien, tal parece que la aplicación del
criterio de graduación de multa antes expuesto
y la práctica del Osinergmin de involucrar
“solidariamente” en un mismo procedimiento
administrativo sancionador tanto al titular de
la actividad minera como a la empresa con-
tratista minera habría generado hasta cuatro
situaciones particulares, las cuales se citan a
continuación:
◗ El titular minero y la contratista minera
reconocen su responsabilidad en la comisión
de la infracción administrativa.
◗ Uno de los administrados reconoce su
responsabilidad en la comisión de la infracción,
mientras que el otro presenta descargos frente
a la imputación de cargos.
◗ Ninguno de los administrados presenta
descargos frente a la imputación de cargos, pero
solo uno de ellos reconoce su responsabilidad
en la comisión de la infracción.
◗ Habiéndose otorgado el beneficio de reduc-
ción de multa por reconocimiento del titular
minero y la contratista minera, uno de los dos
impugna la resolución de sanción.
En este contexto, a inicios de este año se
3
publicó el Compendio de Lineamientos Resolu-
tivos del Tribunal de Apelaciones de Sanciones
en Temas de Energía y Minería del Osinergmin,
aprobado mediante Resolución de Sala Plena N°
001-2018-OS/STOR-Tastem del 28 de diciembre
del 2018; instrumento que sobre el particular
establece la siguiente máxima:
“En los procedimientos administrativos
sancionadores en los que se determine la
responsabilidad solidaria del titular minero
y de la contratista minera solo corresponde
otorgar el beneficio de reducción de multa
por reconocimiento de la conducta infractora
si el reconocimiento es efectuado por ambos
agentes en el mismo estado del procedimiento
y cumpliendo con los requisitos de ser preciso,
conciso, claro, expreso, incondicional y sin
contradicciones”.
Ciertamente, con este criterio resolutivo, la
incertidumbre jurídica descrita en los párrafos
que preceden queda aparentemente resuelta,
facilitándose de ese modo el ejercicio de la
potestad sancionadora del Osinergmin. Sin
embargo, lo que parece no haberse advertido es
que dicha salida, en realidad, podría devenir en
una restricción indirecta al derecho de defensa
de aquel administrado, que no sabiéndose res-
ponsable de la infracción imputada reconoce
responsabilidad administrativa únicamente
por presión y asimetría de poder en la relación
comercial con el otro administrado, negán-
dosele de esa manera la posibilidad de que la
Gerencia de Supervisión Minera o el propio
Tastem declaren la existencia de responsabili-
dad exclusiva y no solidaria luego de analizados
los respectivos descargos.
Por otro lado, la aplicación de este criterio
resolutivo no solo genera el injusto descrito
líneas arriba, sino que además actúa viceversa
en aquellos casos en los que uno de los adminis-
trados, estando dispuesto a reconocer su entera
responsabilidad y gozar de su derecho a la apli-
cación de los atenuantes a la responsabilidad
administrativa de que trata el TUO de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, se ve
impedido de hacerlo debido a que la eficacia de
su reconocimiento se encuentra supeditada a la
voluntad de un tercero; condicionamiento no
previsto en ninguno de los cuerpos normativos
señalados en este comentario.
En suma, más allá de las consecuencias
perniciosas que podría generar la aplicación
de fórmulas como la establecida en el criterio
resolutivo bajo comentario, vale la pena tomar
como excusa este pronunciamiento para re-
flexionar acerca de si el principio de solidaridad
impartido hace casi 27 años en el TUO de la Ley
General de Minería debería continuar vigente.
El repensar la solidaridad implica reconocer
el protagonismo adquirido por las empresas
contratistas mineras en los últimos años, la
transferencia de competencias en materia de
seguridad y salud ocupacional a la Sunafil y la
redefinición del rol supervisor y fiscalizador del
Osinergmin en materias sobre las cuales, clara-
mente, puede determinarse con certeza quién
es el responsable de la comisión de la infrac-
ción; y, por supuesto, el desarrollo tecnológico
que día a día nos acerca mucho más a la total
automatización de las actividades mineras.◗
4-5 suplemento de
análisis legal
Reflexiones a propósito del día mundial
Seguridad
y salud en
el trabajo
CÉSAR
PUNTRIANO
ROSAS
Abogado y Magíster en
Derecho del Trabajo y la
Seguridad Social por la
PUCP. Docente en la PUCP, ESAN
y USMP. Miembro de la Sociedad
Peruana de Derecho del Trabajo y
de la Seguridad Social.
E
l 28 de abril pasado se celebró el Día
Mundial de la Seguridad y Salud en
el Trabajo (SST), conmemoración
internacional promovida por la
Organización Internacional del
Trabajo (OIT), destinada a promover tanto
la salud y la seguridad en el trabajo como el
trabajo decente. El Perú no es ajeno a esta
fecha, pues mediante Decreto Supremo N°
010-2001-TR se acogió la misma.
Con ocasión de esta celebración, la OIT
publicó el estudio Seguridad y salud en el
centro del trabajo. Aprovechar 100 años de
experiencia [1]. En este análisis se revela la
preocupante cifra de 2,78 millones de tra-
bajadores muertos al año por accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales (de los
cuales 2,4 millones están relacionados con
enfermedades) y 374 millones de trabajadores
que sufren accidentes del trabajo. De manera
adicional al costo económico, como lo afirma
la OIT, existe también un costo intangible
relacionado con el sufrimiento humano deri-
vado de unas condiciones deficientes de SST.
El informe señala que los cambios en la
organización del trabajo pueden generar una
flexibilidad que permita que un número ma-
yor de personas se incorpore a la fuerza de
Martes 30 de abril de 2019
trabajo, pero también puede causar problemas
psicosociales (inseguridad, menoscabo de la
privacidad y del tiempo de descanso, o una
protección inadecuada en materia de SST y
de protección social) y horarios de trabajo
excesivos.
Trabajo decente
Se sabe que un trabajo en condiciones de
dignidad, igualdad, equidad y seguridad es
un trabajo decente. Trabajo decente significa
trabajo seguro, este último constituye un
factor positivo para la productividad y el
desarrollo económico. En materia de SST
es fundamental, sin duda, contar con un
sistema integral de gestión de riesgos del
trabajo que permita anticiparse a los mis-
mos y adoptar una serie de medidas para
afrontarlos.
Como lo señaló el entonces director ge-
neral de la OIT [2] en su Memoria a la 89ª
Conferencia Internacional del Trabajo, lle-
vada a cabo en Ginebra en junio de 1999, el
trabajo decente es aquel que se realiza en un
ámbito que respeta los derechos laborales
fundamentales, posibilita recibir un ingre-
so suficiente o digno, permite acceder a la
protección social y seguridad en el trabajo
y se enmarca en el diálogo social. Supone
básicamente el cumplimiento y aplicación
de los ocho convenios fundamentales en el
trabajo [3], buscando asegurar que el trabajo
se realice en condiciones de libertad, equidad,
seguridad y dignidad humana [4].
El compromiso por la consecución de un
trabajo seguro ha sido asumido por nuestro
país en su condición de miembro de la OIT y
ante Estados Unidos, Canadá y otros países
con la suscripción de acuerdos de promoción
comercial.
 Especial

lugares de trabajo, la maquinaria, equipo,

Derechos y deberes del trabajador
Por su par, los trabajado-
res poseen los siguientes
derechos y obligaciones:
n Están protegidos
contra cualquier acto de
hostilidad y otras medidas
coercitivas del empleador
que se originen como
consecuencia del cumpli-
miento de sus funciones
en el ámbito de la SST.
n Pueden participar en la
Identificación de Peligros,
Evaluación de los Riesgos
y Medidas de Control
(Iperc) al interior de cada
unidad empresarial, así
como en la elaboración del
mapa de riegos.
n Tienen derecho a cono-
cer los resultados de las
auditorías que realice el
empleador en seguridad y
salud en el trabajo.
n Los representantes de
los trabajadores partici-
parán en las investiga-
ciones de los accidentes
de trabajo, enfermedades
ocupacionales e incidentes
peligrosos.
n Los trabajadores que ha-
yan sufrido un accidente
de trabajo o enfermedad
ocupacional que haya
dado lugar a descanso mé-
dico, debidamente acre-
ditado, tendrán derecho a
participar en el reparto de
las utilidades en igualdad
de condiciones con el resto
de trabajadores.
n Los trabajadores tienen
derecho a ser transferidos
en caso de accidente de
trabajo o enfermedad ocu-
pacional a otro puesto que
implique menos riesgo
para su seguridad y salud,
sin menoscabo de sus
derechos remunerativos y
de categoría. Cabe señalar
que no se condiciona este
cambio de puesto a la exis-
tencia o disponibilidad
de puestos en el centro de
trabajo al que puedan ser
transferidos.
nEn el ámbito de la
prevención de riesgos
laborales, es obligación de
los trabajadores responder
e informar con veracidad
a las instancias públicas
que lo requieran; en caso
contrario, su conducta
será considerada falta
grave laboral sin perjui-
cio de la denuncia penal
correspondiente.
n Será obligación del
trabajador someterse a
los exámenes médicos
ocupacionales y demás
disposiciones que emita
el empleador en materia
de SST.
operaciones y procesos que estén bajo su con-
trol sean seguros y no entrañen riesgo alguno
para la seguridad y salud de los trabajadores.
Lo mismo se dispone respecto a los agentes
químicos, físicos y biológicos que estén con-
trolados por los empleadores.
La mencionada disposición recoge al deber
de prevención del empleador como titular de
la organización en la que se desempeñan los
trabajadores [6], el cual, qué duda cabe, tiene
como contrapartida al derecho de los trabaja-
dores a una protección eficaz en materia de SST.
Este deber de prevención a cargo del empleador
se genera en la medida en que la vida, integri-
dad física, moral, y salud de los trabajadores
están especialmente amenazados en el ámbito
del trabajo, en cuanto actividad prestada en
forma personal, remunerada, y subordinada,
careciendo los trabajadores de la posibilidad
jurídica y económica de adoptar por sí mismos
medidas necesarias para protegerse de riesgos
generados en el trabajo [7].
Obligaciones del empleador
Dada esta premisa innegable, el marco nor-
mativo peruano general en materia de SST
[8] exige al empleador la implementación de
un Sistema de Gestión de SST. Como parte
del referido sistema, el empleador está prin-
cipalmente obligado a lo siguiente:

◗ Si cuenta con 20 o más trabajadores a su cargo,

Actuación estatal
En línea de lo anterior, el artículo 4 de la
Ley Nº 29783, Ley de Seguridad y Salud en
el Trabajo (LSST), establece que el Estado
tiene la obligación de formular, poner en
práctica y reexaminar periódicamente una
Política Nacional de Seguridad y Salud en
el Trabajo. Cumpliendo con ello, se aprobó
el Plan Nacional de Seguridad y Salud en el
Trabajo 2017-2021 por Decreto Supremo N°
005-2017-TR. El plan comprende un conjunto
de acciones para ejecutar y promover una
cultura de prevención en materia de SST.
En cuanto a los avances concretos, no po-
demos negar que en los últimos años se han
emitido normas importantes en SST, como la
mencionada Ley N° 29783, normas sectoriales
que pretenden armonizar el sistema (segu-
ridad ocupacional en minería), protocolos
inspectivos por parte de la Superintendencia
Nacional de Fiscalización Laboral (Sunafil),
la política indicada, entre otras medidas. Sin
embargo, no basta contar con normas sino que
se necesita que las mismas sean compatibles
con la realidad empresarial de nuestro país.
No perdamos de vista que más del 90% de
nuestras empresas pertenecen al sector de
las micro y pequeñas empresas, a las cuales,
por obvias razones, les resulta sumamente
complicado aplicar un sistema de gestión en
SST. Es más, el 80% de ese 90% es informal.
El Convenio 155 de la OIT, convenio sobre
seguridad y salud de los trabajadores, 1981 [5],
dispone en su artículo 16 que debe exigirse
a los empleadores que, en la medida en que
sea razonable y factible, garanticen que los
debe constituir un comité de seguridad y salud
El empleador en el trabajo (CSST) [9], conformado en forma
debe establecer paritaria por igual número de representantes
del empleador y de los trabajadores. El número
programas de de personas que integrarán el comité debe ser
capacitación y definido por acuerdo de partes, no pudiendo
ser menor de 4 ni mayor de 12 miembros. Entre
entrenamiento otros criterios se podrán considerar el nivel de
como parte de la riesgo y el número de trabajadores.
jornada de trabajo Los representantes del empleador en el
CSST deben ser designados entre el perso-
a fin de garantizar nal con cargo de dirección y confianza. Su
y mantener las mandato será el que determine el empleador.
Tratándose de los representantes de los tra-
competencias bajadores el acto de elección debe registrarse en
necesarias para un acta, la que se asentará en el Libro de Actas
cada puesto de del comité. La nominación de los candidatos
por parte de los trabajadores debe efectuarse 15
trabajo. También días hábiles antes de la convocatoria a eleccio-
debe, juntamente nes. Su mandato será de un año como mínimo
y de dos años como máximo. Anualmente, el
con la autoridad CSST deberá redactar un informe resumen de
administrativa de las labores realizadas.
trabajo, realizar
◗ Si la empresa emplea a 20 o más trabajadores,
las investigaciones deberá contar con un reglamento interno de
de los accidentes seguridad y salud en el trabajo (Risst). Este
de trabajo reglamento debe ser puesto en conocimiento
de todos los trabajadores, mediante medio
mortales. físico o digital, con cargo. Esta obligación se
extiende respecto a los trabajadores en régi-
men de intermediación laboral y tercerización
[10], a las personas en modalidades formativas
laborales y a todo aquel cuyos servicios subor-
dinados o autónomos se presten de manera
permanente o esporádica en las instalaciones
del empleador.
6 suplemento de
análisis legal
◗ Garantizar la seguridad y salud del personal
que se desplace en cumplimiento de una orden
o con ocasión de la ejecución de una labor por
encargo suyo, como parte de sus funciones
asignadas, incluso si estas se desarrollan fuera
del lugar y las horas de trabajo.
◗ Realizar no menos de cuatro capacitacio-
nes al año en materia de SST, las que deben
orientarse, sin ser excluyentes, a la seguridad
en el puesto de trabajo, en cambios en las fun-
ciones del personal, cambios en tecnologías,
equipos de trabajo, actualización periódica
de los conocimientos.
◗ Adjuntar al contrato de trabajo la descripción
de las recomendaciones de SST, o entregarse el
primer día de labores. Estas recomendaciones
deben considerar los riesgos en el centro de
trabajo, particularmente aquellos del puesto o
cargo específico, a efectos de que el trabajador
conozca los riesgos a los que está expuesto y las
medidas de protección y prevención aplicables.
◗ Brindar facilidades económicas y licencias
con goce de haber para la participación de
los trabajadores en cursos de formación en
materia de SST.
◗ Organizar un servicio de SST, que tendrá a su
cargo, entre otras actividades, la vigilancia de
la salud de los trabajadores, la colaboración en
la difusión de informaciones y la organización
de los primeros auxilios.
Martes 30 de abril de 2019 ESPECIAL
rán del criterio técnico del médico ocupacional.
Los resultados de las evaluaciones médico
ocupacionales deben ser informados al trabajador
solo por el médico del Servicio de SST, quien
deberá entregar el informe escrito debidamente
firmado.
◗ Comunicar al Ministerio de Trabajo y Pro-
moción del Empleo (MTPE) los accidentes de
trabajo mortales e incidentes peligrosos [11] en
el plazo máximo de 24 horas de ocurridos. La
información de otras situaciones será efectuada
en casos específicos que solicite el MTPE.
Para ello debe emplear el sistema informático
implementado por el MTPE [12]. En las zonas
geográficas en donde no hubiera internet, el
reporte será físico mediante los formularios
aprobados por el MTPE y que se anexan al Rlsst.
◗ Implementar los registros y documentación
del Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud
en el Trabajo, especificándose que podrán ser
llevados a través de medios físicos o electrónicos.
Asimismo, los registros relativos a enferme-
dades ocupacionales se deben conservar por un
período de 20 años y los registros de accidentes
de trabajo e incidentes peligrosos lo serán por
espacio de 10 años posteriores al suceso y los
demás registros por cinco años posteriores. ◗
[1] Véase https://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/-
--dgreports/---dcomm/documents/publication/
wcms_686766.pdf
[2] Juan Somavía.
[3] Los citados convenios son los siguientes: (I) Libertad
sindical: Convenio N° 87, convenio sobre la libertad sindi-
cal y la protección del derecho de sindicación. Año 1948, y
Capacitación, investigación y responsabilidad Convenio N° 98, convenio sobre el derecho de sindicación
y de negociación colectiva. Año 1949. (II) Abolición del
trabajo forzoso, Convenio N° 29, convenio sobre el trabajo
◗ El empleador debe ◗ El empleador, en calidad la empresa principal o forzoso. Año 1930 y Convenio N° 105, convenio sobre la
establecer programas de ca- de empresa principal usuaria será responsable abolición del trabajo forzoso. Año 1957. (III) Igualdad:
pacitación y entrenamiento o usuaria, debe vigilar solidaria frente a los daños Convenio N° 111, convenio sobre la discriminación (em-
pleo y ocupación). Año 1958 y Convenio N° 100, convenio
como parte de la jornada de el cumplimiento de la e indemnizaciones que sobre igualdad de remuneración. Año 1951. (IV) Elimina-
trabajo, a fin de garantizar y normativa legal vigente pudieran generarse. ción del trabajo infantil: Convenio N° 138, convenio sobre
mantener las competencias en materia de SST por la edad mínima. Año 1973 y Convenio N° 182, convenio
sobre las peores formas de trabajo infantil. Año 1999.
necesarias para cada puesto parte de sus contratistas, ◗ En caso de que incumpla [4] Fuente: Organización Internacional del Trabajo.
de trabajo. subcontratistas, empresas con el deber de prevención Perú: Propuesta Nacional de Trabajo Decente. 2004-2006.
especiales de servicios en materia de SST, el em- Informe preliminar. Oficina Subregional de la OIT para los
◗ También debe, junta- o cooperativas de pleador tendrá que pagar países andinos. Lima, 18 de diciembre de 2003.
[5]Convenio no ratificado por nuestro país por lo que
mente con la autoridad trabajadores que desarrollen las indemnizaciones a las posee carácter de recomendación.
administrativa de trabajo, obras o servicios en el víctimas, o a sus derecho- [6] Recogido en la LSST y su reglamento.
realizar las investigaciones centro de trabajo o con habientes, de los accidentes [7] MARTÍN HERNÁNDEZ, María Luisa. El derecho
de los accidentes de trabajo ocasión del trabajo. En de trabajo y de las enferme- de los trabajadores a la seguridad y salud en el trabajo.
Madrid. CES. 2006, p. 11.
mortales. caso de incumplimiento, dades profesionales. [8] Nos referimos a la LSST y su reglamento, el Decreto
Supremo N° 005-2012-TR. Por cuestiones de espacio no
desarrollaremos las normas sectoriales en materia de
SST, como el Reglamento de Seguridad e Higiene Minera,
◗ Practicar exámenes médicos a sus trabajadores menes médicos ocupacionales de salida se genera el Reglamento de Seguridad en el sector hidrocarburos,
según los riesgos a los que están expuestos en al existir la solicitud escrita del trabajador. entre otros.
sus labores. Los exámenes médicos deben ser El Reglamento de la Ley de Seguridad y Salud [9] Si se cuenta con menos de 20 trabajadores, estos
realizados respetando lo dispuesto en los docu- en el Trabajo (Rlsst) señala que los estándares deberán elegir a un supervisor de seguridad y salud en el
trabajo, lo cual no es vuestro caso.
mentos técnicos de la vigilancia de la salud de anteriores no se aplican a las empresas que [10] A través de sus respectivos empleadores.
los trabajadores expedidos por el Ministerio de realizan actividades de alto riesgo, los cuales [11]El glosario de términos del reglamento define acci-
Salud (Minsa). deberán cumplir con los estándares mínimos dente mortal como el “suceso cuyas lesiones producen la
de sus respectivos sectores. muerte del trabajador”, mientras que incidente peligroso
es “todo suceso potencialmente riesgoso que pudiera cau-
Los exámenes ocupacionales se practican Por Resolución Ministerial N° 312-2011/MIN- sar lesiones o enfermedades a las personas en su trabajo o
cada dos años. Los trabajadores o empleadores SA se aprobó el documento técnico “Protocolos a la población”.
podrán solicitar, al término de la relación laboral, de Exámenes Médico Ocupacionales y Guías de [12] El Sistema de Información para el Registro Único
de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Ocupacionales
la realización de un examen médico ocupacional Diagnóstico de los Exámenes Médicos Obligato- (SAT). Véase: https://www.sunat.gob.pe/xssecurity/Sig-
de salida. rios por Actividad”. Esta normativa dispone que nOnVerification.htm?signonForwardAction=https://luna.
La obligación del empleador de efectuar exá- los exámenes obligatorios por actividad depende- mintra.gob.pe/si.sat/index.jsp.
Especial
EN LA SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
Los procedimientos
inspectivo
y sancionador
YEGROS ESTEBAN
MARTÍNEZ LUNA
Abogado. Egresado de la Maestría
de Derecho Constitucional y DD HH
de la UNMSM. Miembro del área
laboral del Estudio Muñiz, Olaya,
Meléndez, Castro, Ono & Herrera.
E
n materia de seguridad y salud en el
trabajo (SST), el procedimiento ins-
pectivo se inicia con una orden de
inspección, que puede ser generada
de oficio, por orden de autoridades
competentes, por denuncia del trabajador, extra-
bajador o de la representación de los trabajadores.
El plazo máximo para el desarrollo de las actuacio-
nes inspectivas es de 30 días hábiles, prorrogables
por el plazo máximo de 30 días hábiles.
Si en el desarrollo de las actuaciones inspecti-
vas no se comprueba la comisión de infracciones
en SST, la autoridad inspectiva de trabajo emite
un informe final de fiscalización. Si se determi-
nan infracciones en SST, se procederá a expedir
un acta de infracción, con la descripción de las
infracciones y multas propuestas.
En la normativa se contemplan infracciones
leves, graves y muy graves. Las multas dependen
de la gravedad de la infracción y la cantidad de
trabajadores afectados. Cada multa va desde 966
soles (para una infracción leve) hasta 189,000
soles (para una infracción muy grave). Cuando
el incumplimiento en SST genera un accidente
de trabajo mortal o con invalidez permanente, las
multas se calcularán tomando como afectados
al total de trabajadores del empleador más una
sobretasa del 50%.
Las infracciones más recurrentes son la fal-
ta de capacitación en SST, falta de entrega de
equipos de protección personal, falta de medidas
preventivas, deficiencias en la Identificación de
Peligros, Evaluación de Riesgos y Medidas de
Control (Iperc) y la falta de supervisión en SST.
La inspección de trabajo podría contar con
inspectores especializados en SST; sin embargo,
tratándose de fiscalizaciones vinculadas con en-
fermedades profesionales, la inspección de trabajo
generalmente no es determinante en concluir la
existencia de un nexo causal que sustente incues-
tionablemente alguna responsabilidad por daños y
perjuicios del empleador. Contrariamente, cuando
se trata de fiscalizar un accidente de trabajo, la
inspección de trabajo realiza su propia investiga-
ción pudiendo incluso observar la efectuada por
el administrado y determinar causales atribuibles
al empleador.
El procedimiento administrativo sanciona-
dor se desarrolla en dos instancias. La primera
instancia posee dos fases y la segunda instancia
está a cargo de una intendencia regional de la Su-
perintendencia Nacional de Fiscalización Laboral
(Sunafil), de la Intendencia de Lima Metropolitana
de la Sunafil o la que haga sus veces en regiones
donde la Sunafil aún no posea competencia. La
instancia excepcional corresponderá al Tribunal
de Fiscalización Laboral, una vez que se culmine
su implementación.
La primera fase, en la primera instancia, se
conoce como instructiva y se inicia con la recep-
ción, registro y evaluación del acta de infracción;
la autoridad instructora debe determinar la pro-
cedencia de las imputaciones contenidas en el acta
de infracción. La autoridad instructora inicia el
procedimiento sancionador al emitir y notificar
la imputación de cargos. El administrado tiene
el plazo de cinco días hábiles para presentar su
descargo contra la imputación de cargos. Una vez
recibido el descargo, la autoridad instructora de-
berá ponderarlo, a fin de establecer la subsistencia
o insubsistencia de las infracciones imputadas. La
actuación de la autoridad instructora culmina con
la emisión del informe final de instrucción, que
declara la existencia o inexistencia de infracciones
en SST. El administrado posee cinco días hábiles
Martes 30 de abril de 2019
suplemento de
análisis legal 7
Si en el desarrollo Contra la resolución que emite la autoridad
de las actuaciones sancionadora, el sujeto inspeccionado puede in-
terponer en el plazo de 15 días hábiles recursos
inspectivas no se impugnatorios de reconsideración o apelación,
comprueba la comi- para que sean resueltos por la autoridad san-
cionadora o por la autoridad que actúe como
sión de infraccio- segunda instancia resolutoria, respectivamente.
nes en SST, la auto- La presentación del recurso de reconsideración no
ridad inspectiva agota la posibilidad de una posterior apelación.
La autoridad que resuelve el recurso de ape-
de Trabajo emite lación, en tanto se implemente el Tribunal de
un Informe Final Fiscalización Laboral, constituye la última ins-
tancia administrativa. En el caso de la Sunafil
de Fiscalización. es la intendencia regional o la Intendencia de
Si se determinan Lima Metropolitana y en los otros integrantes
infracciones en del Sistema de Inspección del Trabajo, la que
haga sus veces.
SST se procederá a El plazo máximo para resolver el procedi-
expedir un Acta de miento sancionador es de nueve meses calendario
desde la fecha de notificación de la imputación de
Infracción, con la cargos; puede ser ampliado como máximo por
descripción de las tres meses calendario.
infracciones y mul- Contra la resolución de segunda instancia no
cabe la interposición de recurso impugnatorio.
tas propuestas. Si el administrado considera que en el procedi-
miento inspectivo o sancionador se han incurrido
para presentar descargo contra el informe final en inobservancias de normas o de principios
de instrucción. que garantizan el debido proceso o la validez
La segunda fase del procedimiento sanciona- de los actos administrativos, es posible recurrir
dor está a cargo de la autoridad sancionadora, la al ámbito judicial interponiendo una demanda
cual debe valorar los argumentos presentados contenciosa administrativa. El plazo para inter-
por el administrado contra el informe final de poner la demanda contenciosa administrativa es
instrucción. La autoridad sancionadora emitirá de tres meses, computado desde el día siguiente a
la resolución ratificando las infracciones o decla- la fecha de notificación de la resolución que agota
rando su improcedencia. la vía administrativa.◗
8 suplemento de
análisis legal
Resulta indispensable adoptar medidas de coordinación
El deber de prevención
en la subcontratación
PAOLA
DEL VILLAR JARA
Abogada. Máster en Práctica
Jurídica Laboral en el Centro
de Estudios Garrigues-España,
adscrita a la Universidad de
Nebrija. Asociada del área laboral y
seguridad social del Estudio Muñiz,
Olaya, Meléndez, Castro, Ono &
Herrera Abogados.
E
n atención al deber de prevención,
el empleador tiene la obligación
de garantizar la implementación
de medios y condiciones que pro-
tejan la vida, salud y bienestar de
sus trabajadores y de todos aquellos que no
teniendo vínculo laboral presten servicios o
se encuentren dentro del centro de labores. Es
decir, personal con modalidades formativas,
locadores, visitantes y trabajadores de terceros
que ejecuten sus labores en las instalaciones o
centros de operaciones de una tercera empresa
denominada “principal” o “usuaria”, en adelante
empresa cliente.
En ese sentido, el personal destacado o des-
plazado a las instalaciones de la empresa cliente,
como consecuencia de un contrato de interme-
diación laboral o tercerización de servicios, tiene
derecho al mismo nivel de protección en materia
de seguridad y salud que aquellos trabajadores
de la empresa cliente, siendo que, por aplicación
del deber de prevención, esta deberá vigilar y
garantizar el cumplimiento de las obligaciones
de sus contratistas, subcontratistas o empresas
de servicios. De lo contrario, deberá responder
de forma solidaria frente a los daños e indemni-
zaciones que pudieran generarse a favor de los
trabajadores destacados o desplazados.
En efecto, el artículo 53 de la Ley N° 29783,
Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, establece
la obligación del pago de indemnizaciones por
parte del empleador que incumple el deber de
prevención, facultando a la Superintendencia
Nacional de Fiscalización Laboral (Sunafil) a
determinar el pago de una indemnización a
favor del trabajador, cuando como consecuencia
de una inspección se le haya generado un daño
fehacientemente comprobado.
Asimismo, ante una eventual fiscalización
laboral, la Sunafil podrá imputar responsabi-
lidad directa a la empresa cliente por las in-
fracciones que se cometan como consecuencia
del incumplimiento del deber de prevención,
Martes 30 de abril de 2019
al no garantizar la seguridad y salud de los
trabajadores destacados o desplazados a sus
instalaciones.
Ante ello, el presente artículo tiene por fina-
lidad señalar las principales obligaciones que
debe observar la empresa cliente que contrata
servicios, los que se desarrollan en sus insta-
laciones o unidades de negocio mediante la
intermediación o la tercerización. Así, pues,
corresponderá a la empresa cliente:
◗ Incorporar en el diseño, implementación y
evaluación de su sistema de gestión en seguridad
y salud en el trabajo al personal de terceros que
se encuentre en su centro de labores; obligación
que conlleva a que se contemple dentro de su
matriz de Identificación de Peligros, Evaluación
de Riesgos y Medidas de Control (Iperc), las
actividades que son desarrolladas por el per-
sonal de terceros dentro de sus instalaciones,
recomendándose establecer diferencias respecto
a las operaciones propias de la empresa cliente,
pues corresponde a esta última prestar todas
las garantías necesarias para cautelar la segu-
ridad y bienestar del personal de terceros, sin
Especial
subrogarse en la posición de su empleador. Así,
por ejemplo, en caso de proveer a estos trabaja-
dores de los equipos de protección personal –en
defecto de su empleador–, se sugiere trasladar
el costo de estos al tercero.
◗ Verificar que la contratista haya cumplido
con la contratación de todos los seguros que
correspondan conforme a ley, como es el caso
del seguro complementario de trabajo de riesgo
y de la contribución al seguro social de salud
(Essalud); pues de lo contrario, y como se ha
señalado anteriormente, la empresa cliente
responderá solidariamente frente a los daños
e indemnizaciones que pudieran generarse.
◗ Vigilar el cumplimiento de la normativa
en materia de seguridad y salud en el trabajo,
correspondiéndole a la empresa cliente super-
visar y requerir la evidencia suficiente para
cautelar que sus contratistas cumplan de ma-
nera estricta con sus obligaciones formales y,
principalmente, que todo trabajador desplazado
o destacado a sus instalaciones cuente con las
garantías necesarias que le permitan desarrollar
sus funciones en condiciones seguras. Para
ello, resulta necesario mantener un nivel de
coordinación idóneo con los empleadores de
este personal para cumplir con esta obligación.
◗ Reportar a la Autoridad Administrativa
de Trabajo (AAT) los accidentes de trabajo,
incidentes peligrosos y las enfermedades profe-
en la contratación sionales que ocurran con ocasión de la ejecución
del servicio contratado por la empresa principal;
de servicios de in- obligación que se considerará cumplida con la
termediación o ter- exhibición del registro de enfermedades ocupa-
cerización resulta cionales y de accidentes de trabajo a la Sunafil,
recomendándose que este registro precise que
indispensable que se trata de personal de terceros, además de
se adopten medidas contener la información mínima exigida en
los formatos aprobados por la AAT, como son
de coordinación y los hechos, investigación y medidas correctivas
supervisión efecti- adoptadas.
va para garantizar Como se puede apreciar, en la contratación
de servicios de intermediación o tercerización
que tanto la empre- resulta indispensable que se adopten medidas
sa cliente como las de coordinación y supervisión efectiva para
empresas terceras garantizar que tanto la empresa cliente como
las empresas terceras tengan un sistema de
tengan un sistema gestión activo de seguridad y salud en el trabajo,
de gestión activo de sugiriéndose establecer protocolos de ingreso
a sus instalaciones, así como mecanismos de
seguridad y salud verificación constante durante la ejecución del
en el trabajo. contrato respectivo, el cual deberá contener las
obligaciones asumidas por ambas partes para
dar cumplimiento a su deber de prevención.◗