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A CTUALIDAD PENAL Y PROCESAL PENAL

ANÁLISIS JURÍDICO

El delito de parricidio: análisis


jurisprudencial y breves apreciaciones
sobre el delito de feminicidio

Janner Alan LÓPEZ AVENDAÑO*

Para el autor, el legislador solo se ha limitado a señalar que si la víctima-mujer


ha tenido o tiene una relación basada en sentimientos amorosos con el autor-varón
del homicidio se denominará feminicidio. A contrario sensu, si la víctima-varón ha
RESUMEN

tenido o tiene una relación que se basa en sentimientos amorosos con la autora-
mujer del homicidio se denominará parricidio, no obstante, en ambos supuestos,
el agente, ya sea hombre o mujer, tendrá la misma consecuencia jurídica. De este
modo estima que, si no hay diferencia en la pena a recibir por el autor del homici-
dio, no es razonable la necesidad de hacer distinciones en la nomenclatura del ilí-
cito penal.

como lo denomina cierta parte de la doc-


MARCO NORMATIVO
ŠŠ Código Penal: arts. 107 y 108-B.
trina, se encuentra tipificado en el tipo penal
del artículo 107 del Código Penal, el mismo
que por Ley N° 29819 del 27 de diciembre
de 2011, ha sido modificado para incluir en
Š PALABRAS CLAVE: Homicidio / Parri-
cidio / Feminicidio / Bien jurídico protegido /
Tipicidad
su contenido circunstancias agravantes y
la figura denominada “feminicidio”. Des-
pués de la última modificación de la Ley
Recibido: 15/05/2019
Nº 29819, se promulgó la Ley Nº 30068 con
Aprobado: 31/05/2019
fecha 18 de julio de 2013 en la que se pres-
cribe el artículo 108-B.- Feminicidio1. En
INTRODUCCIÓN efecto, luego de la modificación, en el Perú
La figura delictiva conocida con el nomen debemos distinguir entre parricidio sim-
iuris de parricidio u homicidio de autor ple y parricidio agravado. Asimismo, se ha

* Abogado, con estudios de Maestría en Derecho Constitucional y Derecho Humanos, por la Universidad Nacional
de Piura. Especialista Judicial de la Corte Superior de Justicia de Piura.
1 Artículo108-B.- Feminicidio: Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince años el que
mata a una mujer por su condición de tal, en cualquiera de los siguientes contextos:

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introducido la figura delictiva del feminici- ejemplo, tipificar como homicidio simple
dio que como se verá más adelante, recibe tal la muerte producida por un varón en con-
nombre el homicidio por la sola calidad de tra de su conviviente. En cambio, se tipi-
la víctima respecto del autor sin agravar las ficaba como parricidio y, por tanto, mere-
consecuencias jurídicas del delito. cía mayor pena, la muerte producida por un
varón en contra de su concubina. La dife-
Por la forma como se ha construido la fór- rencia se hacía por el simple hecho de que
mula legislativa modificada, se advierte que en el primer supuesto no se daban los requi-
el legislador la ha optado con la única fina- sitos legales del artículo 326 del Código
lidad de calmar o satisfacer las expectativas Civil que regula el concubinato. Esta distin-
de los movimientos feministas, en tal sen- ción arbitraria en la tipificación, interpreta-
tido se verifica que se ha limitado a señalar ción y aplicación del tipo penal 107 ha fina-
que si la víctima-mujer ha tenido o tiene una lizado con la modificación producida por la
relación basada en sentimientos amorosos Ley N° 29819.
con el autor-varón del homicidio se deno-
minará feminicidio. A contrario sensu, si la I. TIPO PENAL DEL DELITO DE PARRI-
víctima-varón ha tenido o tiene una relación CIDIO: ARTÍCULO 107 DEL CP
que se basa a en sentimientos amorosos con El delito de parricidio, previsto en el primer
la autora-mujer del homicidio se denominará párrafo del artículo 107 del Código Penal,
parricidio. No obstante, en ambos supuestos, señala:
el agente, ya sea hombre o mujer, tendrá la
misma consecuencia jurídica. De modo que, El que, a sabiendas, mata a su ascen-
si no hay diferencia en la pena a recibir por el diente, descendiente, natural o adop-
tivo, o a una persona con quien sostiene
autor del homicidio, no vemos razonable la
o haya sostenido una relación conyugal o
necesidad de hacer distinciones en la nomen-
de convivencia, será reprimido con pena
clatura del ilícito penal.1
privativa de libertad no menor de quince
En otro extremo de la modificatoria, de años.
entrada debemos precisar que considera- La pena privativa de libertad será no
mos razonable haber incluido otros supues- menor de veinticinco años, cuando con-
tos delictivos dentro de la tradicional figura curra cualquiera de las circunstancias
del parricidio. Antes de la modificatoria, agravantes previstas en los numerales 1,
parecía injusto y hasta discriminatorio, por 2, 3 y 4 del artículo 108.

1. Violencia familiar;
2. Coacción, hostigamiento o acoso sexual;
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o relación que le confiera autoridad al agente;
4. Cualquier forma de discriminación contra la mujer, independientemente de que exista o haya existido una
relación conyugal o de convivencia con el agente.
La pena privativa de libertad será no menor de veinticinco años, cuando concurra cualquiera de las siguien-
tes circunstancias agravantes:
1. Si la víctima era menor de edad;
2. Si la víctima se encontraba en estado de gestación;
3. Si la víctima se encontraba bajo cuidado o responsabilidad del agente;
4. Si la víctima fue sometida previamente a violación sexual o actos de mutilación;
5. Si al momento de cometerse el delito, la víctima padeciera cualquier tipo de discapacidad;
6. Si la víctima fue sometida para fines de trata de personas;
7. Cuando hubiera concurrido cualquiera de las circunstancias agravantes establecidas en el artículo 108.

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natural o adoptivo, o a quien es o ha sido su
Comentario relevante cónyuge, su conviviente, o con quien esté
del autor sosteniendo o haya sostenido una relación
análoga”3.
El delito de parricidio u homicidio
Las cualidades que exige el tipo penal, a
calificado por el vínculo familiar se tenor de lo previsto en el artículo 107 del
configura cuando, además de con- Código Penal, pueden ser de origen legal
currir los elementos configurativos (cónyuge), de parentesco (parientes consan-
del tipo base, la víctima del homi- guíneos o adoptivos) o factual (concubino).
cidio reúne las cualidades que exi- Es precisamente esta especial vinculación
ge expresamente el tipo penal, las del autor del hecho con la víctima lo que
que a tenor de lo previsto en el ar- justifica el mayor reproche penal; reproche
que se sustenta en el hecho de que el sujeto
tículo 107 del Código Penal perua-
activo “mata” “a sabiendas” de la relación
no, son, respecto del agente y a sa- del parentesco consanguíneo o vínculo legal
biendas de este, “su ascendiente, establecido en la norma; por lo que el dolo,
descendiente, natural o adoptivo, o comprende el conocimiento y la voluntad
a quien es o ha sido su cónyuge, su de realizar la conducta descrita en el tipo
conviviente, o con quien esté soste- objetivo.
niendo o haya sostenido una rela-
- Penalidad
ción análoga”.
El parricida será reprimido con pena priva-
tiva de libertad no menor de quince años4. La
En caso de que el agente tenga hijos con de la penalidad se basa en la máxima grave-
la víctima, además será reprimido con dad social de esta clase de infracciones que
la pena de inhabilitación prevista en el alberga un disvalor de la acción más repro-
inciso 5 del artículo 362. chable, basándose en la infracción de debe-
res de protección y respeto elementales por
El delito de parricidio u homicidio calificado las estrechas relaciones comunitarias que
por el vínculo familiar se configura cuando, existen entre parientes.
además de concurrir los elementos configu-
- Agravantes
rativos del tipo base, la víctima del homi-
cidio reúne las cualidades que exige expre- “La pena privativa de libertad será no menor
samente el tipo penal, las que a tenor de lo de veinticinco años, cuando concurran cual-
previsto en el artículo 107 del Código Penal quiera de las circunstancias agravantes
peruano, son, respecto del agente y a sabien- previstas en los numerales 1, 2, 3 y 4 del
das de este, “su ascendiente, descendiente, artículo 108 del Código Penal”5.

2 Texto conforme a la modificación efectuada por el artículo 1 de la Ley Nº 30323 (EP, 07-05-2015), que incorporó
el último párrafo. Anteriormente había sido modificado por el artículo 1 de la Ley Nº 30068 (EP, 18-07-2013) y por
el artículo único de la Ley Nº 28189 (EP, 27-12-2011).
3 Artículo 107 (primer párrafo) del Código Penal peruano, modificado mediante Ley Nº 29819, publicada el 27 de
diciembre de 2011.
4 Ídem.
5 Artículo 107 (segundo párrafo) del Código Penal peruano, modificado mediante Ley Nº 29819, publicada el 27 de
diciembre de 2011.

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a) Naturaleza jurídica del delito de parri- lo mismo que las de inculpabilidad. Com-
cidio. La doctrina discute el carácter autó- prende entonces no solo la capacidad de cul-
nomo o derivado que corresponde al injusto pabilidad del agente sino la tipicidad obje-
del parricidio y en tal virtud, si debe ser tra- tiva, que se ocupa del sujeto activo lo mismo
tado como un delito con sustantividad pro- que del acaecimiento conductual comisivo
pia (tipo sui géneris), o por el contrario es un u omisivo; comprende asimismo una defini-
homicidio circunstanciado calificativamente ción como la propuesta, todo lo concerniente
(tipo derivado), con relación al homicidio al dolo y a la culpa, con lo que se excluye con
simple (tipo básico) (Peña Cabrera, 1994, razón, otras formas delictivas con resultado
p. 90). de muerte que escapan a la definición base.

Es de advertir que Peña Cabrera en la Comi- b) El bien jurídico protegido. Es “la vida
sión Revisora del Código Penal sostuvo la humana independiente” (Bramont-Arias
tesis de la supresión del injusto parricidio Torres, 1998, p. 46) comprendida desde el
para que su tratamiento devenga en derivado parto hasta la muerte natural de la persona
y calificado del tipo base. humana.

A su turno Roy Freyre en posición discre- Los tipos de homicidios en razón del paren-
pante de la de Peña Cabrera dice: tesco o relación son tipos agravados. Pro-
tegen, por tanto, además del bien que ya es
En nuestra opinión, la autonomía del objeto de tutela en el tipo fundamental de
parricidio no hay que deducirla de una homicidio doloroso consumado, otro bien,
cuestión que solo atañe a la pura técnica el cual legitima la punibilidad agravada. En
legislativa (buena o defectuosa) con- otras palabras, son dos los bienes tutelados:
sistente en concederle o no un articu- la vida humana y la fe y/o la seguridad fun-
lado distinto al del homicidio simple. El dadas en la confianza derivada de la relación
vínculo consanguíneo y el jurídico ope- entre ascendiente y descendiente.
ran aquí como elementos constitutivos de
c) La tipicidad objetiva del delito de parri-
la infracción. No es suficiente, en nuestro
cidio. Se configura objetivamente cuando el
concepto, agregar el parentesco al homi-
agente o sujeto activo da muerte a su ascen-
cidio simple a manera de “circunstan-
diente o descendiente, natural o adoptivo, o
cia”, lejos de cumplir aquí con el papel de
a una persona con quien sostiene o haya sos-
especificar el dolo, desempeña la función tenido una relación conyugal de conviven-
de engarzar la subjetividad del agente cia, sabiendo o conociendo muy bien que
con la objetividad de un resultado para tiene tales cualidades respecto de su víc-
dar al parentesco, así, el carácter de ele- tima. En otras palabras, el parricidio aparece
mento constitutivo del parricidio. (1986, o se evidencia cuando el agente con pleno
p. 59) conocimiento de sus vínculos consanguíneos
(padre, hijo natural, etc.) o jurídicos (hijo
De lo expuesto podríamos, sin más preten- adoptivo, cónyuge, concubina, conviviente,
sión que la de ser consecuente con los nue- excónyuge y exconviviente) con su víctima,
vos desarrollos en materia de la teoría del dolosamente le da muerte” (Salinas Siccha,
delito, intentar una definición de homicidio 2013, p. 25).
diciendo que es: La acción comisiva u omi-
siva, tipificada en la ley penal, de matar a Asimismo, “(... ) este tipo Penal es un delito
otro, antijurídica y culpablemente. Esta defi- de infracción de deber en donde el inter-
nición pone a salvo las causas de justificación viniente es un garante en virtud de una

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concubina o conviviente. Asimismo, “si es
Comentario relevante un extraño el partícipe no podrá ser consi-
del autor derado como parricida, el vínculo de paren-
tesco entre víctima y agraviado es una cir-
En otras palabras: son dos los bie- cunstancia o calidad personal que afecta la
nes tutelados: la vida humana y la fe penalidad y solo puede agravarla en relación
y/o la seguridad fundadas en la con- al titular de dicho vínculo” (Hurtado Pozo,
fianza derivada de la relación entre 1995, p. 44).
ascendiente y descendiente. El sujeto pasivo se encuentra limitado a
determinadas personas que ostentan cua-
lidades especiales que le une con el sujeto
institución (... ) en efecto lo que se lesiona activo; por lo que, la situación de la víctima
es esta institución; en ese sentido, su fun- no puede ser cualquier persona, sino aque-
damento de imputación jurídico penal no llas que tienen relación parental [únicamente
se limita solo a la posibilidad de ser autor pueden ser los ascendientes y descendien-
de una determinada característica o de un tes en línea recta] o sentimental con su victi-
determinado círculo de autores previstos por mario, e incluso está incluida como víctima
la norma, sino a la defraudación del “deber aquella persona que en el pasado tuvo una
positivo” o específico que garantiza una rela- relación de cónyuge o convivencia con este.
ción ya existente entre el obligado y el bien
jurídico, independientemente de la impor- e) El sujeto pasivo. Igual como ocurre en
tancia de su contribución o dominio del cuanto al sujeto activo, la situación de víc-
hecho o de la organización (Sánchez-Vera tima en el injusto penal de parricidio tam-
Gómez-Trelles, 2002. pp. 43-44)”. Además, bién se encuentra limitado para determinadas
“el fundamento del injusto en la infracción personas que ostentan cualidades especia-
de deber que tienen los diversos sujetos acti- les que le une con el agente. Sujeto pasivo
vos de preservación de la vida de personas no puede ser cualquier persona,sino aque-
relacionadas, que constituyen sus finalidades llas que tienen relación parental o sentimen-
esenciales, lo que implica que se considere tal con su verdugo. Incluso, en este último
que dichos sujetos hacen abuso de su condi- supuesto, está incluida como víctima, aque-
ción de garantes y, además, en la mayor cul- lla persona que en el pasado tuvo una rela-
pabilidad resultante” (Villavicencio Terre- ción sentimental-sexual con el verdugo. En
ros, 2014, p. 182). ese sentido, del tipo penal se desprende que
víctima del delito de parricidio únicamente
d) El sujeto activo. Solo está limitado a pueden ser los ascendientes y descendientes
quien ostenta las cualidades de parentesco en línea recta del parricida.
consanguíneo, jurídico o sentimental con
el sujeto pasivo de la acción, siendo suje- También su cónyuge y el hijo adoptivo de
tos activos: i) en línea ascendente: el padre, acuerdo con el artículo 377 del Código Civil6
abuelo, bisabuelo, etc.; y, ii) en línea des- y, finalmente, actual o pasado, el concu-
cendente, el hijo, el nieto, el bisnieto, etc. bino, conviviente, pareja, novio, enamorado,
También tiene dicha cualidad el cónyuge, amiga íntima, etc., del sujeto activo.

6 Artículo 377 del Código Civil.- Por la adopción el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de per-
tenecer a su familia consanguínea.

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Bramont-Arias Torres y García Canti-


zano, antes de la modificatoria de diciem- Comentario relevante
bre de 2011, en forma acertada señalaban del autor
que en cuanto a la relación parental sur-
gida mediante el matrimonio, habría que Constituye un delito especial im-
tener presente las reglas del Código Civil. propio en el sentido de que la auto-
La mera separación de cuerpos no elimina ría está plenamente delimitada a la
la existencia del delito de parricidio. Sin existencia de una relación parental
embargo, con la modificatoria producida al entre el autor y la víctima; por lo tan-
contenido del tipo penal 107 del CP, se pre-
to, puede cometer este delito cual-
cisa que así exista declaración de nulidad
quier persona. Además, se exige
del matrimonio o el divorcio se haya pro-
ducido, o la relación sentimental haya con-
identificar la relación de parentesco,
cluido, igual se tipificará como parricidio establecido expresamente en la nor-
el homicidio cometido por uno de ellos en ma penal, que debe existir para que
agravio del otro. se configure este ilícito penal.

Por lo demás, resulta obvio que según el pro-


pio texto del tipo penal no se configura el
consanguíneo en la línea recta o el civil de
injusto penal de parricidio cuando el agente
matrimonio, adopción y concubinato. “[P]
es hermano, tío, primo, suegro, yerno, nuera,
ara que el delito de parricidio se configure
etc., de su víctima.
es indispensable que el autor tenga la certeza
f) La tipicidad subjetiva. Se configura de que la persona que mata es su pariente”
cuando el sujeto activo con conocimiento y (Núñez, 1981, p. 32).
voluntad da muerte a su víctima, sabiendo
que tiene en la realidad un parentesco natural II. CRITERIOS ADOPTADOS POR LA
o jurídico, o tiene vigente o tenía una espe- JURISPRUDENCIA DE LA CORTE
SUPREMA
cial relación especificada en el tipo penal,
advirtiéndose que “el parricidio requiere Como ya se ha señalado, la doctrina nacional
necesariamente el dolo” (Bramont-Arias mayoritaria y a su vez las instancias judicia-
Torres, 1998, p. 47). les, acogen taxativamente supuestos típicos
de parricidio; uno por parentesco consan-
El tipo penal de parricidio se realizó con dolo guíneo, otro por parentesco legal, en donde
directo (primer y segundo grado) y cabe su nos referimos a la adopción ya demás, el lla-
realización por dolo eventual en la hipóte- mado parentesco sentimental, en donde se
sis que el autor considere siriamente como engloba al matrimonio y a la convivencia
posible el resultado letal del pariente cuyo (Salinas Siccha, Derecho Penal - Parte Espe-
vínculo parental conoce (Bajo Fernández, cial, 2010, p. 28).
1986, p. 51).
Menciona también, la doctrina, la distinción
Es el caso advertir, que además del dolo entre los supuestos de parricidio y femini-
general referido, el tipo penal bajo comenta- cidio; en los primeros solo podrá ser sujeto
rio contiene un dolo especial, elemento sub- activo la esposa o la conviviente, caso con-
jetivo del tipo, materializado en la fórmula trario si el sujeto activo fuese el esposo o el
“a sabiendas”, es menester, pues, que el conviviente, el hecho no sería típico de parri-
agente conozca la relación de parentesco cidio sino de feminicidio.

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Por mencionar un ejemplo, en el comentado elementos que integran el tipo penal, sino,
caso de Marcos Arenas, la Corte Superior en además voluntariamente, debe ejecutar con-
su sentencia del 27 de enero de 20167, indica: ducta homicida; en el caso submateria, la
acusada Santos Alejandrina Ávila Villanueva
Señala Peña Cabrera: Ascendiente o en este acto oral, admite haber intentado eli-
descendiente natural o adoptivo, o su cón- minar a la menor agraviada, vale decir, la
yuge o concubino, además teniendo en agente sabía lo que hacía; aun cuando luego
cuenta lo señalado por Cornejo Chávez ella misma haya frustrado la consumación
“en el sentido general, se da nombre de del evento que ha reducido al grado de ten-
parentesco a la relación o conexión fami- tativa” (sentencia del 28 de enero del 2004,
liar existente entre dos o más personas Expediente Nº 461-2003-Lima).
en virtud de la naturaleza de la ley o reli-
gión”; agregando a lo referido a los des- Por las características objetivas que exige el
cendientes “el tipo penal en cuestión ha tipo penal de parricidio, este constituye un
realizado una distinción, entre los des- delito especial impropio en el sentido de que
cendientes naturales y/o adoptivos, mien- la autoría está plenamente delimitada a la
tras los primeros son todos aquellos que existencia de una relación parental entre el
son producto de una concepción natu- autor y la víctima; por lo tanto, puede come-
ral o artificial, sean hijos matrimonia- ter este delito cualquier persona. Además, se
les o extramatrimoniales –los segundos exige identificar la relación de parentesco,
son hijos también– que adquieren dicha establecido expresamente en la norma penal,
cualidad jurídica producto de un recono- que debe existir para que se configure este
cimiento legal”. Por último, la doctrina ilícito penal.
también refiere respecto del tipo penal,
que pueden distinguir de su lectura, tres El parricidio es un tipo penal no referen-
figuras: un parricidio simple, un femini- ciado, es decir, no requiere de una especial
cidio (sin diferencias en las consecuen- circunstancia de tiempo, lugar, modo u oca-
cias jurídicas), y un parricidio agravado. sión. Además, el tipo no exige una determi-
nada utilización de medios o instrumentos,
por lo que existe un amplio campo para su
III. ¿CUÁLES SON LAS CARACTERÍSTI-
CAS OBJETIVAS DEL TIPO PENAL
realización. Es un tipo penal de resultado,
DE PARRICIDIO? como todo delito de homicidio, existiendo un
espacio-temporal entre la acción y el resul-
Ejecutoria suprema. “El parricidio es un tado válido como para que se pueda presen-
delito de resultado que requiere la efectiva tar la figura de tentativa.
vulneración del bien jurídico protegido, vale
decir que la conducta del agenta produzca la Es un delito especial (Villavicencio Terreros,
muerte de la agraviada; mientras que en la 2014, p. 151) (Villavicencio Terreros, 1991,
tentativa se necesita la puesta en peligro del p. 32), impropio (Bustos Ramírez,1991,
bien jurídico; que en el caso submateria no se p. 28) (Villavicencio Terreros, 1991, p. 32)
ha producido dicha muerte; asimismo que el en la medida en que la posibilidad de autoría
parricidio es un acto netamente doloso, por está limitada solo a un determinado círculo
el cual el agente no solo debe conocer los de autores (Mantovani, 1992, p. 157)

7 Cuarta Sala penal para reos en cárcel de la Corte Superior de Justicia. Sentencia del 27 de enero de 2016. Expe-
diente N° 23374-2013-Lima.

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(Maggiore, 1955, p. 293 y ss.)8. No puede


cometer el delito cualquier persona, sino úni- Comentario relevante
camente aquella en la que concurre la espe- del autor
cial cualidad exigida por la Ley como son los
ascendientes, descendientes, cónyuges o con- La norma penal al no mencionar el
cubino. La estimación del parricidio como un grado de parentesco de línea recta
delito especial impropio (Mezger, p. 254 y ascendiente o descendiente alcan-
ss.) (Jescheck, 2003, p. 361) (Maurach, 1994,
za cualquier grado parental, siem-
p. 372 y ss.), se debe a que guarda correspon-
dencia con un delito común (Bajo Fernández,
pre y cuando el parentesco sea real
1987, p. 57) (Huerta Tocildo, 1986, p. 50). y existente.
Esta peculiaridad trae consigo consecuen-
cias fundamentales a nivel de la autoría y de
la participación. el procesado y la víctima como padre e hijo
no está acreditada, y si bien en la partida
Es tipo penal autónomo, dado que goza de de nacimiento aparece consignado el nom-
una jerarquía valorativa propia respecto a bre del occiso como padre del encausado,
los demás delitos contra la vida. La cons- este hecho no demuestra la existencia de un
trucción del delito de parricidio, a diferencia reconocimiento expreso de paternidad ni un
del homicidio simple, posee un doble dato reconocimiento judicial, razón por la cual
valorativo, por un lado, la prohibición de el hecho delictuoso inicialmente tipificado
matar, y, por el otro, la prohibición de matar como parricidio se adecua al delito de homi-
al pariente (ascendiente, descendiente, cón- cidio simple” (Ejecutoria suprema del 12 de
yuge o concubino). agosto de 2003, R.N. Nº 1902-2003-Lima).
Al igual que el homicidio simple el parricidio Cuando el tipo penal de parricidio se refiere a
es un tipo penal no referenciado. No requiere ascendientes o descendientes, ya sea natural
de una especial circunstancia de tiempo, o adoptivo, expresa claramente que el paren-
lugar, modo u ocasión (Cuello Calon, 1945, tesco en línea recta que debe existir entre
p. 518). Asimismo, no se detiene en exigir el sujeto activo y el sujeto pasivo del delito
una determinada utilización medios o instru- es un elemento del tipo objetivo de parrici-
mentos por lo que hay una amplia libertad en dio. Por lo tanto, la norma penal al no men-
la precisión de los medios comisivos. cionar el grado de parentesco de línea recta
ascendiente o descendiente alcanza cualquier
Es un tipo penal de resultado, como todo
grado parental, siempre y cuando, el paren-
delito de homicidio. Hay aquí la separación
tesco sea real y existente.
espacio-temporal entre acción y resultado.
El parentesco natural por línea descendiente,
IV. ¿LA RELACIÓN DE PARENTESCO no exige un vínculo jurídico, es decir no
ENTRE EL AUTOR Y LA VÍCTIMA ES es necesario un reconocimiento legal de la
UN ELEMENTO DEL TIPO PENAL DE paternidad o el reconocimiento jurídico del
PARRICIDIO?
hijo alimentista. Es suficiente una situación
Ejecutoria suprema. “Respecto a la rela- real y existente de parentesco consanguíneo
ción de parentesco por consanguinidad entre entre el autor y la víctima del delito. Por lo

8 El Código Penal italiano de 1930 regula al parricidio dentro de las circunstancias del homicidio calificado en su
artículo 570, inciso 1. Vide. (Mantovani, 1992, p. 157); (Maggiore, 1955, p. 293 y ss.).

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teleológica acorde con la doctrina mayori-
Comentario relevante taria, en concordancia con el artículo 326
del autor del Código Civil9 (en donde se exige como
requisito de convivencia con un tiempo
En el concubinicidio queda por de- mínimo de dos años continuos), concluire-
terminar si la Ley exige el hecho que mos que los hechos materia de la imputación
se haya tenido dicha unión en el pa- no se subsumen al caso en estudio, por no
sado, tal como lo señala su texto o concurrir el elemento de relación de vincu-
lación de parentesco entre el autor y la víc-
bien es necesario requerir que el
tima” (Ejecutoria Suprema fijada en el R.N.
concubinato exista y se encuentre
Nº 1197-2004 de fecha 15 julio 2004).
vigente en el momento que se pro-
duce el acto de matar. En cuanto al requisito de que la unión de
hecho haya durado por lo menos dos años
continuos. Esta exigencia se refiere no tanto
tanto, la relación de parentesco es una cues- a la permanencia y duración del concubinato
tión natural o de hecho más que formal o como estado de hecho sino solo se alude a
legal. un lapso de continuidad de la vida en común
que puede aceptar ciertos periodos de inter-
Pese a la incertidumbre existente, nos incli- mitencia en la relación.
namos a calificar como parricidio a toda
aquella acción de matar del hijo adoptivo, En el concubinicidio queda por determinar
o viceversa, dirigida tanto contra su ascen- si la Ley exige el hecho que se haya tenido
diente inmediato, el padre adoptivo, como a dicha unión en el pasado, tal como lo señala
los ascendientes de este, abuelo o bisabuelo, su texto o bien es necesario requerir que el
por cuanto solo ese puede ser el pensamiento concubinato exista y se encuentre vigente
de la Ley cuando establece “por la adopción en el momento que se produce el acto de
el adoptado adquiere la calidad de hijo del matar.
adoptante y deja de pertenecer a su familia
La posición correcta debe exigir la actuali-
consanguínea” (art. 377 del Código Civil).
dad del estado de hecho como relación jurí-
dica. No basta que solo se haya tenido ante-
V. EXCLUSIÓN POR FALTA DE TIEMPO riormente esa relación de hecho, pues lo
DE CONVIVENCIA
que configura la naturaleza jurídica de una
Ejecutoria suprema. “Que de las pruebas unión de hecho, no es el haber mantenido
actuadas se deduce que las relaciones del una relación pretérita de carácter conviven-
imputado con la víctima tenían un año y dos cial sino el detentar actualmente el rango de
meses de convivencia, versión ratificada al concubino. Solo la convivencia y la vida en
rendir su manifestación (…), por realizando común confieren al concubinato su razón
una interpretación gramatical, histórica, de ser.

9 Efectos de uniones de hecho: artículo 326 del CC; La unión de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por
un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejan-
tes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta al régimen de sociedad de gananciales, en
cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unión haya durado por lo menos dos años continuos. CONCOR-
DANCIAS: R. Nº 088-2011-SUNARP-SA (Aprueban Directiva que establece los criterios registrales para la ins-
cripción de las Uniones de Hecho, su Cese y otros actos inscribibles directamente vinculados).

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD PENAL Y PROCESAL PENAL

No debe soslayarse que para que exista con-


cubinato es necesario que se cumplan los Comentario relevante
requisitos que recoge el artículo 326 del del autor
Código Civil, de modo que si uno de los
convivientes da muerte a otro antes de cum- La Corte Suprema ha señalado que
plirse los dos años de convivencia, jurídica- pese a la existencia de una parti-
mente no es posible subsumir tal hecho en da de nacimiento en donde apare-
el delito de parricidio” (Ejecutoria Suprema
ce consignado el nombre del occi-
fijada en el R.N. Nº 1197-2004 de fecha 15
julio 2004).
so como padre del encausado, este
hecho es insuficiente, porque no de-
muestra la existencia de un recono-
VI. MEDIOS PROBATORIOS
cimiento expreso de paternidad ni
Ejecutoria suprema. “Para establecer el un reconocimiento judicial.
delito de parricidio. No basta que el autor del
delito sepa que la víctima es su ascendiente,
descendiente, natural o adoptivo, o a su cón- sepa que la víctima es su ascendiente, des-
yuge o concubino, sino que debe probarse el cendiente o cónyuge, sino que debe probarse
vínculo familiar con la respectiva partida de el vínculo familiar con la respectiva partida
los registros de estado civil o con los instru- de registros del estado civil o con los instru-
mentos públicos donde conste la filiación, mentos públicos en los que conste la filia-
por consiguiente la confesión del reo, testi- ción, por consiguiente la confesión del reo,
moniales o cualquier otro elemento resultan las testimoniales o cualquier otro elemento
insuficientes” (Exp. Nº 2475-98-Puno). resultan insuficientes” (Exp. Nº 2475-98-
Puno), pues impone criterios formales por
En la probanza del parricidio propio puede encima del principio constitucional de liber-
faltar un principio de prueba escrita que tad probatoria y de la investigación adecuada
puede ser amplio tanto por el trato indubi- de la verdad.
table en una relación de padres e hijos como
por la confesión del autor (Laje Anaya, 1970, En otra oportunidad la Corte Suprema ha
p. 10) respecto al vínculo parental con la víc- señalado que pese a la existencia de una
tima. No se exige para la demostración de la partida de nacimiento en donde aparece
calidad de ascendiente o descendente, una consignado el nombre del occiso como
declaración previa, formalmente recono- padre del encausado, este hecho es insu-
cida en la vía civil (escritura pública, tes- ficiente, porque no demuestra la existen-
tamento, inscripción en los registros civi- cia de un reconocimiento expreso de pater-
les) pues basta acudir a otros medios ilícitos nidad ni un reconocimiento judicial (R.N.
para demostrar el parentesco. Por tanto, no Nº 1902-2003 de fecha 12 de agosto de 2003)
se requiere la existencia de una partida naci- Más allá de dicha aseveración resulta suma-
miento (Exp. Nº 98-0104-O1O1O5JXOP- mente lamentable y deficitario que la Corte
Amazonas del 18 de diciembre de 1998 que Suprema no explique ni señale cuáles son
absuelve por parricidio), el reconocimiento las razones por las que estima que la par-
del hijo una sentencia declaratoria de pater- tida de nacimiento carece de valor probato-
nidad (Hurtado Pozo, p. 41). rio, que es en realidad el problema de fondo,
siendo excesivo e innecesario establecer
La jurisprudencia peruana yerra cuando que se descarta el parentesco debido a que
señala que “que no basta para la configu- no hubo reconocimiento de paternidad, ya
ración del parricidio el hecho que el autor sea unilateral o judicial.

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Ejecutoria suprema. “Ambos actuaron en
Comentario relevante connivencia para matar al agraviado (…) en
del autor sus condiciones de amante y conviviente,
respectivamente, en circunstancias que en
El parricidio aparece o se evidencia horas de la madrugada (…), el procesado
cuando el agente con pleno conoci- ingresó al domicilio del citado agraviado,
miento de vínculos consanguíneos (…) premunido de un arma de fuego, dispa-
rando al agraviado en la cabeza, producién-
(padre, hijo natural, etc.) o jurídico
dole la muerte, según se aprecia de la partida
(hijo adoptivo cónyuge o concubi- de defunción (…) y el protocolo de necrop-
no), con su víctima, dolosamente le sia (…), conducta que realizó aprobando que
da muerte. Siendo irrelevante típica- la víctima dormía en estado etílico, accio-
mente los medios y formas emplea- nar delictivo que se llevó con ayuda de la
das, mas solo tendrán importancia mencionada imputada quien había dejado sin
al momento de individualizar la pena. seguro la puerta y las ventanas, conforme lo
ha reconocido en la ampliación de sus mani-
festación policial (…) continuación de sus
declaraciones (…) y en el juicio oral (…),
VII. PREMEDITACIÓN
es preciso significar que estando a los presu-
Ejecutoria suprema. “En circunstancias puestos el artículo 107 del Código Penal, la
que el procesado y la occisa discuten, imputada (…), resulta ser autora del delito
habiendo llegado a la vía de los hechos, de parricidio y ello por su calidad de convi-
aquel coge una piedra dándole dos golpes viente por más de dos años del agraviado”
en la sien, lo que ocasiona la muerte. Que (R.N. Nº 505-2004-Sullana, Sent. 2 junio
el procesado ha actuado premeditadamente, 2004).
pues el día anterior redacta su testamento en
El parricidio se configura objetivamente
el que pone de manifiesto sus intenciones,
cuando el agente o sujeto activo da muerte a
incluyendo la de quitarse él mismo la vida”
su ascendiente o descendente, natural o adop-
(Exp. Nº 581-98-PCOT-Arequipa, Sent. 26
tivo, o a su cónyuge o concubino, sabiendo
de agosto de 1998).
muy bien que tiene tales cualidades respecto
de su víctima.
VIII. SUPUESTOS TÍPICOS
En otras apalabras, el parricidio aparece o se
Ejecutoria suprema. “Luego en una dis- evidencia cuando el agente con pleno cono-
cusión que sostuvo con ella en su domici- cimiento de vínculos consanguíneos (padre,
lio, la agredió brutamente hasta quitarle la hijo natural, etc.) o jurídico (hijo adoptivo
vida, haciendo lo propio con su menor hijo, cónyuge o concubino), con su víctima, dolo-
a quien asfixio con un cordón al borde del samente le da muerte. Siendo irrelevante
cuello; que luego de victimar a los referi- típicamente los medios y formas empleadas,
dos agraviados, procedió a enterrarlos, no mas solo tendrán importancia al momento
sin antes seccionar los órganos y extremida- de individualizar la pena. En tal sentido, se
des de la primera de las víctimas aludidas; ha pronunciado nuestra Suprema Corte en
que, por las razones expuestas, el ilícito per- la Ejecutoria Suprema de fecha 3 de enero
petrado por el acusado referido se encuentra de 1995, al expresar que “Luego en una dis-
incurso en el artículo 107 del Código Penal” cusión que sostuvo con ella en su domici-
(Exp. Nº 3173-94-Puno, Ej. Supr. S.P, 3 lio, la agredió brutamente hasta quitarle la
enero 1995). vida, haciendo lo propio con su menor hijo,

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a quien asfixió con un cordón al borde del IX. LA CONSUMACIÓN


cuello; que luego de victimar a los referi-
Ejecutoria suprema. “Habiéndose deter-
dos agraviados, procedió a enterrarlos, no minado que la muerte de la recién nacida
sin antes seccionar los órganos y extremida- se produjo a consecuencia de una enfer-
des de la primera de las victimas aludidas; medad producida en las vías respiratorias
que, por las razones expuestas, el ilícito per- (bronconeumonía), debido al abandono que
petrado por el acusado referido se encuentra sufriera por parte de su padre a inmedia-
incurso en el artículo 107 del Código Penal ciones del río Rímac, el ilícito penal per-
(…) la actitud de asfixiar a su menor e inde- petrado por el acusado es el delito consu-
fenso hijo así como el descuartizamiento de mado de parricidio, y no en el de tentativa
su esposa post mortem, denotan gran peli- del mismo”, como equívocamente lo ha
grosidad en el acusado, razón por la cual la valorado así la Sala Penal Superior. (R.N.
pena a imponerse debe graduarse en aten- Nº 4319-97-Lima).
ción al artículo 46 el Código Penal” (Exp.
Nº 3173-94). Claramente se advierte que este delito se
perfecciona, cuando el agente agota los ele-
Al respecto se corresponde precisar que el mentos objetivos y subjetivos constitutivos
conocimiento del vínculo de parentesco con- del tipo penal, es decir, da efectiva muerte
sanguíneo o jurídico por parte del sujeto a su víctima de quien conocía tener paren-
activo respecto al sujeto pasivo, constituye tesco consanguíneo, jurídico o exista o existe
un elemento fundamental de este delito. al tiempo de los hechos una relación sen-
Tal circunstancia hace la conducta delic- timental basada en el amor o la intimidad.
tiva independiente, autónoma y diferencia- Resulta trascendente indicar que el provecho
ble del delito de homicidio simple. No obs- que pueda sacar el agente (la mayor de las
tante, cierta parte importante de la doctrina veces herencia) con la muerte de su padre,
considera que se trata de un delito derivado por ejemplo, es irrelevante para la consuma-
del homicidio simple e incluso en el Código ción del parricidio. Este se agota con la sola
Penal español las relaciones de parentesco verificación de la muerte del sujeto pasivo a
consecuencia del accionar doloso del parri-
entre agente y víctima constituyen agravante
cida. El provecho patrimonial que pueda
del homicidio simple. No consideramos que
obtener el agente con la muerte de su víc-
en nuestro sistema jurídico penal se justifi-
tima solo puede constituirse en circunstancia
que plenamente la existencia independiente
agravante si ello fue el motivo de la muerte.
de la figura del parricidio por las especiales
Caso contrario, es totalmente irrelevante.
circunstancias que conforman el tipo obje-
tivo y subjetivo. En consecuencia, para la configuración de
este hecho punible resulta insuficiente que el
Por otro lado, el hecho punible de parrici- agente esté premunido del animus necandi.
dio, por las peculiaridades especiales que se La Ley penal requiere además de la concien-
evidencia para su perfeccionamiento, exige cia y voluntad de matar; que el agente eje-
mayor penalidad para el agente, ello debido cute la acción “a sabiendas” o menor dicho
a que el parricida tiene mayor culpabilidad al con pleno conocimiento que extingue la
no respetar ni siquiera la vida de sus parien- vida de uno de sus parientes considerados
tes naturales o legales, con quienes hace vida en el tipo penal respectivo. De este modo, la
en común, evidenciándose de ese modo, que Suprema Corte, por ejecutoria del 7 de octu-
el agente demuestra peligrosidad para el con- bre de 1998, ha sostenido que “para esta-
glomerado social. blecer el delito de parricidio, no basta que

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el autor del delito sepa que la víctima es su debidamente compulsadas por el colegiado,
ascendiente, descendiente o cónyuge, sino arribando a la certeza que sirve como funda-
que debe probarse el vínculo familiar con mento a la sentencia condenatoria recurrida”.
la respectiva partida de los Registros del (Exp. Nº 455-2004-Cusco).
Estado Civil o con los instrumentos públicos
donde conste la filiación; por consiguiente, la Ejecutoria suprema. “Comprar gasolina y
confesión del reo, testimoniales o cualquier rociarla en el cuerpo de la víctima con ánimo
otro elemento resultan insuficientes” (Exp. de incendiarla, hecho que no se consumó
Nº 2475-98-Puno). Si no hay forma de pro- por la oportuna intervención de los vecinos
bar el parentesco entre agente y victima el que lograron reducirlo quitándole los fósfo-
caso será tipificado como homicidio simple. ros; el sentenciado refiere que su conducta
sub examine fue de emoción violenta y solo
El parricidio también puede perfeccionarse dirigida para asustar a su suegra con la fina-
por una conducta de omisión impropia (art. lidad de dejarlo conversar con su esposa,
13 del CP), debido que la relación interper- no habiendo aportado ninguna caja de fós-
sonal entre agente y víctima fundamente la foros (…). Se desestima la alegada (emo-
posición de garante del primero respecto del ción violenta) que trae como agravios el
segundo. No debemos soslayar que entre una sentenciado puesto que dicha causal de
conducta de omisión y otra de comisión lo atenuación no se presenta en sujetos que
común es que el autor ostente el dominio de actuaron reflexivamente: encolerizarse
la causa del resultado final dañoso. Ocurre, porque la esposa se niega a volver al hogar
por ejemplo, cuando Juan Manuel, salvavi- conyugal, ir a un grifo a comprar gaso-
das en la playa de Ancón, observa que su lina, proveerse de fósforos y retornar al
cónyuge pide auxilio desesperada porque se lugar del evento” (R.N. Nº 890-2004-Hua-
está ahogando y pudiendo salvarla no lo hace cho, Sent, 12 de noviembre de 2004).
con el fin de que muera.
Al tratarse el parricidio de un hecho puni-
X. LA TENTATIVA EN EL DELITO DE ble factible de ser desarrollado por comisión
PARRICIDIO y de resultado necesariamente lesivo contra
Ejecutoria suprema. “El acusado se puso el bien jurídico vida, es perfectamente posi-
a discutir con su padre, así como con sus ble que la conducta delictiva se quede en el
hermanos respeto de la administración de grado de tentativa, esto es, por ser un delito
la pequeña fábrica de helados y de la pose- de resultado lesivo al bien jurídico vida, es
sión de un ambiente o cuarto que existe en posible que la conducta del autor se quede en
el cuarto de su progenitor que le fue negado, realización imperfecta.
creando una situación de descontento y Asimismo, que el parricidio es un acto exclu-
resentimiento con sus familiares, hecho que
sivamente doloso, por el cual el agente no
provocó en el acusado la decisión de matar
solo debe conocer los elementos que inte-
a su padre, hermanos y demás agraviados,
gran el tipo penal, sino, además voluntaria-
para lo cual aprovechando que se encontra-
mente, debe ejecutar la conducta homicida.
ban solos en la casa con la única compañía de
su cuñada, quien preparaba alimentos para
su familia, burlando el cuidado de esta, pro- XI. ¿EN QUÉ MOMENTO SE PRESENTA
LA TENTATIVA EN EL PARRICIDIO?
cedió a echar a la olla de almuerzo, una can-
tidad de veneno denominado “klerat” hecho Ejecutoria suprema. “Se desestima la ale-
del cual se dio cuenta su cuñada frustrando gada (emoción violenta) que trae como agra-
con ello el delito, versiones que han sido vios el sentenciado puesto que dicha causal

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD PENAL Y PROCESAL PENAL

de atenuación no se presenta en sujetos que


actuaron reflexivamente: encolerizarse por- Comentario relevante
que la esposa se niega a volver al hogar con- del autor
yugal, ir a un grifo a comprar gasolina, pro-
veerse de fósforos y retornar al lugar del En consecuencia, para la configura-
evento. El hecho no se consumó por la opor- ción de este hecho punible resulta
tuna intervención de los vecinos que logra- insuficiente que el agente esté pre-
ron reducirlo quitándole los fósforos” (Eje-
munido del animus necandi. La Ley
cutoria suprema del 12 de noviembre de
2004, R.N. Nº 890-2004).
penal requiere además de la con-
ciencia y voluntad de matar; que el
La tentativa es la etapa posterior a los actos agente ejecute la acción “a sabien-
preparatorios y anteriores a la consumación das” o menor dicho con pleno cono-
que en los delitos de resultados, general- cimiento que extingue la vida de uno
mente no provoca problemas. El artículo 16 de sus parientes considerados en el
del Código Penal fundamenta la punición de
tipo penal respectivo.
la tentativa por colocarse en peligro objeti-
vamente un determinado bien jurídico y que
en el delito de parricidio, es la vida humana
independiente. la cual el parricidio quedó en grado de ten-
tativa. En efecto, se narra que: “Se atribuye
Para que se presente la tentativa en el delito a la encausada Santos Alejandrina Ávila
de parricidio, es necesario que el sujeto Villanueva, haber intentado causar la muerte
activo “comience a ejecutar” los actos desti- de la agraviada Milagros (…), habiéndole
nados a producir el resultado típico que deci- administrado raticida mezclada con jugos
dió cometer, pero que no llegó a consumar. en su biberón, hecho ocurrido el día once de
diciembre del dos mil dos, aproximadamente
Para determinar penalmente el momento en
a horas doce y treinta minutos del medio
que se presenta la tentativa se debe partir del
día, en una de las habitaciones del hotel San
plan del autor, valorándose también la necesa-
Francisco (…) del distrito del Rímac, ingi-
ria proximidad del peligro sobre el bien jurí-
riendo luego ella cuatro pastillas de Diaze-
dico; a tal efecto debe tenerse en cuenta las
pan, pretendiendo luego tomar el veneno
acciones enjuiciándolas en su sentido social
preparado con raticida, pero se desistió de
como sucesos que se encuentran en la zona
ello, al ver a su hija, llevándola inmediata-
anterior a la realización total del tipo penal.
mente en mal estado al Hospital de la Poli-
En el delito de parricidio, la tentativa está
cía Nacional del Perú Augusto B. Leguía,
marcada por el comienzo de la ejecución, esto
donde fue atendida y luego pudo recuperarse
es, por el comienzo de la acción de matar pero
(…); Así mismo que el parricidio es un acto
sin alcanzar la muerte de la víctima.
exclusivamente doloso, por el cual el agente
El delito de parricidio se consuma con la no solo debe conocer los elementos que inte-
muerte ocasionada por parte del sujeto activo gran el tipo penal, sino, además voluntaria-
de alguna de las personas indicadas en el mente, debe ejecutar la conducta homicida;
artículo 107 del CP. No hay inconveniente de en el sub materia, la acusada Santos Ale-
admitir la tentativa. jandrina Ávila Villanueva en este acto oral,
admitir haber intentado eliminar a la menor
La ejecutoria suprema de fecha 28 de enero agraviada, vale decir, la agente sabía lo que
de 2004, grafica un caso de la vida real en hacía; aun cuando luego ella misma haya

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de Procedimientos Penales, resultando la
Comentario relevante pena impuesta acorde con la comisión y gra-
del autor vedad del delito” (Ejecutoria suprema de 16
de julio de 2002, R.N. Nº 1499-2002-Tacna).
Para que se presente la tentativa en
Uno de los temas especialmente problemáti-
el delito de parricidio, es necesa- cos del delito de parricidio es el que se refiere
rio que el sujeto activo “comience a la autoría y participación, casos donde
a ejecutar” los actos destinados a existe la intervención de una pluralidad de
producir el resultado típico que de- sujetos en la realización del tipo penal.
cidió cometer, pero que no llegó a
consumar. Para determinar el ámbito de responsabilidad
es necesario distinguir la calidad del sujeto
activo del delito. Si todos los que participan
en el parricidio son parientes, en el grado de
frustrado la consumación del evento que ha parentesco establecido en el artículo 107 del
reducido al grado de tentativa” (Gaceta Jurí- Código Penal, responderán por complicidad
dica, 2005). o instigación en el parricidio. Se debe negar
la comisión de parricidio realizado por un
XII. ¿CUÁL ES EL NIVEL DE INTERVEN- sujeto que no tenga cualidades exigidas por
CIÓN DELICTIVA EN EL DELITO DE el tipo penal, el cual solo podrá responder
PARRICIDIO? por homicidio simple o asesinato en su caso,
“Se encuentra acreditada la comisión del ya que intervenga como participe o como
delito de parricidio, previsto y sancionado en autor. En los casos de autoría mediata dentro
el artículo 107 del Código Penal, así como del parricidio hay que distinguir: si el autor
la responsabilidad penal de los procesados mediato es el sujeto calificado para come-
Gavino Julián Huayta Calderón y Juliana ter parricidio o si el sujeto calificado es mero
Hilaria Huayta Cruz, quienes el día 11 de instrumento del autor mediato en quien no
mayo de 2001, dieron muerte a su menor hijo concurre vínculo parental alguno. En el pri-
Junior Huayta Huayta en el cerro Intiorcco mer caso, se debe afirmar la presencia de
de la ciudad de Tacna, para lo cual el acu- parricidio y, en el segundo, negarlo respon-
sado Gavino Julián Huayta Calderón le tapó diendo por homicidio simple su ejecutor.
la boca asfixiándolo y quebrándole el cuello,
todo esto en presencia de la acusada Juliana XIII. ¿EN QUÉ CONSISTE EL TIPO SUB-
Hilaria Huayta Cruz, no tomando ella nin- JETIVO DEL DELITO DE PARRICI-
DIO?
guna actitud a fin de evitar este execrable
crimen, lo que evidencia su plena participa- Ejecutoria suprema. “Que la imposición
ción, incluso enterrado el (sic) menor en el condenatoria en este tipo de delitos contra la
mismo cerro donde le dieron muerte, ilícito vida, es indispensable que se establezca en
que se corrobora con la reconstrucción de los forma clara e indubitable el animus necandi
hechos corriente a fojas 133 y la confesión y el móvil, que habrían impulsado el accio-
de los coacusados en la tapa instructiva, tal nar de la procesada, aspectos que solo son
como consta a fojas 28 y 32, además de los posibles determinar por el reconocimiento
debates orales, pruebas que conjuntamente expreso del actor o en caso de negativa, por
con las demás actuadas en autos; han gene- la suma de indicios que la corroboren” (Eje-
rado la sentencia condenatoria recurrida de cutoria suprema del 5 de agosto de 2003,
conformidad con el artículo 285 del Código R.N. Nº 1324-2003-Lima).

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD PENAL Y PROCESAL PENAL

El delito de parricidio se realiza con dolo


directo, dolo de segundo grado dolo even- Comentario relevante
tual. El dolo se presenta cuando el sujeto del autor
activo, conociendo y teniendo la volun-
tad realiza los elementos objetivos del tipo El animus necandi es indiferente
penal. También conoce la relación paren- a que tenga o no conocimiento el
tal que existe entre él y su víctima constitu- agente de la relación parental o sen-
yendo de ese modo este último un elemento timental con su víctima. La frase “a
subjetivo del tipo penal que se contiene en la sabiendas” sirve para diferenciar la
expresión “a sabiendas”.
conducta delictiva de parricidio del
En consecuencia, resulta requisito sine homicidio simple.
qua non la concurrencia del dolo; no cabe
la comisión por culpa. Si la muerte de la
víctima sucediera a consecuencia de una XIV. ¿QUÉ RELACIÓN JURÍDICA SE DA
infracción del deber de cuidado de parte del ENTRE EL DELITO DE PARRICIDIO
agente, el hecho se subsumirá al homicidio Y EL ASESINATO?
por negligencia. Aparece el dolo cuando el Ejecutoria suprema. “La actitud de des-
sujeto activo con conocimiento y voluntad cuartizar a su menor esposa post mortem
da muerte a su víctima, sabiendo que tiene y el asfixiar a su menor hijo, denotan gran
en la realidad un parentesco natural o jurí- peligrosidad por lo que debe graduarse la
dico o tiene vi gente o tenía una especial pana atendiendo al artículo 48 del Código
relación especificada en el tipo penal. En Penal; y siendo el delito de homicidio cali-
efecto, si se verifica que el agente no cono- ficado y uxoricidio o parricidio lo especi-
cía o no pudo conocer por determinadas cir- fico, la sentencia que condena al procesado
cunstancias que su víctima era su pariente por parricidio y lo absuelve por homicidio
por ejemplo, el delito de parricidio no se calificado debe declararse insubsistente en
configura circunscribiéndose tal hecho al el extremo de la absolución” (Ejecutoria
homicidio simple. Suprema del 3 de enero de 1995, Expediente
Nº 3173-94-Puno).
Resulta claro que el dolo de matar es inde-
pendiente al conocimiento de la relación En el concurso ideal de delitos existe dificul-
parental. El animus necandi es indiferente tad para determinar la eventual concurren-
a que tenga o no conocimiento el agente de cia sobre una conducta de una doble califica-
la relación parental o sentimental con su víc- ción, subsumible tanto en el parricidio como
tima. La frase “a sabiendas” sirve para dife- en el asesinato, debido a que el comporta-
renciar la conducta delictiva de parricidio miento posee las características propias de
del homicidio simple. Resultando de esa ambos tipos.
forma la posición aceptada por la doctrina En el concurso ideal ninguna de las figu-
tanto nacional como extranjera que sostiene ras delictivas es suficiente por sí sola para
que si el agente actuó a sabiendas de la rela- abarcar todos los aspectos de disvalor de la
ción parental o sentimental estaremos ante el conducta.
delito el parricidio, pero si actuó sin cono-
cer aquellos vínculos que le une con la víc- La calificación del parricidio no es suficiente
tima, estaremos frente al delito de homici- porque no capta los elementos del asesi-
dio simple. nato y este tampoco basta, pues no abarca el

ACTUALIDAD JURÍDICA | Nº 307 • JUNIO 2019 • ISSN 1812-9552 • pp. 60-90 75


realización del delito, por ello es indiferente
Comentario relevante la etapa que pueda otorgar su aporte, pero
del autor siempre antes de la consumación.

Puede plantearse una calificación XVI. ¿CÓMO SE CONFIGURA EL TIPO


por parricidio en concurso ideal con PENAL DE PARRICIDIO (ART. 107
CP) Y FEMINICIDIO (ART. 108–B.
el asesinato sobre la base de la apli- CP)
cación de una o más circunstan-
cias concurrentes en la ejecución a) Para la configuración del tipo penal de
parricidio se exigen ciertas relaciones
del hecho.
interpersonales entre los sujetos (activo y
sujeto); Estas relaciones indicadas en el tipo
penal viene fundado en deberes especiales
parentesco presente en el parricidio. En defi- (delito especial de deber), es decir, un injusto
nitiva, puede plantearse una calificación por en el que los sujetos activos están limitados a
parricidio en concurso ideal con el asesinato quienes tienen las cualidades personales exi-
sobre la base de la aplicación de una o más gidas en el artículo 107 del Código Penal.
circunstancias concurrentes en la ejecución Asimismo, cuando no se evidencia cualida-
del hecho. des especiales que funda el injusto penal del
delito de parricidio, no se configura dicho ilí-
XV. LA COMPLICIDAD EN LOS DELI-
cito; es decir, si un sujeto no ostenta la “cua-
TOS DE PARRICIDIO Y FEMINICI- lidad especial” de ascendiente, descendiente,
DIO natural o adoptivo, respecto de la víctima, no
podrá imputársele el delito de parricidio.
Conforme se desarrolla en doctrina, el
hecho criminal es realizado y le pertenece b) Para la configuración del tipo penal de
al autor (Mir Pig, 2002, p. 374). El cóm- feminicidio, se requiere el dolo del autor,
plice, cuya intervención es accesoria, con- es decir que medie la voluntad y el conoci-
tribuye dolosamente a su realización. Es miento del sujeto activo frente al tipo obje-
decir, presta auxilio al autor “para la rea- tivo (matar a una mujer por su condi-
lización del hecho punible”. De dicha des- ción de tal en un contexto de violencia de
cripción normativa se extraen las siguien- género).
tes exigencias: a) el “auxilio” del cómplice
tiene que ser previo a la consumación; b) el XVII. BREVES APRECIACIONES DEL
“auxilio” tiene que ser en todo momento DELITO DE FEMINICIDIO EN EL
doloso, es decir, el dolo del cómplice debe PERÚ
estar referido al acto de colaboración y a la En los últimos años el Derecho Penal ha
ejecución del hecho principal. El artículo sufrido cambios importantes en materia
25 del Código Penal, señala dos formas de de protección de derechos humanos de las
complicidad. Así, se tiene el cómplice pri- mujeres. Aunque muchos de ellos aún son
mario aquel que otorga un auxilio u aporte formales, no se puede negar que ha evolucio-
sin el cual no se hubiera podido cometer el nado desde la absoluta permisividad de los
delito, pues se trata de un aporte esencial, actos de violencia contra las mujeres hacia
necesario y este solo podrá prestarse en la el reconocimiento parcial de esta problemá-
etapa de preparación. En cambio la com- tica; desde la consideración de los delitos
plicidad secundaria, es aquel que otorga sexuales como acciones de índole privada,
un aporte que no es indispensable para la hacia el reconocimiento de estos, pasibles de

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persecución pública; desde la atenuación de incorporando como injustos los actos de vio-
los homicidios de la cónyuge si era encon- lencia contra las mujeres.
trada en adulterio hacia las propuestas de
tipificación específica del feminicidio. Respecto al contenido y alcance del derecho
a la igualdad, la Corte Interamericana de
El reconocimiento de los derechos huma- Derechos Humanos ha afirmado que:
nos de las mujeres, así como el interés de la
comunidad internacional frente a la grave [L]a noción de igualdad se desprende
incidencia de la violencia contra las muje- directamente de la unidad de naturaleza
res, ha motivado algunos de estos cambios. del género humano y es inseparable de
Sin embargo, aún se mantienen elementos la dignidad esencial de la persona, frente
que dificultan la adecuada protección de sus a la cual es incompatible toda situación
derechos. que, por considerar superior a un deter-
minado grupo, conduzca a tratarlo con
El Código Penal de 1991 (vigente) se ins- privilegio; o que, a la inversa, por consi-
cribe dentro de un conjunto de principios derarlo inferior, lo trate con hostilidad o
garantistas que, en su momento, respondie- de cualquier forma lo discrimine del goce
ron al contexto creado por la Constitución de derechos que si se reconocen a quie-
Política de 1979, norma que se caracterizó nes no se consideran incursos en tal situa-
por asumir una posición centrada en el desa- ción de inferioridad10.
rrollo social de la persona y que reconoció
por primera vez una relación de derechos A pesar del reconocimiento del derecho a la
humanos, entre los cuales se encuentran el igualdad, el Código Penal no ha considerado
derecho a la igualdad ante la ley sin discri- los actos de violencia que se producen contra
minación por razón de sexo, y el derecho a la las mujeres en forma autónoma ni sus mani-
integridad física y a la salud. festaciones y características especiales, entre
ellos, los homicidios de mujeres por razones
Del mismo modo que su antecesora, la Cons- de género o feminicidio.
titución Política del Perú vigente, en su
artículo 2, inciso 1, establece expresamente XVIII. TIPO PENAL DEL DELITO DE
que “Toda persona tiene derecho... A la vida, FEMINICIDIO
a su identidad moral, psíquica y física y a
Después de la última modificación de la Ley
su libre desarrollo y bienestar”. Asimismo,
Nº 29819, se promulgó la Ley Nº 30068 con
el inciso 2 del mismo artículo hace referen-
fecha 18 de julio de 2013 en la que se pres-
cia al derecho a la “igualdad ante la ley” y,
cribe lo siguiente:
por lo tanto, “nadie debe ser discriminado
por motivo de origen, raza, sexo, idioma, Artículo 108-B. Código Penal - Femini-
religión, opinión, condición económica o de cidio
cualquiera otra índole”. El derecho a la igual-
dad se expresa reconociendo igual importan- Será reprimido con pena privativa de
cia a la vulneración de derechos de hombres libertad no menor de quince años el
y mujeres; en el Derecho Penal se expresaría que mata a una mujer por su condición

10 Opinión Consultiva sobre la Propuesta de modificación de la Constitución Política de Costa Rica relacionada con
la naturalización (OC-4/84). Corte Interamericana de Derechos Humanos. Párrafo 55. Tomado de: La Igualdad y
No Discriminación en el Sistema Interamericano. Publicación del Centro por la Justicia y el Derecho Internacional
(Cejil), 2005, Nº 25. http:// www.cejil.org/gacetas/Gaceta%20total.pdf.

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de tal, en cualquiera de los siguientes XIX. DEFINICIÓN
contextos:
El feminicidio es definido como el crimen
1. Violencia familiar; contra las mujeres por razones de género.
Es un acto que no responde a una coyun-
2. Coacción, hostigamiento o acoso tura específica, pues se desarrolla tanto en
sexual; tiempos de paz como en tiempos de conflicto
armado y las mujeres víctimas no poseen un
3. Abuso de poder, confianza o de cual-
perfil único de rango de edad ni de condi-
quier otra posición o relación que le
ción socioeconómica. Los autores de estos
confiera autoridad al agente;
crímenes tampoco tienen calidades especí-
4. Cualquier forma de discriminación ficas, pues pueden ser personas con quie-
contra la mujer, independientemente nes la víctima mantiene un vínculo afectivo,
de que exista o haya existido una rela- amical o social, como por ejemplo familia-
ción conyugal o de convivencia con el res, parejas, enamorados, novios, convivien-
agente. tes, cónyuges, exconvivientes, excónyuges o
amigos. También pueden ser personas cono-
La pena privativa de libertad será no cidas, como vecinos, compañeros de trabajo
menor de veinticinco años, cuando y de estudio; de igual forma, desconocidos
concurra cualquiera de las siguientes para la víctima. Asimismo, los homicidios
circunstancias agravantes: pueden ser realizados de manera individual
o colectiva, e incluso por mafias organizadas.
1. Si la víctima era menor de edad;

2. Si la víctima se encontraba en estado XX. LOS TIPOS DE FEMINICIDIO


de gestación; a) El feminicidio íntimo.- Se presenta en
3. Si la víctima se encontraba bajo cui- aquellos casos en los que la víctima tenía
dado o responsabilidad del agente; (o había tenido) una relación de pareja con
el homicida, que no se limita a las relacio-
4. Si la víctima fue sometida previa- nes en las que existía un vínculo matrimo-
mente a violación sexual o actos de nial sino que se extiende a los convivientes,
mutilación; novios, enamorados y parejas sentimentales.
En el feminicidio íntimo también se incluyen
5. Si al momento de cometerse el delito, los casos de muerte de mujeres a manos de
la víctima padeciera cualquier tipo de un miembro de la familia, como el padre, el
discapacidad; padrastro, el hermano o el primo.
6. Si la víctima fue sometida para fines b) El feminicidio no íntimo.- Ocurre cuando
de trata de personas; el homicida no tenía una relación de pareja o
7. Cuando hubiera concurrido cual- familiar con la víctima. En esta categoría se
quiera de las circunstancias agravan- incluye la muerte perpetrada por un cliente
tes establecidas en el artículo 108. (tratándose de las trabajadoras sexuales), por
amigos o vecinos, por desconocidos cuando
La pena será de cadena perpe- se ataca sexualmente a la víctima antes de
tua cuando concurran dos o más matarla así como la muerte de mujeres ocu-
circunstancias. rrida en el contexto de la trata de personas.

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c) El feminicidio por conexión.- Se da en


aquellos casos en los que las mujeres fueron Comentario relevante
muertas en la “línea de fuego” de un hombre del autor
que pretendía matar o herir a otra mujer. Por
lo general, se trata de mujeres parientes (por El feminicidio es definido como el
ejemplo hija, madre o hermana) que inten- crimen contra las mujeres por ra-
taron intervenir para evitar el homicidio o zones de género. Es un acto que no
la agresión, o que simplemente se encontra-
responde a una coyuntura especí-
ban en el lugar de los hechos. En Guatemala
fica, pues se desarrolla tanto en
y Costa Rica el tipo penal del feminicidio ha
sido incorporada a la legislación, aunque la tiempos de paz como en tiempos
forma en la que ha sido tipificado el delito es de conflicto armado y las mujeres
diferente en ambos países. En Colombia, se víctimas no poseen un perfil único
han agravado algunas formas de homicidio de rango de edad ni de condición
y se ha incorporado un supuesto de homici- socioeconómica.
dio agravado contra la mujer. La aprobación
de estas normas penales no ha estado exenta
de críticas. haber hecho caso omiso a los requerimien-
De las clases de feminicidio existente en tos amorosos del autor. Esto es, cuando la
la doctrina, interpretando el último párrafo muerte se produce antes que la mujer acepte
del artículo 107 del Código Penal, podemos alguna relación sentimental con su verdugo,
concluir que para efectos penales de nues- el hecho será calificado como homicidio.
tro sistema jurídico, solo se ha tomado en Por el contrario, en el caso que haya exis-
cuenta al íntimo, pero no en toda su magni- tido una relación sentimental en el pasado y
tud, sino solo en los supuestos de relación tiempo después, vuelve el verdugo a requerir
íntima, de convivencia o relación sentimen- de amores a la víctima, y a consecuencia de
tal análoga. En efecto, solo se perfecciona su negativa, le da muerte, el hecho será cali-
el delito de feminicidio cuando la víctima ficado como feminicidio.
del homicidio “es o ha sido la cónyuge o la a) El bien jurídico protegido. Es la vida
conviviente del autor, o estuvo ligada a él humana independiente comprendida desde
por una relación análoga”. En consecuen- el parto hasta la muerte natural de la persona
cia, serán víctimas de este delito: Las cón- humana.
yuges, las concubinas, las convivientes, las
excónyuges, las exconcubinas y las excon- b) La tipicidad objetiva del delito de femi-
vivientes del sujeto activo. Asimismo, serán nicidio. Se configura o verifica cuando una
víctimas de este delito aquellas mujeres que persona da muerte a otra por su condición de
están o estuvieron ligadas al autor por una mujer, siempre que este acto se produzca en
relación análoga como puede ser en su cali- alguno de los contextos determinados en el
dad de novias, exnovias, enamoradas, exe- tipo penal. En efecto, los hechos se tipifica-
namoradas, clientes sexuales y exclientes rán como feminicidio si la muerte de la mujer
sexuales, amigas íntimas o examigas ínti- ha ocurrido como consecuencia de actos de
mas, etc. Si el tipo penal refiere que entre la violencia familiar, y estos actos se materiali-
víctima y el homicida exista o haya existido zan cuando se utiliza la fuerza física, la ame-
una relación análoga a la de cónyuge o con- naza e intimidación sobre la mujer, normal-
viviente, se excluye como víctima de femini- mente por el cónyuge, conviviente, padre,
cidio a la mujer que murió a consecuencia de o abuelo de la víctima. Se entiende que la

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persona, sino aquella que tiene la condición
Comentario relevante de mujer, independientemente de que tenga
del autor o haya tenido o no, relación convivencial o
conyugal con el ejecutor.
La postura de la Corte Suprema
e) En cuanto a la tipicidad subjetiva. Se
expresada en el Acuerdo Plena- tiene que es un delito de carácter doloso,
rio presenta algunos puntos criti- pues no cabe la comisión por culpa.
cables desde el enfoque de género
y que, por lo tanto, son sujetos de Para el tipo penal de feminicidio se requiere
reinterpretación. el dolo del autor, es decir, que medie la
voluntad y el conocimiento del sujeto activo
frente al tipo objetivo (matar a una mujer por
su condición de tal en un contexto de violen-
muerte debe ser consecuencia de la materia- cia de género).
lización de los actos violentos producidos al
interior de la familia. Este, sin duda, confi-
XXI. EL DELITO DE FEMINICIDIO
gura como feminicidio íntimo.
SEGÚN EL ACUERDO PLENARIO
N° 001-2016/CJ-116
c) El sujeto activo. Puede ser cualquier per-
sona, debe asumirse el criterio general de Es necesario destacar la decisión de la Corte
determinación de sujeto activo del delito Suprema de expedir un Acuerdo Plenario11,
de feminicidio, que responda a un sistema sobre este tema; el cual resulta importante y
de interpretación pragmático, en el que se necesario en un país como el nuestro, en el
tome en consideración tanto las leyes espe- que la violencia de género contra las mujeres
cíficas que regulan los cuatro tipos de con- es una realidad imperante. En esta línea, el
texto en los que puede ser cometido el delito. Acuerdo Plenario permite concordar y defi-
De este modo, la interpretación del texto “el nir criterios jurisprudenciales; de tal manera
que” en el feminicidio debe abarcar necesa- que se puedan prevenir argumentaciones
riamente a hombres y mujeres, para que así jurídicas que no respeten los derechos huma-
pueda brindarse especial protección legal en nos, que contengan estereotipos de género
los casos de violencia generados por madres y/o que realicen interpretaciones antojadizas
o hermanas en el ambiente familiar, y, ade- de los elementos del tipo penal de feminici-
más, los maltratos o lesiones que deriven en dio; argumentaciones que, lamentablemente,
muertes producidas entre mujeres en general hemos visto con cierta cotidianidad en los
(como puede darse en el hostigamiento labo- últimos años12.
ral, relaciones lésbicas, ciberacoso, etc.).
Asimismo, resaltamos que el Acuerdo Plena-
d) El sujeto pasivo. Está limitado a deter- rio reconozca a la violencia de género como
minadas personas que ostentan la cuali- un fenómeno estructural vinculado a la aun
dad especial que exige el tipo penal; por lo persistente discriminación de las mujeres en
que, el sujeto pasivo no puede ser cualquier nuestra sociedad: “(…) una estructura social

11 Enlace al Acuerdo Plenario N° 001-2016/CJ-116: http://legis.pe/wp-content/uploads/2017/10/LEGIS.PE-Acuerdo-


Plenario-N%C2%B0-001-2016-CJ-116-Alcances-tipicos-del-delito-de-feminicidio.pdf.
12 Así, por ejemplo, se puede ver el caso de Cindy Contreras. Para un detalle sobre esto: Rodríguez, J. y Torres, D.
(2016). Sobre los perversos argumentos jurídicos de la Sala Penal encargada del caso de Cindy Contreras. Lima,
IDEHPUCP, 2016. Enlace disponible en: http://idehpucp.pucp.edu.pe/wp-content/uploads/2016/08/Informe-Caso-
Arlette-Contreras.pdf.

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caracterizada por la discriminación, desi- feminicida”; iv) el intento de exclusión de las


gualdad y relaciones de poder entre el hom- mujeres trans de la consideración como suje-
bre y la mujer13”. Ello en tanto el Acuerdo tos pasivos del feminicidio; y v) la no refe-
Plenario reconoce que la violencia de género rencia a las trabajadoras sexuales como per-
contra las mujeres y la ocurrencia de femi- sona en especial situación de riesgo frente a
nicidios no son sucesos individuales o aisla- este delito.
dos, sino que responden a una lógica social
que todavía define las identidades y relacio- a) El olvido de la igualdad material: ¿un
nes entre hombres y mujeres de manera de- solo bien jurídico?
sigual, y mediante estereotipos y roles de Sobre el bien jurídico, el Acuerdo Plenario
género estructurales de subordinación. señala lo siguiente:
También nos parece positivo que el Acuerdo 37. (…) La doctrina es constante en
Plenario se sustente en tratados internacio- afirmar que el bien jurídico protegido
nales de derechos humanos; tales como la en el homicidio, en cualquiera de sus
Convención Interamericana para Prevenir, formas, es la vida humana. El femini-
Sancionar y Erradicar la Violencia Contra cidio no puede ser la excepción (…)
la Mujer (Convención Belém do Pará) y la
Convención sobre la Eliminación de todas 38. La vida humana se protege por igual
las Formas de Discriminación contra la en el sistema penal. No existen razones
Mujer (Convención Cedaw). Ello en tanto esenciales o sustentadas en la natura-
el Acuerdo Plenario reconoce a la violencia leza de las cosas para que se entienda
de género contra las mujeres –y al feminici- que la vida del hombre o de la mujer
dio como su forma más extrema– como vul- deba tener mayor valor y, por ende, ser
neraciones a los derechos humanos de las más protegidas (…). Por tanto, agregar
mismas14. En ese sentido, también plantea otro interés jurídico de protección al que
a la tipificación penal del feminicidio como sustenta el feminicidio simple, como la
una política criminal legítima, en tanto res- dignidad de la mujer, o la estabilidad de
ponde al deber de prevención de violaciones la población femenina, no aporta mayo-
de derechos humanos que poseen los Estados res luces al esclarecimiento de lo que se
desde el Derecho Internacional de los Dere- quiere proteger (…).
chos Humanos15.
Ante la postura antes transcrita, conviene
Sin perjuicio de lo antes indicado, conside- preguntarnos ¿qué diferencia a un feminici-
ramos que la postura de la Corte Suprema dio de un homicidio? Los factores que hacen
expresada en el Acuerdo Plenario presenta diferente al feminicidio de otro tipo de homi-
algunos puntos criticables desde el enfoque cidios es que, a través de la muerte de una
de género y que, por lo tanto, son sujetos mujer en determinadas situaciones, se tras-
de reinterpretación. De este modo, se ana- mite un mensaje que refunda y perpetúa
lizará y criticará los siguientes elementos patrones que subordinan a las mujeres en la
del Acuerdo Plenario: i) el bien jurídico; sociedad. En esta medida la persistencia de la
ii) la supuesta calidad de delito especial violencia y los feminicidios hacia las mujeres
del feminicidio; iii) la referencia “al móvil ha sido explicada por el arraigo de los roles

13 Párr. 2 del Acuerdo Plenario.


14 Cfr.: Párr. 8 del Acuerdo Plenario.
15 Cfr.: Párr. 11 del Acuerdo Plenario.

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y estereotipos de género que aún se mantie- deseo y placer sexual de los hombres, entre
nen en las sociedades y en los imaginarios de otros. Estos roles de género perpetuados por
las personas, de manera tanto evidente como el feminicidio limitan, de manera diferen-
sutil. Se ha examinado, por ejemplo, como ciada y discriminatoria, la posibilidad de que
los feminicidios íntimos cometidos por las las mujeres decidan autónomamente sobre
parejas de las víctimas muchas veces ocu- sus vidas.
rren como forma última de control sobre el
cuerpo y la sexualidad femenina, como una De este modo, el feminicidio, como tipo
manera letal y aun persistente de conside- penal, busca prohibir conductas que, además
ración por parte del hombre de que posee el de poner en peligro la vida de una persona en
cuerpo de la mujer (Sánchez, 2012, p. 253). un caso concreto, perpetúan la situación de
Asimismo, se ha analizado cómo aún existen subordinación de las mujeres en la sociedad.
situaciones sociales a las que se ven expues- Es decir, permiten el mantenimiento de una
tas las mujeres en las que, en base a la per- situación de discriminación estructural. Por
sistencia de estereotipos de género, lamen- estos motivos, el otro bien jurídico protegido
tablemente muchas veces terminan siendo en el feminicidio es la igualdad material de
víctimas de un feminicidio. Algunas de estas las mujeres (Laporta, 2012, p. 107; Defen-
situaciones pueden ser la muerte de mujeres soría del Pueblo, 2015, p. 65). Consideramos
que ejercen ocupaciones estigmatizadas por que hubiera sido importante que el Acuerdo
estereotipos de género (trabajadoras sexua- Plenario se pronunciara sobre la protección
les, strippers, entre otras), en el curso de una de este bien jurídico, en tanto es en base a la
práctica de mutilación genital, por su condi- misma que, desde nuestra perspectiva, logra
ción de lesbiana o trans, entre otras; muertes comprenderse la necesaria intervención del
que muchas veces son “justificadas” en base derecho penal frente a los feminicidios.
a ideas como “se lo merecía”, “era una mala b) ¿Solo los hombres pueden cometer
mujer”, “ella se lo buscó por lo que hacía” feminicidios?
(ONU Mujeres, 2012).
Sobre la calidad de delito especial del
A diferencia de lo mencionado por la Corte feminicidio, el Acuerdo Plenario señala lo
Suprema, considero que, con base en lo antes siguiente:
indicado, el feminicidio no solo ataca la vida
individual de una mujer; sino que va más allá 33. (…) Pero la estructura misma del tipo,
del caso individual. El feminicidio envía un conduce a una lectura restringida. Solo
mensaje a todas las mujeres, indicándoles puede ser sujeto activo de este delito
que, si no actúan conforme a determinados un hombre, en sentido biológico, pues
roles de género, serán víctimas de violencia. la muerte causada a la mujer es por su
En tal sentido, este crimen retroalimenta un condición de tal. Quien mata lo hace,
conjunto de roles de género que subordinan en el contexto de lo que es la llamada
a las mujeres y que, por lo tanto, afianzan y violencia de género; esto es, mediante
mantienen vigente una estructura discrimi- cualquier acción contra la mujer, basada
natoria de la sociedad (Villavicencio, 2014, en su género, que cause la muerte. Así
p. 192). Roles como los mandatos de género las cosas, solo un hombre podría
que reposan sobre las mujeres de estar al ser- actuar contra la mujer, produciéndole
vicio personal y sexual de sus parejas, vincu- la muerte, por su género o su condi-
lar su sexualidad siempre con afectividad o ción de tal. Esta motivación excluye
maternidad, cumplir con las labores de asis- entonces que una mujer sea sujeto
tencia y cuidado de la familia, ser objetos de activo.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD PENAL Y PROCESAL PENAL

34. (…) Solo los hombres pueden come-


ter este delito, entendiendo por hombre Comentario relevante
o varón a la persona adulta de sexo mas- del autor
culino. Se trata de un elemento des-
criptivo que debe ser interpretado, por El Acuerdo Plenario parece poseer
tanto, en su sentido natural. No es un una buena intención al reconocer la
elemento de carácter normativo que estructura de discriminación y vio-
autorice a los jueces a asimilar dicho
lencia estructural hacia las muje-
término al de identidad sexual. Tal
interpretación sería contraria al prin-
res existente en la sociedad. Sin em-
cipio de legalidad (énfasis agregado). bargo, desde nuestra perspectiva,
el delito de feminicidio no se cons-
El Acuerdo Plenario parece poseer una tituye como un delito especial que
buena intención al reconocer la estructura delimita el círculo de autores a los
de discriminación y violencia estructural hombres.
hacia las mujeres existente en la sociedad.
Sin embargo, desde nuestra perspectiva, el
delito de feminicidio no se constituye como
un delito especial que delimita el círculo de por varones frente a sus parejas mujeres
autores a los hombres. Como ha indicado la (feminicidios íntimos)17; sin embargo, como
Defensoría del Pueblo anteriormente, una hemos examinado en el acápite anterior, no
interpretación como esta supondría la vulne- es solo el ámbito doméstico el que se cons-
ración evidente del principio de culpabilidad tituye como escenario de la violencia de
y de la garantía de prohibición del derecho género o la comisión de feminicidios, pues
penal de autor (Defensoría del Pueblo, 2015, la subordinación de las mujeres se presenta
p. 66; Villavicencio, 2014, p. 195). de manera transversal en nuestra sociedad.

Sostenemos que, para configurar la conducta En ese sentido, como bien indica la Defen-
típica del feminicidio, sería suficiente con soría del Pueblo citando a Patsilí Toledo,
que el ataque esté dirigido contra una mujer existen casos como los de la mutilación
y con que se produzca en uno de los contex- genital de mujeres en África que son usual-
tos que perpetúan la subordinación de las mente cometidos por otras mujeres y que,
mujeres en nuestra sociedad16, generando sin embargo, pueden calzar perfectamente
una afectación a los bienes jurídicos de la dentro del delito de feminicidio cuando pro-
vida y la igualdad material. Por tanto, no es ducen la muerte de estas mujeres (2015). A
relevante el sexo o la identidad de género del ellos podríamos añadir casos de madres que
autor. Es cierto que la mayoría de los femi- matan a sus hijas mujeres por ser lesbianas,
nicidios que son investigados por el Ministe- determinadas muertes de mujeres en con-
rio Público en nuestro país son los cometidos textos de trata o proxenetismo que puedan

16 La conducta abarca contextos que objetivamente implican un riesgo para la igualdad material de las mujeres y que
el legislador ha decidido no tolerar. Estos contextos, establecidos en el tipo penal, son los siguientes: Violencia
familiar; Coacción, hostigamiento o acoso sexual; Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o rela-
ción que le confiera autoridad al agente; Cualquier forma de discriminación contra la mujer, independientemente
de que exista o haya existido una relación conyugal o de convivencia con el agente.
17 El Observatorio de Criminalidad del Ministerio Público ha registrado la comisión, entre enero del año 2009 y octu-
bre del año 2015, de 712 feminicidios íntimos (cometidos por la pareja o expareja) y 83 feminicidios no íntimos
(cometidos contra una mujer en un contexto de discriminación o subordinación).

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que el Acuerdo Plenario establezca que el
Comentario relevante término “hombre” debería ser interpretado
del autor únicamente en función de la genitalidad de
las personas. Como ha reconocido el Tribu-
Sostenemos que, para configurar la nal Constitucional, siguiendo la línea de la
conducta típica del feminicidio, se- Corte Interamericana de Derechos Huma-
ría suficiente con que el ataque esté nos y otros órganos internacionales, la iden-
tidad de género de las personas también debe
dirigido contra una mujer y con que
ser un elemento de importancia para valo-
se produzca en uno de los contex- rar el sexo de las mismas, en tanto el deter-
tos que perpetúan la subordinación minismo biológico falla en comprender a las
de las mujeres en nuestra sociedad, personas como seres que no son solo físicos,
generando una afectación a los bie- sino que también son psíquicos y sociales
nes jurídicos de la vida y la igualdad (2015). En ese sentido, si un hombre trans-
material. Por tanto, no es relevan- género o transexual cometiera un feminici-
te el sexo o la identidad de género dio contra una mujer, un juez podría consi-
del autor. derarlo como un hombre que es sujeto activo
del delito. Ello no implicaría una vulneración
al principio de legalidad, puesto que se cons-
tituiría como una forma de dotar de conte-
ser ocasionadas por mujeres, entre otros nido al concepto normativo de “hombre” con
que también han sido reconocidos por ONU base en la hermenéutica, tomando en consi-
Mujeres (2012) y que quedarían lamentable- deración los criterios desarrollados por nues-
mente excluidos en base a los criterios fija- tro Tribunal Constitucional y otros órganos
dos por el Acuerdo Plenario. internacionales.
Adicionalmente a lo expuesto, resulta criti- c) La innecesaria consideración de un
cable que el Acuerdo Plenario señale que la móvil adicional en la acción de matar
categoría “hombre”, a la que hace mención
como sujeto activo del delito de feminici- Sobre el móvil “feminicida”, el Acuerdo Ple-
dio, se refiere a un elemento descriptivo que nario señala lo siguiente:
debe ser interpretado en su “sentido natural”,
estableciendo que sería contraria al princi- 48. (…) Para que la conducta del hom-
pio de legalidad una interpretación que asi- bre sea feminicidio no basta con que haya
milara el término “hombre” al de la identi- conocido los elementos del tipo objetivo
dad sexual. Sobre este punto, pareciera que (condición de mujer, idoneidad lesiva de
lo que está estipulando el Acuerdo Plenario la conducta, probabilidad de la muerte de
es que solo las personas que nacieron con la mujer, creación directa de un riesgo
genitales masculinos podrían ser considera- al bien jurídico), sino que además haya
das como hombres y, por ende, como sujetos dado muerte a la mujer “por su condi-
activos del delito de feminicidio. Ello pese ción de tal”. Para la configuración del
a que el Pleno Jurisdiccional parece haber tipo penal al conocimiento de los ele-
confundido la categoría de identidad sexual mentos del tipo objetivo, se le agrega
con la de identidad de género. un móvil: el agente la mata motivado
por el hecho de ser mujer. El femini-
Al respecto, si bien ya se criticó la limita- cidio deviene así en un delito de ten-
ción de la consideración de sujetos activos dencia interna trascendente (énfasis
a los hombres, resulta cuestionable también agregado).

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49. Se advierte que, con el propósito de que el sujeto activo tenga conocimiento que
darle especificidad al feminicidio, de está matando a una mujer por un factor que
poner en relieve esa actitud de minus- objetivamente está asociado a su género y
valoración, desprecio, discriminación que, a pesar de ello, decida desplegar el ata-
por parte del hombre hacia la mujer, que contra la vida. Dicho de otro modo, el
se ha creado este tipo penal (…) 50. dolo supone la decisión y conocimiento que
Ahora bien, el agente no mata a la mujer se está matando a una mujer porque ejerce su
sabiendo no solo que es mujer, sino pre- sexualidad de manera “incorrecta”, porque
cisamente por serlo. Esta doble exigen- no se comporta como una “buena novia” que
cia –conocimiento y móvil– complica complace sexualmente a su pareja, porque
más la actividad probatoria que bas- no obedece o se subordina, o por otras de las
tante tiene ya con la probanza del dolo situaciones que están plasmadas en las cláu-
de matar (…) 51. El móvil solo puede sulas contenidas en el tipo penal. Y es que
deducirse de otros criterios objetivos que el riesgo contra la igualdad material de las
precedieron o acompañaron el acto femi- mujeres está incorporado en el tipo objetivo,
nicida. En este sentido, el contexto situa- por lo que no hay necesidad ni justificación
cional en el que se produce el delito es jurídica en extenderlo al tipo subjetivo a tra-
el que puede dar luces de las relacio- vés de la exigencia de la “actitud de minus-
nes de poder, jerarquía, subordinación valoración, desprecio o discriminación”. En
o de la actitud subestimatoria del hom- este sentido, es necesario aclarar que el dolo
bre hacia la mujer. Podría conside- en el feminicidio no debe, y no puede, ser
rarse como indicios contingentes y pre- entendido como “intención de eliminar a las
cedentes del hecho indicado: la muerte mujeres” o como “odio o menosprecio a las
de la mujer por su condición de tal. mujeres”; elementos que no se desprenden
En el análisis del tipo subjetivo, el Acuerdo del tipo penal. Es decir, el feminicidio no es
Plenario establece que el dolo del femini- sinónimo de homicidios misóginos, los que
cidio consiste en el conocimiento de que solo formarán una parte pequeña del uni-
la conducta desplegada por el sujeto activo verso compuesto por este delito.
resulta idónea para producir la muerte de la
Pese a lo expuesto, resulta positivo que en
mujer18. Posteriormente añade que el tipo
el Acuerdo Plenario se haya establecido que
penal habría agregado un elemento subjetivo
es el contexto situacional en el que se pro-
distinto al dolo, entendiendo la frase “dar
duzca el delito el que debe servir como indi-
muerte a una mujer por su condición de tal”
cio para valorar si la muerte de una mujer se
como la exigencia de un “móvil” adicional
dio por su condición de tal; así como estipula
en la acción de matar.
a las relaciones de poder, a las jerarquías y
El autor discrepa con el análisis realizado a la subordinación de un hombre hacia una
en torno al tipo subjetivo, pues considera- mujer como ejemplos de ese contexto. Ello
mos que, cuando el tipo penal establece la permitiría realizar el análisis anteriormente
conducta de “el que mata a una mujer por mencionado en torno al dolo del feminicidio,
su condición de tal”, está haciendo referen- en lugar de atender a probar una actitud de
cia únicamente al dolo del feminicidio. Este, minusvaloración o desprecio hacia la mujer
entendido en su sentido normativo, supone víctima del delito.

18 Cfr. Párr. 46 del Acuerdo Plenario.

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una razón biológica o por la genitalidad de
Comentario relevante las mujeres, sino con base en estereotipos y
del autor roles de género que continúan subordinando
socialmente lo que se entiende por femenino.
Si bien estamos de acuerdo en que En esa línea, si alguien mata a una mujer,
las víctimas de los feminicidios son trans o cisgénero, en una situación o con-
las mujeres, pareciera que la Cor- texto en el que se perpetúa la subordinación
te Suprema estuviera tratando de de lo femenino, estaría perpetuando los este-
reotipos de género que afianzan la lógica de
delimitar la posibilidad de ser suje-
discriminación estructural contra las mujeres
tos pasivos a las mujeres cisgénero.
en nuestra sociedad y, por tanto, estaría vul-
Más aún, pareciera que la Corte Su- nerando los bienes jurídicos de la vida y la
prema realiza esta argumentación igualdad material por razones de género. Por
confundiendo el término de identi- ello, estimamos que sí podría considerarse a
dad sexual con el de identidad de las mujeres trans como víctimas del delito
género. de feminicidio, empleando la hermenéutica
para dotar de contenido al término “mujer”
establecido en el tipo penal, y consideramos
d) ¿Quedan excluidas las mujeres trans de que la Corte Suprema se equivoca en tratar
ser consideradas como víctimas del delito de excluirlas de la posibilidad de ser sujetos
de feminicidio? pasivos del delito en cuestión.

Sobre el sujeto pasivo del delito, el Acuerdo CONCLUSIONES


Plenario señala lo siguiente:
 Para nuestra dogmática penal el parri-
35. (…) La conducta homicida del varón cidio es un delito calificado respecto al
recae sobre una mujer. Ella es igualmente homicidio simple que es el tipo básico
la titular del bien jurídico tutelado (…) desde el cual se derivan diversos subti-
Tampoco es posible, por exigencia del pos. En nuestra disciplina entendemos
principio de legalidad, que se la iden- por dogmática al conjunto de puntos fun-
tifique con la identidad sexual (énfasis damentales que en materia penal resul-
agregado). tan constituidos por la legislación como
fuente única. En ese contexto, el parrici-
Sobre este punto, si bien estamos de acuerdo
dio es una de las modalidades del homi-
en que las víctimas de los feminicidios son
cidio calificado, sin más problema que la
las mujeres, pareciera que la Corte Suprema
carencia de una designación expresa para
estuviera tratando de delimitar la posibi-
el parricida. La exclusión del vínculo
lidad de ser sujetos pasivos a las mujeres
de parentesco hace que la conducta del
cisgénero. Más aún, pareciera que la Corte
agente sea subsumida en el tipo básico. El
Suprema realiza esta argumentación confun-
parentesco consanguíneo en línea recta y
diendo el término de identidad sexual con el
el vínculo por adopción determinan la
de identidad de género.
configuración del parricidio en sí, matri-
Al respecto, considero que es incorrecto sos- cidio y filicidio, mientras que el paren-
tener que una mujer trans no podría ser víc- tesco legal derivado del matrimonio, con
tima de un feminicidio. Ello en tanto, como el añadido de la convivencia, hacen posi-
se ha examinado anteriormente, los feminici- ble la estructuración del uxoricidio. Con
dios no son cometidos fundamentándose en esos elementos tenemos el tipo objetivo.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD PENAL Y PROCESAL PENAL

 Es evidente que la vida humana como E., 1942, p. 55 y ss.) (Quintano Ripolles,
valor supremo dentro de la escala relativa 1972, p. 139 y ss.)20.
de bienes jurídicos, deba de ser objeto
de protección de ese tipo de comporta-  Adiferencia del homicidio simple y el
mientos, en tanto signifiquen su vulnera- asesinato, el parricidio enuncia a los
ción efectiva. La norma penal mediante sujetos de la relación criminal, refirién-
su función motivadora, debe procurar dose al ascendiente, descendiente, natu-
que los individuos conduzcan su obrar o ral o adoptivo, o a una persona con quien
seleccionen los medios apropiados para sostiene o haya sostenido una relación
el cumplimiento de sus fines, dentro del conyugal o de convivencia. Pese a la
marco de lo prudente a fin de evitar la limitación tanto de los pasivos y activos
destrucción de vidas humanas. En con- la redacción del tipo penal de parricidio
secuencia el bien jurídico que protege la no deja de ser impersonal dado que no
ley con este tipo penal es la vida humana requiere de manera expresa una clase
independiente. de ascendientes (padre, abuelo, bis-
abuelo, etc.) descendientes (hijo, nieto,
 El delito de parricidio es un tipo penal bisnieto) cónyuge (varón o mujer) a los
monosubjetivo. Basta que la muerte sea que se puede matar. La ley no se detiene
producida por una persona, siempre y en señalar el grado de parentesco, ni
cuando sea ascendiente, descendiente, la validez del vínculo jurídico, restrin-
natural o adoptivo, o a una persona con giéndose solamente a establecer los
quien sostiene o haya sostenido una rela- sujetos pasivos y con ello a los agentes
ción conyugal o de convivencia. del delito.

 En tipo penal de parricidio, no solo se  El parricidio surge como uno de los pocos
debe destacar la relación familiar, ya sea tipos penales de la parte especial que per-
de forma actual o remota, entre el autor o mite la individualización y determina-
la víctima (Kaiser, 1997, p. 321 y ss.)19, ción del autor en virtud a una referencia
sino que también el análisis de la per- normativa directa del sujeto pasivo. Solo
sonalidad del autor. En él suelen concu- se llega al autor a través de la alusión de
rrir conflictos internos, desórdenes de la la víctima. Ello en virtud de que entre
personalidad y no pocas degeneraciones uno y otro agente de la relación penal
funcionales ya sea en el mundo afectivo, media una característica común que los
volitivo o en el campo de la inteligen- vincula: El parentesco ya sea natural o
cia misma (Exner, 1946, p. 33) (Mezger jurídico.

19 Relación enfatizada por la criminología moderna. Vide KAISER, Gunther. Introducción a la criminología. Trad. José
Arturo Rodríguez Núñez, bajo la supervisión de José María Rodríguez Devesa, 7ª ed. Madrid, 1987, p. 321 y ss.
20 A mayor extensión acerca de los trastornos de la personalidad, Vide EXNER, Franz. Biología criminal. Bosch, Bar-
celona, 1946, p. 33; MEZGER, Edmundo. Criminología. Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1942, p.
55 y ss., quien incide sobre las psicopatías, QUINTANO RIPOLLÉS. Tratado de la Parte Especial de Derecho
Penal. T. I, p. 139 y ss., quien focaliza su estudio en el parricidio. Vide también los pronunciamiento de la Corte
Suprema en el sentido de reconocer en algunos casos de parricidio una capacidad intelectual inferioral promedio
del autor de hecho, en: La Ejecutoria Suprema expedida por la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema recaída
en el R.N. Nº 2778-2004 del 15 de noviembre de 2004 (SAN MARTÍN CASTRO. Jurisprudencia y precedente
penal vinculante. Selección de ejecutorias de la Corte Suprema, cit., p. 365 y ss.) y la ejecutoria suprema fijada en
el R.N. Nº 240-2004 de fecha 3 de junio de 2004 (CASTILLO ALVA. Jurisprudencia penal. Sentencias de la Corte
Suprema de justicia de la República, cit., T. III, p. 30).

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 El parentesco al constituir el elemento alguna medida justificar este tipo de rela-
específico del parricidio su vigencia no ción. Estos tipos de homicidio deben ser
solo se traslada a nivel de la estructura analizados “desde el punto de vista sico-
típica comisiva, sino se extiende también lógico, siquiátrico, emocional o patoló-
al parricidio por omisión impropia, redu- gico, porque la relación hombre y mujer,
ciendo el círculo de autores a los suje- en términos emocionales, muchas veces
tos descritos en la Ley y sobre los cuales parte de la premisa de una relación sen-
puede fundarse una posición de garante. timental, pero que muchas veces por
otras razones o índole este amor se con-
 El delito de parricidio u homicidio cali- vierte en odio y se exterioriza en márge-
ficado por el vínculo familiar se confi- nes distantes a través de la violencia o
gura cuando, además de concurrir los asesinato”.
elementos configurativos del tipo base,
la víctima del homicidio reúne las cua-  El delito de parricidio se configura obje-
lidades que exige expresamente el tipo tivamente cuando el agente o sujeto
penal, las que a tenor de lo previsto en el activo da muerte a su ascendiente o des-
artículo 107 del Código Penal peruano, cendiente, natural o adoptivo o a una
son, respecto del agente y a sabiendas persona con quien sostiene o haya sos-
de este, “su ascendiente, descendiente, tenido una relación conyugal o de convi-
natural o adoptivo, o a quien es o ha sido vencia, sabiendo o conociendo muy bien
su cónyuge, su conviviente, o con quien que tiene tales cualidades respeto de su
esté sosteniendo o haya sostenido una víctima. En otras palabras, el parricidio
relación análoga. aparece o se evidencia cuando el agente
con pleno conocimiento de sus vínculos
 La diferencia entre parricidio y feminici- consanguíneos (padre, hijo natural, etc.),
dio: el parricidio es el homicidio de los o jurídico (hijo adoptivo, cónyuge, con-
parientes consanguíneos en línea recta cubina, conviviente, excónyuge o excon-
(ascendientes y descendientes) y del cón- viviente), con su víctima dolosamente da
yuge, en especial del padre o de la madre, muerte. Asimismo, “(…) este tipo penal
sabiendo el homicida de ese parentesco es un delito de infracción de deber en
y en cambio el feminicidio se refiere al donde el interviniente es un garante en
asesinato evitable de mujeres por razones virtud de una institución (…) en efecto
de género. lo que se lesiona es esta institución; en
 El parricidio es una forma de homicidio ese sentido su fundamento de imputa-
en la cual hay de por medio un vínculo ción jurídico penal no se limita solo a
entre ascendiente, descendiente o cón- la posibilidad de ser autor de una deter-
yuge; es una figura que engloba cual- minada característica o de un determi-
quier tipo de asesinato u homicidio donde nado círculo de autores previstos en la
existe un vínculo de carácter familiar o norma, sino a la defraudación del ‘deber
coyuntural o conyugal. positivo’ o especifico, que garantiza una
obligación ya existente entre el obligado
 En el caso del feminicidio se trata especí- y el bien jurídico, independientemente
ficamente de un asesinado, de un hombre de la importancia de su contribución o
hacia una mujer donde hay una relación dominio del hecho o de la organización.
de carácter conyugal, convivencial y esto Además ‘el fundamento del injusto es la
está enmarcado en cualquier tipo de rela- infracción al deber que tiene los diver-
ción similar o análoga que permitan en sos sujetos activos de preservación de la

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vida de normas relacionadas, que cons- virtud de que hoy en día se reconoce la
tituyen sus finalidades esenciales, lo importancia de comprender a la discapa-
que implica que se considere que dichos cidad no como una condición de la per-
sujetos hacen abuso de su condición de sona, sino como la interacción entre una
garantes y además en la mayor culpabili- deficiencia de la persona y una barrera
dad resultante’”. de la sociedad que le impide ejercer sus
derechos en igualdad de condiciones que
 Considero importante destacar la argu- las demás.
mentación realizada por la Corte
Suprema en torno a que la prueba del
dolo en el feminicidio para distinguirlo Referencias
de las lesiones, las vías de hecho o las
lesiones con subsecuente muerte debe Bajo Fernández, M. (1986). Manual de Dere-
recaer en criterios como la intensidad cho Penal - Parte Especial. Madrid: Ceura.
del ataque, el medio empleado, la vulne-
Bajo Fernández, M. (1987). Manual de Dere-
rabilidad de la víctima, el lugar en donde
cho Penal. Parte especial. Delitos contra
se produjeron las lesiones, indicios de
las personas. Madrid: Ceura.
móvil o el tiempo que medió entre el ata-
que a la mujer y su muerte, entre otros21. Bramont-Arias Torres, L. A. (1998). Manual
Ello resulta importante porque rechaza de Derecho Penal. Parte Especial. Lima:
explícitamente la necesidad de la consi- San Marcos.
deración de la intencionalidad del autor,
comprendiendo al dolo como el conoci- Bustos Ramírez, J. (1991). Manual de Derecho
miento de la idoneidad de la conducta Penal - Parte especial. Barcelona: Ariel.
desplegada para causar la muerte de la Cuello Calon, E. (1945). Derecho Penal, Parte
mujer22. especial. T.II, Vol. II. Barcelona: Bosch.
 Finalmente, resulta cuestionable que, al Exner, F. (1946). Biología criminal. Barcelona:
analizar el tipo agravado del feminicidio Bosch.
por abuso de la discapacidad, la Corte
Suprema emplee una norma derogada Gaceta Jurídica. (2005). Diálogo con la
(Ley N° 27050), en lugar de la norma Jurisprudencia(76).
vigente, la Ley General de la Persona con
Discapacidad (Ley N° 29973), para defi- Huerta Tocildo, S. (1986). Derecho Penal.
nir lo que se entiende por persona con Parte general. Teoría jurídica del delito.
discapacidad y realizar su análisis23. Ello Madrid: Rafael Castellanos.
en tanto la Corte Suprema ha recogido Hurtado Pozo, J. (1995). Manual de Derecho
en el Acuerdo Plenario una definición de Penal - Parte Especial. Lima: Uris.
la discapacidad que ha sido rechazada y
cuestionada por la norma vigente y por el Jescheck, H.-H. y. (2003). Tratado de Derecho
ordenamiento jurídico internacional; en Penal: parte general. Granada: Comares.

21 La única norma que hace referencia expresa a este tipo de violencia tiene carácter programático y se ubica en el
“Plan Nacional Contra la Violencia de Género 2016-2021”. Dicho programa incorporó como objetivo específico el
cambio de los patrones socioculturales que legitiman y exacerban la violencia de género que afecta desproporcio-
nalmente a las mujeres que ejercen la prostitución.
22 Ídem.
23 Cfr.: Párr. 70 del Acuerdo Plenario

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Kaiser, G. (1997). Introducción a la criminolo- Peña Cabrera, R. (1994). Tratado de Derecho
gía. Madrid: Dykinson. Penal. Parte Especial I. Lima: Ediciones
Jurídicas.
Laje Anaya, J. (1970). Homicidios calificados.
Sistematización jurisprudencial y doctrinal. Quintano Ripolles, A. (1972). Tratado de la
Buenos Aires: Depalma. Parte Especial de Derecho Penal. T. I.
Madrid: Revista de Derecho Privado.
Maggiore, G. (1955). Derecho Penal. Parte
especial. Bogota: Temis. Roy Freyle, L. (1986). Derecho Penal. T. 1.
Lima: EDILI.
Mantovani, F. (1992). Diritto Penal. Parte spe-
ciale. Roma: Cedam. Salinas Siccha, R. (2010). Derecho Penal.
Parte Especial. Lima: Grijley.
Maurach, R. (1994). Derecho Penal. Parte
general. T. I. Buenos Aires: Astrea. Salinas Siccha, R. (2013). Derecho Penal.
Mezger, E. (1942). Criminología. Madrid: Parte Especial. Lima: Iustitia.
Revista de Derecho Privado. Sánchez-Vera Gómez-Trelles, J. (2002). Delito
Mezger, E. (s.f.). Tratado de Derecho Penal, de infracción de deber y participación
T. II. Madrid: Revista de Derecho Privado. delictiva. Barcelona: Marcial Pons.

Mir Pig, S. (2002). Derecho penal. Parte gene- Villavicencio Terreros, F. (1991). Delitos de
ral. Barcelona: Reppertor. homicidio. Lima: Gios.

Núñez, R. (1981). Manual de Derecho Penal - Villavicencio Terreros, F. (2014). Derecho


Parte Especial. Córdoba: Lerner. Penal. Parte Especial. Lima: Grijley.

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