FACULTAD DE DERECHO

PRESENTACIÓN DE ANTEPROYECTO DE INVESTIGACIÓN

DATOS ESTUDIANTE (S)

Nombres y apellidos Franceneth Rodríguez Morales
Código 430862
Semestre que cursa octavo
Cedula 28558973
Correo electrónico franceneth.rodriguezm@ campusucc.edu.co
Teléfono fijo 2716846
Celular 3204690619

DATOS ESTUDIANTE (S)

Nombres y apellidos Vladimir Parra Conde
Código 447844
Semestre que cursa octavo
Cedula 1110449108
Correo electrónico Vladimir.parrac@campusucc.edu.co
Teléfono fijo 5155156
Celular 3165328925

IDENTIFICACIÓN DEL PROYECTO

Tema Concepciones de la adopción homoparental en Colombia.

Área de

conocimiento Derecho de Familia y Civil.

Argumentación Jurídica, con enfoque en la investigación de

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jurisprudencia, bibliografía, artículos y demás documentos que amplíen la

concepción de la familia homoparental, y ligada a este tipo de familia, el

Línea de concepto y evolución de la adopción homoparental en Colombia.

investigación al

que se adscribe Esta investigación se enmarca centralmente en el ámbito

colombiano, sin desconocer su evolución histórica, por tratarse de una

concepción que se encuentra aún en progreso en Colombia, y en continua

reestructuración teórica desde el marco jurisprudencial.

Efectos sociales y jurídicos en Colombia de la adopción por parejas

Título preliminar homoparentales durante la última década.

Investigación, análisis y comparación de las concepciones acogidas

y amparadas en el ordenamiento jurídico colombiano y la doctrina, en lo

referente a la adopción entre parejas del mismo sexo. Con enfoque para el

Descripción del análisis desde el año 2009 hasta el año 2019. Tomando como fuente

tema principal de la investigación las sentencias de la Corte Constitucional,

fuentes secundarias la Ley, otros proyectos académicos de investigación,

artículos de investigación, entre otros documentos que abordan el tema,

tomados como referencias relevantes.

PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN

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¿Cuál es el ámbito de aplicación y regulación de las normas que

Formulación protegen la familia homoparental en Colombia y que factores influyen en el

mismo?

En Colombia, hablar de adopción por parte de parejas del mismo

Descripción sexo siempre ha sido un tabú, la adopción homoparental es un tema aun

del problema censurado y discriminado, que trae consigo en una serie de concepciones

que logran dividir la sociedad de forma coyuntural, por estar algunas

personas bien sea a favor, como en contra de la adopción homoparental.

Por lo general las concepciones acerca del tema, son opiniones muy

vagas que normalmente surgen de un desconocimiento, basados en

preceptos de orden moral, que traen gran influencia religiosa y llevan

implícitos consigo juicios de valor, pues estas opiniones carecen de

fundamentos y argumentos jurídicos, normativos o sociológicos.

Para abordar de manera precisa este tema, es menester tomar en

consideración los antecedentes legales enmarcados en el ordenamiento

Descripción jurídico, jurisprudenciales emitidos por la Corte Constitucional y

del problema conceptuales de la doctrina y otros textos de investigación; todo esto con el

fin de aportar un análisis fundado en argumentos jurídicos actuales, con

sentencias basadas en la Constitución y la ley, y poder desvirtuar posturas

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morales y religiosas que retrasan el desarrollo jurídico y social de la

adopción homoparental en Colombia.

También es importante abordar el concepto de Familia que nos

presenta la Corte Constitucional en sus sentencias, y que dejan un amplio

margen para la inclusión de las parejas del mismo sexo, tanto dentro del

concepto como en la conformación de la misma de una forma diversa sin la

afectación de la moral, buenas costumbres, ni el ordenamiento jurídico.

OBJETIVO GENERAL

Analizar cuáles son las concepciones jurídicas y morales referentes a la adopción

homoparental, y cómo influye la posición de la iglesia (católica - cristiana) en el ordenamiento

jurídico colombiano frente al tema.

OBJETIVOS ESPECÍFICOS

1. Identificar las concepciones jurídicas de todas las fuentes del derecho en Colombia frente

a la adopción homoparental en Colombia.

2. Analizar desde el punto de vista jurídico y social las concepciones que presenta las

fuentes del derecho en Colombia frente a la adopción homoparental en Colombia.

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3. Confrontar las concepciones de las fuentes del derecho de familia en relación a la

adopción homoparental basados en la determinada normatividad colombiana vigente.

4. Estudiar porque la iglesia (religión) tiene gran influencia en la legislación colombiana y

en el ordenamiento jurídico a la hora de regular la adopción homoparental.

HIPOTESIS:

La adopción homoparental en Colombia es un tema que no se resuelve de fondo por

parte de las altas Cortes, porque se dedican al estudio exclusivo de casos particulares, así mismo

por parte del legislador no existe una normatividad vigente que establezca y regule la misma de

forma exclusiva, ni siquiera un proyecto de ley en curso que avizore el desarrollo del tema.

JUSTIFICACIÓN

Identificar las concepciones jurídicas de las fuentes del derecho de familia en torno a la

adopción homoparental en Colombia, así como concepciones religiosas frente al tema, ya que

estas concepciones son factor clave en la incorporación de políticas estructurales frente a la

adopción homoparental en Colombia.

ESTADO DEL ARTE O ANTECEDENTES

Haciendo un recorrido por la legislación colombiana a lo largo de nuestros tiempos, y sin

temor a equivocaciones se puede decir que la Ley 1098 de 2006 denominada el código de

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infancia y adolescencia se le reconoce y resalta como asertiva, pues se pone al corriente con la

legislación y el derecho internacional en cuanto a los derechos de los niños, niñas y adolescentes,

buscando como único fin garantizar el desarrollo pleno, la protección, cuidado y amor para que

se desenvuelvan en el interior de una familia y se adapten a vivir en comunidad, que estos dos

espacios le brinden un ambiente de seguridad, afecto y comprensión. Sobresaliendo el respeto y

reconocimiento de sus principales derechos fundamentales entre los cuales serían a destacar, la

familia, la igualdad y la protección a su dignidad humana, sin ningún tipo de discriminación. Así

mismo en paralelo encontramos La Ley 1878 del 2018, que es una reforma al código de infancia

y adolescencia, que ayudo a llenar vacíos jurídicos, puesto que la reforma se ocupó de modificar

la verificación de garantía de derechos, y entre otras la búsqueda de familia extensa (grupo de

personas unidas por parentesco), y la importancia de la competencia judicial para el trámite del

proceso de adopción y su procedimiento.

Es necesario mencionar que estas normas sustantivas y procesales, primordialmente

buscan la protección integral a los niños, niñas y adolescentes, garantizando el ejercicio de sus

derechos fundamentales constitucionales y sus libertades, estableciendo en primera media la

corresponsabilidad del Estado con la familia y la sociedad, como un ente garante de los derechos

de todas las personas que conviven dentro de una sociedad, y todas las personas que hacemos

parte de ella y que debemos garantizar, reconocer y respetar a los menores, y también contamos

con la obligación de denunciar cuando están siendo vulnerados sus derechos.

Por otra parte, la familia tiene la responsabilidad primaria de protección, cuidado y velar

por la igualdad de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, brindarles afecto, apoyo, techo,

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lecho y mesa, y en el ambiente familiar practicar la solidaridad entre todos sus integrantes,

salvaguardar de cualquier hecho que amenace, ponga en peligro o vulnere de forma efectiva la

vida, la libertad sexual, la familia, la dignidad humana y la integridad física y moral de niños,

niñas y adolescentes, entre otros muchos derechos que le surgen en el seno del hogar y en la

protección del Estado, quienes deben propender por la formación, orientación y estimulación de

los menores en el ejercicio de sus derechos y sobre todo en brindar un núcleo familiar en el cual

no sea de mayor relevancia su conformación, sino que lo realmente importante es que se pueda

desarrollar dentro del mismo y tener las plenas garantías, amor, respeto y protección.

Continuando con el recorrido legal es importante mencionar que en la vigencia del

Decreto 2737 de 1989, no existía una finalidad expresa, puesto que el mismo solo reglamentaba

situaciones irregulares a partir de las cuales el estado dictaba medidas de protección, dejando de

lado graves violaciones a los derechos de la niñez. Así mismo al tratar el tema de la adopción, en

la Ley 1098 de 2006 y el decreto ya mencionado, no hay un cambio significativo en cuanto al

proceso que reglamenta la Adopción, debido a que con la aprobación de la Ley 1068 de 2006 no

se modificó, sino que por el contrario siguió siendo igual al que ya se traía, exceptuando que se

prohibió en esta legislación vigente, las donaciones como retribución por la entrega de niños,

niñas o adolescentes, en adopción.

Con el pasar de los tiempos factores como la violencia, la escasez, la guerra, la pobreza,

las madres y padres irresponsables o abusadores, entre otros muchos , dejan gran cantidad de

niños, niñas y adolescentes fuera de un núcleo familiar, y es allí donde la adopción se convierte

en un nuevo rumbo de oportunidades que pretende materializar el derecho del menor a tener una

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familia , esto dado por la especial relevancia constitucional y legal, pues además de contribuir al

desarrollo pleno e integral del menor en el seno de una familia, se hace efectivos los principios

del interés superior del niño, de protección y relevancia de sus derechos sobre los demás. Con

Constitución Política de 1991 se creó en Colombia un Estado Social de derecho fundado en el

respeto a la dignidad humana, que en Artículo 42 se refiere a un derecho fundamental en el cual

se define “La familia como núcleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vínculos

naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o

por la voluntad responsable de conformarla.”. 1

Entendiendo que hay en nuestra sociedad dos formas de constituir una familia: i) Un modo

religioso de forma matrimonial que es dar sus votos o un modo civil de este mismo el cual

únicamente tiene efectos jurídicos como un contrato o una convención; ii) la voluntad

responsable del hombre y la mujer que deciden conformarla, en el cumplimiento de las

obligaciones y derechos correlativos. Hay que comprender que la familia creada por la

Constitución Política de Colombia, ha tenido cambios contemporáneos en nuestra sociedad y

aunque aún no son reconocidos, se trata de que en muchos casos la familia no solo se compone

por los miembros establecidos, sino que también lo hace de diversas formas e incluso se hace

extensa a los abuelos, nietos, primos etc. Tratándose de reconocer derechos que se están

discutiendo en este momento en tribunales y Corte Constitucional, entre los cuales entra a tomar

parte los derechos de las 1 Constitución Política de Colombia 1991 art. 41, parejas

homoparentales, los cuales se le han venido reconociendo en nuestra Legislación, pero que

continúan algunos en una ardua lucha, para llegar a hacer una sociedad sin distinciones y

desigualdades.

Para resolver el asunto, debemos estudiar ante todo la jurisprudencia nacional a fin de dirimir el

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controversial y actual tema; lo anterior sin dejar de lado el interés superior del niño, de protección

y relevancia de sus derechos sobre aquellos de los demás, que constituye la base del desarrollo y

lograr así, determinar lo pertinente a la comprensión del asunto para determinar si con la

adopción por parte de parejas del mismo sexo se está afectando o no este interés superior del

menor. Así mismo, resulta necesario incursionar en las opiniones del entorno a saber si nuestra

sociedad está o no preparada en este momento para que las parejas del mismo sexo adopten, ya

que, de no serlo, con dicha argumentación se pretende aguardar al momento más oportuno para

hacer un cambio trascendental en nuestro país.

1 Juan Camilo Quintero Gómez, Adopción Homoparental En Colombia, Universidad De

Medellín Facultad De Derecho Medellín 2015.

MARCO LEGAL

La Constitución de 1991 supuso para Colombia una profunda transformación en la

concepción del Estado y en la forma como han de regirse las relaciones entre este y el común de

las personas, e incluso la forma como han de regularse las relaciones privadas. De esta manera se

establecen una serie de principios, un amplio catálogo de derechos fundamentales y sus

mecanismos procesales de protección de la familia como núcleo fundamental de la sociedad, y se

define al Estado colombiano como una sociedad política centrada en el bienestar y la dignidad de

todas las personas que la integran.

La Corte Constitucional colombiana en su jurisprudencia (entre ellas la sentencia T-881 de

2002;Corte Constitucional de Colombia, 2002b) ha aclarado la forma como ha de entenderse la

aplicación de este principio. Debido a la amplitud de este, se hará énfasis en aquellos

componentes que tienen relación directa con la temática de este escrito.

El principio del Estado social de derecho en el artículo 1 Constitución Política se define como

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aquella organización política responsable de garantizar a sus miembros, sobre todo a aquellos que

se encuentran bajo un estado de debilidad o vulnerabilidad, unos mínimos relacionados con

alimentación, salud, vivienda, educación, etc., que no se entienden como una simple dádiva

otorgada por mera liberalidad o caridad por parte del Estado, sino como el reconocimiento

efectivo de derechos para todos ( Const., 1991)

Bajo esta concepción del Estado social se asume el compromiso de maximizar las

capacidades humanas en un entorno de igualdad, la cual se predica no solo desde el punto de

vista de la ley (o formal), sino que además tiene un carácter material, que significa que el Estado

tiene la obligación de atacar los factores generadores de desigualdad y frente a esto debe

garantizar la plenitud de los derechos de aquellos que se encuentran en una situación de

desventaja material, física o mental. Acevedo, Marín, Heredia, Gómez y Correa (2016)

Asimismo, la Constitución de 1991 consagra el pluralismo como uno de los principios

fundantes del Estado, el cual parte del reconocimiento histórico de la composición heterogénea

de la sociedad colombiana. Es así, que el pluralismo entendido como la defensa de los derechos

de las minorías, entre ellas la comunidad homosexual, se refiere a que deben ser objeto de

protección por parte de la sociedad en su conjunto, de modo que el Estado a través de sus

diversos órganos debe orientar su actuar a asegurar el pleno ejercicio de los derechos de estos

grupos y a evitar que, desde alguna esfera, tanto pública como privada, se atente contra el libre

ejercicio de ellos (Const., 1991)

De igual manera, el artículo 1º de la Constitución establece que Colombia es un Estado

social de derecho fundado en la dignidad humana, enunciado que se refiere a que toda persona

merece un trato de conformidad a su condición humana, sin que ningún acto del Estado o de un

particular denigre dicha condición. Como se trata de un principio constitucional, también concede

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la facultad a cualquier individuo de exigir esta forma de actuación de los demás hacia su persona.

Colombia era el único país de América Latina que no había actualizado su legislación de

acuerdo con los mandatos de la Convención de los Derechos del Niño, y a los demás tratados,

convenios, pactos y protocolos internacionales que ha ratificado el Estado, a pesar de las

insistentes y permanentes recomendaciones internacionales. Y porque a pesar del mandato

constitucional, el Estado, la sociedad y la familia aún no habían comprendido la importancia que

supone reconocer a los niños, niñas y adolescentes como sujetos de derechos y los compromisos

que eso conlleva. (Tobón, 2018).

Los miembros de las parejas de los homosexuales en el sistema de seguridad social

colombiano generarían un incremento desmedido en el gasto público de nuestro país, siendo este

un gasto innecesario y que podría utilizarse para el mejoramiento de otros rubros del presupuesto

nacional dedicados a la salud o a la educación de los niños. Este argumento no tiene ninguna base

sólida y mucho menos estudios que comprueben la validez del mismo, mientras que sí existe una

investigación realizada por la organización Colombia Diversa8, donde se demuestra que aunque

se tendría que tomar una fracción del Producto interno Bruto para solventar dicha afiliación, los

porcentajes para hacerlo son casi mínimos, por ejemplo: el costo de la afiliación al régimen de

pensiones seria de un 0,002% del PIB y el costo de afiliación al sistema de salud seria de un

0,009%. Lo cual no son costos imposibles de pagar por el Estado y mucho menos si se trata de

garantizar un derecho fundamental de todo colombiano como lo es la Seguridad Social, sobre

todo cuando éste va de la mano con el derecho a la vida. Y el último argumento es el más

controversial y sostiene que si el estado colombiano le concede derechos a las parejas

homosexuales, se formará una especie de bola de nieve que hará que estas personas continúen

pidiendo más. En otras palabras, los derechos otorgados serian como una serie de incentivos para

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que la comunidad 8 Análisis de los costos potenciales de la extensión de la afiliación de parejas

del mismo sexo al sistema de seguridad social. Revista Diversa. (2015).

Tomando como referencia el estudio realizado por Juan Daniel Salazar Jaramillo,

(Jaramillo, 2011) y complementado con la lectura total de las sentencias a las que hacemos

referencia y que ha proferido la Corte Constitucional con respecto al tema de adopción

homoparental tenemos los siguientes pronunciamientos: La primera sentencia en lo relativo a la

adopción homoparental que encontramos en nuestro ordenamiento jurídico es el fallo de tutela T-

290 de 1995, motivada por un ciudadano cuyos derechos estaban siendo sujetos a violación

debido a discriminación en cuanto a su calidad de homosexual por parte del Instituto Colombiano

de Bienestar Familia (ICBF) al removerle de su patria potestad fáctica, pues no era el padre

bilógico de la menor que estaba a su cuidado, a una niña que había sido abandonada. La corte

hace énfasis en su parte motiva que, según el acervo probatorio al caso, se encontraba probada la

necesidad de las medidas de protección aplicadas debido a que las condiciones no eran aptas para

garantizar el desarrollo adecuado de la menor en cuestión y no en razón de la orientación sexual

del actor.

Aclarando también que consideraban la acción de tutela improcedente debido a la

existencia de otros mecanismos jurídicos apropiados y eficientes para impugnar las decisiones del

ente estatal encargado de la protección de los menores, como los propuestos dentro del

agotamiento de la vía gubernativa, al carecer el caso de un perjuicio grave e irreparable. La

sentencia no hace referencia específica al establecimiento de un precedente doctrinario e

interpretativo en cuanto a la adopción por parte de personas del mismo sexo, limitándose a

explicar porque en ese caso no había discriminación y esquivando tocar un tema donde el

concepto opinión pública se entreteje con la razón deontológica de la carta política colombiana.

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El Magistrado Carlos Gaviria Díaz salva su voto en tal sentido aclarando por medio de la

siguiente afirmación, suprimida del fallo, su creencia al respecto del espíritu constitucional al

respecto: “Negarle a una persona la posibilidad de adoptar o cuidar a un niño, por la sola razón de

ser homosexual constituiría ciertamente un acto discriminatorio contrario a los principios que

inspiran nuestra Constitución (T-290, 1995) (Jaramillo, 2011) Manteniendo el orden cronológico.

Posteriormente y tratándose de temas de adopción, dejando a un lado el estudio de los

reconocimiento de derechos de los homosexuales, pues no son el objeto de nuestra investigación

“El fallo C-802 de 2009 versa sobre una demanda de inconstitucionalidad impetrada contra la ley

1098 de 2006 (Código de la Infancia y la Adolescencia) en su artículo 68 solicitando que por

medio de un fallo modulativo se reconozca la posibilidad de los compañeros permanentes

homosexuales a la adopción, sustentado en el cambio jurisprudencial que ha dado la corte

constitucional en materia de derechos de los homosexuales y en el reconocimiento que debe

hacerse, dentro del marco de las diferentes familias reconocidas constitucionalmente, a las

parejas del mismo sexo como núcleo básico de la sociedad en pro de garantizar la plenitud del

ejercicio de los derechos de los homosexuales, como posibles adoptantes, y de los menores en

relación con su derecho a tener una familia.

Otro concluyente pronunciamiento que ha realizado la Corte Constitucional, es la C-577

de 2011 a la que ya hemos referencia en varias oportunidades dentro de esta investigación, y con

respecto al concepto de familia, pero es de resaltar que fue esta sentencia la que exhorto al

legislativo a que implementara una política pública tendiente a regularizar las nuevas formas de

familia que se han implementado en el territorio colombiano y que se encuentran sin regulación

expresa de la ley, porque aclaro a Corte Constitucional que es ella interpretadora normativa y

guardiana de los derechos fundamentales pero su función no está dada a legislar y a suplir al

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legislativo en los vacíos legales que existan.

Así pues, nos refiere Juan Daniel Salazar Jaramillo que “La sentencia traída a colación es

la C-577 de 2011 por medio de la cual se demanda: El artículo 113 del código civil el cual

establece el matrimonio como aquel conformado por un “hombre” y una “mujer”, solicitando que

dicha interpretación se haga extensiva a las parejas del mismo sexo eliminando la procreación

como uno de sus fines; Y las definiciones de familia 60 dadas por la ley 294 de 1996 y 1361 de

2009 de acuerdo a su interpretación excluyente de las parejas homosexuales.

Por ultimo esta la Sentencia C-683 de 2015, la Corte Constitucional habilita la adopción

de niños por parejas del mismo sexo que conforman una familia sin restricciones. Con la toma de

esta decisión se entró en consideración la virtud del interés superior del menor, dentro del ámbito,

en el cual están comprendidas las parejas homosexuales que conformen una familia. De manera

que con el fin de reconocer que las parejas homosexuales están capacitadas igual que las parejas

heterosexuales para formar niños adoptados. Para lo cual la Corte decide modificar el Código de

Infancia y Adolescencia, Ley 1098 de 2006, en los artículos 64, 66 y 68 sobre los efectos

jurídicos de la adopción, los requisitos para adoptar, y la manifestación informada de dar en

adopción; Y la Ley 54 de 1990 que define las uniones maritales de hecho y régimen patrimonial

entre compañeros permanentes y concluye que no se encuentra acreditado que los menores sufran

o puedan sufrir algún tipo de afectación en su desarrollo armónico e integral por ser adoptados o

crecer en el entorno de una familia conformada por parejas del mismo sexo, además reafirma que

tiene competencia y legitimidad para intervenir en la resolución de esta cosa, ya que la

Constitución así lo reconoce en el artículo 241 y además está protegiendo los derechos de

población vulnerable, como son niños en situación de adoptabilidad. (Sentencia C-683 de 2015).

Ahora bien, el Lineamiento Técnico Administrativo del Programa de Adopción

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establecido por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar - ICBF (2016) destaca la idoneidad

física, moral, mental y social de los padres adoptantes y supone que estos deben poseer ciertas

características que favorezcan el adecuado desarrollo en las diferentes esferas de la vida de los

NIÑOS,NIÑAS Y ADOLESCENTES, así como su bienestar psicológico, social y físico. Dichas

características incluyen capacidad vincular, prácticas de crianza, patrones relacionales favorables,

entre otros, que harían competentes a los solicitantes para el ejercicio de la paternidad o

maternidad, según el caso.

La adopción homoparental tiene como finalidad el desarrollo pleno e integral del menor

en el seno de una familia, esto hace efectivo el estatuto supremo de nuestra constitución artículo

44 “derechos fundamentales de los niños” y también un derecho para las minorías que busca que

el concepto de familia sea aceptado, esto se ha convertido en un tema de guerra cultural entre

grupos conservadores y social-liberales, es importante establecer que el 18 de febrero de 2015 la

corte constitucional le concedió el derecho de adopción entre parejas homoparentales, pero que

tan importante e influyente es el concepto de las demás contrapartes de la sociedad para esto

tomaremos algunos puntos de vista para la iglesia el concepto de adopción en parejas homo

parentales según ellos es:

Tratar de mantener unos principios que están anclados en la naturaleza humana.

Podemos tomar otros caminos, otras aventuras, pero en definitiva no van a ser en

beneficio de la humanidad, Lo que decimos puede hacernos parecer que estamos

fuera de base, pero, si se mira bien, la absoluta mayoría de las familias en el

mundo están conformadas por un hombre y una mujer. No se puede decir que no

haya lógica en defender esta constitución de la familia o que seamos retrasados.

Las otras situaciones se respetan, pero no pueden, en aras de forzarse una

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 FACULTAD DE DERECHO

identidad, destruir lo demás que se ha forjado a través de siglos y que tiene un

valor innegable hoy. El tiempo (2015)

La organización de naciones unidas genera un concepto más técnico al denominar la

adopción entre parejas homoparentales, según el alto comisionado del ente multilateral TODD

HOWLAND asegura que ni el sexo ni la orientación sexual de potenciales padres adoptivos

pueden ser impedimentos generales a la adopción de niños y reitera que la orientación sexual y la

identidad de género del niño, de sus padres, tutores, representantes legales o familiares son

motivos respecto de los cuales está prohibido discriminar bajo la Convención sobre los Derechos

del Niño y otros tratados internacionales de Derechos Humanos ratificados por Colombia,

finalmente añadió que el concepto va más allá. Plantea que no existe evidencia alguna de que el

sexo u orientación sexual de los padres estén relacionados en sí mismos con la capacidad de

cuidar del bienestar de los niños, tal como lo ha intentado hacer ver en su concepto acerca del

mismo la Procuraduría General de la Nación semana (2015).

El bienestar familiar en búsqueda de solucionar los problemas de la aglomeración de

niños en los centros realizo con ayuda de grupos de investigación expertos genero un concepto

que realmente el ICBF no se compromete, Uno de los resultados indica que la orientación sexual

de los niños y su desarrollo personas no se ve afectado porque crezcan con parejas del mismo

sexo, También indica el estudio que no existen diferencias significativas en el desarrollo

cognitivo de los niños criados por parejas del mismo sexo versus aquellos que son criados por

padres heterosexuales, El documento tiene otra afirmación trascendental: que los hijos de parejas

del mismo sexo tienen una mejor relación con sus padres que los hijos de parejas heterosexuales.

ICBF (2014)

Por último, la sentencia de la Corte debió avanzar hacia el reconocimiento de la igualdad

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 FACULTAD DE DERECHO

en materia de adopción de las familias conformadas por parejas heterosexuales y aquellas

integradas por parejas del mismo sexo, tanto en los casos de adopción complementaria como

conjunta. Sin embargo, la decisión adoptada únicamente reconoció el derecho a adoptar a los

compañeros permanentes del mismo sexo, en aquellos casos en que el menor es hijo(a) biológico

del compañero(a) permanente (adopción complementaria o por consentimiento).

MARCO TEORICO
Para contextualizar el tema sobre adopción en homoparental, es necesario tener claro los

conceptos mencionados es este trabajo, para ello consultamos diferentes fuentes de información,

primero que todo tener claro el concepto de adopción según el diccionario de la real academia

española dice: “recibir como hijo, al que no lo es naturalmente” Real Academia Española y

Asociación de Academias de la Lengua Española (2014). para la escritora peruana Patricia Souza

(1998) es la creación de una filiación artificial por medio de un acto condición, en el cual se hace

de un hijo que no es biológicamente concebido, que en este caso es ajeno a toda relación

consanguínea, pero esto en relación a personas ajenas a la familia porque existe la figura de la

adopción con los mismos familiares cercanos al menor. Según la ley de infancia y adolescencia lo

define:

Principalmente y por excelencia una medida de protección a través de la cual,

bajo la suprema vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la

relación paterno filial entre personas que no la tienen por naturaleza, la finalidad

dela adopción es "el establecimiento de una verdadera familia como la que existe

entre los unidos por lazos de sangre, con todos los derechos y deberes que ello

conlleve ya que", en virtud de la adopción, el adoptante se obliga a cuidar y asistir

al hijo adoptivo, a educarlo, apoyarlo, amarlo y proveerlo de todas las condiciones

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 FACULTAD DE DERECHO

necesarias para que crezca en un ambiente de bienestar, afecto y solidaridad (ley

1098, 2006)

Así las cosas queda claro el concepto de adopción, pero en Colombia se ha vuelto tal la

controversia esta vez en la adopción de parejas homoparentales esto significa que La adopción

homoparental es la adopción de un niño por parte de una persona o una pareja de personas

homosexuales, formándose una familia homoparental, En lo que respecta a la regulación dentro

del derecho civil, la adopción homoparental consiste en que un niño pueda ser adoptado, y así,

legalmente sea hijo de los dos miembros de una pareja compuesta por dos personas del mismo

sexo, las cuales buscan el reconocimiento de un derecho, según la corte constitucional (2015).

Para resolver el asunto, debemos estudiar ante todo la jurisprudencia nacional a fin de

dirimir el controversial y actual tema; lo anterior sin dejar de lado el interés superior del niño, de

protección y prevalencia de sus derechos sobre aquellos de los demás, que constituye la base del

desarrollo y lograr así, determinar lo pertinente a la comprensión del asunto para determinar si

con la adopción por parte de parejas del mismo sexo se está afectando o no este interés superior

del menor. Así mismo, resulta necesario incursionar en las opiniones del entorno a saber si

nuestra sociedad está o no preparada en este momento para que las parejas del mismo sexo

adopten, ya que, de no serlo, con dicha argumentación se pretende aguardar al momento más

oportuno para hacer un cambio trascendental en nuestro país (GUEVARA, 2016).

La corte constitucional desde hace más de 12 años, siempre ha trabajado bajo los alcances

del artículo 42 de la constitución política en temas tales como la familia como eje fundamental de

la sociedad y especialmente sobre los vínculos de los que deriva un reconocimiento y especial

protección por parte del estado.

Sin embargo, a pesar que se evidencia una consonancia hermenéutica hasta el año 2007, la

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 FACULTAD DE DERECHO

corte con su poder romper un esquema con esta línea interpretativa y comienza a generar

alcances diferentes a los conceptos inicialmente planteados en el artículo 42 de la constitución

presenta respecto a la fundación nuclear de la familia como núcleo fundamental de la sociedad,

dando paso a que las parejas heterosexuales, se asimilen completamente en lo que les pueda

corresponder a las uniones heterosexuales que buscan iniciar un vínculo familiar a través del

compromiso y l apertura de una comunidad domestica de crianza y fraternidad como

habitualmente es aplicado.

La corte es enfática al momento de introducir un nuevo parámetro bajo el supuesto de

que, siendo guardiana la constitución y en su deber de interpretarla, y el especial cuidado de la

protección por parte del Estado a la decisión libre y responsable de las parejas del mismo sexo

que van a conformar esa nueva categoría de familia.

En la sentencia C-802 de 2009 versó sobre la inconstitucionalidad del artículo 68 de la

Ley 1098 de 2006 por la cual se expide el Código de la Infancia y la Adolescencia y el artículo 1º

de la Ley 54 de 1990.

En este caso, Intervinieron en la sentencia ciudadanos, entidades públicas y privadas, de

corte nacional e internacional, e instituciones académicas, apoyando, en su mayoría, la

declaratoria de exequibilidad condicionada de los apartes demandados, basando su postura en una

interpretación inclusiva de las parejas homosexuales, además de ponderar el principio de interés

superior del menor, toda vez que: en cuanto se refiere al derecho de los niños a tener una familia,

la adopción de menores por parte de parejas homosexuales, contrario a lo que podría llegar a

pensarse, no afecta el interés superior de éstos y materializa la protección y realización de

algunos de sus derechos fundamentales. (…) pareciera entonces que no existe razón suficiente

que niegue la posibilidad de que un menor sea entregado a una pareja homosexual, teniendo en

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cuenta para ello que el funcionario administrativo encargado de la totalidad de los trámites para

llevar a cabo una adopción, realiza, en cada caso, una ponderación sobre la idoneidad y

estabilidad de la pareja, en orden a procurar la materialización del principio del interés superior

del menor.” (Corte Constitucional colombiana, 2009).

“Como se mencionó anteriormente Ley 1098 de 2006 tiene como finalidad, este código

“garantizar a los niños, a las niñas y a los adolescentes su pleno y armonioso desarrollo para que

crezcan en el seno de una familia y de la comunidad, en un ambiente de felicidad, amor y

comprensión. Prevaleciendo el reconocimiento a la igualdad y a la dignidad humana, sin

discriminación alguna.”2 (Ley 1098 de 2006 ley de infancia y adolescencia)

“Colombia era el único país de América Latina que no había actualizado su legislación de

acuerdo con los mandatos de la Convención de los Derechos del Niño, y a los demás tratados,

convenios, pactos y protocolos internacionales que ha ratificado el Estado, a pesar de las

insistentes y permanentes recomendaciones internacionales. Y porque a pesar del mandato

constitucional, el Estado, la sociedad y la familia aún no habían comprendido la importancia que

supone reconocer a los niños, niñas y adolescentes como sujetos de derechos y los compromisos

que eso conlleva.

Con la Constitución Política de 1991, el decreto 2737 de 1989, las leyes 57 de 1887, 140

de 1960, 5 de 1975, 1068 del 2006, la ley 54 de 1990 y el comunicado de la Sentencia C- 071 del

18 de febrero de 2015, se ha ido evolucionando frente al tratamiento de la adopción y en los

derechos que a ésta le asiste, acoplando nuestra legislación a las tendencias modernas que

pretenden reconocer la importancia de una protección especial de forma física mental, moral,

espiritual, y social en las condiciones del menor; donde, el bloque de Constitucionalidad habla

sobre unos principios de interés superior contenidos en la Carta y en diversos instrumentos

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 FACULTAD DE DERECHO

internacionales como la declaración universal de los derechos de los niños.”

Con la expedición de la sentencia de la Corte Constitucional, sobre la posibilidad de que

las parejas del mismo sexo pudieran adoptar; derecho ya ha sido reconocido legislativamente o

por vía jurisprudencial en más de 19 países como lo son: Canadá, Reino Unido, Suecia, España,

Islandia, Uruguay, Argentina, Brasil, entre otros más. Colombia todavía no lo ha hecho de una

manera clara y directa, ni en la ley ni en la jurisprudencia. La demanda presentada ante la Corte

tuvo como finalidad buscar una interpretación de los artículos 64, 66 y 68 de la Ley 1098 de 2006

que diera vía libre a la adopción paritaria por parte de las parejas del mismo sexo en el

reconocimiento de su derecho a la igualdad (art. 13 C.P), de los niños a tener una familia y no ser

separados de ésta (art. 44 C.P) y, sobre todo, que en los fundamentos de la Corte se tuviera en

cuenta el principio general de la prevalencia del interés superior del niño.

Ahora bien, en nuestro país jurisprudencialmente se empezó desde hace varios años a

reconocer derechos de las parejas heterosexuales a las homosexuales, en el año 2002, se le

reconoce por primera vez el derecho de visita íntima de una pareja del mismo sexo en una cárcel;

para el 2007 la Corte Constitucional declaro por medio de la Sentencia C-075, que la Ley 54 de

1990 vulneraba los derechos humanos de las parejas del mismo sexo, por lo que se aprobó la

unión marital de hecho entre homosexuales, a lo cual se estableció que para que cobrara vigencia

la pareja debería de llevar por lo menos dos años de convivencia y con esto también se les

reconoció algunos derechos patrimoniales de la pareja como: el derecho a afiliarse conjuntamente

al sistema de seguridad social en salud; de acuerdo con la norma, se les otorgo también el

derecho a que el compañero sobreviviente sea quien reciba la pensión, mediante la Sentencia C-

577 de julio de 2011, la Corte afirmo que la pareja homosexual conforma familia, y como tal

merece la debida protección por parte del Estado, legislando también acerca del matrimonio

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 FACULTAD DE DERECHO

igualitario, que aún no existe en Colombia, pero lo que si pueden hacer 13 estas parejas es

formalizar y solemnizar su vínculo contractual ante un notario o juez.

Convirtiéndose así, Colombia el cuarto país latinoamericano en permitir el matrimonio

igualitario, después de Argentina, Uruguay y Brasil, lo que puede significar ventaja respecto al

promedio de países con características similares: en vía de desarrollo y conservadores desde el

punto de vista religioso. Se le reconoce el derecho a la pareja homosexual a conformar familia y

como tal merece protección por parte del Estado, abriendo paso al reconocimiento de los

derechos plenos a las familias homoparentales; Derecho a la adopción conjunta, Se les reconoce a

las parejas del mismo sexo adoptar, cuando la solicitud recaiga en el hijo biológico de su

compañero o compañera permanente. Para resolver el asunto, debemos estudiar la jurisprudencia

nacional a fin de dirimir el controversial y actual tema; acudiendo también a las teorías sobre el

tema, como las encaminadas a resolver si los niños, niñas y adolescentes adoptados o en custodia

de hogares de acogida presentan una mayor frecuencia de problemas psicológicos y de conducta

que los niños y niñas de la población en general y si padecen, además, la tensión propia por las

intervenciones oficiales necesarias, es decir, el contacto con cuidadores e instituciones de

adopción y adaptación a nueva familia y su entorno. Por ello, las autoridades tienen la obligación

de eliminar cualquier riesgo adicional de factores estresantes, de fuentes de inestabilidad familiar

o de privaciones evitables. La evidencia científica que señala que “el entorno educativo óptimo

para niños y niñas es el de una pareja heterosexual establemente comprometida en el matrimonio

es abrumadora. Por otra parte, hay dudas razonables, basadas en estudios científicos, que

cuestionan seriamente la idoneidad de las parejas del mismo sexo para adoptar niños y niñas.

Entre los factores más frecuentemente encontrados podemos señalar problemas de salud mental,

como la ansiedad y la depresión, la inestabilidad de las relaciones homosexuales y los estilos de

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 FACULTAD DE DERECHO

vida más arriesgados como, por ejemplo, el mayor abuso de sustancias. No existe 14 ningún

estudio suficientemente amplio y satisfactoriamente realizado desde el punto de vista

metodológico que avale la inocuidad, o al menos la indiferencia, de la adopción de niños y niñas

por parejas del mismo sexo con respecto a parejas heterosexuales establemente comprometidas

en el matrimonio. Por el contrario, existen estudios aceptablemente diseñados que indican que los

niños y niñas criados por personas del mismo sexo presentan peores valores en diferentes

indicadores de salud o sociabilidad. Antes de aprobar leyes que involucren a los niños, lo más

prudente sería seguir estudiando esta cuestión para esclarecerla más.

Evidentemente, esta opinión no se basa en una obsesión «antihomosexualidad» y no hay

que perder de vista que tampoco sería la mejor opción para los niños y niñas, que les adoptaran

heterosexuales promiscuos, con adicciones, una persona violenta o una persona menor de edad.

En la actualidad, hay largas listas de espera de parejas estables que reúnen mejores condiciones

que las personas descritas anteriormente. Estamos hablando, de hecho, del problema de la

idoneidad para ser padres adoptivos y este debate debería afrontarse sin dejar de lado los datos

científicos disponibles al respecto. Se trata, en definitiva, de buscar siempre la mejor opción

disponible para estos niños.

Para la mayoría de nosotros, nuestra realidad ha sido el tener un padre y una madre y a

pesar de que muchos hayan tenido la suerte de lograr salir adelante faltando uno de los dos o

ambos, no parece prudente que la experiencia milenaria de construir de este modo con éxito la

familia humana se eche abajo mediante nuevas leyes que no tienen en cuenta ni la experiencia

pasada ni los datos científicos que corroboran su éxito”3 De Irala, Jokin; López Del Burgo,

Cristina Los estudios de adopción en parejas homosexuales: mitos y falacias Cuadernos de

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CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES

MESES
N
ACTIVIDAD 1 1 1
° 1 2 3 4 5 6 7 8 9
0 1 2
1
2
3
4
5
6
7
8



En caso de contar con un posible director temático de monografía, diligencie los siguientes datos

DATOS DEL DIRECTOR TEMATICO:

Nombres y

apellidos
¿Es docente de la Si X

Universidad ¿A qué área está adscrito?

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 FACULTAD DE DERECHO

Cooperativa de Derecho Laboral y Seguridad Social

Colombia? No □

¿Cuál universidad?

Universidad Cooperativa de Colombia.

Aceptación _________________

Firma

Cedula

Cordialmente,

__________________________ _________________________

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