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SENTENCIA
CASACIÓN N° 5212 – 2016
LIMA
VISTA: la causa número cinco mil doscientos doce, guion dos mil dieciséis, Lima;
en Audiencia Pública llevada a cabo el diecinueve de julio de dos mil diecisiete,
con la intervención de los señores Jueces Supremos: Lama More (Presidente),
Wong Abad, Arias Lazarte, Yaya Zumaeta y Cartolin Pastor; producida la
votación con arreglo a ley, se emitió la siguiente sentencia:
Se trata del recurso de casación1 interpuesto por Sociedad Minera Cerro Verde
Sociedad Anónima Abierta (en adelante ‘Cerro Verde SAA’), mediante escrito de
fecha veintitrés de febrero de dos mil dieciséis, contra la sentencia de vista2 de
fecha veintinueve de enero de dos mil dieciséis, que revocó la sentencia apelada3
de fecha diecisiete de diciembre de dos mil catorce, que declaró fundada en parte la
demanda, y reformándola la declararon infundada, con respecto a la pretensión
principal y a las pretensiones accesorias; e improcedente respecto a la pretensión
subordinada de la demanda interpuesta por Cerro Verde SAA contra el Tribunal
Fiscal y la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria
(en adelante ‘Sunat’), sobre nulidad de resolución administrativa.
1
Fojas 1984 del expediente principal.
2
Fojas 1953 del expediente principal.
3
Fojas 1065 del expediente principal.
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2.2. Infracción normativa (por indebida inaplicación) del artículo 86° del Texto
Único Ordenado de la Ley General de Minería, aprobado por Decreto
Supremo N° 014-92-EM (en adelante TUO de la Ley General de Minería o
D.S. N° 014-92-EM ).
2.3. Infracción normativa (por interpretación errónea) del cuarto párrafo del
artículo 83° del TUO de la Ley General de Minería y del artículo 22° de su
reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 024-93- EM (en adelante
D.S. N° 024-93-EM ).
III. CONSIDERANDO:
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Fojas 342 del cuaderno de casación, corregido a fojas 363 del cuaderno de casación.
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Fojas 2117 del tomo 4 del expediente administrativo.
6
Fojas 1813 del tomo 3 del expediente administrativo.
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2. Demanda8
Cerro Verde SAA pretende, de modo principal, que se declare la nulidad total de la
RTF N° 08252 , de fecha veintiuno de mayo de dos mil trece, que confirmó la
Resolución de Intendencia N° 055-014-0001394/SUNAT, de fecha treinta y uno de
enero de dos mil once.
7
Fojas 2269 del tomo 4 del expediente administrativo.
8
Fojas 450 del expediente principal.
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a. Cerro Verde SAA es una empresa líder en el sector minero que extrae su
mineral de una única Concesión Minera denominada “Cerro Verde N° 1, 2 y 3”
(en adelante ‘Concesión Minera’) y una única “Concesión de Beneficio” para el
tratamiento del mineral extraído de la Concesión Minera, denominada “Planta
de Beneficio Cerro Verde” (en adelante ‘Concesión de Beneficio’). Indica que las
dos concesiones incluyen la mina a tajo abierto, todas las plantas de beneficio y
todas las demás instalaciones e infraestructura de Cerro Verde SAA que, en su
conjunto, conforman la denominada “Unidad Económica Administrativa o
Unidad de Producción Cerro Verde”.
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i. El tres de junio de dos mil cuatro, se dictó la Ley de Regalía Minera, Ley N°
28258, que, de acuerdo a su artículo 2°, estableció la contraprestación
económica que los titulares de las concesiones pagan al Estado por la
explotación de los recursos minerales metálicos y no metálicos. Indica que,
como se desprende del artículo 8° de la citada norm a, así como de los artículos
4.1 y 7.1 de su reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 157-2004-EF, la
regalía se calcula en función al mineral extraído de una concesión minera en
explotación. La regalía minera no tiene naturaleza tributaria, sino que se trata de
una “contraprestación administrativa”.
k. Pese a que Cerro Verde SAA, así como el Minem, partes del Contrato de
Estabilidad, coincidían en que las garantías y estabilidad otorgadas por el
Estado cubrían el íntegro de la única Concesión Minera y la única Concesión de
Beneficio de Cerro Verde SAA y que, por lo tanto, estaba eximida de pagar la
regalía minera por el total de los recursos mineros extraídos de la Concesión
Minera, el diecisiete de junio de dos mil diez, la Sunat le notificó las
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l. Tales actos se sustentaron en una interpretación que, sin ningún aviso previo y
de manera arbitraria y unilateral, la Sunat había efectuado del Contrato de
Estabilidad, concluyendo que el régimen de estabilidad administrativa que este
otorga a Cerro Verde SAA solamente alcanzaba a una parte de los recursos
minerales extraídos de la Concesión Minera dependiendo del tratamiento de
beneficio posterior que la empresa le da a estos.
m. Para la Sunat, mientras el mineral que se trata por proceso de lixiviación goza
de la estabilidad administrativa, tributaria y contable contenida en el Contrato de
Estabilidad, el mineral que se procesa mediante el mecanismo de sulfuros
primarios estaría fuera de tal protección. Alega que tal interpretación de la
Sunat es unilateral y arbitraria, pues tuvo como antecedente un oficio emitido
por el Minem en el mes de noviembre de dos mil cinco y un memorándum
interno del Minem de fecha dieciséis de junio de dos mil seis, los mismos que
fueron elaborados sin participación ni conocimiento de Cerro Verde SAA y
sobre los que nunca recibieron comunicación formal a fin de poder refutar o
explicar la inadecuación de su contenido a las disposiciones legales que regulan
los Contratos de Estabilidad.
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o. El diez de marzo de dos mil once, Cerro Verde SAA interpuso recurso de
apelación, pero el mismo fue desestimado por la RTF N° 08252 . Por ello
sostiene que esta, así como las resoluciones que confirmó, deberán ser
declaradas totalmente nulas, desde que fueron emitidas: (i) excediendo las
competencias legalmente atribuidas a la Sunat y el Tribunal Fiscal; (ii)
infringiendo el principio de legalidad cuando interpreta el Contrato de Estabilidad
de manera contraria a sus términos y a las normas que constituyen el marco
legal que lo regula; y, (iii) infringiendo el derecho de Cerro Verde SAA a la
confianza legítima, en tanto resuelve en un sentido abiertamente distinto a
reiterados pronunciamientos del Minem, esto es, del representante del Estado
peruano en el Contrato de Estabilidad.
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d. Por ello, sobre la base de dicha seguridad, la propia Cerro Verde SAA
desplegó importantes actos como el incremento de inversiones y efectuó pagos
por Aporte Voluntario y GEM (Gravamen Especial Minero) sin deducir monto
alguno por regalías mineras. Esa confianza pretende ahora ser defraudada con
una interpretación que, por impredecible y errada, debe ser anulada.
3. Sentencia9
4. Apelación de sentencia
El treinta de diciembre de dos mil catorce, la Sunat apeló la sentencia según los
términos de su recurso11.
5. Sentencia de vista13
9
Fojas 1065 del expediente principal
10
Fojas 1160 del expediente principal.
11
Fojas 1104 del expediente principal.
12
Fojas 1144 del expediente principal.
13
Fojas 1953 del expediente principal.
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Se determinó, en aplicación del artículo 62° de la Constitución Política del Perú, que
ambas partes en forma libre manifestaron su voluntad de celebrar un contrato y
señalaron claramente el contenido y los alcances de dicho negocio contractual; por
lo que no se puede ir más allá de las reales declaraciones de voluntad que ahí se
expresaron como pretende la demandante (fundamento 8).
Se estableció que, conforme al artículo 83° (cuarto párrafo) del TUO de la Ley
General de Minería, y al artículo 22° del Reglamento del Título Noven o de dicha
Ley, los beneficios contractuales provenientes de la celebración de un contrato de
estabilidad recaen únicamente en el titular de la actividad minera y exclusiva y
excluyentemente sobre la inversión ejecutada en determinada concesión minera, lo
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cual permite establecer mediante inferencia lógica que una inversión futura,
posterior a la fecha de celebración del contrato no estará cubierta con los beneficios
del contrato de estabilidad firmado antes de esta última inversión; por lo que los
beneficios de los contratos de estabilidad jurídica no deben ser aplicados de
manera amplia a las demás actividades de los titulares mineros; en consecuencia,
el denominado “Proyecto de Sulfuros Primarios”, no está cubierto con las garantías
que otorga el referido Contrato de Garantía y Promoción de la Inversión, ya que
este proyecto fue implementado con posterioridad a la celebración del Contrato de
Estabilidad (fundamento 9).
Se determinó que la sentencia apelada señala que recién con la vigencia de la Ley
N° 30230 se estaría limitando que el beneficio del contrato de estabilidad recae
exclusivamente en la actividad a favor de la cual se efectúa la inversión; empero,
ello no puede interpretarse en el sentido de que antes de la modificación el contrato
pudiera abarcar actividades ajenas a lo establecido expresamente en el contrato
conforme a la voluntad expresa de las partes, teniendo en cuenta además que
dicha limitación siempre existió, específicamente en el cuarto párrafo del artículo
83° de la Ley General de Minería (fundamento 10).
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Fojas 1924 del tomo 4 del expediente administrativo.
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estén debidamente motivadas, por ser este un principio básico que informa el
ejercicio de la función jurisdiccional, y, al mismo tiempo, un derecho de los
justiciables de obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada,
motivada y congruente con las pretensiones oportunamente propuestas.
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a. Primer argumento:
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b. Segundo argumento:
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3. Según alega la parte recurrente, las dos premisas que se aludieron para
inferir la conclusión de que “la estabilidad garantizada por el Contrato de
Estabilidad únicamente estaría limitada al ‘Proyecto de Lixiviación’ (…)”,
serían, de un lado, afirmar “que así lo pactaron las partes expresamente en el
Contrato [de Estabilidad Tributaria]”; y, de otro lado, aseverar “que así lo
establece expresamente la normativa aplicable”.
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8. Ahora bien, cada uno de los motivos que llevaron a la Sala Superior a
formular su conclusión se derivan de los términos expresos que contienen las
cláusulas incorporadas en el Convenio de Estabilidad.
“(…)
Cláusula Primera: Antecedentes
1.1. Por escrito de fecha 25 de enero 1996 el titular invocando lo dispuesto en el Artículo 82°
del Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería, Decreto Supremo N° 014-92-
EM, el que en adelante se denominara “Texto Único Ordenado”, presentó ante el
Ministerio de Energía y Minas la solicitud correspondiente para que mediante contrato
se le garantice los beneficios contenidos en los Artículos 72°, 80° y 84° del mismo
cuerpo legal, en relación a la inversión en su concesión: Cerro Verde N° 1, N° 2 y N° 3,
en adelante “El Proyecto de Lixiviación de Cerro Verde”.
1.2. En atención a lo dispuesto por el artículo 85° del Texto Único Ordenado, el Titular
adjuntó a su solicitud el Estudio de Factibilidad Técnico-Económico correspondiente.
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1.3. El objetivo del estudio es evaluar la factibilidad para ampliar la capacidad de producción
de 72’000,000 a 105’000,000 de libras (48,000 TM) de Cátodos de Cobre por año
procedentes de la Lixiviación en Pilas de Mineral de Cobre en las instalaciones de Cerro
Verde con recuperación de 65%, instalarán los equipos necesarios para mejorar la
lixiviación de los Sulfuros Secundarios, utilizando la última tecnología y al mismo tiempo
incrementar la producción.
El proyecto de Ampliación de Cerro Verde, se basa en un volumen de 171.4 millones de
toneladas de reservas probadas y probables, con una ley de cobre total promedio de
0.79%
El referido Estudio ha incluido:
Desarrollo de un nuevo modelo geológico, que forma parte de la base del estudio de
factibilidad, se ha creado un modelo computarizado de los yacimientos de Santa Rosa y
Cerro Verde.
Estimación de reservas de mineral y dos tajos, uno para Santa Rosa y otro para Cerro
Verde que fueron diseñados para niveles de minado a gran escala, elaboración de
planos de minado, pronósticos de producción de cobre.
Descripción de todas las operaciones para la nueva capacidad de tratamiento,
incluyendo aquellas que forman parte del Proyecto de Lixiviación y sus instalaciones de
apoyo, así como de los resultados de la prueba piloto de lixiviación en pilas de mineral
de azufre secundario.
(…)
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Cláusula Quinta: Del monto de la Inversión del proyecto de Lixiviación de Cerro Verde.
5.1. La ejecución del Plan de Inversiones requiere de una inversión total aproximada de US
$ 237’517,000.00 (Doscientos Treintisiete Millones Quinientos Diecisiete Mil y 00/100
Dólares Americanos, que representa el aporte propio del titular.
5.2. El monto definitivo de la inversión se fijara a la terminación de las obras, de
conformidad, con lo dispuesto en el Artículo 30° del Reglamento del Titulo Noveno del
Texto Único Ordenado, aprobado por Decreto Supremo N° 024-93-EM, que en adelante
se denominara el Reglamento.”
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7.1.2. Estados Financieros a la fecha de la conclusión del proyecto, con anexos, notas
demostrativas de las inversiones y adquisiciones realizadas (…)
7.1.3. Igualmente, deberá el titular poner a disposición de la Dirección General de
Minería, en el lugar donde lleve su contabilidad, toda la documentación que
pudiera ser necesaria para comprobar la veracidad de la información contenida
en la Declaración.
7.2. La Dirección General de Minería, dentro de los 120 días de presentada y puesta a su
disposición la documentación prevista en 7.1.1, 7.1.2 y 7.1.3 podrá formular
observaciones referidas únicamente a la inclusión de inversiones y gastos no previstos
en el Plan de Inversiones o en sus modificaciones debidamente aprobadas o, referidas a
errores numéricos; observaciones que además deberán ser fundamentadas, si así
procediera, el titular tendrá un plazo de treinta días para absolver las observaciones,
vencido el cual, se abrirá el procedimiento a prueba por treinta días adicionales, vencido
el cual la Dirección General de Minería, resolverá dentro de los sesenta días siguientes.
Bajo responsabilidad del Director General, de no levantarse las observaciones en plazo
indicado quedarán automáticamente suspendidos los beneficios del presente contrato,
de continuar esta omisión por sesenta días adicionales, el contrato quedará resuelto.”
Cláusula Octava:
8.1. El plazo de las garantías pactadas en el presente contrato se extenderá por quince
años, contados a partir del ejercicio en que se acredite la inversión realizada y esta sea
aprobada por la Dirección General de Minería.
(…)
10. Ahora bien, tal como fluyen de dichas cláusulas, la recurrente peticionó que
se garantice los beneficios en relación a la “inversión en su concesión”. Tal
Concesión era la de “Cerro Verde N° 1, N° 2 y N° 3” . La “inversión en su
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19. Si bien es cierto que el numeral 1.3 de la cláusula primera del Convenio de
Estabilidad, tal como lo señala la recurrente, “no es uno que tenga por objeto
delimitar los alcances o el objeto de la estabilidad garantizada por el Contrato
de Estabilidad”, sino únicamente establecer el “objetivo” del Estudio de
Factibilidad y la importancia de lo que dicho Estudio incluye en relación con el
“Proyecto de Lixiviación de Cerro Verde”, esa afirmación no altera en nada la
conclusión a la que arribó la Sala Superior para justificar su decisión, ya que
lo que, en esencia, debía acreditarse es si la “Planta de Sulfuros Primarios”
formaba parte o no del Plan de Inversiones incluido en el Estudio de
Factibilidad que dio origen al Convenio de Estabilidad. De modo que tampoco
se advierte una falta de motivación interna del razonamiento en este extremo.
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22. Por lo antes descrito, se advierte que la Sala Superior no asumió una
inferencia que no se derive del sentido interpretativo que fluyen de las
cláusulas del Convenio de Estabilidad antes citadas, ni del texto normativo
antes invocado, pues en todo momento el Estudio de Factibilidad y lo que
este incluye, así como el Plan de Inversiones y lo que este comprende, han
constituido los ejes sobre los cuales se deben aplicar los beneficios del
Convenio de Estabilidad.
23. Esa es la razón por la que, en el Convenio de Estabilidad, las partes en forma
expresa incluyeron acuerdos orientados a establecer procedimientos para
cambios o inclusiones en el Plan de Inversiones. Así, en el numeral 4.2 de la
cláusula cuarta del Convenio de Estabilidad, luego de establecer cuál es el
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plazo de ejecución del Plan de Inversiones, las partes establecen que: “Si
algún cambio se requiriera hacer, podrá procederse respecto de las obras y
labores pendientes de ejecutar; siempre que no se afecte el objeto final del
Plan de Inversiones; y, siempre también que el titular presente previamente a
la Dirección General de Minería la solicitud de aprobación de tales
modificaciones y/o ampliaciones y, sin perjuicio también, de la aprobación por
parte de dicha Dirección General para que las modificaciones y/o
ampliaciones efectuadas queden convalidadas y sean incluidas en el Plan de
Inversiones”.
24. Por ello es que también, al momento de establecer reglas relacionadas con la
terminación del Plan de Inversiones, las partes estatuyeron en el numeral 7.2
de la cláusula séptima del Convenio de Estabilidad que: “La Dirección
General de Minería, dentro de los ciento veinte (120) días de presentada y
puesta a su disposición la documentación prevista en 7.1.1, 7.1.2. y 7.1.3
podrá formular observaciones referidas únicamente a la inclusión de
Inversiones y Gastos no previstos en el Plan de Inversiones o en sus
modificaciones debidamente aprobadas o, referidas a errores numéricos (…)”.
25. Lo que supone que, efectivamente, luego de iniciada la ejecución del Plan de
Inversiones, las partes podrían incluir otras “inversiones” en el “Plan de
Inversiones” si es que ellas hubieran sido debidamente aprobadas.
26. Por ende, no resulta válido afirmar que existió falta de motivación interna en el
razonamiento expuesto por la Sala Superior al momento de pronunciarse
sobre la pretensión principal estableciendo como conclusión que “las partes
expresamente señalaron el objeto del contrato [entiéndase Convenio de
Estabilidad] y por ende la presentación del proyecto de factibilidad, para dicha
inversión, no era solo un requisito para acceder al beneficio de estabilidad
como pretende la demandante sino que era el sustento para la aprobación y
posterior desarrollo del proyecto expresamente señalado en dicho proyecto”.
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Entiéndase así, dado que en el recurso se le nomina como Contrato de Factibilidad.
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30. Por otro lado, la recurrente denuncia también como vicio de motivación que
en la sentencia impugnada se omitió considerar las cláusulas que sí se
refieren expresamente al objeto del Convenio de Estabilidad, las que a su
juicio serían las cláusulas tercera (primer párrafo), la novena y décima del
Convenio de Estabilidad, que están referidas al contenido de las garantías
contractuales.
31. Al respecto, este Supremo Tribunal considera que las cláusulas que invoca la
recurrente no son idóneas para establecer el objeto del Convenio de
Estabilidad, puesto que la cláusula tercera del Convenio de Estabilidad regula
sobre los “derechos mineros” que forman parte del “Proyecto de Lixiviación de
Cerro Verde”, y de lo que se trata en el caso es establecer si la “Planta de
Sulfuros Primarios” formaba parte o no del Plan de Inversiones que podía
gozar de los beneficios que se derivaban del Convenio de Estabilidad.
32. Debe anotarse que no hay duda alguna que el “Proyecto de Lixiviación de
Cerro Verde” se circunscribe a la “Concesión Minera Cerro Verde N° 1, N° 2 y
N° 3” así como a la “Concesión de Beneficio Cerro V erde”, pues ello es lo que
fluye de la cláusula tercera del Convenio de Estabilidad. Sin embargo, tal
aseveración no implica que la “Planta de Sulfuros Primarios” haya sido
considerada dentro del Plan de Inversiones del “Proyecto de Lixiviación de
Cerro Verde” porque, en primer lugar, ni el Estudio de Factibilidad ni el Plan
de Inversiones lo incluyen; y, en segundo lugar, porque no hay evidencia en
los autos, ni en el recurso de casación se indica si la recurrente inició el
procedimiento respectivo para incluir dicha Planta dentro del Plan de
Inversiones del “Proyecto de Lixiviación de Cerro Verde” conforme lo estipuló
el numeral 4.2 de la cláusula cuarta del Convenio de Estabilidad, al
establecer, con respecto al Plan de Inversiones, que “(…) Si algún cambio se
requiriera hacer, podrá procederse respecto de las obras y labores pendientes
de ejecutar; siempre que no se afecte el objeto final del Plan de Inversiones;
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Fojas 1638 del tomo 3 del expediente administrativo.
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Fojas 368 del tomo 2 del expediente administrativo.
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37. El diseño contractual tiene como fin buscar esa funcionalidad de la inversión
que implementa el inversionista para hacerse merecedor de los beneficios
que se le otorgan, propiciando además que con esa identificación y
comprensión el Estado se halle en posición adecuada de supervisar y
fiscalizar cuáles son los bienes, servicios y derechos a los cuales tendrá que
aplicar los beneficios estabilizados a la titular de la actividad minera. De otro
lado, la referida cláusula décima del Convenio de Estabilidad solo contiene
una regla de limitación de los efectos que tendrán las normas jurídicas
dictadas con posterioridad a la fecha de aprobación del Estudio de
Factibilidad del “Proyecto de Lixiviación de Cerro Verde”, mas no así en lo
que corresponde al Proyecto de Inversión que dio lugar a la “Planta de
Sulfuros Primarios”.
38. Por todo lo expuesto, este Supremo Tribunal estima que no se incurrió en
falta de motivación interna en el razonamiento por el cual se desestima la
pretensión principal, dado que la inferencia asumida por la Sala Superior tiene
sustento en las dos premisas que le sirvieron de base, que aun cuando hayan
sido expuestas de manera sucinta, revelan un sentido interpretativo coherente
y congruente con el tenor mismo de las cláusulas del Convenio de Estabilidad
reseñadas en la sentencia de vista, que sigue sí una línea interpretativa que
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39. De otra parte, ya en torno a los otros motivos que en el recurso de casación
se introducen para denunciar la vulneración del derecho a la debida
motivación, este Supremo Tribunal considera que debe desestimarlos por
cuanto, en realidad, son reveladoras de una discrepancia con el criterio
jurisdiccional asumido por la Instancia de Mérito respecto a la decisión del
fondo de la controversia. Tal discrepancia no es posible proponer como una
de carácter procesal que se fundamente en un supuesto de falta de
motivación, ya que la aplicación no idónea de los criterios interpretativos del
contrato-ley debe ser propuesta como una infracción normativa de carácter
material señalando la disposición normativa en que se sustenta; más aún si
en la parte introductoria de la sexta consideración de la sentencia de vista se
expresa que los alcances del Convenio de Estabilidad se determinan en virtud
del principio contemplado en el artículo 1361° del Código Civil, que es lo que
también consideró la Resolución del Tribunal Fiscal objeto de control
jurisdiccional en este proceso, al examinar los alcances del Contrato de
Estabilidad.
40. De igual modo, en relación con la falta de motivación que se acusa derivaría
de las consideraciones cuarta, novena y undécima de la sentencia de vista,
por estimar la recurrente que los argumentos expuestos por la Sala Superior
no se condicen con lo que disponen los artículos 83° del D.S. N° 014-92-EM y
el artículo 22° del D.S. N° 024-93-EM , lo que advierte este Supremo Tribunal
es que los argumentos en que se fundamenta la causal invocada también
revelan, en realidad, una discrepancia con el criterio jurisdiccional asumido
por la Instancia de Mérito. Tal discrepancia no es posible proponer como una
de carácter procesal que se fundamente en un supuesto de falta de
motivación, puesto que la aplicación y el adecuado sentido interpretativo que
fluyen de dichos dispositivos deben ser propuestos como infracciones
normativas de carácter material.
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41. Por todo lo glosado, este Supremo Tribunal considera que debe desestimar
por infundados los argumentos en que se sustenta este primer extremo de la
infracción normativa procesal.
43. En tal sentido, la recurrente señala que en las páginas cuarenta y cuatro a
cincuenta de su demanda contencioso administrativa expuso los argumentos
que sustentan sus cuestionamientos a la decisión del Tribunal Fiscal de
desestimar el pedido para que se les eximiera del pago e intereses y
sanciones. De igual modo, señala que tales argumentos se ampliaron
mediante informes legales que emitieron reconocidos profesores de Derecho
Tributario quienes opinan que el Tribunal Fiscal tenía la obligación de aplicar
de oficio el artículo 170° del Código Tributario.
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45. Ahora bien, respecto al argumento según el cual la recurrente señala que la
sentencia de vista incurriría en motivación aparente, por cuanto reproduciría
el mismo argumento invocado por el Tribunal Fiscal para desestimar su
solicitud de exoneración de intereses y sanciones, sin hacer referencia alguna
a sus fundamentos expuestos en su demanda, este Supremo Tribunal
considera que no se incurre en motivación aparente, ya que la Sala Superior
en forma clara y precisa expresa cuál es el motivo jurídico por el que decide
que no corresponde evaluar en sede jurisdiccional dicha pretensión
subordinada, al no haber sido propuesta en sede administrativa en el recurso
de apelación respectivo.
46. Por esa razón, la corrección o no del motivo que justifica la decisión no
corresponde ser cuestionada a través de una denuncia procesal de
motivación aparente, en la medida que la Sala Superior, en primer lugar,
expresa en forma sucinta las razones mínimas que sustentan su decisión; y,
en segundo lugar, no se hallaba obligada a responder las alegaciones que la
recurrente no propuso en su recurso de apelación contra la Resolución de
Intendencia N° 055-014-0001394/SUNAT ante el Tribun al Fiscal, ya que este
al emitir la RTF N° 08252 ejerció las atribuciones que le impuso el artículo 5°
de la Ley N° 28969 18, esto es, conocer en última instancia administrativa la
apelación contra la Resolución que expidió la Sunat en los expedientes
vinculados a la regalía minera, lo que limitaba su decisión a los aspectos
cuestionados en el recurso.
18
“Ley que autoriza a la Superintendencia nacional de Administración Tributaria – SUNAT la aplicación de
normas que faciliten la administración de Regalías Mineras”, publicada en el diario oficial “El Peruano” el 25
de enero de 2007.
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Minería, ya que ese pedido no fue objeto de análisis oportuno por parte de la
Administración Tributaria.
48. Ahora bien, el hecho de que el Tribunal Fiscal emitiera pronunciamiento sobre
tal extremo de la solicitud de ampliación de fallo en la RTF N° 11669 , de fecha
quince de julio de dos mil trece, y que analizara cada uno de los argumentos
que la recurrente propuso en su referida solicitud de ampliación de fallo,
garantizó la vigencia del derecho al debido proceso de la recurrente en sede
del Tribunal Fiscal.
49. Aún más, que la Sala Superior, en forma sucinta, haya expuesto la razón
determinante y esencial para no ingresar a examinar esos argumentos de la
recurrente en sede judicial, es muestra de que se tuvo en cuenta dichas
alegaciones, pero de que ellas no merecían ser evaluadas en la medida que
no fueron objeto de análisis por la Administración Tributaria, que es el órgano
ante el cual debió realmente plantearse ante la posibilidad de un
pronunciamiento contrario a los intereses de la recurrente para que, en esa
eventual situación, sea el Tribunal Fiscal el que se pronuncie y establezca si,
efectivamente, existieron los supuestos para aplicar el artículo 170° del TUO
del Código Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N° 133-2013-EF. Es
preciso reiterar que la incorrección o no del criterio adoptado por la Instancia
de Mérito no es causal para denunciar afectación al derecho a la motivación,
en la medida que ello debe ser objeto de cuestionamiento de la infracción
normativa pertinente; más aún, si lo que, en el fondo, pretendió la solicitud de
ampliación de fallo fue alterar el contenido sustancial de la resolución, lo que
no procede a través de tal instrumento procedimental.
50. Por todo lo expuesto, las alegaciones que sustentan la infracción procesal
referida a la existencia de motivación aparente en cuanto a la pretensión
subordinada debe desestimarse por infundada.
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SAA contra la RTF N° 08252 para que se les eximiera del pago de intereses y
sanciones, conforme a lo previsto por el artículo 170° del Código Tributario.
54. En ese orden de ideas, conviene señalar que todos los recursos minerales
pertenecen al Estado, el que evalúa y preserva los recursos naturales,
debiendo para ello desarrollar un sistema de información básica para el
fomento de la inversión, tal y como lo estatuyen los artículos I y II del título
preliminar del TUO de la Ley General de Minería.
55. Así también es preciso indicar que la industria minera es de utilidad pública y
la promoción de inversiones en su actividad es de interés nacional, tal como
lo establece el artículo V del título preliminar del TUO de la Ley General de
Minería.
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57. Las actividades que son posibles desarrollar en la “industria minera” son las
siguientes: el cateo, la prospección, la exploración, la explotación, la labor
general, el beneficio, la comercialización y el transporte minero, tal como lo
estatuye el artículo VI del título preliminar del TUO de la Ley General de
Minería. Cada una de dichas actividades se definen en el Título Primero de
dicha ley en cuanto a la forma de ejercerlas. Además, el artículo 7° de la
citada norma establece que las mismas son ejecutadas por personas
naturales y jurídicas nacionales o extranjeras, a través del sistema de
concesiones.
59. En el caso concreto de Cerro Verde SAA, para los efectos del análisis de
esta controversia, las actividades mineras que desarrolla son de la
“Concesión Minera Cerro Verde N° 1, N° 2 y N° 3” y de la “Concesión de
Beneficio Cerro Verde”. Precisamente, son estas actividades las que tienen
relación con el “Proyecto de Inversión de Lexiviación de Cerro Verde”, según
fluye del numeral 1.1 de la cláusula primera del Convenio de Estabilidad, en
concordancia con su cláusula tercera.
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61. Así, los bienes objeto de dominio público tienen un régimen jurídico propio y
autónomo que no se funda en la idea de un poder concreto sobre las cosas
en el sentido jurídico-civil y, por tanto, de señorío.
62. Ahora bien, en el caso de los recursos minerales, se está ante un dominio
público que si bien mantiene alguna conexión con el sentido privatista de la
propiedad, no presenta un haz de contenidos cuyas categorías sean del
Derecho Civil.
64. Debe puntualizarse que son los frutos o los productos, esto es, el producto
minero, los que sí pueden ser objeto de dominio privado por parte de los
titulares de los derechos concedidos sobre ellos. Por ello es que el artículo
66°, in fine, de la Constitución Política del Perú, reconoce que: “La concesión
otorga a su titular un derecho real”, que, sin embargo, dada la especial
naturaleza del objeto sobre el cual recae, no puede ejercitarse afectando los
fines públicos concomitantes de dichos bienes.
65. En ese orden de ideas, debe anotarse que la concesión administrativa tiene
su origen en una facultad discrecional de la administración, que se exterioriza
mediante un acto de autoridad, por el cual se decide transferir unilateralmente
a los particulares que cumplan las condiciones legales y reglamentarias de la
19
Véase el fundamento 98 de la STC 00048-2004-PI/TC.
20
Véase el fundamento 101 de la STC 00048-2004-PI/TC.
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67. Por el contrario, deberá obrar por vía de limitación o de imposición de deberes
o cargas para que dicha actividad pueda desenvolverse en el sentido que al
interés público convenga, como es la protección del medio ambiente. Es
decir, la acción estatal no se agota en el acto mismo de concesión, sino que
se desenvuelve con especiales formas a lo largo de todo el período fijado
para el desarrollo de la actividad. El Estado no cede su ius imperium, sino que
a través de la Administración realizará una intervención legítima sobre los
derechos de quienes se muestran dispuestos y aptos para la explotación
efectiva del recurso, con la finalidad precisamente de asegurarla.
68. Ahora bien, conviene indicar que el ejercicio de las actividades mineras,
excepto el cateo, la prospección y la comercialización, se realiza
exclusivamente bajo el sistema de concesiones, al que se accede bajo
procedimientos que son de orden público. Las concesiones se otorgan tanto
para la acción empresarial del Estado, cuanto de los particulares, sin
distinción ni privilegio alguno, conforme lo prescribe el artículo VII del TUO de
la Ley General de Minería.
69. Aun cuando el Título Segundo del TUO de la Ley General de Minería regula
las concesiones que pueden ser otorgadas en la industria minera, para los
efectos de dilucidar la presente controversia, conviene poner atención en dos
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71. En nuestro ordenamiento jurídico, el artículo 10° del TUO de la Ley General
de Minería establece que: “La concesión minera otorga a su titular un
derecho real, consistente en la suma de los atributos que esta Ley reconoce
al concesionario. Las concesiones son irrevocables, en tanto el titular cumpla
las obligaciones que esta ley exige para mantener su vigencia”.
72. En tal sentido, el Estado no solo conserva los poderes de vigilancia y control,
que implican no solo velar por el fiel cumplimiento de las obligaciones
asumidas por los titulares de las concesiones mineras, enunciadas en el
Capítulo I, Título VI del TUO de la Ley General de Minería, sino también
establecer las condiciones de la utilización de los recursos naturales. Por ello,
el particular se encuentra subordinado al desarrollo legislativo y reglamentario
que realice la Administración a la luz de la Constitución y atendiendo a
razones superiores de interés general. En este sentido es que el artículo 64°
del D.S. N° 014-92-EM ha previsto la cancelación como un supuesto de
extinción de la concesión, en los siguientes términos: "Se cancelarán los
petitorios o concesiones, cuando se superpongan a derechos prioritarios, o
cuando el derecho resulte inubicable".
21
Al respecto, véase la opinión de: Byrne Santa María, Mónica y Joo Garfias, Eduardo (2009). Apuntes
sobre los convenios de estabilidad jurídica y su interrelación con los acuerdos internacionales suscritos por
el Perú. Revista de Derecho Administrativo del Círculo de Derecho Administrativo. Año 4, N°7, p. 305.
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81. En ese orden de ideas, conviene resaltar en este punto un tema central que
debe tenerse en cuenta para resolver la presente controversia, el cual es que
“la concesión minera no determina, prima facie, la estabilidad o inmutabilidad
de lo pactado, para lo cual existen los contratos-ley”24.
22
Confróntese la STC 00048-2004-PI/TC, fundamento 108.
23
Confróntese la STC 00048-2004-PI/TC, fundamento 109.
24
Al respecto, confróntese la STC 00048-2004-PI/TC, fundamento 112.
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84. De otro lado, conviene señalar que el segundo párrafo del artículo 62° de la
Constitución Política del Perú prevé que: "(…) Mediante contratos-ley, el
Estado puede establecer garantías y otorgar seguridades. No pueden ser
modificados legislativamente, sin perjuicio de la protección a que se refiere el
párrafo precedente".
25
Baldeón Ríos, Juan Francisco (2016). Tratado de derecho minero peruano. Lima: Jurista Editores, p.
261.
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87. Se han querido destacar estos ámbitos en los que el legislador ha establecido
la posibilidad de que el Estado suscriba convenios de seguridad y estabilidad
jurídicas, para poner de relieve que tales garantías y seguridades se
brindaron en diversos sectores de la economía nacional.
88. Es preciso resaltar que la segunda parte del artículo 62° de la Constitución,
no precisa qué es lo que debe entenderse por contrato-ley y tampoco, en
línea de principio, cuál pueda ser su contenido. Se limita a señalar que "(...)
mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantías y otorgar
seguridades (...)". Pese a ello, puede precisarse que el contrato-ley es un
convenio que pueden suscribir los contratantes con el Estado, en los casos y
sobre las materias que mediante ley se autorice. Por medio de él, el Estado
puede crear garantías y otorgar seguridades, otorgándoles a ambas el
carácter de intangibles. Es decir, mediante tales contratos-ley, el Estado, en
ejercicio de su ius imperium, crea garantías y otorga seguridades y, al
suscribir el contrato-ley, se somete plenamente al régimen jurídico previsto en
el contrato y a las disposiciones legales a cuyo amparo se suscribió este.
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89. Según Araoz Villena, “la esencia de la estabilidad jurídica está constituida,
pues, por la aplicación ultractiva de las normas estabilizadas y por la
imposibilidad de aplicar las nuevas normas que se dicten. En el caso de la
estabilidad tributaria, no se conceden a los particulares exoneraciones o
beneficios que no existieran al momento de adquirirse tal estabilidad. No es
propósito de la estabilidad tributaria que los firmantes de los convenios
resulten con exoneraciones o beneficios que antes carecían. Sin embargo, si
el régimen tributario contiene exoneraciones o beneficios que estaban
vigentes indefinidamente antes de adquirirse la estabilidad, entonces, tales
exoneraciones se mantienen por todo el plazo del convenio como
consecuencia de la ultractividad antes mencionada”26.
91. De manera que el Tribunal considera que nada impide que pueda suscribirse,
mediante esta modalidad de contratación, la prestación de servicios públicos,
como el de telefonía. Debe evitarse realizar una interpretación restrictiva
26
Al respecto, véase: Araoz Villena, Luis Alberto (2001). Algunas consideraciones sobre los convenios de
estabilidad tributaria en el régimen de promoción a la inversión privada. Revista del Instituto Peruano de
Derecho Tributario – IPDT. Vol. 40, p. 12.
27
Confróntese, STC 00005-2003-AI/TC, fundamento jurídico 34.
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sobre el contenido del contrato-ley, pues el segundo párrafo del artículo 62°
de la Constitución establece que "mediante contratos-ley, el Estado puede
establecer garantías y otorgar seguridades", sin establecer qué tipo de
garantías y seguridades son las que se pueden brindar; además, de lo que se
trata es de optimizar que se cumpla el objetivo de la institución del contrato-
ley, sin desnaturalizarlo.
92. Por su propia naturaleza, a través del contrato-ley, el Estado busca atraer
inversiones privadas (de capital) a fin de que promuevan aquellas actividades
que el Estado considera que vienen siendo insuficientemente desarrolladas,
de acuerdo con los planes y objetivos que se pueda haber trazado en el
diseño de la política económica del Estado. Tienen como contenido propiciar
un marco de seguridad a los inversionistas no solo en asuntos privados de la
administración, sino, también, en la prestación de actividades de derecho
público.
93. De manera que, en abstracto, no existe una limitación para que el Estado,
mediante el contrato-ley, solo extienda las garantías que se derivan de su
suscripción al ámbito tributario o jurídico. Puede perfectamente extenderse,
dentro de los límites que la Constitución y la ley fijen, a todas las cláusulas
contractuales, en aquellos casos en los que el contrato-ley constituya un
contrato administrativo, precisamente con el objeto de que, con posterioridad
a su suscripción, el Estado no invoque la existencia de una cláusula
exorbitante y se desvincule de los términos contractuales pactados.
94. Es preciso indicar que no todos los aspectos de los contratos celebrados
entre el Estado peruano y un particular pertenecen al ámbito de protección
que brinda el contrato-ley. Baste ver al respecto, el caso referido al Estado
peruano y Telefónica del Perú según los términos del fundamento 35 de la
STC 00005-2003-AI/TC.
95. Por ello, tal como lo señala el Tribunal Constitucional, a tenor del segundo
párrafo del artículo 62° de la Constitución, así co mo del mismo artículo 1357°
del Código Civil, tanto la autorización para la suscripción u otorgamiento de
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Danós Ordoñez, Jorge (2013). Los convenios de estabilidad jurídica o también denominados contratos
leyes en el Perú. [Legal stability agreements or also know as contract law agreements in Perú]. Revista IUS
ET VERITAS. N° 46, p.263. En similar sentido, véase: Byrne Santa María, Mónica y Joo Garfias, Eduardo
(2009). Apuntes sobre los convenios de estabilidad jurídica y su interrelación con los acuerdos
internacionales suscritos por el Perú. Revista de Derecho Administrativo del Círculo de Derecho
Administrativo. Año 4, N° 7, p. 303.
29
Danós Ordoñez, Jorge, op. cit., p. 263.
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30
Danós Ordoñez, Jorge, op. cit., p. 263.
31
Sobre los tipos de estos Convenios de Estabilidad Jurídica, puede verse: Araoz Villena, Luis Alberto, op.
cit., pp. 16-17.
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106. Este régimen está conformado por varias leyes sectoriales de diversas
actividades económicas, que establecen reglas diferentes para acceder a la
suscripción de dichos contratos-ley y cuyos alcances difieren en parte del
régimen general.
107. Según Byrne Santa María y Joo Garfias, al año 2009, en nuestro
ordenamiento jurídico “solo se reconocen aquellos suscritos al amparo de la
Legislación Minera y la Legislación de Hidrocarburos, teniendo cada cual sus
propias particularidades.”32 En tal sentido, solo para los fines que interesan a
la resolución de las infracciones denunciadas, se delineará la regulación de
los Contratos de Estabilidad en la Industria Minera.
32
Byrne Santa María, Mónica y Joo Garfias, Eduardo, op. cit., p. 305. En el año 1996, se hacía similar
afirmación en: Guerra Peñaloza, José y Guerra Sato, Ana María (1996). Elementos del derecho minero.
Lima: Rodhas, p. 361.
33
Guerra Peñaloza, José y Guerra Sato, Ana María, op. cit., p. 360. Puede verse también: García
Schreck, Marcial (2005). Convenios de estabilidad tributaria y consideraciones sobre el riesgo país: el caso
peruano. Revista IUS ET VERITAS, Vol. 30, N° 15, pp. 283-284; y, Sheppard Castillo, Karen Paola (2000).
Alcance de los Convenios de Estabilidad Tributaria en la legislación minera: Contribuciones y Tasas.
Themis, Vol. 41, p. 233.
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111. En igual sentido, Torres Álvarez y Fuller Chueca señalan que: “existen dos
modelos de contratos con diferentes garantías dependiendo de las
características del titular de actividades mineras”35.
113. Este dispositivo establece que: “Los titulares de actividades mineras que
inicien o estén realizando operaciones mayores de 350 TM/día y hasta 5,000
TM/día, o los que realicen la inversión prevista en el Artículo 79 del presente
texto, gozarán de estabilidad tributaria que se les garantizará mediante
contrato suscrito con el Estado, por un plazo de diez años, contados a partir
del ejercicio en que se acredite la ejecución de la inversión”.
114. El modelo para este tipo de Convenio de Estabilidad Jurídica fue aprobado
por medio de la Resolución Ministerial N° 011-94-EM -VMM. El Convenio en
este caso debe ser firmado por el Viceministro de Minas, según lo dispone el
artículo 86° del TUO de la Ley General de Minería.
34
Danós Ordoñez, Jorge, op. cit., p. 264.
35
Torres Álvarez, Hernán y Fuller Chueca, Alejandro (2014). Los convenios de estabilidad jurídica como
mecanismo para promover inversiones en la industria minera. Revista Ius et Veritas, N° 48, p. 307.
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116. El modelo para este tipo de Convenio de Estabilidad Jurídica fue aprobado
mediante el Decreto Supremo N° 004-94-EM. El Conven io en este caso debe
ser firmado por el Ministro de Energía y Minas, en representación del Estado,
previa aprobación por el Consejo de Ministros, según lo dispone el artículo
86° del TUO de la Ley General de Minería.
118. El artículo 90° del TUO de la Ley General de Minería posibilita que aquellas
personas que celebren contratos de riesgo compartido con titulares de la
actividad minera, a los que se hubiere otorgado las garantías materia del
presente Título, tendrán las mismas garantías que las otorgadas al titular de
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119. Este dispositivo establece que: “Los pequeños productores mineros cuyos
centros de producción se encuentren ubicados en zonas de emergencia y
aquellos que reinicien actividades hasta el 31 de diciembre de 1993, podrán
acogerse a lo dispuesto en los Artículos 78, 79 y 80 de la presente Ley, si
invierten al menos la mitad del importe señalado en el Artículo 79”. Por lo
tanto, es un supuesto especial que puede propiciar la celebración de un
Convenio de Estabilidad Jurídica.
“(…)
Los titulares de la actividad minera, comprendidos en los alcances de
los Artículos 78 y 79 de la presente Ley, para gozar de los beneficios
señalados en el artículo anterior, presentarán ante la Dirección General
de Minería, con carácter de declaración jurada, un programa de
inversiones con plazo de ejecución (…)”
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122. Es importante señalar, que el artículo 25° del reglamento (D.S. N° 024-93-EM )
impone al titular de la actividad minera el deber de mantener a disposición de
la Administración Tributaria los anexos demostrativos de la aplicación del
régimen tributario concedido a las ampliaciones “de instalaciones” o “de
nuevas inversiones” que gocen contractualmente de la garantía de estabilidad
jurídica. Lo que evidencia la existencia de un tratamiento diferenciado entre
una inversión y unas “nuevas inversiones” en el marco del régimen referido a
las Garantías y Medidas de Promoción a la Inversión en la actividad minera”.
124. Las normas citadas permiten perfilar con claridad cuál es la funcionalidad del
“Programa de Inversión aprobado” en el diseño de todo el Convenio de
Estabilidad Jurídica, esto es, si bien constituye un requisito para la firma del
Convenio de Estabilidad Jurídica como indica la recurrente, los efectos que se
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125. Por todo ello, el Programa de Inversión, que tiene un objeto determinado,
requiere de previa aprobación de parte de la Dirección General de Minería, y
algún cambio sobre el mismo requiere también de otra aprobación de parte de
la aludida Dirección General de Minería, en la medida que esto último es lo
que determinará que las modificaciones y/o ampliaciones efectuadas queden
convalidadas y sean incluidas en el Plan de Inversiones. De ahí que en el
Convenio de Estabilidad Jurídica se haya incorporado acuerdos expresos con
tal sentido, según se advierte del tenor del numeral 4.2 de su cláusula cuarta
y del numeral 7.2 de su cláusula séptima, que resultan determinantes para
resolver la presente controversia.
“(…)
Los titulares de la actividad minera, comprendidos en los alcances de los Artículos 82 y
83 de la presente Ley, para gozar de los beneficios garantizados, presentarán un
estudio de factibilidad técnico-económico, que tendrá carácter de declaración jurada y
deberá ser aprobado por la Dirección General de Minería en un plazo máximo de
noventa días naturales; transcurridos estos y de no haber pronunciamiento por dicha
Dirección, se dará automáticamente por aprobado en este último día, que será el que
rija para los efectos de fijar la fecha de la estabilidad del régimen tributario y de las
garantías que fueron aplicables a partir de la indicada fecha.” (Subrayado nuestro). (…)”
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128. Es preciso resaltar que el artículo 24° del ci tado reglamento establece que:
“La Dirección General de Minería deberá elevar al Despacho del Viceministro
de Minas, los actuados y la Resolución Directoral por la que se aprueba el
Estudio de Factibilidad o Programa de Inversión, según sea el caso, la misma
que servirá de base “para determinar las inversiones materia del contrato”, a
efecto de que se proceda a la suscripción de la minuta preparada de acuerdo
al modelo aprobado de conformidad con el artículo 86° del TUO de la Ley
General de Minería.
129. Aún más, el artículo 25° del reglamento establ ece que: “Sin perjuicio de la
Declaración Jurada de los Impuestos la Renta y al Patrimonio Empresarial
que, de acuerdo a ley, el titular de la actividad minera debe presentar en los
casos de ampliación de instalaciones o de nuevas inversiones que gocen
contractualmente de la garantía de estabilidad jurídica, dicho titular deberá
mantener a disposición de la Administración Tributaria los anexos
demostrativos de la aplicación del régimen tributario concedido a las referidas
ampliaciones o nuevas inversiones.”
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130. Las disposiciones antes reseñadas permiten concluir, sin lugar a dudas, que
las disposiciones del TUO de la Ley General de Minería, en concordancia
con el reglamento aprobado por D.S. N° 024-93-EM , califican al Estudio de
Factibilidad Técnico Económico no solo como un requisito para acceder a la
suscripción del Convenio de Estabilidad Jurídica sino como un instrumento
técnico de gestión que es esencial tener en cuenta para evaluar y medir el
grado de inversión realizado por el titular de la actividad minera.
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134. Por tal razón, al momento de emitir pronunciamiento sobre los alcances del
Convenio de Estabilidad Jurídica, debe tenerse en consideración dicho
elemento para enjuiciar el caso adecuadamente, ya que la demandante,
invocó lo dispuesto en el artículo 82° del TUO de la Ley General de Minería,
al presentar su solicitud correspondiente para que mediante Contrato [de
Estabilidad Jurídica] se le garantice los beneficios contenidos en los artículos
72°, 80° y 84° del TUO de la Ley General de Minería, conforme lo acredita la
solicitud de veinticinco de enero de mil novecientos noventa y seis38 y el
numeral 1.1 de la cláusula primera del Convenio de Estabilidad.
36
Confróntese, Byrne Santa María, Mónica y Joo Garfias, Eduardo, op. cit., p. 303.
37
Al respecto, véase: Danós Ordoñez, Jorge, op. cit., p. 264.
38
Solicitud que sirvió de base para la suscripción del Convenio de Estabilidad Jurídica de fecha trece de
febrero de mil novecientos noventa y ocho y que obra a fojas 654 del cuaderno de casación.
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136. De igual modo, el artículo 80° del TUO de la Ley General de Minería
contiene también una serie de beneficios que le resultarían aplicables al titular
de la actividad minera como consecuencia de la suscripción de su Contrato
de Estabilidad.
137. Aún más, el artículo 84° del TUO de la Ley General de Minería, vigente a la
fecha de celebración del Convenio de Estabilidad Jurídica, estableció
expresamente que: “Los contratos a que se refiere el artículo anterior,
garantizarán al titular de actividad minera, los beneficios señalados en el
Artículo 80 de la presente Ley, así como la facultad de ampliar la tasa anual
de depreciación de las maquinarias, equipos industriales y demás activos fijos
hasta el límite máximo del veinte por ciento anual como tasa global de
acuerdo a las características propias de cada proyecto”.
138. A partir de lo glosado, se puede afirmar que el propio artículo 84° del TUO de
la Ley General de Minería introduce en la configuración de los beneficios
que se garantizarán al titular de la actividad minera como efecto del Convenio
de Estabilidad Jurídica, el criterio a tener en cuenta de “las características
propias de cada proyecto”.
139. Y ello porque el artículo 83° del TUO de la Ley General de Minería posibilita
que puedan presentarse diversos “programas de inversión”, de modo que es
evidente que cuando se establece que “el efecto del beneficio contractual
recae exclusivamente en las actividades de la empresa minera a favor de la
cual se efectúa la inversión”, se alude únicamente a las actividades que
tienen relación directa con la inversión efectuada.
140. Por ello, además, es que si la inversión se efectúa en una Unidad Económica
Administrativa, para los efectos del Convenio de Estabilidad Jurídica deben
ser calificados por la Dirección General de Minería, conforme lo establece el
último párrafo del artículo 82° del TUO de la Ley General de Minería.
141. Tal criterio es uno que justifica que en la tipología del Convenio de Estabilidad
Jurídica en el sector minero, cuanto menos para el solicitado por la
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5.1. Infracción normativa del artículo 86° del Text o Único Ordenado de la Ley
General de Minería.
148. Sobre los argumentos que sustentan la infracción, este Supremo Tribunal
considera pertinente señalar, tal como lo anota Danós Ordoñez, que la
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150. Por tal razón, es oportuno indicar que discutir en sede judicial la naturaleza
del Convenio de Estabilidad Jurídica, resulta un debate poco trascendente
para entender la lógica de estos contratos, como indica Danós Ordoñez,
citando al profesor De la Puente:
“no interesa que el contrato sea civil o administrativo. Basta que sea
contrato, por cuanto, como se ha visto, tanto el derecho privado como
en el derecho público el contrato crea relaciones jurídicas entre las
partes y es obligatorio para ellas (…) En ambos derechos la obligación
contractual es lo mismo: un deber jurídico que ata a las partes. No debe
olvidarse que es de la esencia del contrato su irrevocabilidad”40.
39
Confróntese, STC 00005-2003-AI/TC, fundamento jurídico 34.
40
Danós Ordoñez, Jorge, op. cit., p. 267.
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151. En ese orden de ideas, la denuncia propuesta por la recurrente no revela una
infracción de tal intensidad por su trascendencia jurídica, en la medida que la
Sala Superior, para resolver el caso, lo que en el fondo analizó fue “(…) el
contenido y los alcances de dicho negocio contractual” y, por ello, es que
concluyó que “no se puede ir más allá de las reales declaraciones de voluntad
que ahí se expresaron como pretende la demandante”, por más que el
Convenio de Estabilidad Jurídica sea, efectivamente, tal como lo señala la
recurrente y se desprende de lo dispuesto por el artículo 86° del TUO de la
Ley General de Minería, un contrato de adhesión, en el que la demandante,
colocada en la alternativa de aceptar o rechazar íntegramente las
estipulaciones fijadas por el Estado, declaró su voluntad de aceptar esta, en
los términos expresos plasmados en el Convenio de Estabilidad Jurídica, que
derivó además de un modelo aprobado por el Decreto Supremo N° 04-94-EM,
modificado por el Decreto Supremo N° 014-94-EM, y s obre el cual la
demandante como sociedad comercial especializada y profesional en el
sector minero, dada su habitualidad, tuvo la oportunidad de examinar los
alcances de los términos contractuales.
152. Debe indicarse, que en este caso no se aprecia que el hecho de interpretar el
Convenio de Estabilidad Jurídica como un contrato de adhesión pueda
modificar el sentido de la decisión como lo denuncia la recurrente, ya que no
se evidencia que la Sala Superior haya realizado una interpretación
“flagrantemente errada” de los artículos del TUO de la Ley General de
Minería y de su reglamento, en cuanto a los alcances de la garantía de
estabilidad concedida y a la función de la inversión mínima del Estudio de
Factibilidad en la estructura del Convenio de Estabilidad. Por decir lo menos,
una denuncia propuesta en esos términos tan genéricos resulta infundada en
la medida que no precisa en qué consistiría la infracción concreta que se
propone con tal alegación.
153. De otro lado, en el recurso tampoco se indica por qué razón considera Cerro
Verde SAA que la “inversión mínima garantizada” en el Estudio de
Factibilidad solamente constituía un requisito pre-contractual para acceder a
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156. De otro lado, debe advertirse que el artículo 84° del TUO de la Ley General
de Minería, —en que también se sustentó la solicitud de 25 de enero de
1996—, es el que dispone que los Convenios de Estabilidad garantizan al
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159. De otro lado, la recurrente también denuncia que se infringió el artículo 86°
del TUO de la Ley General de Minería cuando la sentencia de vista afirma
que dicho contrato fue “libremente negociado” por Cerro Verde SAA o que
los términos del Convenio de Estabilidad Jurídica fueron producto de una
convención, sin tener en cuenta que la recurrente se sometió a un texto
redactado por el Estado peruano. Este Supremo Tribunal considera que el
argumento de tal infracción debe desestimarse por infundado, toda vez que
en ninguna parte de la recurrida se afirmó lo que indica la impugnante. Lo que
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5.2. Infracción normativa del artículo 83°, cuarto párrafo, del Texto Único
Ordenado de la Ley General de Minería y del artículo 22° del Reglamento
de la Ley General de Minería.
162. La recurrente denuncia la infracción normativa del artículo 83° del TUO de la
Ley General de Minería y del artículo 22° de su reglamento aprobado por
D.S. N° 024-93-EM , pues sostiene que en la consideración novena de la
sentencia impugnada se interpretó erróneamente tales dispositivos. Alega que
tal consideración transgrede el propio texto de dichos dispositivos como el
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alcance del sentido que pretende recoger. Indica que la norma prevista en el
cuarto párrafo del aludido artículo 83° es sumament e clara y totalmente
distinta a la citada por la Sala Superior, ya que señala que el beneficio o
alcance del contrato recae exclusivamente en las actividades de la empresa
minera y, para precisar de qué empresa se trata, califica que es aquella a
favor de la cual se efectúe la inversión, no haciendo referencia alguna a la
“inversión ejecutada” a la que alude la sentencia de vista.
163. A fin de examinar la denuncia conviene señalar que el artículo 83° del TUO
de la Ley General de Minería establece que:
164. Así también cabe indicar que el artículo 22° d el reglamento aprobado por D.S.
N° 024-93-EM estatuye que:
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165. A juicio de la recurrente, la interpretación del citado artículo 83° que efectuó la
Sala Superior es errada, por cuanto la garantía de estabilidad del Contrato de
Estabilidad (el beneficio contractual) no tiene por objeto la “inversión
ejecutada” sino “las actividades mineras de la empresa que va a realizar la
inversión”, es decir, las operaciones de cateo, prospección, exploración,
explotación, labor general, beneficio, comercialización y transporte minero
que define el TUO de la Ley General de Minería y que la recurrente
despliega en su concesión minera y en su concesión de beneficio.
166. Este Supremo Tribunal considera que el argumento que sustenta la infracción
normativa es infundado, ya que los alcances del Convenio de Estabilidad
Jurídica (o los efectos del beneficio contractual) dependen de la clase de
Convenio de Estabilidad Jurídica que celebra el titular de la actividad minera y
“(…) recaen exclusivamente en las actividades de la empresa minera a favor
de la cual se efectúe la inversión”. Ello no quiere decir que el beneficio
contractual recae en cualquiera de las actividades mineras que desarrolle la
empresa minera sino únicamente en las actividades que se derivan de la
inversión realizada; por ello es que el dispositivo introduce el término
“exclusivamente” en dicho parágrafo. Debe indicarse que, según el
Diccionario de la Real Academia de la Lengua, el significado de ese término
es: “Adverbio. De manera exclusiva”. Aún más, los significados del término
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167. Por tal razón, teniendo en cuenta el contexto gramatical en que se redactó el
cuarto párrafo del artículo 83° del TUO de la Ley General de Minería, este
Supremo Tribunal considera que no se infringió normativamente tal
dispositivo, toda vez que es el propio legislador quien previno que el efecto
del beneficio contractual recaería [“únicamente” o “excluyendo a cualquier
otra”] a “las actividades de la empresa minera a favor de la cual se efectúe la
inversión” y no así para cualquiera de las actividades de la empresa minera.
En definitiva, los alcances del beneficio contractual se extienden “únicamente”
a aquellas actividades relacionadas con la inversión en función de lo previsto
por el Estudio de Factibilidad. Por ello, además, es que el diseño contractual
exige la presentación del Estudio de Factibilidad Técnico-Económico con la
información requerida en el artículo 19° del reglam ento aprobado por D.S. N°
024-93-EM, en el que se exige la relación de todas las obras a llevarse a cabo
(con sus especificaciones), la adquisición de maquinaria y equipo que se
utilizará en el proyecto, el plazo, cronograma de ejecución, y monto de
inversión desagregado, incluyendo gastos en ingeniería e inspección, capital
de trabajo, gastos generales aplicables al proyecto, gastos financieros
durante el periodo de construcción, entre otros.
168. Por ello es también que en la cláusula cuarta del Convenio de Estabilidad
Jurídica, —al regular sobre el Plan de Inversiones y el Plazo de Ejecución del
Convenio—, en el numeral 4.1, se introduce como acuerdo que: “El Plan de
Inversiones incluido en el Estudio de Factibilidad referido en el artículo 85° del
TUO de la Ley General de Minería, comprende en detalle las obras, labores
y adquisiciones necesarias para la puesta en marcha o inicio de la operación
efectiva del Proyecto de Lixiviación de Cerro Verde; y, precisa además, el
volumen aproximado de producción adicional a obtenerse (…)”.
169. Pero no solo eso, sino que también por ello es que se incorpora en el numeral
4.2 del Convenio de Estabilidad Jurídica el siguiente acuerdo: “El plazo total
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170. Por esa razón, debe desestimarse el argumento por el cual la recurrente
denuncia que hay infracción normativa de los artículos invocados cuando la
sentencia de vista “pretende vincular la referencia a la ‘inversión’ de la citada
norma con aquella inversión mínima contemplada en el Estudio de
Factibilidad”; toda vez, que una interpretación objetiva de tales dispositivos,
de acuerdo con lo que se haya expresado en el Convenio de Estabilidad y
según el principio de la buena fe, e interpretando sus cláusulas las unas por
medio de las otras, permiten concluir que la referencia a la “inversión” viene
limitada legislativamente. Por ende, los beneficios contractuales que se
derivan del Convenio de Estabilidad no gozan de la amplitud a la que alude la
recurrente, por lo que no es posible interpretar que el beneficio se extiende a
“toda la inversión que realice la empresa minera en la concesión objeto del
Contrato de Estabilidad, sino únicamente a aquella inversión en su concesión
relacionada con el “Proyecto de Lixiviación de Cerro Verde”, según lo que
establece el “Estudio de Factibilidad Técnico-Económico”.
171. Incluso, por tales consideraciones, es que también en la cláusula séptima del
Convenio de Estabilidad Jurídica se incorpora el numeral 7.2 en que se
acuerda que: “La Dirección General de Minería, dentro de los 120 días de
presentada y puesta a su disposición la documentación prevista en 7.1.1,
7.1.2 y 7.1.3 podrá formular observaciones referidas únicamente a la inclusión
de inversiones y gastos no previstos en el Plan de Inversiones o en sus
modificaciones debidamente aprobadas (…)”, es decir, todos los acuerdos
estipulados en el Convenio de Estabilidad Jurídica revelan que el efecto del
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41
Fojas 368 del tomo 2 del expediente administrativo acompañado.
42
Fojas 1478 del tomo 3 del expediente administrativo acompañado.
43
Fojas 1638 del tomo 3 del expediente administrativo acompañado.
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175. Por último, Cerro Verde SAA denuncia la infracción normativa del artículo 2°
de la Ley N° 28258, Ley de Regalía Minería, y del a rtículo 8°, segundo párrafo
del TUO de la Ley General de Minería, pues afirma que en la sentencia
impugnada se incurrió en inaplicación indebida de las mismas, al omitirse
aplicar las normas que demuestran que la circunstancia de que el mineral
hubiera sido procesado en la “Planta de Lixiviación” o en la “Planta de
Sulfuros Primarios” de su Concesión de Beneficio es irrelevante para
determinar si les correspondía dicho pago, toda vez que ambas plantas
forman parte de su Concesión de Beneficio “Planta de Beneficio Cerro Verde”
y tienen incidencia únicamente en el procedimiento del mineral, pero no en su
extracción, que se produce siempre de su única Concesión Minera “Cerro
verde N° 1, N° 2 y N° 3”.
176. Refiere Cerro Verde SAA que lo señalado es sumamente relevante porque el
artículo 2° de la Ley N° 28258, Ley de Regalía Mine ra, preceptúa con
absoluta claridad que: “La regalía minera es la contraprestación económica
que los titulares de las concesiones mineras pagan al Estado por la
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177. Sostiene Cerro Verde SAA que, por ello, queda de manifiesto que la
exigencia para el pago de las regalías mineras no tiene vinculación alguna
con las actividades vinculadas al procesamiento del mineral o a la
infraestructura de beneficio para este efecto (concesión de beneficio), pues se
aplica respecto del mineral extraído de la concesión minera, siendo
irrelevante si luego este se benefició por lixiviación (en la Planta de
Lixiviación) o por flotación (en la Planta de Sulfuros).
180. Por tal razón es evidente que no es la “Concesión Minera Cerro Verde N° 1,
N° 2 y N° 3” ni la “Concesión de Beneficio Cerro Ve rde” la que son objeto de
los beneficios derivados del Convenio de Estabilidad Jurídica, sino que este
Tribunal Supremo interpreta que el Convenio de Estabilidad se negoció y
suscribió para una única inversión: la del “Proyecto de Lixiviación de Cerro
Verde”, en función de los términos expresos que se derivan de las diversas
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182. De otro lado, si bien es cierto que el mineral extraído por la demandante
corresponde a su única Concesión Minera, el hecho de que sea ello así no es
obstáculo para que el pago de la regalía minera no se efectúe teniendo en
consideración, además, lo que dispuso el entonces vigente artículo 3° de la
Ley N° 28258, Ley de Regalía Minera, que expresamen te establece que: “La
regalía minera será pagada sobre el valor del concentrado o su equivalente,
conforme a la cotización de los precios del mercado internacional”.
183. Por ser ello así y por advertirse que en sede administrativa el cálculo y la
determinación del pago de las regalías mineras se efectuó teniendo en
consideración este último dispositivo, es decir, tomando como referencia el
valor del concentrado o su equivalente, que en el caso de minerales
metálicos, se entiende por estos a los productos obtenidos de los procesos de
beneficio mediante flotación, gravimetría o lixiviación hasta la obtención de la
solución enriquecida, este Supremo Tribunal considera que debe desestimar
por infundada la infracción denunciada ante la falta de un argumento
consistente que realmente demuestre la afectación de los derechos de la
recurrente por la inaplicación indebida que se hizo de dicho dispositivo al
emitir la sentencia impugnada. Más aún si el sustento de su denuncia es
formulado de modo genérico sobre la base del artículo 2° de la Ley N° 28258,
sin tener en cuenta que esta debe interpretarse en forma concordada con el
artículo 3° de dicho texto legal.
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IV. FALLO:
LAMA MORE
WONG ABAD
ARIAS LAZARTE
YAYA ZUMAETA
CARTOLIN PASTOR
Chmb/Mvf
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