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pág.
INTRODUCCION 21
1. GENERALIDADES 27
3. CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA 58
4.1 NORMATIVIDAD 80
LISTA DE CUADROS
pág.
DEMOCRACIA: sistema social en el cual existe una gran cantidad de actores que se
relacionan entre sí; dentro de ella es posible la libre manifestación de opiniones o
proyectos contradictorios en la búsqueda del bien común.
SOCIEDAD CIVIL: resultado de un largo proceso que han realizado los seres humanos
para establecer el cómo, el por qué y el para qué vivir en sociedad.
SERVICIO PÚBLICO: finalidad social del Estado para garantizar la satisfacción de las
necesidades básicas de la comunidad.
SERVIDOR PÚBLICO: persona natural que presta sus servicios dependientes a los
organismos y entidades del Estado.
VEEDURÍA CIUDADANA: potestad y deber que tienen todos los ciudadanos, para
vigilar la gestión pública y sus resultados.
RESUMEN
Los diferentes actores estatales del orden nacional responsables del tema
deben determinar en que medida estas políticas de participación han sido
efectivas para concertar con las entidades territoriales y la sociedad civil, la
tarea de dar plena aplicación al mandato participativo.
Cada vez que surge una dificultad en algún servicio publico, se invoca la
privatización como la solución final. Las propuestas de privatización van
desde la venta de las empresas de energía eléctrica, hasta la competencia y
privatización de los servicios públicos y la construcción de carreteras a cambio
de su explotación durante un determinado lapso de tiempo, culminando este
proceso hasta el día de hoy, con la privatización de la banca.
Estos criterios han servido para que se ataque por varios frentes a los
monopolios estatales. En un mercado competitivo, el consumidor está en
capacidad de elegir la empresa a la cual va a comprar el producto, por tanto, se
tiene la idea de que la productividad del Estado es mucho más baja que el
promedio de la actividad económica del país y en particular que la
productividad del sector privado. De otra parte, se hacen comparaciones en el
ámbito internacional y se concluye que definitivamente las empresas estatales
son ineficientes, por tanto, aquellas iniciativas que impliquen una mayor
participación de agentes privados en la prestación de los servicios públicos,
implica que se abarcan desde las meras iniciativas de subcontratación de
actividades específicas en manos de particulares, pasando por las figuras
como la concesión o la inversión privada, hasta los esfuerzos por
desregularizar actividades donde la participación del Estado se reduce a
instancias de control y vigilancia.
1. GENERALIDADES
Entre los años 1978 y 1990, se enmarcó el desarrollo de una crisis política
planteada anteriormente, con tres gobiernos partidistas que representaron a su
vez, diferentes modelos de solución condicionados por el fracaso del
inmediatamente anterior. (1)
El proceso político del gobierno Gaviria fue opacado por la complejidad de los
problemas, desatados en el anterior gobierno de Barco, en relación con la
amenaza terrorista del narcotráfico, el rechazo a las propuestas de negociación
por parte de la guerrilla, complicándose el panorama con la recesión
económica y la confrontación institucional de poderes. Con ello el caldo de
cultivo de las necesidades elementales insatisfechas y la descomposición
social terminó multiplicando la violencia.
Al ser regulada por la ley se incluirá todo lo relacionado con los procedimientos
de elaboración, aprobación y ejecución de los planes de desarrollo y dispondrá
los mecanismos apropiados para su armonización y para la sujeción a ellos de
los presupuestos oficiales, según lo señala el artículo 342 de la Carta Magna.
El artículo 369 de la Carta dispone que la "La ley determinará los derechos y
deberes de los usuarios, el régimen de su protección y sus formas de
participación en la gestión y fiscalización de las empresas estatales que
presten el servicio". "Igualmente definirá la participación de los municipios o sus
representantes, en las entidades y empresas que les presten servicios públicos
domiciliarios".
En 1997, se logró concluir que por mandato de la Ley 100 de 1993, el problema
de la baja cobertura familiar de los afiliados al ISS (18%) se resolvía con la
introducción de un sistema de libre elección de proveedores públicos y privados
por parte de los afiliados.
En relación con los efectos juríd icos que genere una acción u omisión de una
entidad del Estado, dice el doctor Alvaro Tafur Galvis que cuando de
decisiones administrativas se trate, la omisión de la instancia participativa,
donde exista una autoridad competente para tomar esa decisión, se debe
configurar la causal de anulación de la misma.
Dentro del plan de estructuración del gobierno Gaviria se tuvo en cuenta que el
proceso de ajuste institucional del Estado debía dirigirse hacia una reducción
de su intervención en las actividades que pudieran ser desempeñadas con
mayor eficiencia por el sector privado. En este caso las administraciones serían
responsables de la provisión mas no de la producción de servicios
descentralizados Los recursos debían de orientarse a dar acceso a otras
alternativas que permitieran a la comunidad recibirlos con más eficiencia. (16)
El criterio es que cada vez que se presentan graves dificultades en algún
servicio público, se invoca la privatización como una "solución final"; tal es el
caso del racionamiento de la energía eléctrica, la prestación de servicios como
el suministro de agua, el bloqueo a las carreteras, el servicio de ferrocarriles, la
seguridad social, los fondos de pensiones y cesantías y también la privatización
de la banca.
A los gobiernos locales no les queda otra salida que inyectar recursos
financieros frescos a las empresas privadas prestadoras de servicios, con la
esperanza de que la gestión privada que la maneja, garantice la salida de la
crisis ocasionada por la ineficiencia y precariedad de los servicios prestados.
En este caso, corresponde a la ciudadanía asumir el control de las empresas
para evitar un colapso total.
3. CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA
Es así como la estipulación que elimina los fines de lucro es la que tiene como
consecuencia que los rendimientos o utilidades obtenidos no sean objeto de
distribución o reparto entre socios o integrantes de la persona moral que los
genera. (22)
Las autoridades que ejercen el control fiscal intervendrán una vez agotados
todos los trámites administrativos de legalización de los contratos. Igualmente,
ejercerán control posterior a las cuentas correspondientes a los pagos
originados en los mismos, para verificar que estos se ajusten a las
disposiciones legales vigentes.
Ellas encontraron en los paros una forma de presión inmediata y oportuna para
lograr por esa vía de hecho, la consecución y realización de obras comunitarias
que seguramente necesitaban, pero que indiscutiblemente en forma muy seria
se proyectaron negativamente en el desarrollo y ejecución del oleoducto,
distrayendo personal, equipo, dinero y maquinaria de la empresa constructora
y, consecuencialmente, generando demoras en la ejecución de las obras que
condujeron a SAE a asumir una mayor permanencia en la misma y el
consecuente incremento económico a su cargo.
La Sala consideró que mejor hubiera sido para sus propios intereses, exigir que
Ecopetrol procurara a nivel gubernamental la solución de la crisis que los paros
generaban y sólo, y después de convenir contractualmente su participación,
haber prestado su colaboración a las comunidades, con el fin de precaver un
desequilibrio económico en el contrato celebrado.
Las funciones del comité son las de vigilancia y fiscalización de los programas,
proyectos o contratos de las entidades públicas o privadas. Para ello pueden
solicitar a los interventores, supervisores, contratista y directamente a las
entidades, informes sobre los criterios que sustentan la toma de decisiones
relativas a la gestión fiscal y administrativa y el grado de avance y
cumplimiento de los proyectos vigilados.
La intervención de las autoridades de control fiscal debe ser ejercida una vez
se agoten los trámites administrativos de legalización de los contratos.
Igualmente ejercerá un control posterior a las cuentas correspondientes a los
pagos originados en los mismos, para verificar que estos se ajustaron a las
disposiciones legales. Una vez liquidados o terminados los contratos, la
vigilancia incluirá un control financiero, de gestión y resultados, fundados en la
eficiencia, la economía, la equidad y la valoración de los costos ambientales.
Los contratos estatales deben llevar implícita una cláusula donde se determine
la supervisión del objeto contratado. Es así como en los contratos de obra o
consultoría se establece la intervención de un interventor o supervisor que
verifique su cumplimiento, que realice un seguimiento y solicite informes
periódicos al contratista para constatar que las obras o los estudios se estén
desarrollando como inicialmente se pactó, y si se presentan retrasos, demoras,
incumplimientos hacer oportunamente los correctivos del caso.
4.1 NORMATIVIDAD
El Decreto 2133 de 1992 señala entre las funciones del Fondo de Solidaridad y
Emergencia Social la de fomentar la concertación interinstitucional y la
participación de las organizaciones no gubernamentales y de la comunidad en
la definición y gestión de su propio desarrollo.
El Decreto 2164 de 1992 por el cual se reestructura el Ministerio de Salud
incluye entre las funciones del Ministerio las de promover la participación de
entidades no gubernamentales, privadas y comunitarias en la prestación de
servicios de salud, para lo cual podrá acudir a subsidios directos a la demanda
y a esquemas de salud prepagada.
Es así como en 1991, el país eligió una Asamblea Nacional Constituyente, con
el propósito de defi nir las normas que orientaran a la sociedad colombiana, y
que permitieran consolidar los valores y nacionalidad. El propósito no fue lo
que la gran mayoría de colombianos esperaba. Sin embargo, es en el texto
Constitucional, donde se puede encontrar gran parte de las herramientas que
permitan construir el país realizar los sueños y los proyectos.
Por tal razón es una responsabilidad de todos los sectores que durante mas de
cien años han luchado por un mejor país, conocer, entender, procurar, mejorar
y sobre todo defender nuestra Constitución de aquellos que han visto en ella un
obstáculo para mantener en la ignorancia política al pueblo y seguir
explotándolo.
La historia del siglo veinte, ha demostrado que para establecer una Democracia
Participativa es necesario crear unas relaciones sociales democráticas, como
también la extensión de derechos al ámbito de la familia, la escuela, el trabajo,
etc.
Todos los hombres poseen un poder negativo (es decir, el poder de oponerse
al poder del Estado, limitándolo), esta capacidad es el requisito básico de la
libertad. Es decir, así como o l s hombres tienen el poder de decidir en qué
forma van a ser gobernados, de construir un poder por encima de ellos: el
Estado, este debe garantizarles la libertad, pero también deben controlarlo para
que no menoscabe, ni disminuya la libertad de los hombres que lo han creado.
Este conflicto, entre la libertad y el derecho, lo que se ha ido desarrollando y
analizando, es lo que se llama el derecho constitucional.
Sin embargo, la vida social se convertiría en una confrontación sin fin y podría
resultar imposible el entendimiento y la concertación si no existieran intereses
generales o públicos.
Esto sirve para entender que es el Estado el espacio donde debe privilegiarse
el interés general de una sociedad, que la fuerza y estabilidad de un Estado
moderno radica fundamentalmente en su capacidad de construir consensos
entre los sectores sociales, y en generar la aceptación espontánea de estos en
quienes son sus gobernados.
La Red funcionó como un programa asistencial que logró extender las ayudas a
la población más pobre.
Este mecanismo actúa sobre el desarrollo del municipio junto con otras
estrategias de acción tales como la focalización del gasto público social, la
utilización del mecanismo de los subsidios directos a la demanda, la promoción
de la organización y la participación comunitaria. Establecido legalmente
mediante el Decreto Reglamentario 77 de la Ley 12 de 1986, tuvo un marco de
acción con múltiples entidades cofinanciadoras, por tanto, fue necesario
rediseñar un mecanismo unificado.
(28) Ob. Cit. Pág. 52.
La Ley 2132 de 1992, creó el Sistema Nacional de Cofinanciación, como un
esquema de operación descentralizado que promovía la capacidad de las
entidades territoriales, llámese departamentos, distritos y municipios para
identificar, formular y emprender proyectos de inversión.
Como objetivos principales del sistema están la canalización de recursos de la
nación, apoyando la gestión de los entes territoriales y contribuyendo al logro
de los fines sociales del Estado como son el bienestar general y el
mejoramiento de la calidad de vida de la población.
Para tener acceso a los recursos de cofinanciación los entes territoriales deben
identificar y formular un proyecto, teniendo en cuenta las necesidades de la
comunidad, escogiendo en forma concertada los proyectos a desarrollar.
Para que la acción de tutela sea efectiva, el derecho fundamental debe haberse
violado o desconocido, o encontrarse amenazado, y no debe haber ningún otro
medio para su protección (a menos que sea necesario actuar rápidamente
para que no se cause un perjuicio irremediable), es decir, un perjuicio que ya
no podrá eliminarse o suprimirse sino tan solo compensarse con el pago de
una indemnización. Utilidad de la tutela:
- Cuando es necesario proteger una información sobre una persona que puede
ser mal utilizada por una entidad privada, o para pedir la rectificación de
informaciones inexactas o erróneas.
El Juez debe darle curso a una acción de tutela antes que cualquier otro asunto
(excepto el Habeas Corpus) y fallar en un tiempo no mayor de diez (10) días
hábiles.
De igual manera debe exhortar al Congreso, para que expida las leyes que
aseguren la promoción, el ejercicio y la protección de los derechos humanos y
exigir su cumplimiento a las autoridades competentes y rendir concepto en los
procesos de control de constitucionalidad.
Durante las visitas se oirá a las asociaciones gremiales y comunitarias del lugar
y se dará oportunidad a los administrados para que hagan las denuncias y
presenten las quejas que a bien consideren.
4.5.3 La Defensoría del Pueblo. Es ante todo un veedor ciudadano, con poder
de crítica y persuasión, un guardián de los derechos ante quién se puede
presentar cualquier petición en demanda de protección. Forma parte del
Ministerio Público y ejerce funciones bajo la dirección del Procurador General
de la Nación. Puede instaurar acciones de tutela, acciones populares, reclamar
por el Habeas Corpus, denunciar la negligencia de funcionarios públicos,
atropellos que ellos o los particulares puedan cometer, y exigir la información y
colaboración que se necesite de parte de las autoridades para restablecer o
preservar un derecho amenazado.
Las funciones del Defensor del Pueblo están consagradas en el artículo 282 de
la Constitución Política: Orientar e instruir a las personas el ejercicio de sus
derechos, divulgar los Derechos Humanos y recomendar las políticas para su
enseñanza, invocar el derecho de Habeas Corpus e interponer las acciones de
tutela sin perjuicio del derecho que le asiste a los interesados y organizar y
dirigir la Defensoría del Pueblo.
Con los informes breves y concretos que presenten los veedores comunitarios,
acerca de malos manejos, ineficiencias o fallas técnicas de las obras
ejecutadas, la veeduría ya sea Nacional o a nivel Departamental, pone en
conocimiento de otras entidades de control competentes, para que se tomen
las medidas correctivas para subsanar estas irregularidades.
Los veedores deben tener unas características especiales tales como: Ser
responsables, legales, autónomos, poseer valor civil, actuar con transparencia,
objetividad y entereza, con neutralidad política y con gran dosis de iniciativa.
(32)
5. CONCLUSIONES
6. RECOMENDACIONES
5. Las acciones populares han sido el único instrumento que ha permitido a las
comunidades lograr ser reconocidas especialmente en lo que tiene que ver con
los servicios públicos, pero estas en determinado momento, deben ser
adecuadamente aplicadas mediante una capacitación permanente para que la
sociedad quede adecuadamente instrumentada para acceder a dichos
espacios.
15. Los órganos de control del Estado no deben actuar como islas sino que
deben conformar un frente común que coordine la difusión de los mecanismos
de participación que la Constitución otorgó a los ciudadanos, con el propósito
que la confianza y la credibilidad renazcan en el pueblo colombiano.
16. Los principios rectores del Estado, tales como la eficiencia, la eficacia, la
efectividad, la economía, la celeridad y la transparencia, deben fortalecerse,
para renovar esa confianza perdida por parte del ciudadano maltratado por la
indiferencia de sus instituciones, ya que partiendo del Estado la iniciativa de
depurarse, de desintoxicarse, de sanear sus finanzas, de adecuar su
presupuesto a la realidad y se irrogarse el poder y la majestad que lo
caracteriza, el ciudadano estará en la posibilidad de desarrollar sus anhelos,
sus ilusiones, sus proyectos y de esta forma estaremos presenciando el
progreso de toda la comunidad.
BIBLIOGRAFÍA
-------- Sentencia 5091, mayo 20 de 1999. Sección Primera. C.P. Alberto Polo
Figueroa.