ARTICULO 137.

Toda persona podrá solicitar por sí mismo, o por medio de representante la

nulidad de actos administrativos generales. Excepcionalmente se podrá pedir nulidad cuando sea
de contenido particular.

• CAUSAL DE NULIDAD # 2: FALTA DE COMPETENCIA. La falta de competencia hace que el

acto administrativo sea inexistente, debido a que este es uno de los requisitos de
cumplimiento para que este se considere legal.

SENTENCIA 00002 DEL 2018 CONSEJO DE ESTADO.

Bogotá 23 de agosto del 2018

Demandante: Sindicato de servidores públicos de Pasto Salud E.S.E.

Demandado: Pasto Salud E.S.E.

Consejero Ponente: ALBERTO YEPES BARREIRO

DEMANDA

Se actúa por intermedio de apoderado y de ejercicio del artículo 84 y subsiguientes del CPACA
>>Acción de nulidad<< interpuesto por el Sindicato de Pasto Salud E.S.E. contra Pasto
Salud por los siguientes acuerdos:

• Acuerdo 008 del 2009: modificación de la estructura orgánica, funciones de dependencia y

otras disposiciones

• Acuerdo 009 del 2009: modificación de la planta de personal

SUSTENTACION DE LA DDA

1. Falta de competencia: los actos administrativos demandados con los que la junta directiva
de Pasto Salud E.S.E. , modificaron la estructura de la planta de la entidad desconocieron
el acuerdo 004 del 2006, el cual crea la empresa social del estado del municipio de pasto
“Pasto Salud E.S.E.”; y según el cual la junta debía someter a meditación y aprobación del
consejo municipal de Pasto teniendo encuentra que es una entidad pública,
descentralizada, del orden municipal y principalmente adscrita al sistema de Seguridad
Social en Salud.

2. Desviación de Poder: la modificación no estuvo dirigida por la entidad correspondiente;

por lo tanto, no veló por el interés general, sino que primó en este caso el interés
particular y perjudico la prestación efectiva del servicio público de salud.
 3. Falsa Motivación: aunque se certificó la viabilidad del proyecto de restructuración, no
fueron debidamente motivadas porque no se tuvo en cuenta el objeto social ni la misión
de la empresa.

NORMAS VULNERADAS

• CONSTITUCIÓN: Artículo 2 (Fines esenciales del Estado); Artículo 49 ( acceso a servicios de

promoción, protección y recuperación de la salud) ; Artículo 58 ( Propiedad privada);
Artículo 209 ( Función administrativa a servicio del interés general); y Artículo 365 (Los
servidores públicos son inherentes a la finalidad social del Estado).

• LEYES: Ley 909 del 2004, Articulo 46 ( las reformas de planta de personal se deben
motivar); Ley 100 del 93, Articulo 195 ( las empresas sociales de salud, se deben someter a
un régimen jurídico).

• DECRETOS: Decreto 1227 del 2005, Articulo 96 (modificación de plantas de empleo,

fundadas en necesidades del servicio o modernización de la administración); Decreto 1876
del 94 ( su objetivo es determinar el propósito de las empresas sociales del Estado, las
cuales prestan el servicio de salud e integran el sistema de seguridad social en salud)

ADMISIÓN DE LA DEMANDA.

El 21 de enero de 2011, la demanda fue admitida por el Tribunal Administrativo- Sala

Tercera, se notificó a la apoderada de Pasto Salud E.S.E.

A esto también se le negó la suspensión provisional del acto administrativo, debido a que
no hay flagrante contradicción, es decir, no es evidente la falla.

CONTESTACION DE LA DDA.

• Oposición a las pretensiones

1. En cuanto a la competencia: no es válido el argumento sostenido en la demanda, porque

las empresas sociales del Estado se limitan a su creación y estructura básica; la estructura
organizacional se hace dentro de las funciones internas de la empresa social del Estado. El
Concejo Municipal, por ende, no tiene obligación de decidir acerca de lo anterior.

2. En cuanto a la desviación de poder: Manifestó que el proceso de reestructuración se hizo

con base en un estudio técnico basado en las directrices expedidas por el Departamento
Administrativo de la Función Pública, que arrojó la necesidad de modificar la estructura de
la planta.
 3. En cuanto a la falsa motivación: Adujo que, dentro de las funciones de la junta directiva
establecidas en el acto de creación, se encuentra la facultad para modificar la planta de
personal y fijar la estructura orgánica funcional de la misma

PERIODO PROBATORIO

• 30 de junio de 2011: Periodo probatorio.

• 4 de noviembre de 2011: Corrió traslado.

Las partes reiteraron sus argumentos en cuanto a los 3 aspectos discutibles: competencia, falta de
motivación y desviación de poder.

FALLO DE PRIMERA INSTANCIA:

El Tribunal Administrativo de Nariño, el día 19 de abril del 2013 niega las pretensiones de la
demanda de nulidad debido a que se considera que, si hay suficientes sustentos normativos para
sustentar los actos administrativos y del mismo modo, se reconoce que la competencia esta
facultada para la junta directiva teniendo en cuenta que está dentro de las funciones que se tiene
dentro de la estructura organizacional.

APELACIÓN:

Inconforme con la decisión de primera instancia, se interpuso este recurso, teniendo en cuenta
que:

Competencia: la modificación y estructura interna, debió ser sometida a consideración del Concejo
Municipal.

Las reflexiones de Tribunal, se apoyan en el Consejo de Estado, el cual dice que desconoce el
principio de interpretación útil de las normas; pero según la estructura funcional debe ser
interpretado por la autoridad competente y no puede ser esto erróneamente interpretado sin la
ley.

Desviación de poder: la decisión de modificar la planta no estuvo dirigida a mejorar la ejecución de

los procesos misionales de la entidad sino a satisfacer intereses individuales relegando a un
segundo plano el desarrollo del objeto social de Pasto Salud E.S.E. que es la garantía a la
prestación efectiva del servicio público de salud.

CONSIDERACIONES:

“Así las cosas, resulta evidente que las corporaciones administrativas en el nivel territorial, dentro
de la facultad con que cuentan para crear, transformar y categorizar las empresas sociales del
Estado no les está permitido ejercer algún tipo de injerencia en lo que se refiere a la
determinación y modificación de sus plantas de personal toda vez que, esa función, se repite, se
encuentra reservada a sus juntas directivas y a sus gerente en ejercicio de la autonomía y
capacidad de dirección, previstas en el artículo 5º del Decreto 1876 de 1994” 12. Así, de acuerdo al
marco legal y jurisprudencial descrito, la junta directiva ostenta la atribución de modificar la planta
de personal, de manera que este cargo no está llamado a prosperar.

A partir del acuerdo 009 del 2009, por medio del cual se modifica la planta del personal, la junta
directiva en principio tiene competencia, debido a que las empresas sociales del Estado, cuentan
con la facultad de definir su estructura organizacional, sin autorización del Concejo Municipal,
debido a que cuentan con autonomía para determinar su desarrollo, a pesar de las limitantes que
tiene dentro de sus funciones.

Sin embargo, el Concejo determinó los órganos de dirección y administración; la composición y

designación de la junta, funciones, etc. Que hacen parte de la estructura básica, tal como lo
establece el artículo 11, #16 en el decreto 1876 de 1994, el cual menciona que es un componente
de la creación y organización básica de la empresa, y, por tanto, se requiere consentimiento
expreso del Concejo Municipal de Pasto.

De la transcripción parcial del citado decreto se evidencia que, sobre el punto específico de la
estructura general de la entidad, el margen de autonomía de este tipo de entidades se encuentra
sujeto no sólo a las disposiciones legales y reglamentarias, sino también a la aquiescencia de otra
autoridad.

En criterio de la Sala, el estudio reúne las características que permiten concluir que la modificación
de la planta de personal se fundamentó en razones del servicio, en atención a lo establecido en el
Decreto 1572 de 1998.

DECISION DEL JUEZ

Primero: Revocar parcialmente la sentencia de 19 de abril de 2013 proferida por el Tribunal

Administrativo de Nariño en cuanto negó las pretensiones de la demanda para en su lugar,
declarar la nulidad del Acuerdo 008 de 12 de noviembre de 2009, proferido por la junta directiva
de la empresa social del Estado Pasto Salud E.S.E.

Segundo: Confirmar en lo demás el fallo apelado.

Ail

Tercero: Devolver el expediente al Tribunal de origen. Cuarto: Sin costas en esta instancia.