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ABRIL/2017
KLEBER SOUZA SILVA
ABRIL/2017
Silva, Kleber Souza.
A advocacia preventiva no ambiente corporativo e a utilização do modelo de
compliance como mitigador de riscos operacionais, com ênfase nas relações de
trabalho. – Kleber Souza Silva. Votuporanga. Ed. do Autor, 2017.
50 p., 30cm.
CDD 344.01
KLEBER SOUZA SILVA
Aprovado: ____/____/____
Orientador
Me. Edgard Pagliarani Sampaio
Unifev - Centro Universitário de Votuporanga
“Não pretendemos que as coisas mudem, se sempre
fazemos o mesmo. A crise é a melhor benção que
pode ocorrer com as pessoas e países, porque a
crise traz progressos. A criatividade nasce da
angústia, como o dia nasce da noite escura. É na
crise que nascem as invenções, os descobrimentos e
as grandes estratégias. Quem supera a crise, supera
a si mesmo sem ficar ‘superado’. Quem atribui à
crise seus fracassos e penúrias, violenta seu próprio
talento e respeita mais os problemas do que as
soluções. A verdadeira crise é a crise da
incompetência… Sem crise não há desafios; sem
desafios, a vida é uma rotina, uma lenta agonia.
Sem crise não há mérito. É na crise que se aflora o
melhor de cada um. Falar de crise é promovê-la, e
calar-se sobre ela é exaltar o conformismo. Em vez
disso, trabalhemos duro. Acabemos de uma vez com
a única crise ameaçadora, que é a tragédia de não
querer lutar para superá-la.”
“A imaginação é mais importante que o
conhecimento.”
Albert Einstein
RESUMO
Gráfico 2 - Percentual de casos novos 1° instancia de 2014 para 2015, percentual de casos
novos no 2° grau.......................................................................................................................40
INTRODUÇÃO..........................................................................................................................9
1 ADVOCACIA PREVENTIVA..............................................................................................15
1.3 Compliance.........................................................................................................................17
CONCLUSÃO..........................................................................................................................46
REFERÊNCIAS........................................................................................................................48
INTRODUÇÃO
1
Comply, em inglês, significa “agir em sintonia com as regras”. Significa estar absolutamente em linha com
normas, controles internos e externos, além de todas as políticas e diretrizes estabelecidas para o seu negócio. É a
atividade de assegurar que a empresa está cumprindo à risca todas as imposições dos órgãos de regulamentação,
dentro de todos os padrões exigidos de seu segmento. E isso vale para as esferas trabalhista, fiscal, contábil,
financeira, ambiental, jurídica, previdenciária, ética, etc.
10
Art. 6º. Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha,
em tempo razoável, decisão de mérito justa e efetiva.
Nesse sentido o art. 5º do CPC estabelece que “as partes têm direito de participar
ativamente do processo, cooperando com o juiz e fornecendo-lhe subsídios para que
profira decisões, realize atos executivos ou determine a prática de medidas de
urgência.”
valorização do corpo funcional da empresa. Podendo ser um mero guia para clamor em ética e
igualdade no tratamento entre empregador e empregado, salvas devidas proporções.
A atualidade da problemática abordada, não deve ser analisada sob o aspecto
de flexibilização em direitos trabalhistas ou expertise tão somente do empregador por deter as
condições financeiras de promover a integração do corpo jurídico com o conjunto produtivo,
devemos analisar a indagação como uma nova forma de enxergarmos essas relações, mais
maduras e conscientes de suas responsabilidades, e acima de tudo não podemos vislumbrar na
pesquisa somente uma forma de mitigar despesas ou programar custos dessas empresas, temos
que ponderar os benefícios mútuos que o sistema de compliance denota nas relações
trabalhistas e apresenta-se como a melhor forma de produção e busca de objetivos.
A legislação brasileira luta para que os procedimentos empresariais sejam os
mais transparentes e legais possíveis, como bem demonstra a Lei n. 12.846, de 1º de agosto de
2013 (Lei anticorrupção) que responsabiliza as pessoas jurídicas por atos que implicam na
governança das empresas.
corporativo, se justifica na busca pela melhor forma de condução das relações trabalhistas
existentes.
1 ADVOCACIA PREVENTIVA
1.3 Compliance
que seja ética e que faça a difusão de uma cultura pautada na ética, por meio de um
programa de compliance, tem menos problemas com fraudes. A cultura
organizacional ligada à ética exerce uma clara influência sobre a integralidade dos
funcionários. Assim, quanto mais profunda a cultura de integridade organizacional,
menor a incidência de fraudes e outros comportamentos que representam desvios de
recursos. (COIMBRA; MANZI, 2010, pag. 6).
No entanto, existirão os que possam indagar qual a real relação entre uma
pratica corporativa empresarial com o uso do direito objetivo e prático, e assim, teremos que
esclarecer que o uso da compliance reflete diretamente e sobremaneira na utilização do
direito, principalmente no que tange a prevenção de esbulhos processuais em litígios, que
nesse trabalho compreende primordialmente a litigância trabalhista, proveniente da não
observância das regras e boas práticas, tão primadas pelos procedimentos de compliance, que
acima de tudo tem como objetivo zelar pela transparência e controle de todas as áreas
envolvidas na produção, pratica essa muito bem utilizada pelas instituições financeiras
modernas, que adotam seus princípios como missão na busca pela excelência profissional.
Assim como os custos por não utilizar as boas práticas de compliance, são
muito elevados e danosos à empresa.
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Vários dos riscos aos quais a empresa está submetida impõem a necessidade de
estabelecimento de normas sobre como os seus representantes devem agir quando
em contato com agentes públicos. Uma política clara e efetiva sobre relacionamento
com o setor público é capaz de mitigar riscos relacionados à participação em
licitações e contratos administrativos; ao pagamento de tributos; à obtenção de
licenças, autorizações e permissões; a situações de fiscalização ou regulação; à
contratação de atuais e ex-agentes públicos, entre outros. (2015, pag. 15).
4
TRT-3 - RO: 00230201411403007 0000230-94.2014.5.03.0114, Relator: Emerson Jose Alves Lage, Primeira
Turma, Data de Publicação: 19/02/2016
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O custo é altíssimo, e nenhum empresário está disposto mais a pagar o preço que se
paga hoje por desvios de conduta. A gente sabe o quanto isto está hoje ameaçando o
Brasil e as empresas, em um cenário que não sabemos aonde vai terminar.
O executivo lembra que ética, uma questão de escolha, e compliance, fator de
conhecimento, treinamento e educação, são condutas que devem caminhar juntas
pelo bem dos negócios. “Os negócios estão fortemente ameaçados hoje no mundo
pela quebra nas regras, ameaçando diretamente sua sustentabilidade. (AQUINO,
2016, pag. 10)
da pessoa jurídica;
IX - o valor dos contratos mantidos pela pessoa jurídica com o
órgão ou entidade pública lesados; e
X - (VETADO).
Parágrafo único. Os parâmetros de avaliação de mecanismos e
procedimentos previstos no inciso VIII do caput serão estabelecidos
em regulamento do Poder Executivo federal.
5
TCU 00316620155, Relator: Augusto Nardes, Data de Julgamento: 15/04/2015.
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[...] julga-se pelo dano que a conduta corruptiva ativa ou omissiva da pessoa jurídica
produziu ao bem jurídico, ou seja, ao Estado”
[...]
A responsabilização objetiva encontra no processo penal uma dificuldade, qual seja
a falta de um dos elementos do delito- o dolo- como vontade livre e consciente de
obter benefício que se sabe ilícito.
até então adotadas para enfrentar a corrupção, tema até então tratado como de
interesse interno de cada país e incapaz de ser enfrentado no plano internacional ou
multilateral. Ao longo dos últimos anos, verificou-se verdadeira inversão na postura
da Comunidade Internacional, que passou a tratar a corrupção como um dos temas
mais relevantes em suas áreas de atuação. (FURTADO, 2015, pag. 382).
dúvida jurídica presente em negócios, a primazia pela boa fé na formalização dos negócios e
orientação técnica.
Pois a empresa pode atualmente contratar funcionário em outro estado ou
país para operar em locais e horários variados conforme necessidade, como empresas de
informática e vendas eletrônicas, não ensejando as mesmas condições corriqueiras para uma
contratação comum de trabalho em horário e condições comerciais usuais, necessitando da
assessoria jurídica com conhecimento sobre direito do trabalho, direito internacional e línguas
para concretização da contratação, ensejando conhecimentos que vão além dos tramites
judiciais de registro exigível pela CLT - Consolidação das Leis Trabalhistas.
Temos no escopo do entendimento do direito enquanto ciência, a
necessidade de fundamentação em outros casos análogos, bem como, esses julgados auxiliam
para preenchimento de lacunas na legislação, sendo que a jurisprudência pode ser traduzida
como a ciência da lei, fundamentada em casos com decisões legais que seguem a aplicação
das leis em situações concretas. Parafraseando, Kelsen (2009 pag. 51) onde temos o
entendimento que “quando um tribunal recebe competência para produzir também normas
gerais através de decisões com força de precedentes, evidencia-se sua função criadora do
direito”.
6
TRT-3 - RO: 00301201303403007 0000301-79.2013.5.03.0034, Relator: Convocado Joao Bosco de Barcelos
Coura, Quinta Turma, Data de Publicação: 13/10/2015
7
TRT-23 - RO: 00012074820165230021, Relator: TARCISIO REGIS VALENTE, 1ª Turma-PJe, Data de
Publicação: 10/03/2017
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8
TST - ARR: 3320420105030035, Relator: Mauricio Godinho Delgado, Data de Julgamento: 16/03/2016, 3ª
Turma, Data de Publicação: DEJT 22/03/2016
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relação de poder que sua dinâmica econômica cria no âmbito da sociedade civil, em
especial no estabelecimento e na empresa. (DELGADO, 2010, p. 78).
Longa e dolorosa foi a jornada até tais condições estabelecidas nos diplomas
legais, no entanto a sociedade evoluiu e se alterou, temos atualmente trabalhadores em outros
estados, países, que trabalham em casa, sem horário ou local fixo e diversas realidades que
não existiam na ocasião da criação, sendo que, alguns trabalhadores não se adaptaram a essa
nova realidade global, enquanto as empresas estão evoluindo e criando um novo cenário, o
que implica em modificações nos dispositivos legais.
Para tanto os contratantes estão se reciclando e criando células exclusivas
para contratações e demissões, bem como, um local para concentração de cálculo de custos e
despesas, sejam tributárias ou trabalhistas.
O setor primordial em qualquer empresa está em seu corpo funcional, em
seus colaboradores, ou seja, nos recursos humanos que esta dispõe, para tanto, a advocacia
preventiva deve estar sobremaneira presente no setor de recursos humanos RH da contratante,
zelando pela legitimidade e legalidade das transações que envolvam questões trabalhistas,
orientando os sujeitos em tomadas de decisões e acima de tudo aplicando as normas e
procedimentos de compliance de cunho trabalhista.
40
Gráfico 2 - Percentual de casos novos 1° instancia de 2014 para 2015, percentual de casos novos no 2° grau
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como bem defendido pela atual presidente do STF - Supremo Tribunal Federal - ressaltando a
manutenção dessas conquistas sociais.
Este estudo não teve como finalidade esgotar a matéria, até porque
demasiadamente vasta, pois envolve mais que uma disciplina ou ramo do direito, adentramos
em questões éticas, econômicas e sociais, sem nos esquecer do direito material em discussão.
O escopo exordial do trabalho foi demonstrar sobremaneira os benefícios
que a advocacia preventiva na forma de assessoria pode imputar nas relações corporativas,
seja na figura do advogado funcionário ou prestador de serviços, tentou-se demonstrar que
esse profissional deve estar constantemente envolvido em todos os negócios jurídicos da
empresa, zelando pela integridade financeira e de imagem da contratante.
Aviamos questões sobre economia e finanças, com ênfase na questão
trabalhista, uma das áreas que necessitam de maior atenção por parte do advogado contratado,
aonde chegamos à conclusão que a melhor forma de conduzir as relações trabalhistas, esta na
utilização do modelo de compliance como forma de resguardar direitos mútuos, acarretando
outras consequências benéficas a ambos os envolvidos, como uma melhoria na relação
empregado empregador que ao estar em compliance temos uma relação de cooperação,
pautada na confiança de que as leis estão sendo rigorosamente cumpridas, com poucas
brechas para futuras demandas judiciais.
Ressaltamos a contemporaneidade do tema e assuntos propostos, com a
relação intrínseca entre a lei anticorrupção Lei n. 12.846/2013 e a pratica dos métodos de
compliance, uma vez que, estar em compliance é estar em conformidade.
Concluímos que além dos benefícios diretos eminentes à presença constante
da advocacia preventiva, temos outros pontos salutares a serem ressaltados, como:
Uma melhora na relação laboral;
Quebra de paradigma sobre a relação patronal;
48
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