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Sentencia T-569/11
Magistrado Ponente:
JORGE IVAN PALACIO PALACIO
SENTENCIA
Dentro del proceso de revisión del fallo dictado por la Sala de Casación Penal
de la Corte Suprema de Justicia, que revocó la decisión de primera instancia
proferida por la Sala Penal del Tribunal Superior de Bogotá.
I. ANTECEDENTES.
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1. Hechos.
- Manifiesta que una vez superadas todas las etapas de la primera fase del
concurso, escogió, el seis (6) de agosto de dos mil ocho (2008), el empleo
Núm. 15356, denominación “Profesional Universitario”, código 219, grado
15 de la Secretaría de Gobierno de Bogotá, para el cual dicha entidad había
reportado un total de once (11) vacantes.
- Relata que la Comisión Nacional del Servicio Civil, mediante oficio del
ocho (8) de abril de dos mil diez (2010), informó a la Secretaría de Gobierno
de Bogotá de la firmeza de la Resolución Núm. 1580 del veintiuno (21) de
diciembre de dos mil nueve (2009).
- En razón de lo anterior, explica que, el tres (3) de mayo de dos mil diez
(2010), solicitó a la Dirección de Gestión Humana de la mencionada entidad
que procediera a nombrarlo en el cargo para el cual había concursado y
resultado elegible.
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Expediente T-2878113
Dentro del término legalmente establecido para ello, la Comisión Nacional del
Servicio Civil solicitó que se declarara improcedente la solicitud de tutela de
la referencia, toda vez que, a su juicio, el reclamante contaba con las acciones
contencioso administrativas para plantear su inconformidad con lo consignado
en los actos administrativos de los cuales discrepaba. Adicionalmente, adujo
la carencia actual de objeto dentro de la presente acción de tutela, ya que la
Comisión Nacional del Servicio Civil procedió, en virtud de las Circulares
Núm. 053 y 054 del veintiocho (28) de octubre de dos mil nueve (2009), a
seguir lo dispuesto por la Corte Constitucional en la sentencia C-588 del
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3. Intervenciones de terceros.
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Vinculada de manera oficiosa por parte del fallador de primer grado, la señora
Nubia Consuelo Cerón Morales, quien participó, en virtud de lo señalado en
las Circulares 053 y 054 de 2009, de la Fase II de la Convocatoria No. 001 de
2005, no se pronunció sobre los hechos que motivaron la solicitud de tutela de
la referencia.
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En primer lugar, reiteró que si bien había reportado once (11) cupos para el
empleo Núm. 15356, denominación “Profesional Universitario”, código 219,
grado 15 a la Comisión Nacional del Servicio Civil, aquella había
“fraccionado la oferta”, ofreciendo solamente siete (7), toda vez que los
cuatro (4) cargos restantes estaban siendo ocupados por personas que se
beneficiaban del Acto Legislativo 01 de 2008 y que, en consecuencia, tenían
derecho a la inscripción extraordinaria en carrera administrativa. Agregó que
ante la declaratoria de inexequibilidad de la referida reforma constitucional, la
Comisión Nacional del Servicio Civil reinició el concurso respecto de los
cuatro (4) cargos restantes, respetando cabalmente la obligación constitucional
de proveer dichas plazas mediante tal mecanismo.
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5. Pruebas.
En escrito radicado el veintinueve (29) de marzo de dos mil once (2011) ante
la Secretaría General de la Corte Constitucional, el señor Hames Andrés
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Expediente T-2878113
Ruano Viveros manifestó que la Comisión Nacional del Servicio Civil expidió
la Resolución Núm. 1050 del 2011, mediante la cual se conformó la lista de
elegibles para proveer las vacantes restantes del empleo Núm. 15356.
De otra parte, refirió que la Resolución Núm. 1050 de 2011 no hizo ninguna
mención sobre la Resolución Núm. 1580 de 2009, por lo cual, en suma,
asegura que existe incertidumbre sobre si la primera derogó la segunda y en
consecuencia incluyó en la lista de elegibles a personas con puntajes inferiores
y que en estricto orden de méritos, no deberían ocupar los primeros lugares.
Así las cosas, recordando que la Resolución Núm. 1050 de 2011 está vigente,
es plenamente exigible y podría desconocer eventualmente el “derecho
adquirido” a ser nombrado en el empleo Núm. 15356, el peticionario solicita
la suspensión provisional de los efectos de dicho acto administrativo o “en su
defecto, la medida de conservación o seguridad que el Despacho estime
conveniente con la finalidad de proteger los derechos fundamentales
invocados y evitar así que se produzcan mayores perjuicios.”
Por otro lado, el peticionario subrayó que el elegible que ocupaba la séptima
posición de la primera lista presentó renuncia, la cual fue aceptada mediante
Resolución Núm. 1009 del quince (15) de julio de dos mil diez (2010). Así,
precisó que la Comisión Nacional del Servicio Civil, mediante Auto Núm.
529 del veintitrés (23) de diciembre de dos mil diez (2010), autorizó el uso de
la lista de elegibles conformada mediante la Resolución Núm. 1580 de 2009,
para que fuera nombrada la elegible que ocupaba el puesto ocho (8), la cual se
posesionó en el mes de febrero de dos mil once (2011).
1. Decreto de pruebas.
Mediante Auto del doce (12) de abril del presente año el magistrado
sustanciador decretó la práctica de algunas pruebas. Así, ordenó a la Comisión
Nacional del Servicio Civil que informara a esta Corporación sobre los
siguientes aspectos:
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La Sala Quinta de Revisión, mediante auto del doce (12) de mayo del presente
año, negó la solicitud de medida provisional presentada por el señor Hames
Andrés Ruano Riveros, por considerar que, con los elementos de juicio
disponibles en el expediente, no se avizoraba ningún perjuicio irremediable, que
hiciera meritoria la adopción de medidas, incluso antes de emitir la decisión.
1. Competencia.
2.1. El señor Hames Andrés Ruano Riveros presentó acción de tutela contra la
Comisión Nacional del Servicio Civil y la Secretaría de Gobierno Distrital de
Bogotá, solicitando la protección efectiva de sus derechos fundamentales a la
igualdad, al trabajo, al debido proceso y al acceso a cargos públicos, los cuales
asegura fueron vulnerados producto de la negativa de dichas entidades de
nombrarlo en el empleo Núm. 15356, denominación “Profesional
Universitario”, código 219, grado 15, de la segunda de aquellas, a pesar de
haber ocupado el puesto once (11) dentro de la lista de elegibles conformada
para proveer igual número de vacantes de dicho cargo, la cual fue consignada
en la Resolución Núm. 1580 de 2009.
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Sentencia T-645 de 2008, T-1088 de 2007, T-1080 de 2005, T-1109 de 2004, entre otras.
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Sentencias T-582 de 2010, T-773 de 2009, T-108 de 2007, T-436 de 2005, T-859 de 2004, entre otras.
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Sentencia T-582 de 2010. En esta oportunidad, la Corte conoció de una solicitud de tutela promovida por
una persona que había ocupado el primer puesto de una lista de elegibles para conformar la terna para el cargo
de gerente de un hospital departamental, el cual se rehusaba reiteradamente a designarlo.
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Sentencia T-468 de 1999.
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Sentencia T-556 de 2010.
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Sentencias T-556 de 2010 y T-095 de 2002, entre otras.
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De otra parte, esta Corporación ha expresado que las medidas con las que
cuenta el juez contencioso administrativo para resolver disputas de esta
naturaleza no conllevan realmente al restablecimiento de los derechos
vulnerados y, por ello, carecen de idoneidad y eficacia para protegerlos
cabalmente. Así lo manifestó la Corte en la sentencia T-388 de 1998, al
sostener que:
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Sentencia SU-913 de 2009.
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En ese sentido, la Corte observa que el actor elevó diversas peticiones escritas
tendientes a que se diera cumplimiento al contenido de la antecitada
resolución y que la última de aquellas fue respondida por las entidades
accionadas el 20 de mayo del 20108. Del mismo modo, la Sala nota que la
acción de tutela fue presentada el 16 de junio de dicho año. Así, la Corte
encuentra que transcurrieron menos de 30 días entre dicha respuesta y la
formulación de la petición de tutela lo cual, lejos de mostrar desinterés y
desidia, refleja la profunda preocupación del peticionario por hacer valer sus
derechos fundamentales.
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Sentencia C-356 de 1994.
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Sentencia C-319 de 2010.
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Ibíd.
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Ibíd.
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Ibíd.
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El artículo 21 de la Declaración Universal de Derechos Humanos establece el derecho de toda persona a
acceder, en condiciones de igualdad, a las funciones públicas de su país. A su turno, el artículo 23 de la
Convención Interamericana de Derechos Humanos reproduce tal garantía en idénticos términos, elevándolo a
la categoría de derecho político, es decir, con la misma importancia que el derecho a elegir y ser elegido.
Igualmente, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos señala en su artículo 25 que “todos los
ciudadanos tendrán acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones públicas de su país”. La
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, por su parte,
reconoce en su artículo 4° el derecho a la igualdad de toda mujer de acceder “a las funciones públicas de su
país y a participar en los asuntos públicos, incluyendo la toma de decisiones”. En adición, el artículo 7 de la
Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer garantiza, en igualdad
de condiciones con los hombres, el derecho de aquellas a “participar en la formulación de las políticas
gubernamentales y en la ejecución de éstas, y ocupar cargos públicos y ejercer todas las funciones públicas
en todos los planos gubernamentales.”
15
Ver las sentencias C-901 de 2008, C-315 y C-211 de 2007, C-1122 de 2005 y C-349 de 2004, entre otras.
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Sentencias C-319 y T-502 de 2010, C-588 de 2009, C-901 de 2008, entre otras.
17
Sentencia C-315 de 2007.
18
Sentencia C-1122 de 2005.
19
Sentencias C-588 de 2009, C-315 de 2007 y C-387 de 1996, entre otras.
20
Reiterado en la sentencia SU-913 de 2009.
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Expediente T-2878113
21
Sentencias C-319, C-181 y T-606 de 2010, C-588 de 2009 y T-969 de 2006, entre otras.
22
Sentencias T-556 y T-606 de 2010, entre otras.
23
Sentencias SU-913 de 2009, T-024 de 2007, T-132 de 2006, entre otras.
22
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Sentencia SU-913 de 2009.
25
Sentencias C-147 de 1997, C-155 de 2007, C-926 de 2000, C-624 de 2008, T-494 de 2008, entre otras.
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Ibíd.
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Sentencia T-556 de 2010.
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El derecho al debido proceso ha sido definido por la Corte como “el respeto a
las formas previamente definidas, en punto de las actuaciones que se surtan
en el ámbito administrativo y judicial, salvaguardando en todas sus etapas los
principios de contradicción e imparcialidad.”30 Para esta Corporación, el
debido proceso es de especial importancia para el cabal desenvolvimiento de
las diversas etapas del concurso, ya que solo a través de aquel es posible
“brindar a los administrados seguridad jurídica y garantizar su defensa, así
como el correcto funcionamiento de la administración y la certeza de la
validez de sus actuaciones.”31 En consecuencia, se desconoce el derecho
fundamental al debido proceso de una persona “cuando el nominador cambia
las reglas de juego aplicables al concurso y sorprende al concursante que se
sujetó a ellas de buena fe.”32
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Sentencia T-502 de 2010.
29
Sentencia SU-913 de 2009.
30
Sentencia T-214 de 2004.
31
Sentencia T-224 de 2006.
32
Sentencias SU-913 de 2009 y SU-133 de 1998, entre otras.
33
Sentencia T-048 de 2009.
34
Ibíd.
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- La lista de elegibles, una vez en firme, es, salvo motivos de utilidad pública,
interés social o violación de derechos fundamentales, definitiva e irrevocable
y, debe usarse para proveer las plazas ofrecidas conforme a las reglas dictadas
al inicio del concurso público.
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Cabe destacar, entonces, que, una vez más, se establece una excepción a
una regla general, puesto que el concurso público, en tanto componente
esencial del sistema de carrera administrativa tiene, en la concepción del
Constituyente de 1991, el carácter de regla general para la provisión de
los empleos en los órganos y entidades del Estado.”
“En efecto, si fuera del todo posible condensar en unas pocas frases las
diferencias, se tendría que contraponer a la carrera administrativa,
contemplada en el artículo 125 superior, un derecho de inscripción
extraordinaria que reemplaza sus elementos esenciales, pues el
principio del mérito es sustituido por el hecho de ocupar, como
provisionales o como encargados, cargos de carrera definitivamente
vacantes, mientras que, de otra parte, el concurso, exigido por el
artículo 125 superior como instrumento para determinar el mérito, no
cumple ningún papel en la hipótesis normada por el parágrafo añadido
que, simplemente, prescinde de él y suspende los que se adelantaban.
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Asimismo, este Tribunal halló que el Acto Legislativo 01 de 2008 hacía inane
el principio de supremacía constitucional, ya que en virtud de dicha reforma
preceptos fundantes de la Carta Política de 1991 como la igualdad de
oportunidades, el sistema de carrera, el concurso y el mérito perdían la
eficacia que el constituyente originario quiso imprimirles inicialmente. En
idéntica forma, esta Corporación advirtió que la citada enmienda se
encontraba en completa oposición con los principios de separación de poderes
y reserva de ley, toda vez que le atribuía a la Comisión Nacional del Servicio
Civil la facultad de regular la inscripción extraordinaria en la carrera
administrativa, lo cual era un asunto de resorte exclusivo del poder legislativo.
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6.4. En todo caso, es necesario señalar que las medidas a adoptar con el fin de
garantizar el efecto retroactivo de la declaratoria de inconstitucionalidad de la
reforma dependerán de las particularidades de cada situación concreta.
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vacantes del cargo para el cual concursó, pero (iii) no fue nombrada en dicho
empleo, toda vez que la segunda plaza estaba siendo proveída mediante el
trámite accesorio iniciado por la CNSC luego de la expedición de la sentencia
C-588 de 2009, que declaró inexequible el Acto Legislativo 01 de 2008.
7.1. El señor Hames Andrés Ruano Riveros ejerció acción de tutela contra la
Comisión Nacional del Servicio Civil y la Secretaría de Gobierno Distrital de
Bogotá buscando la protección efectiva de sus derechos fundamentales a la
igualdad, al trabajo, al debido proceso y al acceso a cargos públicos, producto
de la negativa de dichas entidades a nombrarlo en el empleo Núm. 15356,
denominación “Profesional Universitario”, código 219, grado 15, de la
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Sentencia C-319 de 2010.
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Así, aun cuando la Sala reconoce que la conducta desplegada por la Comisión
Nacional del Servicio Civil para proveer las (4) cuatro plazas no ofrecidas a
raíz del Acto Legislativo 01 de 2008 perseguía intereses constitucionalmente
legítimos, en tanto pretendía garantizar los principios de igualdad de
oportunidades y confianza legítima de aquellos servidores públicos en
provisionalidad que optaron por no seguir participando en la Convocatoria 01
de 2005, reprocha enfáticamente que lo haya hecho en abierto y flagrante
desconocimiento de los intereses de aquellos que nunca se retiraron de dicho
proceso.
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Sentencia C-588 de 2009.
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Sentencia T-101 de 1999.
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7.5. Como corolario, este Tribunal encuentra que, para este caso, la medida
más eficaz para garantizar la retrotracción plena de los reseñados efectos del
Acto Legislativo 01 de 2008; respetar los derechos y las expectativas de los
participantes de la Convocatoria 01 de 2005 y salvaguardar los principios
constitucionales del concurso y el mérito, consiste en la unificación de ambas
listas de elegibles, para que aquellos que obtuvieron los mejores puntajes
tengan derecho a ocupar las once (11) plazas inicialmente ofertadas para
proveer el empleo Núm. 15356, denominación “Profesional Universitario”,
código 219, grado 15, de la Secretaría de Gobierno Distrital de Bogotá.
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En dicha oportunidad, la Corte señaló: “En este caso, la Sala comparte los argumentos expuestos tanto por
el a-quo como por el ad-quem, en relación con que no es posible aplicar la retroactividad de la sentencia C-
588 de 2009 de esta Corte, en el sentido propuesto por la actora, es decir, entendiendo que el concurso
respecto del empleo OPEC No. 41923, ahora en discusión, no se suspendió en la Convocatoria Pública No.
01 de 2005 en aplicación del Acto Legislativo 01 de 2008, y que por tanto, la lista de elegibles conformada
mediante la Resolución No. 394 de 2009, es aplicable así mismo para proveer el cargo respecto del cual se
suspendió el concurso.”
“Considera la Sala que ésta interpretación no es procedente, toda vez que se ha evidenciado que
efectivamente el concurso público No. 01 de 2005 se suspendió respecto del empleo OPEC No.41923, que nos
ocupa, y que en aplicación de los efectos retroactivos ordenados por la sentencia C-588 de 2009, lo que
procede es la reanudación de dicho concurso suspendido.”
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IV. DECISIÓN.
RESUELVE:
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Auto 218/11
Magistrado Ponente:
JORGE IVAN PALACIO PALACIO
I. ANTECEDENTES.
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II. CONSIDERACIONES.
RESUELVE:
42 Cfr. A-174 de 2005, A-051 de 2007, A-067 de 2007, A-01 de 2008, A-259 de 2009, A-060 de 2010, A-048
de 2011, A-054 de 2011, A-085 de 2011, A-154A de 2011, entre otras.
43 La norma en cita reza: “Toda providencia en que se haya incurrido en error puramente aritmético, es
corregible por el juez que la dictó, en cualquier tiempo, de oficio o a solicitud de parte, mediante auto
susceptible de los mismos recursos que procedían contra ella, salvo los de casación y revisión.(…) Lo
dispuesto en los incisos anteriores se aplica a los casos de error por omisión o cambio de palabras o
alteración de éstas, siempre que estén contenidas en la parte resolutiva o influyan en ella”.
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