DERECHO COMERCIAL I

UNIDAD 1: El Derecho Mercantil

1-Comercio.
Concepto económico:

“El comercio es una actividad humana que se traduce en la mediación entre la oferta y la demanda, con el promover, facilitar o
realizar cambios y con el propósito de obtener un lucro especifico”.

Concepto jurídico:

“En sentido jurídico, comercio es todo aquello que la ley califica de mercantil”

Elementos caracterizantes:

• Actividad humana: Solo el hombre individual o socialmente considerado es capaz de realizar esa serie de actos
progresivos y concatenados en que consiste el comercio.
• Intermediación: Porque uno o acerca a dos partes.
• Oferta y demanda: la mediación se da entre quien tiene la mercadería y quien la necesita.
• Promoción de los cambios: Se realiza por medio de la propaganda y la publicidad.
• Facilitación de los cambios: Por medio de los bancos, las transportistas y las aseguradoras.
• Realización de los cambios: Directamente, el comerciantes que compra y vende, indirectamente aquellas personas que
acercan la oferta y la demanda.
• Lucro específico: Es el elemento subjetivo que consiste en una ganancia calculada sobre la diferencia de los valores de
cambio.

El Derecho Comercial: origen y evolución histórica:

Época anterior a Roma:

-Viejo código de Ur-Namú (2050 AC). Que presenta disposiciones de préstamos, depósitos, sociedad, comisión.
-Derecho de fenicios y egipcios.
-China. Donde se conoció la contabilidad, que luego se transfiere a Occidente.
-Grecia. En el cual se avanza sobre el derecho marítimo, en base al código helénico.
Civilización Romana:
En el derecho romano no se distinguía entre el derecho comercial y el derecho civil. No existió un derecho independiente
denominado comercial. El pretor peregrino dio al derecho quiritario una flexibilidad extraordinaria para adaptarlo a las relaciones con
los extranjeros y a las necesidades jurídicas que esas relaciones exigían.
En Roma no se dieron las circunstancias ideológicas y económicas que produjeran la aparición de un derecho mercantil. Lo que
existió en Roma fue la síntesis y la perfección de instituciones relacionadas al comercio, pero que venían de otras culturas. Pero
nunca se dio un derecho diferenciado, propio de los individuos y separado del Ius Civile.
En la etapa cristiana de Roma se produce el nacimiento de cierta aristocracia mercantil, pero ello no alcanza una valoración
social por el desprecio de la aristocracia terrateniente y de la influencia del cristianismo, que condenaba la usura y el agio.
Edad Media: Aparición del derecho comercial diferenciado:
La caída del imperio romano de occidente es un proceso que duró siglos, los pueblos barbaros penetran en lo que queda de las
ciudades y organizaciones romanas, dando comienzo a una transferencia cultural que altera las condiciones de vida, hábitos y
costumbres y el ordenamiento jurídico en general. Se opera un cambio en el centro de poderes: de los países mediterráneos pasa a
los francos y la actividad general se traslada al campo. El período medieval desciende la actividad cultural, cuyo despertar se
producirá en el Siglo XV y se prolongará hasta el Siglo XVIII.
En la baja edad media el comercio llega su mínima expresión ya que el tráfico mercantil disminuye. Mientras que el imperio
romano de oriente permanece con cierta organización sobre la base de las recopilaciones de Justiniano.
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Los barbaros traen sus leyes y costumbres jurídicas, incorporando a ésta ultima como fuente del derecho.
Hacia el Siglo VIII luego de la decadencia y la confusión, aparece un nuevo sistema de organización, con labores, reglas y normas
propias. Nace el feudalismo, cuya base es la organización agrícola pastoril.
La inseguridad impulsará al habitante a buscar su protección en caudillos, fuertes señores que edifican castillos y fortalezas,
que tienen el don de la organización y el mando. Se organizan regiones donde existe el poder supremo del amo y la sumisión total
del vasallo. La economía es eminentemente agrícola, su control y verdadera propiedad está en manos del señor feudal.
A partir del Siglo IX se abre en Europa una modalidad diferente: el desarrollo y progreso del sector terciario (actividades
comerciales e industriales).
En el Siglo XI empieza la era de la propiedad en Europa Central y se produce un fenómeno: la inmigración del hombre del
campo a la ciudad.
El sector primario cede su puesto al artesanado. El mercader es una nueva figura que aparece en las ciudades: acumulan
riquezas y estas le dan poder. Ese poder es el que le permitirá que exija y cree un nuevo derecho que regule su actividad.
Los burgueses desean conquistar un nuevo orden que los beneficie, según las necesidades de la dinámica de las
transacciones, desean libertad de residencia, seguridad personal y de las mercaderías: libertad para negociar. Todo ello se da con
el tiempo, cuando se acepta la lex mercatoria, basada en usos y costumbres y normas que regulan la actividad de grandes y
pequeños mercaderes. Ese conjunto de normas de contenido jurídico es el estatuto del comerciante, que tiene un neto matiz
subjetivo y profesional.
Con los mercaderes se produce un notable desarrollo de la economía mobiliaria: se basa el nuevo derecho en el intercambio y
la intermediación de cosas muebles. Con el derecho de los mercaderes se forma el embrión del capitalismo, cuyo efecto se notará
hasta varios siglos más tarde.
Ferias y mercados: en principio los mercaderes pertenecen a una ciudad determinada y son considerados miembros de ella.
Pero además el comerciante tiene un ámbito de actuación permanente en los mercados y otro discontinuo en las ferias.
Mercados: se venden al menudeo y la población en general asiste para surtirse. Ferias: eran reuniones periódicas donde se
concentraban grandes volúmenes de intercambio y su organización era más detallada y compleja. Las ferias eran exclusivas para
los comerciantes.
He aquí un cambio de la organización histórica del derecho comercial, del estatuto de las ciudades italianas a la del derecho de
las ferias, donde representan un papel importante, la buena fe, el honor a la palabra comercial empeñada, los tribunales especiales
y la adopción de la costumbre como fuente del derecho.
Las corporaciones: el comercio evoluciona con los mercaderes independientemente por un lado y los artesanos por el otro, que
se asocian en corporaciones para defender sus derechos.
Estas asociaciones nacen durante el régimen feudal, pasan de voluntarias y espontaneas, a ser obligatorias, al punto de impedir
el ejercicio del oficio por quien no esté autorizado por ella.
La jurisdicción: además se elaboró una jurisdicción especial para los jueces que al principio son comerciantes que dando rápidas
soluciones a las controversias por causa del comercio, apartándose de las rígidas formas del derecho civil.
Se llama cónsul a los jueces que se ocupan de estos pleitos. Aplicaban en sus sentencias los principios que informan el
derecho mercantil: la buena fe, la costumbre, la equidad, el respeto mutuo y la observancia de las reglas de las ferias y estatutos de
las corporaciones.
El cónsul prestaba juramento de que aplicaría las normas y costumbres de la corporación, estos se redactaban por escrito y
compilaban ordenadamente llamándose estatutos. Si eran aprobados por el príncipe o el magistrado supremo, su autoridad era
idéntica a la ley civil, pero aun no aprobados constituían ley comercial aplicable. Estas leyes compiladas serían de aplicación a los
comerciantes y se extendería a los individuos no comerciantes que intervienen en la materia comercial.
La salida del periodo medieval:
Los italianos que en el Siglo XIII dominaban los mercados principales de Europa. Son hombres de despacho y gran cultura.
Pero el centro italiano es sustituido por el de Europa Central y en esa zona evoluciona el derecho comercial hacia su nueva etapa.
Crece el poder de los reyes y señores, y a su lado crece la intervención de decisiones públicas y económicas. En el Siglo XV Europa
va a tomar posesión del mundo gracias a los descubrimientos, comenzará una nueva era de colonización y explotación de las
nuevas tierras.
El renacimiento trae nuevo desarrollo e impulso al derecho comercial. Las cruzadas y los viajes, como así también los inventos
contribuyen a considerar a este derecho como una importante rama autónoma del derecho privado.
Era contemporánea:

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 Luego de la revolución francesa comienzan a redactarse los primeros códigos, el primero de ellos fue el francés de 1807 o
código Napoleón, el cual enumera una serie de actos a los cuales se le aplicaran las normas y jurisdicción mercantiles. Surge la
teoría del acto de comercio y se perfecciona la objetivización del derecho comercial.

Concepción subjetiva y objetiva:

En una primera etapa el derecho comercial es eminentemente subjetivo, luego pasamos a una concepción objetiva, para luego
introducirnos nuevamente en una etapa subjetiva.

Aspecto subjetivo  Tiene en cuenta en la comercialidad al sujeto que realiza el acto. Si el sujeto es comerciante se regirá por el
derecho comercial, en caso contrario no.
Aspecto objetivo  La comercialidad va del acto al sujeto. Comerciante o no comerciante, lo importante es lo que hace.
Aspecto subjetivo  Se vuelve al subjetivismo por la aparición de la empresa organizada en masa y en serie.

Concepto del Derecho Comercial:

“Es la disciplina jurídica constituida por principios y normas que regulan la actividad comercial y las instituciones que el comercio
crea para cumplir con sus fines”
“Es una rama del derecho privado que está constituida por principios y normas reguladoras de la actividad comercial”.

Justificación de su existencia y contenido actual:

El derecho comercial nació en el Medioevo para regular primeramente el tráfico local y luego el tráfico interestadual que se
realizaba en la ferias o mercados, sobre productos agrícolas, especies, drogas y algunos productos manufacturados. Pero con el
advenimiento del capitalismo y la gran industria de los negocios provoco la aparición del crédito y la consecuente constitución de de
una serie de instrumentos o títulos de crédito que han ido paulatinamente independizándose de las causas que le dieron origen para
transformarse en valores autónomos y aptos para generar por si nuevas operaciones.
El desarrollo del crédito trajo como consecuencia la creación de bancos y otras instituciones crediticias. La complejidad
creciente de la gran industria ha provocado el surgimiento de nuevas relaciones en el campo del trabajo y los negocios. La actividad
ha alcanzado límites insospechados. El nacimiento de nuevos tipos de sociedades que a la vez se vinculan a intereses no
comerciales pero de tal magnitud que influyen sobre la economía nacional, ha requerido disposiciones legales adecuadas a su
naturaleza.
En los años que corren puede notarse una evolución del derecho mercantil, una nueva fase de desarrollo. Se ha observado con
acierto que el derecho social se aproxima al derecho comercial antes que al derecho civil, lo que ha generado una socialización del
derecho comercial, dando como resultado nuevas técnicas legislativas en materia comercial.
Es precisamente la conjunción del llamado derecho social con el derecho mercantil lo que va imprimiendo a este último su
fisonomía actual. La tendencia cooperativa manifestada en muchos países durante estos últimos años determina un regreso al
sistema subjetivo del ordenamiento mercantil profesional. Hoy ya se habla del derecho comercial como “el derecho de la economía
organizada, del derecho de la empresa”. La característica de la economía moderna es la producción en masa y el desarrollo del
mercado.
La intervención creciente del estado en la economía privada, con el aumento de monopolios, la creación de empresas
estaduales y la competencia a empresas privadas, y finalmente la política de planificación seguida por muchos gobiernos,
contribuyen a darle nueva fisonomía al moderno derecho mercantil.

Caracteres del derecho comercial:

El derecho comercial surge como una rama autónoma del derecho, como una categoría histórica. Esto se dio porque las
soluciones no estaban previstas en el derecho común, que no daba respuestas a las nuevas situaciones, sujetos y hechos que se
venían presentando en la realidad económica. Cuando las normas del derecho común no fueron suficientes surgen otro tipo de
normas, el derecho comercial con carácter autónomo. Entre los caracteres del derecho comercial encontraremos:

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 Por un lado podemos decir que es autónomo, este es un carácter que siempre denotó el derecho comercial, puesto que si éste
nace para cubrir un hueco de la realidad, desde ese mismo momento es autónomo. Surgió con sus normas y principios propios para
regular otra faceta de la realidad económica.
Por lo otro lado es destacable su carácter de consuetudinario, ya que tiene su origen en la costumbre.
Es también un derecho progresivo, porque es cambiante, se va modificando día a día, acomodándose a los cambios de la
realidad, ya que este derecho regula el comercio que está en constante cambio y como el comercio cambia, el derecho trata de
seguir esos cambios, nunca se adelanta sino que va detrás de él. La ley comercial nunca va a estar por delante del comercio. En la
historia son rarísimos los casos y la mayoría de las veces dieron como resultado fracasos, porque los comerciantes siguen haciendo
lo que siempre hicieron, por más que la ley diga lo contrario.
Otro carácter del derecho comercial es su universalidad, ya que se tiende a su uniformidad en todo el mundo, producto de que
el comercio es un fenómeno que se da en todos los países de una manera similar y el intercambio puede producirse entre
individuos de un mismo país, como entre individuos de distintas nacionalidades.
Esta universalización se logra a través de varios medios: por un lado tenemos los procesos de integración económica, estos no
pretenden unificación, sino que se busca la armonización de las normas y de las economías de los diversos países integrantes del
bloque, a los fines de facilitar el cambio, la circulación de personas, mercaderías y capitales.
También encontraremos acuerdos especiales sobre materias determinadas. En tercer lugar tenemos tratados y convenios
internacionales.
En todas estas formas interviene el estado para uniformar el derecho, ya sea haciendo un tratado con el otro país (bilateral) o
receptando la convención internacional como interna del país.
Pero existe otra forma de uniformar las normas del derecho comercial, en que el estado ya no interviene, sino que se da entre
los particulares.
En primer lugar se celebran contratos entre personas privadas de diferentes estados y esos contratos tienen sus propias reglas.
En segundo lugar este tipo de contratos se van haciendo similares en todo el mundo y se transforman en costumbre, pero para
uniformar esa costumbre existen asociaciones internacionales de comerciantes, totalmente privadas, que compilan esas costumbres
y la hacen reglas, que si bien no son formalmente obligatorios, lo son de manera material. Son verdaderas normas basadas en la
costumbre.
Nuestro derecho comercial es elástico, más flexible que otras disciplinas jurídicas, porque siempre se necesitaron soluciones
más agiles, mas dinámicas que solucionen dando satisfacción a los conflictos de ambas partes.
Es también de pocas solemnidades, en ciertos casos es muy informal y en otros es demasiado formal. Va a ser demasiado
formal cuando se usa la forma por razones de rapidez y de seguridad del tráfico. Pero en la mayoría de los casos el derecho
comercial es esencialmente informal, no es necesario recurrir a un profesional para realizar actos de comercio.
El derecho comercial es además una rama del derecho privado, porque regla las relaciones entre particulares.
Otro carácter del derecho comercial es la dispersión o disgregación, porque engendra ciertas instituciones que tienden a
separarse de este para formar una rama autónoma dentro del derecho, para formar un nuevo sub sistema jurídico. Esto no sucede
por ejemplo con el derecho civil, porque todas sus instituciones derivan y responden a los mismos principios generales del derecho
civil. En cambio en el derecho comercial, es tan variado el campo de acción que existen ciertas instituciones que adquieren tal
importancia que logran independizarse de la rama madre.
Otro carácter es la comercialización del derecho civil, muchas instituciones del derecho comercial van pasando al derecho
civil. Hay leyes comerciales que se encuentran en el CC pero no forman parte del derecho civil, sino que siguen siendo parte del
derecho comercial, pero sirven de herramienta para el derecho civil. Por ejemplo pacto comisorio, tarjetas de crédito, etc.

2-Relaciones con otras ramas del derecho:

Con el derecho administrativo

El derecho administrativo es de derecho público. El estado moderno interviene cada vez más en la actividad mercantil privada
para: fomentar el comercio, proteger los intereses profesionales de los comerciantes, para evitar la especulación, proteger al
consumidor y para regular el movimiento general de la economía nacional. El estado controla con mayor rigorismo: por ejemplo La
Comisión Nacional de Valores que es un ente autárquico que controla todo lo relativo a lo cotizable en las bolsas.
También se hace una regulación de la actividad asegurativa, a través de la Superintendencia de Seguros, institución que
interviene en la redacción de pólizas.
El estado tiene a su cargo además la regulación bancaria por medio del Banco Central.

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 Respecto de las sociedades, el estado tiene la intervención, dependiendo del objeto y ubicación de la sociedad. Si es nacional,
Inspección General de Justicia; en el orden local por la Inspección General de Personas Jurídicas, son organismos de carácter
administrativo pero que ejercen un contralor sobre los aspectos mercantiles.

Con el derecho Constitucional:

El derecho constitucional suministra principios básicos al derecho comercial. La constitución nacional tiene numerosas normas
que se relacionan con el derecho comercial, por ejemplo la navegación de los ríos, aduanas, etc. y otras normas que tienden a
incentivar la actividad comercial.

Con el derecho internacional público:

Se vincula con el carácter universal del derecho comercial. Son muy complejas las relaciones comerciales internacionales y por
lo tanto las normas que regulan esas relaciones, sino iguales, al menos deben ser similares, análogas.

Con el derecho internacional privado:

Rige las relaciones entre los individuos de un estado con individuos de otro estado, por ejemplo los contratos a distancia, la
ejecución de transportes internacionales, y otros fenómenos de análoga naturaleza que provocan conflictos que deben ser resueltos
por el derecho internacional.

Relaciones del derecho civil con el comercial:

Teoría de la especialidad: receptada por nuestro código.
Ella se funda en que el derecho especial no contradice propiamente al derecho común sino que se aparta de ciertas categorías
de personas, actos y cosas, de la esfera de la regla general, que considerada en si misma serian valederas para someterlas a una
disposición especial.
Un derecho especial es un conjunto orgánico de principios y normas aplicada a determinadas relaciones, surge cuando las
peculiaridades técnicas de las relaciones regulables exigen la implantación de principios jurídicos distintos de los imperantes sobre
las relaciones comunes. Estos principios nacen para ser aplicados a determinadas materias, pero muchas veces ocurre que la
fuerza de las cosas provoca su expansión, y de tal modo comienzan a regir fuera de su campo permitido, extendiéndose cada vez
más hasta convertirse en normas generales. El derecho especial es una categoría histórica y no dogmatica, tiene su naturaleza
propia, ninguna institución del derecho comercial se compadece totalmente con una civil. Lo que impone la especialidad es el
carácter fragmentario del derecho, que tiene que agotar todo dentro del derecho comercial y en el orden a seguir para la aplicación
de la norma y solución del caso, se toma prestado a este criterio el art. 16 del CC al cual remite el art. 1 y 207 del C.Com.
Teoría de la autonomía:
Esta postura sostiene que para que una rama sea autónoma es necesario que tenga:
1- Doctrina (por los autores que se dedican al estudio de esta materia) y principios propios, como por ejemplo la solidaridad, el
informalismo y la preeminencia de la costumbre.
2- Fuentes y métodos propios y específicos, le da importancia a la investigación histórica, económica y política.
3- Campo o materia propia, que son los hechos, actos y relaciones inherentes a la actividad mercantil.
Esta postura puede darse en el campo teórico, pero no así en el campo práctico donde no se observa esta autonomía.
Teoría de la excepcionalidad:
Lo común entre el derecho civil y el comercial, es un catalogo de excepciones, se basan en disposiciones del C.Com., una en el
Titulo Preliminar y en el art. 207 C.Com. Que establecen que cuando el juez no encuentra la solución en lo comercial deber recurrir
a lo civil.
Esta teoría no satisface los requerimientos de la actividad mercantil, porque el texto expreso no contenga la solución aun
existen las leyes análogas, los principios generales del derecho, los usos y costumbres y recién allí se debe recurrir al derecho civil.

Autonomía del derecho comercial:

Etcheverry: el derecho comercial no es un derecho de especian, es un derecho que abarca un sector concreto de actos y
negocios jurídicos, como los demás.
No se subordina al derecho civil tampoco, sino que se lo ha creado para atender una realidad ingobernable por el tradicional Ius
Civile de origen romano.
Fontanarrosa: en tres sentidos puede hablarse de la autonomía de una rama del derecho:
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 • Didáctica: cuando el estudio de esa rama constituye una materia especial de investigación y enseñanza.
• Científica o jurídica: cuando las normas tienen a formar un sistema que si bien queda encuadrado dentro del sistema
general del derecho, presenta rasgos particulares y distintivos.
• Legislativa: cuando las leyes relativas a dicha materia son coordinadas en un cuerpo separado de normas.
En los países que, como el nuestro, mantienen la dualidad de códigos se puede afirmar la autonomía del derecho comercial (al
menos en su aspecto legislativo y didáctico).
El derecho comercial se manifiesta como rama autónoma, con ciertos principios peculiares, algunos explícitamente
manifestados y otros que surgen de la estructura general de la legislación mercantil. No solo razones científicas imponen admitir tal
autonomía, sino también motivos de orden práctico, ya que prescindir de ese criterio significaría retroceder a la aplicación de
algunas soluciones de estricto derecho civil, anticuadas e inconvenientes para los intereses del comercio.
El problema de saber si el derecho comercial es autónomo o no, se presenta con respecto a las lagunas jurídicas, es decir,
situaciones fácticas no previstas por la ley.

Unificación civil y comercial:

Se intenta unificar el derecho privado en un código único, por supuesto que no se trata de uniformar los contenidos del derecho
civil y el derecho comercial, porque si bien se trata de dos ramas del derecho privado pero lo que regulan sus normas es distinto.
Por ejemplo en el derecho civil nos encontramos con dos sujetos individuales realizando un contrato, o un sujeto individual en sus
relaciones de familia o sucesorios. En el derecho comercial hablamos de cosas distintas, se habla de empresa, se habla de sujeto
que trabaja en el comercio, no es un sujeto aislado ni de un acto aislado, sino que nos referimos a una actividad que es
completamente al derecho civil.
Pero existe una base común a ambos derechos, que son las obligaciones y los contratos, y es aquí donde es más notoria la
comercialización del derecho civil, y esto es lo que se pretende unificar.
En Europa, en el Siglo XX, se ha desatado un movimiento de unificación de los Códigos y a modo de ejemplo podemos citar:
a) El Código Único de las Obligaciones suizo del año 1936 que unifica la materia obligacional y contractual, más allá de que existen
ciertas disposiciones aplicables únicamente a los comerciantes
b) El Código Civil Italiano de 1942 que no solamente unifica la materia obligacional y contractual sino que unifica toda la materia
gobernada antes por el Código Civil y gran parte del derecho comercial y del derecho agrario
Sin embargo, en Latinoamérica y específicamente en nuestro país, no ha prosperado la tendencia hacia la unificación legislativa
(en nuestro país existieron diversos proyectos que propugnaban la unificación de los Códigos civil y comercial pero ninguno ha
prosperado).
Los doctrinarios y los legislativos presentaron el proyecto de unificación de 1987 sancionado por Ley 24.032 (1991) en materia
de obligaciones y contratos fue vetado por el poder ejecutivo. Luego de vetarlo el mismo poder ejecutivo designa una comisión para
tratar la unificación.
La denominada comisión federal de la cámara de diputados de la nación elaboro a su vez, otro proyecto de unificación
sancionada el 13 de noviembre de 1993, y paso en revisión al senado.
Se elaboró otro Proyecto a instancias del Poder Ejecutivo por una Comisión creada mediante Decreto 468/92, El texto fue
remitido al Senado de la Nación con el mensaje 1662/93
En 1999 tiene lugar el proyecto de Alterini. Es evidente que el motivo que impulsaba esas iniciativas era, a pesar de su valor
incuestionable, la desactualización de muchos de sus preceptos causados por el paso del tiempo.

3-Fuentes del derecho comercial:

Formales:
1-La ley: Es decir, la Constitución, el C. Com. en sí, las leyes complementarios del C.Com, también otras normas comerciales que
vengan de disposiciones reglamentarias (Por ejemplo toda normativa que venga del BCRA, o de la Superintendencia de Seguros o
de la comisión de valores en materia de mercado de valores), la ley extrajera va a regir solamente cuando las partes en sus
contratos particulares expresen que en ese contrato se va a regir por las leyes del país extranjero, siempre que la cosa vaya de un
país a otro, o que una de las partes se encuentre en país extranjero.
2-La Jurisprudencia: Solo es fuente cuando se aplica al caso concreto.

Materiales:
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3-La costumbre: Son conductas repetidas de los particulares con conciencia de su obligatoriedad. La importancia de la costumbre
como fuente del derecho mercantil radica en que este es eminentemente consuetudinario y además porque es importante el rol que
juega ante una laguna del derecho.
Entonces, ante una laguna del derecho ¿a qué vamos a recurrir?, por ejemplo se nos plantea una laguna del derecho en materia de
prenda comercial.
1° En primer lugar acudiremos al C. Com., en el ejemplo, a los artículos del código que tratan de prensa comercial; pero ocurre
que la solución puede que no esté allí, entonces recurriremos a:
2°Acudiremos a los principios generales de la institución, en el ejemplos serian los principios generales de la prenda comercial.
Pero si no puedo solucionar ni por las leyes ni por los principios generales de la institución, debemos investigar en:
3° Leyes comerciales análogas, es un procedimiento mediante el cual se aplica una norma establecida para un caso a otro no
previsto, en razón de la igualdad o semejanza esencial que existe entre ambos. Es decir, cuando una cuestión de hecho no se halla
prevista por la ley mercantil que se refiere a una materia o institución determinada, se recurre a otra ley mercantil regulatoria de
casos semejantes o vinculados a una idea o principio superior y común a ambos. En el caso podría ser por ejemplo la ley de prenda
con registro. Pero, si la ley comercial no soluciona el caso, ni tampoco lo hicieron el C.Com. y sus leyes complementarias ni los
principios generales de la institución, entonces recurriremos a:
4°Los principios generales del derecho comercial. El derecho comercial tiene principios generales distintos al derecho civil, por
esto es autónomo, porque tenemos principios generales propios que hacen a una materia especifica, que es la materia comercial.
Ejemplos:
-La presunción de onerosidad en los actos que realizan los comerciantes: en un acto civil hay que ver si iba a haber o no
contraprestación entre las partes, es decir, si el contrato era o no oneroso, se puede dudar acerca de la onerosidad del acto; en el
comercial no se puede dudar porque si el contrato fue complejo y ni la ley puede solucionar el problema y las partes son
comerciantes, sabernos que comercian con una finalidad, la de obtener una ganancia económica, porque el comerciante realiza el
acto de comercio como medio de vida.
-Las operaciones se realizan con cosas muebles: porque estamos trasladando de un lugar a otro, intermediando.
-La informalidad: tiene que ver con el valor para el comercio de la palabra empeñada, la buena fe, distinta que la del código civil.
-La abreviación de los plazos de prescripción: porque el comercio tiene el carácter de prontitud o celeridad, es decir, es ágil y
dinámico y por eso necesitamos plazos más breves en los que se nos solucionen los problemas.
Si por estos principios no se puede solucionar el problema de la laguna legislativa, debemos acudir a:
5°Los usos y costumbres. Así solucionaría el problema de la laguna el que piensa al derecho comercial como una rama
autónoma, porque tenemos un Art. 1 Titulo Preliminar dentro del C.Com y un art. 217 del C.Com. que derivan a la aplicación
supletoria del derecho civil y si los leemos aisladamente no hay que molestarse en tratar de autónomo al derecho comercial, pero no
es así la realidad y es para eso que tenemos dos normativas diferentes.

Valor de la costumbre:

De lo dicho anteriormente debemos preguntarnos, cual es l valor que tiene la costumbre para el derecho comercial y qué
relación va a tener el derecho comercial con el derecho civil.
Según lo que decía el art. 17 del CC antes de la reforma de la Ley 17.711, las leyes solo podían ser modificadas por otras leyes:
entonces la costumbre no podía modificar a la ley. Esto se deroga por la 17.711, y parece ser que una costumbre puede integrar la
ley, puede interpretar la ley, puede ser realizada conforme la ley y también puede contrariar la ley.
Existen dos clases de costumbre:
-El uso o costumbre interpretativos: que buscan interpretar lo que las partes estipulan en los contratos, y tanto que se trata de
interpretar, las partes van estableciendo en sus contrato determinadas formas de actuar y se va creando la segunda clase de usos y
costumbres:
-El uso o costumbre como fuente del derecho: Nadie discute la existencia y el valor del uso interpretativo, para lo cual existen
varias normas, como los art. 218 y 219 del C.Com. y los Art II Y V del Título Preliminar del C.Com. Entonces no es óbice mirar
solamente el art. I y 217, sino que hay que mirar todo el conjunto del código y a todas las leyes incorporadas al C.Com. porque todo
esto es materia comercial y también hay que mirar el espíritu de las leyes y sus principios generales. Podemos decir entonces que
el valor interpretativo de la costumbre es antecedente de lo que después se hace norma. Parece ser que, según el art. II del Título
Preliminar las partes en sus convenciones, además de interpretar la ley y llenar los vacios de esta, pueden decir una cosa distinta a
los que ésta expresa y el código de comercio tuvo siempre su título preliminar, es decir que si el CC tuviera todavía la disposición
derogada del art. 17 que implicaba que las partes no podían apartarse de la ley cuando contrataban: pero en el derecho comercial el
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mismo C.Com. dice que las partes pueden derogar la ley, por supuesto que siempre que no se comprometan normas de orden
público, es decir, en el marco de la autonomía de la voluntad, aquello que las partes pueden disponer.
Hay 3 funciones de la costumbre:
1° Según la Ley.
2°Integradora de la Ley.
3°Contra la Ley.
El problema en el derecho civil se planteaba con la costumbre en contra de la ley, pero para el derecho comercial esto nunca
representó un problema. Pero es un problema de interpretación, porque si en el CC se encuentra el art. 1197 que dice que la
autonomía de la voluntad es ley, que partes en el contrato pueden someterse a las reglas que ellos elijan y sujetarse a ese contrato
como a la ley misma, es de notar que la regulación de contratos en un mismo sentido surge de una costumbre y de ahí surge un
derecho, aun en contra de lo que establece el derecho.
Entonces podemos decir que el derecho comercial es autónomo, pero parece que no tanto, porque existe el art. I y el 217, pero
estos no deben ser interpretados en forma aislada, porque estos nos llevaría directamente al CC y por como consecuencia a
soluciones totalmente diferentes a las requeridas para el tráfico mercantil.
El C.Com. debe ser interpretado como un todo armónico. Hay que buscar los principios generales del derecho comercial, que
existen y que son distintos a los de las demás ramas del derecho, y en caso de laguna seguir el orden de prelación que mas
favorece a los intereses del comercio.
1°Ley Comercial
2°Principios generales de la institución en la cual se plantea la laguna.
3°Leyes comerciales análogas.
4°Principios generales del derecho comercial.
5°Usos y costumbres.
6°Finalmente después de ello se recurre al Código Civil.

4-El derecho comercial argentino: Evolución.

Antes de 1810 regía en nuestro país la legislación hispana, las leyes de Indias y las de Castilla, primero, y las ordenanzas de
Bilbao de 1737, después, tuvieron vigencia desde 1794, cuando se creó el Consulado de Buenos Aires.
La magistratura colonial era compleja, había jueces reales, que eran funcionarios con ciertas atribuciones judiciales, jueces
capitulares (integrantes del Cabildo), y jueces de la Real Audiencia (órgano que tenía poder equiparable al del virrey). Este era el
fuero ordinario.
También había jueces para fueros especiales: militar, eclesiástico, universitario, minero, mercantil.
Con la creación del Consulado, se separaba la jurisdicción mercantil de la civil. Este tribunal, independiente y autónomo,
subsistiría en nuestra patria hasta 1862. Tenía una doble función: la judicial, que entendía en pleitos mercantiles, y la administrativa,
que se ocupaba de problemas de policía del comercio y fomento del tráfico mercantil. El procedimiento era breve y sumario, y no se
exigía la participación de letrados.
En los primeros años de independencia se aplican los preceptos hispanos, salvo los que contradijeran expresamente la nueva
organización política; en cuanto al derecho comercial, algunos temas importantes hay a considerar: el Código de Comercio español
fue adoptado por algunas provincias argentinas. El uso de esa ley revela la necesidad de contar con un ordenamiento propio.
En 1813 se crea la "matrícula de comerciantes nacionales". En 1815 se resuelve que los contratos de sociedad deben otorgarse
ante el escribano del Consulado, a fin de darles mayor justeza y seriedad técnica. En 1817 el Reglamento manda que se observen
las leyes españolas en tanto no contradigan. Pocas cosas más pueden señalarse en materia mercantil en estos años.
La Constitución de 1853 impone al Congreso la facultad – deber, de redactar y sancionar el Código de Comercio y una ley de
bancarrotas (quiebras) y reglar el comercio marítimo y terrestre con las naciones extranjeras, y de las provincias entre sí. Por la
época Urquiza emite un decreto y nombra una comisión pero no obtiene resultados positivos. La separación de Buenos Aires del
resto del país, encuentra a Vélez como ministro de gobierno en 1856, por su iniciativa decide emprender la obra junto al uruguayo
Eduardo Acevedo. El proyecto Vélez - Acevedo se presenta en la legislatura en el año 1857, se intenta cierta revisión, pero es ella
imposible por el especial tecnicismo del trabajo. En 1859, impulsada por Sarmiento, se logra la aprobación de las Cámaras de la
provincia, sin reformas ni enmiendas. Se publica. La flamante ley para el Estado de Buenos Aires regiría seis meses después de su
promulgación. Tuvo como modelo el Código Francés. Tenía algunas particularidades: comerciantes eran los que se inscribían en la
matrícula, no se legislaba sobre cheques, y eran incompletas las reglas sobre sociedades.

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 Bajo la presidencia de Bartolomé Mitre, el 12 de setiembre de 1862 se promulgó el Código de Comercio de Buenos Aires como
Código de Comercio de la Nación. No se hicieron modificaciones pero el congreso tardo tiempo en resolver. Algunas provincias lo
habían adoptado con anterioridad.
Luego de algunas reformas, prosperó la formulada por Escalante, Cevallos, Basualdo y Colombres en 1889 y que entro en rigor
en 1890, y que es más o menos lo que nos rige actualmente. Tiene la particularidad de contener una gran cantidad de leyes
complementarias que se fueron incorporando con el devenir de los tiempos.

UNIDAD 2: La materia mercantil:

1-Acto de comercio.

Numerosas han sido las tentativas para lograr una definición unitaria y general. Algunos autores se inclinan a considerarlo como
un producto de la voluntad legislativa. Otros sostienen que es un acto de interposición económica determinada por la especulación.
El sistema legal argentino, como casi todos los de América latina, contiene una lista especial de los llamados actos de comercio. No
adoptó un sistema dogmático, sino que en la compleja enumeración del art. 8 incluye actos, operaciones y hasta organizaciones,
por lo que no cabe afirmar que se trata de un sistema objetivo exclusivamente, y menos aun si se considera la norma del art. 7. Se
trata de un sistema predominantemente objetivo, prevalencia resultante de los actos incluidos en el art. 8 y de la noción de
comerciante del art. 1.
Dar un concepto de acto de comercio no se compadece con nuestro régimen legal, ya que no se puede dar un concepto de acto
de comercio que englobe a todos los supuestos contemplados en la ley. Además, tratando de de buscar un concepto suficiente,
encontraremos que dentro del concepto de acto de comercio, vamos a estar hablando no solamente del acto, sino también de
actividades, de determinadas formas de desarrollar actividades, de sujetos, de contratos, de formas jurídicas y una gran cantidad de
cosas que tampoco se pueden englobar en una sola palabra; que el único genero que tienen es la actividad comercial.
Entonces, si decimos que el derecho comercial es el conjunto de normas que regula la actividad comercial, será menester
volver la vista hacia el sujeto que realiza la actividad comercial.
Al no poder captar una noción general de lo que es el acto de comercio y englobar en un concepto a todos los supuestos de
hecho, el C.Com. tuvo que hacer una enumeración.
Nuestro C.Com. es objetivo, para algunos autores totalmente objetivo y para otros, predominantemente objetivo, porque hay
que mirar el art. 8 que es el que define la materia comercial.
Cuando analizábamos el concepto de derecho comercial decíamos, con Fontanarrosa, que este es el conjunto de normas que
regula la materia comercial. Y que es la materia comercial? Es todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil.
Si queremos saber a qué situaciones se aplica el derecho comercial debemos mirar la materia comercial, es decir, cuales son
los supuestos de hecho a los que la ley califica de comerciales, y esto se encuentra delimitado en el art. 8 del C.Com.
Entonces, si es uno de los actos enumerados en el art. 8 le será aplicable el C.Com. caso contrario se le aplicará la legislación
penal, civil, administrativa o la que corresponda.
No importa quien realiza el acto ni cuantas veces lo realice, si el acto se realiza y esto se hace conforme a las características
que prevé el art. 8 en algunos de sus incisos, el acto es comercial, y por ende le es aplicable el C.Com. o ley comercial.
Pero ocurre que la enumeración que nos da el art. 8 no es taxativa, sino meramente enunciativa, en virtud del inc. 11 del art. 8
que dice “los demás actos especialmente legislados por este código”. Al parecer pueden existir otros actos que no están
enumerados pero sí están en el código.
¿Y si no están en el C.Com. y sin embargo forman parte de la actividad comercial? Pueden existir extensiones por analogía,
como por ejemplo el inc. 5 del art. 8 que nos dice “Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o
transportes de mercaderías o personas por agua o por tierra”, se puede extender al transporte aéreo.
El inc. 11 es más amplio aun de lo que parece, porque dice “los demás actos especialmente legislados por este código”, pero
ocurre que no se agota en la materia comercial en el C.Com., hay otros incorporados por leyes especiales y por la misma costumbre
comercial.
La categorización de cuáles son los actos de comercio y cuáles no, la hace el LEGISLADOR. Las partes no pueden modificar la
naturaleza de los actos, por ejemplo, no pueden decir “queremos que este matrimonio sea un acto de comercio y por lo tanto se
aplique la ley comercial”.

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 Por esto algunos autores niegan importancia jurídica (no didáctica) a la clasificación de actos de comercio, porque en definitiva
todos fueron establecidos por el legislador, que les dio una cierta importancia y les atribuyó el carácter de comercial por alguna
razón (ya sea porque es actividad comercial propiamente dicha o porque facilite o promueve los cambios).
La ampliación de los actos de comercio no se hace solo, como dice Fontanarrosa, es decir, no se hace dentro de cada inciso y
considerando lo que dice cada inciso, sino que es menester aplicar las demás leyes fuera del C.Com. y las normas introducidas por
la costumbre.

Actos de comercio por conexión. Art. 5, segundo párrafo:

Decíamos que los actos de comercio son aquellos que están enumerados en el art. 8 y no importa quién los realice, ni cuantas
veces lo realice, pero el art. 5 en su segundo párrafo nos dice “Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de
comercio, salvo prueba en contrario”. Pero entonces, ¿Cuál es la finalidad de la enumeración del art. 8 si en el art. 5 se establece
tal presunción? Ocurre, en primer lugar, que los actos del art.8 pueden ser realizados por cualquier tipo d persona, sin que sea
óbice su calidad de comerciante.
Entonces lo primero que hay que analizar es si el acto que se está realizando encuadra en algunos de los incisos del art. 8, y
luego ir al art. 5, nunca a la inversa, porque si procedemos de tal manera, diciendo que se presumen comerciales todos los actos
realizados por el comerciante, el art. 8 no tendría razón de ser.
Pero, el art. 5 ¿es verdaderamente una ampliación o no? Fontanarrosa dice que es una ampliación del art. 8, y que viene dada
por el art. 5, porque parece ser que hay ciertos actos que no están en el art. 8 pero como los realiza el comerciante, también van a
ser comerciales.
Lo importante es lo siguiente: esa presunción de que hay ampliación de los actos, nunca va a ingresar a la aplicación de la ley
comercial, solamente porque lo realiza el sujeto. En el caso de que existan estos actos, dice Fontanarrosa, siempre la atribución de
comercialidad se hará por el lado objetivo, porque se presume que son comerciales los actos realizados por el comerciante, pero no
cualquier acto, sino los actos que hacen a su actividad.
Si existe duda sobre la comercialidad de un acto, es decir, sobre si este está o no enumerado en el art. 8 en cualquiera de sus
incisos, debemos tratar de hacerlo entrar por la presunción de comercialidad del art. 5, pero no porque el sujeto que lo realiza sea
comerciante, sino porque éste lo realiza dentro de los márgenes de su actividad comercial. Es por esto que nuestro criterio para
distinguir el acto de comercio es predominantemente objetivo.
¿Hay actos de comercio subjetivos?:
Si decimos que los actos de comercio son comerciales porque los realiza un sujeto, que es el comerciante, no hay actos de
comercio subjetivos. La presunción se aplica por este lado pero siempre teniendo en cuenta la actividad que realiza el comerciante,
es decir que sea dentro de su comercio.
Todo esto sucede salvo prueba en contrario, esto fue establecido para que el comerciante no tenga que probar que todos y
cada uno de sus actos eran comerciales, entonces se presumen, porque hacen a su actividad. Si otra persona, o el mismo
comerciante dice que el acto no es comercial, pesarán sobre éste las cargas probatorias.

Actos unilateralmente comerciales o mixtos. Art. 7:

Para algunos autores estos son actos unilateralmente mercantiles, para otros el acto seria mixto. Mixto nunca es el acto, éste es
civil o comercial o penal, no puede ser mixto.
Art. 7 “Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razón de él, sujetos a la ley
mercantil, excepto disposiciones relativas a las personas de los comerciantes y salvo que de la disposición de dicha ley resulte que
no se refiere sino al comerciante para quien tiene el acto carácter de comercial”.
Si partimos de que el concepto de acto de comercio es objetivo, tenemos que mirar el acto en sí y no a la persona que lo
realiza, por eso el art. 7 comienza diciendo “Si el acto es comercial para una sola de las partes”. Es por ello que no hay que mirar la
calidad del sujeto, sino la del acto.
El art. 7 es un recurso técnico para saber cuál es la ley aplicable ante un caso de tal naturaleza, porque la ley nos dice que
cuando el acto es comercial para alguna de las partes será de aplicación el C.Com.
Entonces, cuando decimos que el acto es comercial (es decir está en el art. 8) para alguna de las partes, no es lo mismo que
decir que una de las partes es comerciante, porque comerciante es el que realiza el ejercicio de los actos de comercio de manera
habitual y profesional. Pareciera ser entonces que no todos los que realizan actos de comercio son comerciantes.

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 Si una de las partes que realiza un acto de comercio, puede ser que la otra parte lo realice también como acto de comercio, o
puede ser que no. Por ejemplo: el que adquiere con intención de lucro y traspasa, realiza acto de comercio, y esto no quiere decir
que el sujeto sea comerciante. Va a ser comerciante cuando realice ese acto o cualquier otro del art. 8 en forma profesional y
habitual.
Para la correcta aplicación del art. 7 y por ende se aplique la ley comercial a un acto, basta solamente que el acto sea comercial
para una de las partes.
En conclusión: del análisis armónico de los art. 8, 5 y 7, habrá acto de comercio, y por ende se aplicara la ley comercial, cuando
la ley los declara objetivamente comerciales (art. 8); también cuando los actos son alcanzados por la presunción de comercialidad,
es decir cuando tengan relación con el comercio del que los realiza (art. 5); finalmente se aplicará la ley mercantil aun cuando ese
acto comercial solo sea para una de las partes.
Excepciones:
Dijimos que se aplica la ley comercial a todo el acto, no se puede parcelar. Pero no se aplica toda la ley comercial. El art. 7 dice
que toda la ley mercantil se aplica a los contrayentes, excepto:
• Aquellas disposiciones relativas a las personas de los comerciantes.
• Las que se refieren al contratante para quien el acto tiene carácter de comercial.
Hay algunas disposiciones de la ley comercial que escapan del mismo acto de comercio y que van a ser aplicables a aquel para
quien el acto es comercial. Por ejemplo la capacidad. O van a ser aplicables solamente para aquel que es comerciante. Por ejemplo
llevar los libros de comercio. Estas disposiciones solo son aplicables al que es comerciante o al que realiza el acto comercial.

Análisis del art. 8 del C.Com.:

Enumera un grupo homogéneo de temas mercantiles.

 Art. 8 inc. 1: “Toda adquisición a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su
enajenación, bien sea en el mismo estado en que se adquirió o después de darle otra forma de mayor o menos valor”.
Requisitos:
• Acto de adquisición.
• A titulo oneroso.
• De una cosa mueble o de un derecho sobre ella.
• Con ánimo de lucrar con su enajenación.
-No son los actos de comercio enumerados en el art. 452 C.Com.
-La cosa adquirida puede transmitirse en el mismo estado o después de darle otra forma de mayor o menor valor.

Acto de adquisición: Comprar para vender. Según Fontanarrosa, la adquisición se refiere a derechos y supone la incorporación de
estos al patrimonio de su titular. Para Etcheverry el concepto de adquisición es amplio, solamente limitado por el requisito de
onerosidad, aunque entiende que este concepto debería revisarse porque lo definitorio en el acto de comercio es la idea
especulativa.
Onerosidad: Se entiende que existe cuando las partes asumen prestaciones reciprocas. No es necesaria que consista en dinero,
como es el caso de la permuta.
Cosa mueble: Son objeto de los actos de comercio, concepto entendido en el art. 2311 con la amplitud del art. 2312 del CC,
incluyendo los bienes inmateriales. Las operaciones sobre inmuebles, reservadas en principio al ámbito del derecho civil, entran en
la órbita del derecho comercial cuando se encuentran de algún modo vinculadas al mismo. Según Fontanarrosa basta que la cosa
sea mueble para el adquiriente.
¿Por qué no los inmuebles? En virtud del art. 452 del C.Com. y porque son regidos y reglados por el CC. No tiene razón de ser, sino
que es una postura aceptada jurisprudencialmente.
Derechos sobre la cosa: Todo tipo de derecho reales o personales sobre la cosa de contenido patrimonial.
Ánimo de lucro: Propósito directo o inmediato de obtener una ventaja o ganancia, inmediata o mediata, o evitar las perdidas o una
perdida inmediata mayor a la previsible si no se realizara la adquisición o enajenación.
Este es un elemento subjetivo, pero debe surgir objetivamente, ya que de otro modo no se podría probar. La intención de lucrar,
junto con la de enajenar, ha de existir contemporáneamente a la adquisición.
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La cosa adquirida puede ser materia prima, sema-elaborada o elaborada. Entre la cosa adquirida y la transmisión debe haber una
vinculación objetiva.

 Art. 8 inc. 2: “La transmisión a la que se refiere el artículo anterior”.

Este es un acto típicamente mercantil. No necesita ser efectuado inmediatamente ni hay plazos. Transmisión esta empleado en
sentido amplio, incluye la transmisión de uso. No es necesaria la onerosidad, porque el comerciante puede vender a menor valor.
La compra de cosa mueble transmitida que pasa a integrar un inmueble, se aplicaran las normas del CC.

 Art. 8 inc. 3: “Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate”.

Este inciso tiene varios supuestos:
Operación de cambio: Para que exista cambio tenemos que estar hablando de monedas y por lo menos una de ellas no debe
ser de curso legal en nuestro país.
No es un mero trueque, porque hay siempre una especulación por parte de quien está realizando la operación (cambista). Por eso
Etcheverry dice que el cambio no es una permuta, sino que es una compraventa de monedas. Se está comprando una moneda con
otro de diferente valor, por eso es que existe una ganancia para el cambista.
El inciso dice que toda operación de cambio es comercial, entonces, independientemente de que esa sea la naturaleza de la
operación, de que sea una compraventa de moneda, parece que para que el cambio sea cabio, no es necesario que exista en
realidad el lucro objetivo o palpable, porque toda operación de cambio va a ser comercial, porque dice “toda”, entonces cualquier
cambio que se haga, aun sin ánimo especulativo va a ser comercial.
Esto en la teoría, porque hoy en día el cambio está regulado en la ley, leyes de materia cambiaria, reglamentaciones de la autoridad
de aplicación que es el BCRA, entonces, hoy en día no cualquiera puede realizar cambio en Argentina, para realizar tales
operaciones debe reunir una serie de condiciones, e inclusive hay una ley penal cambiaria que penaliza a todos aquellos que
escapen al esquema legal.
Pero es importante saber que cuando el inciso dice “toda”, aunque en la práctica no sea así, entran todas las operaciones haya o no
lucro en concreto, porque si se hubiera exigido que exista lucro, no hubiese hecho falta especificar el cambio en un inciso diferente,
bastando los incisos 1° y 2°, porque al decir compra de cosas muebles (en este caso monedas) con la intención de lucrar con su
enajenación, ya se estaría abarcando a este inciso por los dos primeros. Ahora bien, en la realidad, va a ser operación de cambio
aquella realizada por quien está autorizado a hacerlo y conforme las condiciones que la reglamentación exige.
El cambio puede ser manual menudo, que se realiza cara a cara el cambio de una moneda por otra; y trayecticio, en el que hay un
espacio, no están en la misma plaza los que realizan el cambio o hay diferimiento de tiempos, entonces en estos casos se recurre a
letras, papeles de comercio, caso contrario no habría forma de darle seguridad a la operación.
Operaciones de Banco: Interviene un banco o entidad financiera autorizada por el banco central. Consiste en la intermediación
en el mercado de dinero. Las operaciones de banco pueden ser:
Operaciones activas: Aquellas en las cuales el banco es acreedor (prestamos, descuento de documentos)
Operaciones pasivas: Cuando el banco es deudor (depósitos a plazo, depósitos a la vista, cuenta corriente, caja de ahorro)
Operaciones neutras: En las cuales el banco presta un servicio al cliente. Si bien cobra por realizar esas operaciones no son de la
esencia de la intermediación de dinero. (Caja de seguridad, debito automático).
Para Garrigues Banco es la empresa mercantil que tiene por objeto la mediación en las operaciones sobre dinero y títulos. Al
concepto de Banco se llega, pues a través de las operaciones que los bancos realizan. Pero la observación muestra que entre las
operaciones que practican los bancos hay algunas que también se realizan por quienes no son bancos ni banqueros (concesión de
préstamos, adquisición y custodia de títulos, descuento de letras, etc.).
Fontanarrosa admite que ciertas operaciones comunes de crédito adquieren carácter bancario cuando son ejecutadas
profesionalmente por una entidad organizada en forma de empresa. Ella se interpone entre la oferta y la demanda de dinero,
utilizando el crédito, en modo análogo a como el comerciante se interpone entre la oferta y la demanda de mercancías.
Bolaffio, la define como aquella por medio de la cual alguien toma dinero a crédito con la intención de especular sobre su
disponibilidad y luego lo presta efectivamente a quien lo necesita.
Gómez Leo y Fernández citando a Arcangoli, consideran que la mercantilidad que dicha norma atribuye a las operaciones de banca,
se fundamenta en que las realiza un banco, pues la operación en sí, no tiene nada esencialmente peculiar con relación a los
contratos similares de la actividad civil o comercial, sino precisamente eso, el ser realizada por un banco.
Halperin, citado por Etcheverry, señala que la operación de banco consiste en la intermediación en el comercio de dinero: se recibe
éste del público (depósitos) para prestarlo (préstamos, descuentos). Cuando el préstamo se realiza con dinero propio, no hay
operación bancaria. Ley de actividad financiera 21.526.
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 Operaciones de Corretaje: Para Fontanarrosa es una operación de mediación entre la oferta y la demanda, dirigida a provocar
el acercamiento de las partes interesadas y la contratación directa entre ellas. Es una operación auxiliar del comercio cuyo objeto es
preparar y facilitar la celebración de un contrato. El corredor se interpone entre las partes con el fin de obtener un lucro consistente
en la retribución de su actividad intermediadora. Desde que la ley no hace distinciones, toda operación de corretaje, aunque sea
relativa a la celebración de contratos civiles, es mercantil.
El corredor realiza el acto de intermediación y por esto cobra una comisión, aquí encontraos los elementos caracterizantes del acto
de comercio, que son la intermediación y el lucro.
Remate: Remate o subasta es una modalidad de venta, donde la adjudicación de bienes ajenos se realiza en público y al mejor
postor, por personas que hacen de ellos su profesión y que se denominan rematadores o martilleros. El remate, en sí mismo, es un
procedimiento para la venta.
Una vez que el postor hace una postura, en realidad no hace una oferta, sino que está aceptando la oferta que hizo el martillero y la
venta queda concluida, por eso no hay posibilidad de arrepentimiento. Es una venta que supeditada a una condición resolutoria,
esta condición es que no exista un mejor postor, pero una vez que se hizo la postura, la compraventa está cerrada.
El acto de remate siempre va a ser comercial, mas allá de que se trate de muebles o inmuebles. El hecho de que se esté rematando
un inmueble, no tiñe al acto de civil.
Por el hecho de estar el remate en el inc.3 del art. 8, este siempre va a ser comercial. Pero lo que sucede es que los martilleros
también actúan como auxiliares de la justicia para realizar remates judiciales, que surgen de las ejecuciones; ya que estas se hacen
a través de un remate judicial, y necesariamente, para poder ejecutar se va a tener que recurrir a un martillero, pero el acto que va
tener que cumplir además con ciertos requisitos establecidos en el Cód. Procesal. La Ley 25.028 rige la actividad de los martilleros.

 Art. 8 inc. 4: “Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro género de papel endosable o
al portador”.
Las letras de cambio nunca existieron en Argentina, pero hay una infinidad de papeles de comercio que fueron surgiendo y que son
abarcados por el carácter enunciativo de la enumeración del artículo. Este inciso abre las puertas a los papeles de comercio del
derecho comercial.
Expresa Fontanarrosa que los denominados papeles endosables o al portador son títulos de crédito cuya circulación se opera
mediante una cesión de naturaleza especial (endoso, en los documentos a la orden) o bien mediante la simple entrega del título (en
los documentos al portador).
En la letra, una persona ordena a otra para que pague a un tercero una suma de dinero. Actúan tres personas: quien libra la orden,
que se llama librador o girador, quien recibe la orden, que se llama librado o girado; el tercero que recibe el documento, con el cual
podrá exigir el girado el importe que en él figura y que se llama beneficiario o tomador.
En el cheque, hay también una orden de pago, pero la orden se dirige necesariamente a un Banco. Actúan tres personas
fundamentalmente: quien libra la orden, librador o girador; el Banco girado; el tercero tomador o beneficiario, que recibe el
documento con el cual podrá presentarse ante el Banco para exigir el importe.
Es a la orden el título que se emite a nombre de una determinada persona, con facultad expresa o implícita de transferirlo sin
intervención alguna del deudor o el emisor, y cuyo titular se individualiza mediante la posesión del documento unida a una serie
ininterrumpida de transferencias que lleguen a él, es decir, el documento es naturalmente endosable, a no ser que se le incluya
especialmente la cláusula no a la orden.
Título al portador es el que se emite sin indicación de beneficiario o tomador y cuya transmisión se opera por medio de la tradición o
entrega del título.
La tercera clasificación es la de nominativos, los cuales expresan el nombre de la persona a favor de los cuales se los emite, pero
para cuya transferencia no basta el simple endoso, sino que es necesario documentarla en los libros del emisor.

 Art. 8 inc. 5: “Las empresas de fabrica, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transportes de mercadería o
personas, por agua o por tierra”.
La ley no confiere carácter comercial a la empresa por ser tal, cualesquiera que sean sus fines, porque si ello hubiera sido el
propósito del legislador, se habría referido única y exclusivamente a las empresas, sin entrar a la enumeración de determinadas
actividades. Se refirió a ciertas organizaciones empresariales, conocidas en aquella época y sin mayor cuidado técnico las incluye
en su texto. Las empresas enumeradas son mercantiles independientemente del carácter civil o comercial del acto que realicen.
Empresa: Es una actividad organizada. La idea de una organización se manifiesta en la vida práctica con la utilización de medios o
elementos adecuados para su desarrollo, que reciben una destinación especial que les da unidad funcional, que en cierta forma los
hace inseparables de esa misma actividad.
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Empresas de fábrica: Para Fontanarrosa la actividad de fábrica consiste en elaborar la materia prima, creando cosas o
modificando las ya existentes para acrecer su utilidad. No es elemento conceptual la adquisición previa para revender, sino la
elaboración o manipulación de la materia para el mercado general mediante una organización técnico – económica idónea para tal
objeto.
Comisiones y mandatos comerciales: Esta actividad, desplegada por medio de una organización empresaria, es mercantil,
aunque la comisión ejecutada sea civil, si existe empresa, tal forma de trabajar mercantiliza a los contratos de comisiones civiles
que se celebren. En el mandato el mandatario obra en nombre de la persona que le ha efectuado el encargo y también por cuenta
de ella. En la comisión, el comisionista, obra en nombre propio, sin mencionar a la persona que le ha efectuado el encargo, aunque
obra por su cuenta. Como consecuencia de esta distinta manera de actuar, resultan diferentes efectos en uno y otro caso: los actos
realizados por el mandatario, vinculan al tercero con el mandante; los actos realizados por el comisionista, vinculan al tercero sólo
con el comisionista. Pero el art. 7 inc. 4 no se refiere a los actos aislados, sino a las empresas dedicadas al ejercicio de actos de
comisión.
Depósito: Puede ser civil o comercial. Es mercantil cuando es realizada por una empresa, al ser comercial la organización que
realiza la actividad, ésta última también adquiere ese carácter. Art. 572 C.Com.
Empresa de transporte: Expresa Fontanarrosa que estas empresas ejercen una importantísima función auxiliar del comercio, al
realizar la tarea de facilitar la circulación material de los productos y valores. Pero para que el transporte se configure como acto de
comercio, debe ser ejercitado en forma de empresa. Un acto aislado de transporte, aun hecho con espíritu de lucro, si no constituye
una actividad compleja, no es mercantil.

 Art. 8 inc. 6: “Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto”.
Seguros: Este inciso dice “los seguros”, no dice siquiera negociación de seguros, ni acto de seguros, ni adquisición, sino
simplemente “los seguros”, entonces, todo lo que tenga que ver con seguros es siempre comercial.
Existen dos tipos de fundamentos que hacen a los seguros comerciales: el primero es el fundamento legal de que los seguros son
comerciales porque están en el art. 8 inc.6, pero existe otro fundamento que hace al seguro intrínsecamente comercial. Habíamos
dicho que el comercio objetivamente la intermediación en el cambio y en este caso la aseguradora intermedia entre el asegurado y
la masa de asegurados (los otros asegurados), ya que la aseguradora trabaja con dinero ajeno y lo que hace es cobrar las primas a
los asegurados y cuando se produce el daño a algunos de los asegurados, entonces la aseguradora tiene que resarcirlo y es ahí
donde vemos la intermediación de la aseguradora. Esta intermediación (elemento objetivo) es acompañada con el ánimo de lucro
(elemento subjetivo), entonces hay comercio.
Rige la Ley 17.418. El Contrato de Seguro: “habrá contrato de Seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o
cotización a resarcir el daño o a cumplir la prestación convenida si ocurre el evento previsto”. Hay traslación de riesgo del asegurado
al abonar la prima y la traslada al asegurador.
Sociedades: Lo que determina la comercialidad es la forma societaria y no el objeto. Rige la Ley 19.550. Concepto de Sociedad
Comercial “habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada y conforme uno de los tipos previstos (esto
la hace comercial) para la producción o intercambio de bienes y servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas”.
¿Qué es lo comercial de las sociedades?: Una sociedad es un sujeto de derecho, una persona jurídica, esa sociedad puede realizar
cualquier clase de actos, mientras sean lícitos. Actualmente lo relevante para que la sociedad sea comercial, es que ella se
encuentra organizada según alguno de los tipos societarios de la ley de sociedades.
Entonces, lo que siempre va a ser comercial dentro de una sociedad va a ser todo lo que haga a su organización como sociedad, es
decir todo lo que se refiere a su constitución, funcionamiento, disolución y liquidación. Lo que hace a su estructura u organización.
Esto no quiere decir que por su organización es comercial y ella sea una sociedad comercial, todo lo que ésta haga será comercial.

 Art. 8 inc. 7: “Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al
comercio marítimo”.
La comercialidad de este inciso está en la ley. Todos los actos relativos a la navegación marítima son comerciales, aunque no sean
realizados por una empresa, (Botero que cruza a la gente a través de un río) ni tengan fines de lucro (Por ejemplo la navegación
por placer). El derecho de la navegación se transformo en una rama especial dentro del derecho comercial, al sancionarse la ley de
navegación 24.094 que modifico al código de comercio. Por analogía queda incluida en este inciso la navegación aérea, que no fue
mencionada porque no se había desarrollado cuando se sanciono el código.

 Art. 8 inc. 8: “Las operaciones de factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
conciernen al comercio del negociante del que dependen”.
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Se llama factor a la persona a quien un comerciante encarga la administración de sus negocios, o la de un establecimiento
particular. Cuando estas personas realizan operaciones relacionadas con el comercio del negociante, no actúan a nombre personal,
sino en representación del comerciante. La mayoría de la doctrina sostiene que este inciso es redundante, porque al existir
representación, el acto de comercio no se considera realizado por el factor o empleado si no por el comerciante para quien ellos
trabajan.

 Art. 8 inc. 9: “Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes”.
Este inciso fue derogado porque rige la Ley 20.744 de Contrato de Trabajo. Son operaciones que pertenecen al Derecho Laboral.

 Art. 8 inc. 10: “Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una operación comercial”.
Carta de crédito: Documento emitido por una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona indicada en el texto
cierta cantidad de dinero. Por si solo es comercial y está incluida en el 484 del C.Com que es un contrato especifico.
La fianza: Es comercial cuando está vinculada a un acto mercantil, garantiza el cumplimiento de una obligación. Habrá fianza
cuando el fiador se hubiere obligado accesoriamente por un tercero (deudor) y el acreedor de ese tercero aceptase su obligación
accesoria. Art. 478 C.Com.
La prenda: Es aquella por el cual el de deudor, o un tercero en su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad y
garantía de una operación comercial. Art. 580 C.Com.
Si el acto principal es comercial, el accesorio también lo es.

 Art. 8 inc. 11: “Los demás actos especialmente legislados por este código”.
El artículo 8 es enunciativo, por lo que deja incluido a través de este inciso, todos aquellos actos de comercio que aun no siendo
enunciados en los incisos son tratados por el Código como tales. Entre ellos: el mutuo, mandato, depósito, etc.
Halperin: sostiene que es predominantemente objetivo, por que toma en cuenta al acto y no la persona que lo realiza.

2-La Empresa.

Concepto económico:

La empresa desde el punto de vista económico, es la organización técnico-económica de los factores de producción (capital,
trabajo, recursos naturales y la tecnología).
-Decimos que es una organización técnico-económica, porque el empresario asume tanto riesgos económicos como técnicos.
Los riesgos técnicos tienen que ver exclusivamente con el producto, por ejemplo, una falla en la maquinaria el producto sale
defectuoso.
Los riesgos económicos son aquellos que se vinculan al mercado, por ejemplo, que no tenga aceptación el producto, o que se haya
producido de manera exitosa, pero no se haya fijado un precio, pudiendo ser desventajosa su aparición en el mercado.
Ambos riesgos forman parte de la empresa, porque al organizar y producir no se saben los resultados que puede deparar la
empresa al empresario.

Concepto jurídico:

No existe una noción jurídica univoca de empresa. Algunos autores sostienen que hay una noción de empresa en el art. 1 de la
LSC: “Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta
ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes y servicios, participando de los beneficios
y soportando las perdidas”. La sociedad comercial no es una empresa, sino que es una forma de organizar que tiene el empresario
y a eso se refiere la ley de sociedades, y la sociedad es un sujeto de derecho.
La ley de sociedades regula al empresario, no a la empresa, por supuesto que la idea organización se encuentra latente en la
sociedad comercial, porque se supone que esta ultima nació para apoyar a las actividades productivas y demás, entonces la
sociedad se utiliza para organizar una empresa y además el art. 1 dice “para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes y
servicios”.

15
 Cuando hablamos de empresa no nos referimos a una sociedad, porque la sociedad es el sujeto que puede ser individual o
colectivo (empresario) y es en éste último caso que para su organización puede optar por algunas de las formas societarias
previstas en la ley.

Naturaleza jurídica:

Criterio subjetivo: Algunos dicen que la empresa es un sujeto, que tiene la facultad de adquirir derechos y contraer
obligaciones. Dentro de esta corriente encontramos a quienes sostienen que son sujetos que constituyen un patrimonio de
afectación destinado a los fines de la empresa y en realidad no sería una técnica de subjetivización sino de patrimonialización.
Se tiene la idea de que la empresa es distinta del empresario. En nuestro derecho argentino la empresa no puede ser sujeto,
solamente se organiza como sociedad, pero entonces la sociedad seria el sujeto y no la empresa.
La empresa no puede ser sujeto de derecho porque para eso tendría que ser persona, y en nuestro derecho solo lo son las
personas físicas e ideales, y es la ley (el CC quien establece quien es persona) y ésta no establece la personalidad jurídica de la
empresa.

Criterio objetivo: Ven a la empresa separada del empresario, la empresa no sería sujeto sino objeto. Esta concepción es
sostenida por Halperin, Colombres y muchos de los autores clásicos.
Negri aproxima a la empresa el concepto de objeto de derecho, la que se caracterizaría por constituir un conjunto patrimonial de
bienes cuya titularidad o propiedad pertenece a una o más personas quienes asumirán el riesgo propio de la actividad empresaria.
Como objeto de derecho seria susceptible de negociación jurídica.
Críticas: Si decimos que la empresa es un objeto, que es el conjunto de bienes que necesita el empresario para desarrollar la
actividad, estamos diciendo que la empresa es lo mismo que el fondo de comercio, porque estos autores dejan afuera todo lo
concerniente al factor trabajo. Si decimos que la empresa es lo mismo que el fondo de comercio, entonces no existiría la empresa
como noción distinta del fondo de comercio.

Criterio intermedio: Hay autores, que se basan en el CC italiano, que sostienen que la empresa no es el empresario, ni las
cosas que necesita el empresario para realizar la empresa; sino que es la actividad del empresario, tanto para organizar, como para
después llevar a cabo los actos propios de la empresa.
Etcheverry afirma que sostener que la empresa es actividad, importa volver al punto de partida y desconocer lo que se quiere
definir. Es precisamente la actividad del empresario y sus colaboradores lo que ha creado la empresa, como cosa distinta de la
actividad. La actividad crea a la empresa, pero no es la empresa misma. Esa es la organización de la actividad y además un
conjunto de elementos de naturaleza variada. La actividad del empresario no puede separarse de su persona.
Lo que dice el citado autor es que lo se trata de averiguar es qué es la actividad, entonces, no podemos decir que la empresa
es la actividad y por eso nos dice que no hay una noción que se aplique a la empresa en el ámbito jurídico.
Vítolo dice que la empresa no es el conjunto de bienes, no es el empresario, ni tampoco la actividad, sino que es el resultado de
la actividad organizada que realiza el empresario.
Fontanarrosa, sigue a los autores italianos, pero no se conforma con la concepción objetiva que dice que empresa es fondo de
comercio, sino que dice que es algo más que esto, no son los factores organizados, tampoco la actividad; sino que es una forma
especial de desarrollar la actividad, es un quid inmaterial (no es la cosa, sino el adjetivo de la cosa, es decir que la actividad esté
organizada), es la forma organizada en que se desarrolla una actividad. Entonces, para definir a la empresa, no debemos observar
la organización estática, porque ello sería observar el fondo de comercio, lo que debemos tener en cuenta es la forma en que se
realiza esa actividad, si se realiza en forma organizada hay empresa.

Organigrama empresarial:

Las organizaciones son entes complejos que requieren un ordenamiento jerárquico que especifique la función que cada uno
debe ejecutar en la empresa. Por ello la funcionalidad de ésta, recae en la buena estructuración del organigrama, el cual indica la
línea de autoridad y responsabilidad, así como también los canales de comunicación y supervisión que acoplan las diversas partes
de un componente organizacional.
El uso de los organigramas ofrece varias ventajas precisas entre las que sobresalen las siguientes:
• Puede apreciarse a simple vista la estructura general y las relaciones de trabajo en la compañía,
• Indica alguna de las peculiaridades importantes de la estructura de una compañía, sus puntos fuertes y débiles.
16
 • Sirve como historia de los cambios, instrumentos de enseñanza y medio de información al público acerca de las relaciones
de trabajo de la compañía.
• Son apropiados para lograr que los principios de la organización operen.
• Indica a los administradores y al personal nuevo la forma como se integran a la organización.

No obstante las múltiples ventajas que ofrece el uso de los organigramas, al usarlos no se deben pasar por alto sus principales
defectos que son:
• Ellos muestran solamente las relaciones formales de autoridad dejando por fuera muchas relaciones informales
significativas y las relaciones de información.
• No señalan el grado de autoridad disponible a distintos niveles, aunque sería posible construirlo con líneas de diferentes
intensidades para indicar diferentes grados de autoridad,
• Con frecuencia indican la organización tal como debería ser o como era, más bien como es en realidad. Algunos
administradores descuidan actualizarlos, olvidando que la organización es dinámica y permiten que los organigramas se
vuelvan obsoletos.
• Puede ocasionar que el personal confunda las relaciones de autoridad con el status.

CLASES DE ORGANIGRAMAS:
a. Analíticos: suministran información detallada. Se destinan al uso de los directores, expertos y personal del estado
mayor.
b. Generales: este tipo de organigramas se limita a las unidades de mayor importancia. Se les denominan generales
por ser los más comunes.
c. Suplementarios: se utilizan para mostrar una unidad de la estructura en forma analítica o más detallada. Son
complemento de los analíticos.

3-El fondo de comercio:

Es aquello de lo que se vale el empresario para desarrollar la actividad.

Concepto de Gómez Leo: “El fondo de comercio es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior
como exteriormente se presenta como un organismo, con perfecta unidad por los fines a que tienden, que no son otros que la
obtención de beneficios en el orden comercial e industrial”.
Elementos: el fondo de comercio tiene elementos estáticos y dinámicos; los estáticos a su vez en corporales e incorporales.

Los corporales son:

-Las instalaciones: Que son todos los inmuebles y los muebles adheridos a éste, que sirven para la realización del comercio.
Según Fontanarrosa son los enseres e instrumentos que se colocan en el establecimiento con carácter de relativa permanencia,
destinados al servicio y explotación de la hacienda. Vidrieras, estanterías, tubería para la ventilación, etc.
-Las maquinarias: Son artefactos que son indispensables para la producción. La diferencia que existe entre estos dos
elementos es que las instalaciones son inmuebles o muebles adheridos a él, en tanto que las maquinarias son muebles, o sea que
se pueden trasladar de un lugar a otro. Para Fontanarrosa son aparatos o artefactos dedicados a la transformación o fabricación,
embalaje o cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o las mercaderías.
-Muebles y útiles: Para el autor citado son también pertenencias del fondo de comercio, unidos a éste por su contenido
económico que más que por una adhesión física o material. Mostradores, recipientes, vehículos, herramientas, etc.
-Mercaderías: Puede ser la materia prima con la que se va a hacer el producto que es la mercadería propiamente dicha. Estos
productos van a ser el principal objeto de la actividad comercial de la empresa, para lograr esto la empresa va a necesitar las
instalaciones, la maquinaria, los muebles y útiles. Para Fontanarrosa las mercaderías son cosas cuya venta o comercialización
constituye el objeto de explotación del establecimiento. Las materias primas son sustancias que se utilizan para la elaboración o
preparación de las mercaderías. Las mercaderías y materias primas no son cosas afectadas de modo más o menos estable al
servicio del establecimiento, sino que su destino es servir al mercado mediante su venta u otro medio de utilización por los terceros,
pero no obstante ello, la ley las considera elementos del fondo de comercio, porque cuando la naturaleza de la actividad
desarrollada por el establecimiento exige que ellas existan, constituyen la base de la explotación.

Los elementos incorporales son:

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 -El nombre: Es el nombre del establecimiento o fondo comercial; a éste hay que diferenciarlo del nombre del empresario, por
más que puedan llegar a coincidir; el nombre de la persona, como derecho personalísimo, tiene todas las características que le
impone el CC, por ejemplo nadie puede vender su nombre, en cambio el nombre comercial es transferible. No debe ser
necesariamente un nombre de fantasía.
También es menester distinguir el nombre de la sociedad que puede ser distinto del nombre del establecimiento. La sociedad es
el sujeto de derecho y esta tiene su nombre.
Fontanarrosa: El nombre comercial debe ser distinguido cuidadosamente del nombre civil de las personas. El nombre civil es un
atributo de la personalidad, es un bien jurídico de carácter personalísimo, no patrimonial, y como atributo de la persona humana es
necesario, irrenunciable, inalienable, e imprescriptible. El nombre comercial es el nombre bajo el cual el comerciante actúa en el
mundo del tráfico mercantil y goza de crédito, y con lo cual adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su empresa.
Puede ocurrir que un comerciante decida emplear como nombre comercial su nombre civil, dicho nombre no pierde, a los efectos
del tráfico mercantil, su calidad de naturaleza patrimonial y por ende es renunciable, transferible, prescriptible y está sometido a la
legislación mercantil.
-La enseña: Esta puede ser el mismo nombre comercial; nada más que cuando hablamos de enseña nos estamos refiriendo al
signo distintivo (al cartel que está afuera) que identifica al establecimiento. Se forma por lo general con palabras o con figuras, o con
ambas a la vez, y esa misma forma de expresar la enseña aparece en los membretes el negocio.
Según Fontanarrosa, se suelen exigir 4 requisitos para el uso de la enseña:
• Esta debe ser veraz, o sea que no debe contener enunciaciones o indicaciones capaces de engañar al público.
• Debe ser lícita, no podrá contener expresiones ni dibujos inmorales o contrarios a las buenas costumbres.
• Debe ser original, no debe contener palabras que por su generalidad o imprecisión no cumplan con su función de
identificar el producto.
• Debe ser novedosa, no debe repetir expresiones, dibujos o denominaciones ya empleadas en otro establecimiento del
mismo ramo.
-Modelos y dibujos industriales: Todo esto se registra porque está protegido por la ley de marcas, no solamente la marca del
producto, sino también todo lo que identifica al comercio. Incluso se registran los colores con los que están identificados los fondos
de comercio.
Para Fontanarrosa se consideran dibujos y modelos industriales aquellos aptos para dar a los productos industriales una
fisonomía o individualidad particular, ya sea por la forma, sea por especial combinación de líneas, de colores o de otros elementos.
Ellos caracterizan e individualizan los productos, no atendiendo a patrones o formalidades técnicas, sino respondiendo a criterios
estéticos.
Según Gómez Leo, se puede definir al dibujo como toda combinación de líneas, colores y formas, con individualidad propia que
aumenta su encanto, sin cambiar su destino ni acrecentar su utilidad; y al modelo, como toda combinación de la misma naturaleza,
pero no sobre una figura plana, sino con actividades y relieves, que ocupan un lugar en el espacio
-Marca: Estamos hablando aquí no ya del establecimiento, sino del producto. Identifica al producto con su fabricante. Existe
una ley de marcas que protege al titular de la marca, que lo inscriba en el Registro Nacional de Marcas. Así como le da protección a
la marca referida al producto, también le da protección al nombre comercial y se puede registrar también el nombre comercial e
impedir que otro lo use, por lo menos dentro del mismo ramo.
La ley 22.362 de marcas, protege al titular de la marca. El que tiene registrada una marca a su nombre, tiene un derecho de
oposición a que otro utilice esa marca durante un cierto periodo.
Se puede explotar una marca sin necesidad de inscribir, pero si se desea conservar la marca y que nadie las más la utilice, hay
que registrarla, porque el registro da la posibilidad de oponerse al uso de esa marca y el titular pasa a tener el derecho exclusivo.
El Registro Nacional de Marcas es nacional y es una diferencia con la registración de sociedades comerciales o del mismo
comerciante, ya que estos deben inscribirse en la jurisdicción que les corresponde, porque tal registro es local.
Gómez Leo dice que la marca es el signo que permite distinguir el origen de la mercadería, del producto o del servicio que el
establecimiento ofrezca o preste.
Para el comerciante o el industrial, la marca es un colector de clientela, y por lo tanto, fuente de riqueza; para el consumidor,
una garantía de proveniencia, y por ende, de la calidad del producto, las mercaderías o servicios. La protección del derecho de
marca beneficia a su titular y al público en general y constituye un medio para estimula el desarrollo de las actividades económicas.
La marca hace que un producto tenga una determinada calidad y eso tiene un valor económico.
-Patentes: Para poder tener derecho a la explotación de alguna invención, para poder vender el “saber hacer” la cosa, es
necesario patentar, y por un tiempo determinado se va a tener la exclusividad para explotar la fabricación del producto. Un invento
es una novedad en un momento y después de ya no es más una novedad.
18
 Gómez Leo reconoce un derecho exclusivo de propiedad, pero limitado en un tiempo. Esta limitación constituye el arbitrio
práctico con que la CN ha resuelto la colisión del interés privado del inventor o descubridor y el interés público en la libre utilización
de los descubrimientos y de los inventos.
Fontanarrosa: el art. 3 de la ley 111 considera como “descubrimiento o invenciones nuevas: los nuevos productos industriales,
los nuevos medios y la nueva aplicación de medios conocidos para la obtención de un resultado o de un producto industrial”. El
derecho reconocido a la explotación exclusiva, que puede ser denominado “patentes de invención”, expedidas por la Oficina de
Patentes, de acuerdo con el procedimiento establecido en la ley mencionada.
Las patentes son personales (Se otorgan a favor del inventor) pero asimismo, son transferibles mediante el cumplimiento de las
formalidades legales.
-Distinciones honoríficas: Son premios, medallas, diplomas u otras recompensas, otorgadas al establecimiento, y no son
transmisibles con el fondo de comercio las recompensas y distinciones meramente individuales otorgadas al comerciante
personalmente y no al establecimiento por sus productos o mercaderías.
-El derecho al local: Hemos dicho que todo lo referido al inmueble no es materia comercial, pero un fondo de comercio debe
estar situado en algún lugar del espacio, entonces forma parte del fondo de comercio el derecho al local, no el inmueble en sí.
Si la misma persona que decide transferir el fondo de comercio es el titular del inmueble y quiere hacer un contrato de locación
al adquiriente y que éste permanezca en el lugar, no existe problema.
El problema se plantea cuando hay un contrato de locación del local en el que funciona el fondo de comercio y el que esta
alquilando tiene el contrato vigente y transfiere el fondo de comercio; en ese caso el adquiriente tendrá que conseguir otro local o
tendrá que bajar el precio de la venta. Porque el que adquiere tiene el derecho a colocar su fondo de comercio en algún local y
además el adquiriente compra el fondo de comercio con una ubicación y esa ubicación implica clientela y otras cosas importantes
que hacen al fondo de comercio.
Entonces, lo que forma parte del fondo de comercio es el derecho al local, no al inmueble, si se compra un fondo de comercio,
al inmueble se lo adquirirá de acuerdo a las normas civiles y al fondo de comercio de acuerdo a las normas comerciales.
Si alguien quiere comprar un fondo de comercio es porque éste tiene ciertas cualidades y esas cualidades no están dadas por
un solo elemento, ni porque tenga una marca, ni por aspectos aislados, ese fondo siempre tiene un conjunto de cosas: por el
nombre que tiene, por las cosas que vende, por la forma que está organizado, etc.
Si no se establece en el contrato que el local no se transfiere como parte del fondo de comercio, se debe interpretar ese
contrato como que sí se transfiere dicho local.

Elemento dinámico del fondo:

-La clientela: La fama, la nombradía y todo lo que hace al fondo de comercio sea como es, no lo que es. La ubicación, la
propaganda que hace, el tipo de productos que tiene, el tipo de marcas que vende, los precios, ciertas comodidades que le ofrece al
público.
Los elementos estáticos pueden o no estar en el fondo de comercio, deben estar en alguna medida, pero elemento dinámico
debe estar y hace mas a una cualidad que un elemento del fondo de comercio.
El verdadero elemento dinámico es la clientela, porque toda esa fama, esa nombradía, esas cualidades especiales que tiene
que ese conjunto de cosas, todo eso que hace el fondo sea como es y que atrae a la clientela.
Para Fontanarrosa la clientela está representada por el conjunto más o menos coherente y más o menos homogéneo de
personas o entidades que comercian con un establecimiento. Estas personas concurren al fondo de comercio y contratan con este,
puede ser habitualmente, pero esto no es óbice al tema; lo que importa es que compre, que contrate.
Si nos ponemos del lado del que quiere vender un fondo de comercio, veremos que lo que vamos a decir al posible adquiriente,
es cuanto se factura por semana, y si eso es periódico y coherente durante todas las etapas del año, como fluctúan las ventas, y por
ende la clientela en el fondo de comercio. Es decir, lo que se factura y allí se refleja la clientela, porque se puede ver quien compra,
que compra, y cuanto compran. En base a ello el posible adquirente evaluará si va a tener ganancias o no la explotación de ese
fondo de comercio.
Este elemento dinámico genera atracción de la clientela, que es toda esa masa de personas que pasa por la caja, que compra,
se hace cliente, que aunque no sea regular del fondo de comercio, le permitió a este obtener una ganancia.
El elemento que analizamos nunca puede faltar en un fondo de comercio, y es el que le da un valor extra, porque todos los
elementos estáticos separados tienen un valor y se pueden transferir en una manera separada del fondo de comercio; ahora, si se
transfiere la clientela, se está transfiriendo el fondo de comercio, porque no es lo mismo transferir todos los elementos estáticos del
fondo de comercio que transferirlos organizados y funcionando exitosamente, que es lo que demuestra la clientela.

19
 -El valor llave: No es un elemento del fondo de comercio, porque este solo interesa al momento de trasferir el fondo, ahí
solamente interesa saber cuánto cuesta la clientela. Antes solo interesa la facturación a los efectos de la ganancia particular.
Entonces, el valor llave no es un elemento del fondo de comercio, porque hay fondos de comercio que nacen y mueren en las
manos del mismo dueño, nunca se transfieren, y dado ello, nunca se indagaría sobre el valor llave y esto no obsta a que sea un
fondo de comercio.
Es la capacidad del fondo de comercio, por su composición y por el impulso dado a su organización, de producir
económicamente y brindar beneficios al empresario. Es la capacidad de producir ganancias superiores a las normales que viene
como consecuencia de que este se encuentre organizado, funcione correctamente y tenga una clientela.

Naturaleza jurídica del fondo de comercio:

Teoría atomista:

Esta teoría dice que todos los elementos se encontraban yuxtapuestos o aglutinados en una perfecta unidad de manera que no
se puede hablar de una unidad de fondo de comercio, sino en la transferencia de cada elemento en forma independiente.
Critica: Esta postura para nuestro derecho no funciona porque no hay para ella la universalidad prevista en nuestro sistema
jurídico.

Teoría de la personalidad jurídica:

Considera al fondo de comercio como una suerte de sujeto que es el titular de derechos, con vida y créditos propios, frente al
cual el propietario aparece como un servidor.
Critica: esta teoría repugna al derecho argentino porque solo son sujetos de derecho las personas individuales o colectivas
(físicas o jurídicas). Ellos son sujetos de derecho y nunca se puede dar a una cosa el carácter de sujeto.

Teoría del patrimonio de afectación:

Es un patrimonio independiente afectado a un destino especial, pero en nuestro derecho no hay patrimonios de afectación, ya
que cada sujeto tiene un solo patrimonio.

Universalidad de hecho y de derecho:

El fondo de comercio es una universalidad, pero no es una universalidad de derecho, porque el derecho no lo dice y para ser
una universalidad de derecho la ley tendría que declararla tal.
Entonces debemos afirmas que es una universalidad de hecho, porque el que reúne todos los elementos que forman el fondo
de comercio y decide regirlos de una manera especial es su titular, o sea su dueño que es el que forma la universalidad, como
quiere, le conviene y sea de su agrado.
Si el fondo de comercio fuera una universalidad de derecho, si la ley se hubiera ocupado de decirlo, al transferir el fondo de
comercio también se pudo haber incluido como elementos al crédito y las deudas, referidas al fondo. Pero la ley no lo hizo, por lo
tanto, todos los créditos y las deudas son personales, exclusivos de su titular. La responsabilidad por los actos jurídicos en el
sistema jurídico argentino, todavía recae en los sujetos, por lo tanto los créditos y las deudas siguen perteneciendo al titular del
fondo de comercio. Salvo que en el contrato se estipule lo contrario y haya habido una cesión de derecho y/o deudas que se regirán
por el CC.
Los créditos y deudas, por más que se refieran al fondo, no se transfieren con este porque no son elementos del fondo, los
créditos y las deudas siguen perteneciendo al particular. Si se los quiere transferir, además de la transferencia se deberá hacer una
cesión de derechos y/o deudas, con la debida aceptación del acreedor.
Todo esto sucede porque el fondo de comercio es una universalidad de hecho, la ley no dice que sea una universalidad de
derecho, porque si lo dijera, al transferir el fondo con él todos los derechos y obligaciones contractuales en virtud de este; pero si
dijera esto, iría contra el sistema jurídico argentino.

20
 Transferencia del fondo de comercio:

Un fondo de comercio puede transferirse por cualquier tipo de acto jurídico. Existe una ley de orden público (las partes no
pueden dejar de lado las disposiciones ni hacer primar su voluntad), la ley 11.867, que refiere a la transferencia del fondo de
comercio, pero no a todas las transacciones, sino a las que se realizan a titulo oneroso o gratuito, pero entre vivos. El régimen
sucesorio se encarga de la transmisión mortis causa.
El fondo de comercio tiene acreedores, si el titular del fondo de comercio lo transfiere, estos pierden su garantía, porque el
patrimonio es la prenda común de los acreedores, y al salir el fondo del patrimonio de su titular, se disminuye (o se pierde en
algunos casos) la garantía para los acreedores.
Ante esta situación en el año 1932 los legisladores sancionaron la ley de transferencia de comercio, para proteger de alguna
forma a los acreedores a través de un sistema de publicidad especial.
1° Hay que publicar durante 5 días en el boletín oficial y en un diario de la zona, edictos en los que conste la enajenación.
Porque el convenio en el que consta la transferencia del fondo es previo a la publicación, se publica la venta, no que se está por
vender.
2° Los acreedores tienen 10 días para que efectúen su oposición a la transferencia del precio obtenido por la venta del fondo
de comercio del comprador al vendedor, sin antes haber satisfecho su crédito (no a la venta en sí, porque aquí rige el principio de la
autonomía de la voluntad).
3° Esa suma de dinero debe retenerse por 20 días, para que los acreedores puedan embargarla. Vencidos estos 20 días si
nadie reclama el efectivo, el vendedor cobra.
4° Pasado este plazo hay 10 días para firmar el instrumento definitivo y para proceder a la publicación, mediante la inscripción
en el Registro Público de Comercio.
A partir de ahí cesan las responsabilidades de las partes.
En estos casos hablamos de los acreedores del fondo de comercio, los que no son del fondo de comercio pueden embargar
también, pero los que lo son exclusivamente tienen preferencia para el cobro de lo embargado.
Además de este mecanismo, los acreedores son protegidos por la ley, poniendo un límite a la autonomía de la voluntad de las
partes, restringiendo el precio que se fija, que no puede ser inferior al pasivo (al volumen de deudas que tenga el titular del fondo),
en realidad el valor de deudas confesadas por el acreedor, por eso es que abre la publicidad para los demás acreedores no
confesados, siempre y cuando acrediten la calidad de tales.
La transferencia del fondo de comercio debe ser registrada para seguridad y protección de los derechos de terceros. Art. 12 de
la ley 11.867.

Diferencia entre empresa y fondo de comercio:

La empresa: La empresa es una organización para producir bienes o servicios, pero no es un sujeto de derecho por eso la
empresa necesita siempre de un titular que la organiza denominado empresario, que puede ser una persona física o jurídica.
El concepto de empresa es un concepto económico y solo a través de su titular adquiere esta significación jurídica.

El fondo de comercio: El fondo de comercio es un conjunto de bienes materiales e inmateriales que forman parte del
patrimonio y giro del negocio, afectados a la actividad que desarrolla un empresario en particular. Constituye una faz estática de
empresa mercantil y no es un sujeto de derecho.

4-Registro Público de Comercio:

Concepto:

Es la oficina del estado encargada de llevar la matricula de los comerciante y de inscribir los documentos cuya posibilidad es
exigida por la ley mercantil.
Al decir que un comerciante se inscribe en la matricula, lo que estamos afirmando es que éste se inscribe en el Registro Público
de Comercio.
Existen dos sistemas, uno como entidad que depende del Poder Judicial, y otro que depende de un órgano de carácter
administrativo.
21
 Organización:

• Jurisdiccional:
1. Exactitud: Los datos deben coincidir con lo expresado en los documentos originales que se inscriben.
2. Legalidad: Las anotaciones deberán estar de acuerdo con las prescripciones legales vigentes, es decir:
a. Admisibilidad jurídica de la inscripción.
b. Competencia del registro.
c. Habilitación del solicitante para la inscripción, su identidad personal, capacidad jurídica y de hecho, y
la legitimación para actuar.
d. La forma de la inscripción, la legalidad y perfección de los títulos.

• Administrativa: Cumple materialmente con la rúbrica, registración, formación del legajo, inscripciones de medidas
cautelares y archivos.

Según el C.Com. el Registro Público de Comercio debe estar a cargo de un organismo Judicial. El código establece este
sistema principalmente por la garantía de imparcialidad que ofrece un juez para inscribir situaciones de hecho, ya que este no tiene
interés de ninguna índole, además porque dentro del mismo ámbito judicial podrían resolverse ciertas oposiciones de las partes, etc.
El RPC tiene un alcance local, por lo tanto corresponde a las provincias determinar a qué tribunal atribuir el registro. En el
registro, además de inscribir a los comerciantes, deben inscribirse las sociedades.
En Corrientes, mediante un decreto de la intervención, las funciones propias del Registro Público de Comercio, que antes
estaba en sede judicial pasaron a ser un organismo administrativo que se llama Inspección General de Personas Jurídicas.

Función y facultades:

La principal función que tiene el registro es inscribir para dar publicidad.

En el registro se inscriben:
• La matricula del comerciante.
• La matricula de los auxiliares del comercio.
• Ciertos actos o documentos enumerados en el art. 36.

Art. 36 “Pertenece al Registro Público de Comercio la inscripción de los siguientes documentos:

1. Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al
comercio, así como las escrituras que se celebren en caso de restitución de dote, y los títulos de adquisición de bienes dotales;
2. Las sentencias de divorcio o separación de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades
que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes;
3. Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, exceptuándose las de sociedades en participación;
4. Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes, para dirigir o administrar sus negocios
mercantiles, y las revocaciones de los mismos;
5. Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su revocación; y en general, todos
los documentos cuyo registro se ordena especialmente en este Código”.

Tanto las convenciones matrimoniales como las sentencias de divorcio o separación de bienes deben ser registradas porque
afectan el patrimonio del comerciante y deben darse a publicidad.
Además de los actos y sujetos mencionados en el artículo citado, se inscriben otros actos y sujetos enunciados en otras
disposiciones del C.Com. y leyes especiales.
El principal efecto de la inscripción, excepto con respecto a las sociedades, es dar publicidad a los actos allí registrados; es un
efecto declarativo, para que ese acto pueda ser oponible a terceros.
Con respecto a las sociedades, la ley de sociedades comerciales va más allá del mero efecto declarativo. En el art. 7 de la LSC
se establece con respecto a la inscripción un efecto jurídico especial para las sociedades inscriptas, porque las considera
regularmente constituidas de acuerdo a algunos de los tipos previstos, entonces con la inscripción de las sociedades en el RPC, el
único efecto que produce no es el dar publicidad, como en los otros casos, sino que su efecto principal es el de la regularidad, con

22
esto se da a la inscripción un carácter integrativo, del acto realizado (no constituido) porque la sociedad está constituida desde que
tiene contrato, lo que ocurre es cuando ella se inscribe, se vuelve regular.

Rubrica de los libros de comercio: Otra función importante que tiene el RPC es la rúbrica de los libros de comercio. Los libros
de comercio no se inscriben sino que se rubrican, esto es foliarlos, se les pone un sello o una marca en la parte superior de cada
hoja de los libros.
Así como el registro rubrica los libros, también este organismo va a autorizas al comerciante a llevar los libros de una forma
mecanizada.
Aportes de las sociedades comerciales en especie: El registro deberá además supervisar, antes de que se inscriba la
sociedad, la valuación de los aportes en especie que se dispongan en las sociedades.
Anotación de embargos e inhibiciones: El registro puede también anotar embargos, inhibiciones referidas a acciones de
sociedades, ya que son medidas cautelares que se disponen respecto de bienes que son las acciones de la sociedad.
El embardo de los bienes o cosas de las sociedades no se anota en el RPC, sino que se lo hace en los respectivos registros.

Otros organismos vinculados con la materia mercantil:

El de asociaciones. Registro de los agentes de bolsa.

Organismos de contralor:

Si el registro público se organiza como una entidad que depende del Poder Judicial será controlada por el mismo y estará a
cargo de un secretario responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos.
Si el registro público se organiza como una entidad que depende de un órgano administrativo, será controlado por la Inspección
Nacional de Justicia.

Inspección General de Justicia (Ley 22.315 y Resoluciones generales de la IGJ).

Art. 3. La Inspección General de Justicia tiene a su cargo las funciones atribuidas por la legislación pertinente al Registro
Público de Comercio, y la fiscalización de las sociedades por acciones excepto la de las sometidas a la Comisión Nacional de
Valores, de las constituidas en el extranjero que hagan ejercicio habitual en el país de actos comprendidos en su objeto social,
establezcan sucursales, asiento o cualquier otra especie de representación permanente, de las sociedades que realizan
operaciones de capitalización y ahorro, de las asociaciones civiles y de las fundaciones.
Art. 4. En ejercicio de sus funciones registrales, la Inspección General de Justicia:
1. Organiza y lleva el Registro Público de Comercio;
2. Inscribe en la matrícula a los comerciantes y auxiliares de comercio y toma razón de los actos y documentos que
corresponda según la legislación comercial;
3. Inscribe los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la disolución y liquidación de ésta. Se inscriben en
forma automática las modificaciones de los estatutos, disolución y liquidación de sociedades sometidas a la fiscalización de
la Comisión Nacional de Valores;
4. Lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones;
5. Lleva el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras;
6. Lleva los registros nacionales de asociaciones y de fundaciones.

Funciones de fiscalización:

La Inspección general de Justicia para fiscalizar tiene las siguientes facultades:

• Requerir información y todo documento que estime necesario.
• Realizar investigaciones e inspecciones, a cuyo efecto podrá examinar los libros y documentos de las sociedades, pedir
informes a sus autoridades responsables, personal y a terceros.
• Formular denuncias ante las autoridades judiciales, administrativas y judiciales, cuando los hechos que conociera puedan
dar lugar al ejercicio de la acción pública.

23
 • Solicitar a los agentes fiscales el ejercicio de las acciones judiciales pertinentes, en los casos de violación o incumplimiento
de las disposiciones en las que esté interesado el orden público.
• Hacer cumplir sus decisiones para lo cual puede requerir al juez civil o comercial competente:
a. El auxilio de la fuerza pública
b. El allanamiento de domicilios y la clausura de locales
c. El secuestro de libros y documentación
d. Declarar ineficaces actos administrativos sometidos a su fiscalización.

Por Decreto Nacional 1493/82: se establecen otras Funciones regístrales y de Fiscalización:

• Disponer la utilización de formularios y proponer la adopción de modelos de contratos y estatutos y estados contables.
• Establecer normas sobre contabilidad, valuación, inversiones, confección de estados contables y memorias.
• Exigir declaraciones juradas.
• Expedir certificados y testimonios relacionados con las actuaciones que tramitan por ante dicho organismo.
• Percibir tasa por los distintos servicios que presta.
• Dictar normas reglamentarias para el ejercicio del poder de policía respecto de los comerciantes y de los auxiliares de
comercio

UNIDAD 3: Sujetos de las relaciones mercantiles:

1-El comerciante individual. Concepto.

Como nuestro C. Com. es preponderamente objetivo, empezamos el análisis de la materia comercial por el art. 8 que enumera
los actos de comercio, luego recién analizaremos el art. 1 que define al comerciante, realizar este análisis en la forma inversa podría
llevarnos a pensar en un criterio subjetivo para definir al comercio como objeto de estudio del derecho comercial.
Para saber quién es el comerciante debemos el art. 1 del C. Com., que nos dice: “La ley declara comerciante a todos los
individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesión
habitual”.
Aquí ya no vamos a tener la misma óptica que al analizar los actos de comercio y vamos a realizar el análisis mirando al sujeto
capaz que realiza, por cuenta propia, la actividad comercial, de forma habitual y profesional.
No cualquier acto de comercio confiere al que lo realiza la calidad de comerciante, por más que lo haga en forma habitual o
profesional. Por ejemplo, el art. 8 inc.4. Si tengo una chequera y todos los días realizo pagos con cheques, no por eso soy
comerciante. Yo ejerzo por cuenta propia actos de comercio de manera habitual, pero esos actos de comercio no tienen la
naturaleza intrínseca para convertir al sujeto que lo realiza en comerciante.
Entonces, los actos de comercio que deben ser realizados por cuenta propia y en forma profesional y habitual por el
comerciante, para ser considerado tal, son los actos de comercio que son naturalmente mercantiles, los que tienen que ver con los
elementos objetivos y subjetivos del comercio: la intermediación y el lucro.

• Significado del término individuo: el artículo dice “individuo”, refiriéndose a la persona física, dejando fuera a las personas
jurídicas. Cuando la ley habla de sociedades no dice sociedades comerciantes, sino sociedades comerciales.
Ambos tipos de personas pueden ser comerciantes, porque cuando una sociedad realiza actos de comercio por cuenta propia y
hace de ello su profesión habitual, es comerciante, pero la comercialidad no le deviene a la sociedad por el hecho de ser
comerciante, sino por encuadrar en algunos de los tipos de la ley.
• Capacidad comercial: El art. 9. habla del principio general: “Es hábil para ejercer el comercio toda persona que según las
leyes comunes, tiene la libre administración de sus bienes”.
En general, todas las incapacidades y capacidades especiales previstas para las mujeres y para los menores de 18 años en el
código de comercio original, han quedado sin efecto como consecuencia de diversas y sucesivas leyes capacitantes, como la
11.357 y la 17.711, siendo la última la 26.579 que, dispuso la mayoría de edad a los 18 años con plenos efectos civiles y
comerciales. En su mérito, han sido derogados expresamente los arts. 10, 11 y 12 y han perdido aplicación las reglas de los arts. 13
a 21 del código de comercio.
No pueden ejercer el comercio por que la actividad que desarrollan es incompatible con la función que desempeñan

24
 1° Las corporaciones eclesiásticas.
2° Los clérigos de cualquier orden mientras conserven ese estado.
3° Las magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdicción con título permanente.
Si bien estas personas no pueden ejercer el comercio, pueden dar dinero a interés, siempre que no hagan de ello su profesión
habitual y también pueden ser accionistas de una sociedad comercial siempre que no participen de la gerencia.
Están prohibidos por incapacidad legal:
1° Los interdictos es decir; los condenados a mas de 3 años de prisión, los ebrios, los drogadictos y los disminuidos en sus
facultades, cuando el juez considere que puede perjudicar a su persona o patrimonio. Los pródigos ya que pueden exponer a su
familia a la pérdida del patrimonio.
2° Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación, salvo las limitaciones del Art. 1575.

A.-Los menores de edad tienen incapacidad de derecho para iniciar, ni aún por medio de sus representantes, el ejercicio del
comercio, pero pueden continuar el comercio que hubieren recibido por herencia, legado o donación sin que ello los convierta en
comerciantes plenos.
B.-Los menores de edad, aunque estén emancipados por matrimonio con dispensa, o sean poseedores de título profesional, no
pueden ser comerciantes, factores, administradores de hacienda comercial, directores o gerentes de sociedades comerciales, ni
martilleros ni corredores.
C.-Tales menores pueden, por sus representantes o por sí según el caso, realizar actos aislados de comercio para los que solo
se requiere la capacidad civil, como es la constitución o integración de sociedades comerciales, las que deben ser con
responsabilidad limitada si se trata del caso del art. 28 de la ley 19.550.
• Significado de la expresión “de cuenta propia”: En realidad no es tanto de cuenta de propia, sino en nombre propio, porque
al actuar en nombre propio está comprometiendo su propia responsabilidad, frente a aquel con el que actúa, por más que actúe en
su propio interés o en el de otro, o sea, por cuenta ajena.
Entonces, para que sea comerciante, el sujeto tiene que realizar actos de comercio en nombre propio comprometiendo su
propia responsabilidad.
• “Haciendo de ellos su profesión habitual”: No es lo mismo habitual que profesional. Profesional tiene que ver con que ese
oficio, esa actividad que se desarrolla, sea el medio de vida del que lo realiza. No se puede ser comerciante realizando actos de
comercio aislados y la manera repetida de y constante de realizarlos, constituye su habitualidad. El código de comercio exige ambos
caracteres.

Matricula. ¿Cómo se adquiere la calidad de comerciante?

Se adquiere única y exclusivamente mediante la realización de los actos de comercio. Una de las obligaciones que tiene el
comerciante es la de inscribirse en la matricula, pero el comerciante no es comerciante por el mero hecho de inscribirse, ya que
puede nunca haberse inscripto y ser comerciante, así como puede dejar de ser comerciante y conservar la inscripción, aunque en
este último caso van a seguir pesando sobre este los efectos jurídicos que tiene la inscripción.
El ser comerciante es una cuestión de hecho que requiere prueba, acreditación de que se realizan actos de comercio. Esta
prueba puede ser producida por cualquier medio, excepto la prueba confesional que para adquirir entidad debe ser acompañada
por otros medios de prueba.
La inscripción no es constitutiva de carácter de comerciante de una persona, sino que es meramente declarativa y produce los
efectos de hacer gozar al los comerciantes inscriptos de ciertos privilegios sobre los que no lo están. La inscripción en la matricula
es facultativa para el comerciante individual. La matriculación solo crea la presunción de la calidad de comerciante y brinda una
ventaja: la posibilidad de utilizar los libros de comercio como medio de prueba en un juicio.
Para la inscripción en la matricula, el interesado debe solicitar su inscripción en el registro público de comercio, presentado una
petición que contengan los siguientes datos:
- Nombre, estado y nacionalidad del comerciante.
- Ramo al que se dedica el negocio.
- Domicilio del establecimiento.
- Nombre del factor o empleado que esté a cargo del establecimiento. Cumplido los requisitos, se inscribirá la matricula en el
RPC.

25
2-Obligaciones de los comerciantes.

Las obligaciones que tienen los comerciantes están enumeradas en el art. 33 del C. Com., pero lo que allí están enumeradas no
son obligaciones en el sentido técnico de la palabra y el comerciante tiene una gran variedad de obligaciones que no están
enumeradas en ese artículo, pero de igual manera tal enumeración sirve como guía.
Decimos que las enumeradas no son verdaderas obligaciones (excepto la obligación de rendir cuentas, porque esta obligación
puede ser exigible por el que mando a realizar la gestión), sino que son cargas, porque no son exigibles, nadie puede compeler a su
cumplimiento, pero además porque su incumplimiento no trae aparejada ninguna sanción jurídica, cosa que siempre ocurre con las
obligaciones. Si el comerciante no cumple con esas cargas, lo que ocurre es que éste pierde ciertos beneficios o ventajas que sí
hubiera podido utilizar si cumplía con tales cargas.
Art. 33 C.Com.: “Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligación de someterse a todos los actos y
formas establecidos en la ley mercantil. Entre esos actos se cuentan:
1- La inscripción en un registro público, tanto de la matrícula como de los documentos que según la ley exigen ese requisito;
2- La obligación de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios a tal fin;
3- La conservación de la correspondencia que tenga relación con el giro del comerciante, así como la de todos los libros de la
contabilidad;
4- La obligación de rendir cuentas en los términos de la ley”.
Con respecto a la matriculación ya hicimos referencia en el punto anterior. En relación con la contabilidad y teneduría de los
libros el art. 43 del C.Com. obliga al comerciante llevar cuenta y razón de sus operaciones, es decir, su contabilidad, bajo
determinadas modalidades. Esta modalidad se lleva en interés del propio comerciante, del que contrata con éste y del Estado, este
ultimo porque tiene interés en cobrar los impuesto.
Dicha contabilidad debe ser organizada, y llevar los libros que la ley exige. Sistema de los libros de contabilidad en el C.Com.:
contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme, de las que resulta un cuadro verídico de sus negocios y una
justificación clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración contable.

Libros de comercio:
Libro diario
Indispensables
Inventario y balances
Libros de comercio Obligatorios

Facultativos

Art. 44 del C. Com.:

“Los comerciantes, además de los que en forma especial impongan este código u otras leyes, deben indispensablemente llevar
los siguientes libros:
1. Diario
2. Inventarios y Balances.
Sin perjuicios de ello el comerciante deberá llevar, los libros registrados y la documentación contable que correspondan a una
adecuada integración de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades de modo que
de la contabilidad y documentación resulten con claridad los actos de su gestión y su situación patrimonial”.

Libros indispensables: Deben llevarlos todos los comerciantes.

Libros obligatorios: Deberá llevar además otros libros, cuando así lo exija la importancia y naturaleza de su actividad. El
código no dice cuales son, esto es tarea de las ciencias contables y técnicas contables. Por ejemplo los martilleros deben llevar un
libro de entradas, uno de salida y uno de cuentas de su gestión, todo esto establecido en la ley.
Libros facultativos: Son los libros que el comerciante puede o no llevar.

Libros indispensables:

26
 • Libro diario: En él se asientan todas las operaciones, los bienes que ingresan y egresan en orden cronológico, día a día.
Pero se pueden englobar siempre que no superen los treinta días, según lo establece la ley de sociedades. Las anotaciones
deben ser detalladas y en orden cronológico.
• Libro de inventario y balances: El libro de inventario contiene la descripción detallada del activo (crédito, dinero) como el
pasivo (deudas) del comerciante. Para que sea realmente un inventario, dentro del concepto contable, la descripción detallada
debe tener el valor que corresponde a cada uno de los bienes. Los contadores suelen tomar el valor de mercado, el valor de
costo, etc., que debe ser mantenido en todos los asientos. El valor que se toma es el valor unitario. El inventario debe ser
realizado al inicio de las operaciones o giro, y debe actualizarse cada vez que se realizare un balance.
El balance debe ser realizado dentro de los tres primeros meses del cierre del ejercicio, que se refiere al año que se establece
como periodo para contar las operaciones realizadas, que puede coincidir o no con el año calendario. Una vez cumplido el
ejercicio, dentro de los tres meses siguientes se debe realizar un balance. Nunca se va a poder realizar un balance si
previamente no se realiza un inventario, ya que ambas operaciones están relacionadas.
El balance es el reflejo del estado patrimonial y financiero de la vida de la empresa en un momento dado. El balance es el
resumen o síntesis del inventario pero en éste ya se utilizan valores globales.
En el balance debe coincidir con lo asentado en el inventario, pero en el balance pueden aparecer otras cuentas que no están
detalladas en el inventario pero que hacen al propio giro, como sería el caso de las reservas que hiciere el comerciante, o el
capital social en el caso de una sociedad, amortización, etc.
El libro de inventario y balance se complementa con otro estado contable que se denomina cuadro demostrativo de ganancias
y pérdidas o estado de resultado, establecido en el art. 52 del C.Com.
El balance podrá ser positivo o negativo, dependiendo de la existencia de ganancias o pérdidas. Para determinar donde estuvo
la ganancia o cual fue el motivo de la perdida, necesitamos el estado de resultado.
El libro de inventario y balances consta entonces de tres etapas del estado contable.

Requisitos y formalidades de los libros de comercio:

El código establece ciertos requisitos formales que deben seguirse en la manera de llevar los asientos. Hay dos tipos de
requisitos: extrínsecos e intrínsecos.

• Requisitos extrínsecos Art. 53:

“Los libros que sean indispensables conforme las reglas de este Código, estarán encuadernados y foliados, en cuya forma los
presentará cada comerciante al Tribunal de Comercio de su domicilio para que se los individualice en la forma que determine el
respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y firmada del destino del libro, del nombre de aquél a quien pertenezca
y del número de hojas que contenga. En los pueblos donde no haya Tribunal de Comercio se cumplirán estas formalidades por el
Juez de Paz”.
Estos requisitos se refieren a que los libros deben llevarse en forma correlativa, los asientos deben seguir un orden cronológico,
el libro debe ser encuadernado, foliado y rubricado (individualizado por la firma del secretario, actualmente ya no es un tribunal sino
una autoridad administrativa la que está a cargo del registro).
Este es el régimen del C.Com. Pero en la actualidad la ley de sociedades modifica este régimen y permite a las sociedades
comerciales a que algunos libros, no todos, puedan ser llevados por medios mecánicos, siempre y cuando la autoridad del RPC lo
autorice. Como esto es permitido a las sociedades, no existe impedimento para que el comerciante lo pueda realizar de la misma
manera que las sociedades, siempre que tengan la autorización correspondiente.

• Requisitos intrínsecos. Art. 54

“Se prohíbe:
1- Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben hacerse, según lo prescripto en el
artículo 45.
2- Dejar blancos ni huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que entre ellas quede lugar para
intercalaciones ni adiciones.
3- Hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas, sino que todas las equivocaciones y omisiones que se cometan se han de
salvar por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisión o el error;
4-Tachar asiento alguno.
5- Mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la encuadernación y foliación”.
27
 En el caso de haber algún error debe hacerse un contraasiento porque no puede hacer raspados, enmiendas ni interlineados,
los libros deben ser llevados en idioma nacional (Art. 66), no puede arrancarse alguna hoja o alterar la encuadernación o foliación,
etc.

Valor probatorio de los libros de comercio:

¿Cómo prueba el libro con respecto a lo que dice el comerciante? En principio, lo que dice el libro va a probar en contra del
comerciante, porque si probara a favor, como presupuesto inicial, sería muy fácil preconstituir la prueba. Entonces, el principio que
rige es que el asiento del libro es principio de prueba en contra del comerciante que lo presenta.
Pero este principio tiene excepciones: cuando estamos en el supuesto del art. 63, o sea, que se trate de un juicio entre
comerciantes (presupuesto subjetivo) y por el hecho de su comercio (presupuesto objetivo), podrán probar a favor del comerciante.
Supuestos:
• Si el comerciante “A” tiene los libros y los exhibe en el juicio y el comerciante “B” no los lleva, o no lleva en regular forma
(Por ejemplo solo tiene el libro diario y no el de inventario y balances), o los lleva perfectamente pero nos los exhibe. En
todos estos casos valen los libros de “A” porque en la exhibición parcial, si no se presentan los libros, se va a juzgar el
litigio por los libros del adversario que lleve los libros en regular forma, que harán plena prueba. En el ejemplo si “A”
presenta sus libros llevados en legal forma y en ellos consta que “B” es deudor de “A”, “B” será considerado deudor de este
último, ya que “B” no presento sus libros.
• Si tanto “A” como “B” tiene sus libros y los llevan en regular forma y los exhiben en juicio, pero a uno de los dos le falta el
asiento. Lo que aparece en el debe de “A”, debería aparece en el haber de “B”, pero el asiento no aparece en los libros de
“B”, en ese caso, el juez no puede darle el valor de plena prueba a los libros de “A”, porque este puede estar inventando la
operación en la que aparecería como acreedor y asentarla en sus libros. En este caso, puede valer como prueba, pero
siempre que exista otra prueba que respalde el asiento, como ser los documentos respaldatorios, o la misma prueba
confesional (ya que se si este no asiste a la confesional tiene confesión ficta) que puede ser otro medio de prueba que
acompañe a los libros, corroborando lo que en ellos dice.
• Cuando ambas partes presenten sus libros, en legal forma y los asientos de “A” y “B” son contradictorios, el juez no puede
tomar como prueba ninguno de los libros y debe desechar la prueba de los libros y juzgará por el merito de las otras
probanzas que se presenten.

A B Conclusión
Presenta los libros en legal y
No presenta. Los libros de A hacen plena prueba
regular forma.
Presenta un libro con un asiento Presenta el libro con un asiento Valdrán los libros como prueba si
distinto. distinto. se acompaña otro medio de prueba
Presenta los libros en legal y Presenta los libros en legal y Se desechan los libros como
regular forma. regular forma. prueba

La prueba de los libros de comercio, se rinde en el expediente a través de las pericias realizadas por los contadores públicos. El
perito debe dictaminar en un informe cual de los libros es que debe valer como medio de prueba. Previamente en el ofrecimiento de
este tipo de prueba, la parte peticionante debe manifestar sobre cuáles son los puntos sobre los que debe pronunciarse el perito., o
sea que se le está parcializando el objeto del dictamen, puesto que la exhibición en estos casos es parcial.
¿Sirven los libros de comercio como medio de prueba en los juicios entre un comerciante y alguien que no reviste tal calidad o
entre comerciantes pero que no sea por el hecho del comerciante? En estos casos los libros no van a tener efecto de plena
prueba, lo que van a tener es un principio de prueba, o sea que se prueba con el libro pero acompañado con otras pruebas. No
puede tener el mismo efecto que entre comerciantes o por un hecho que no sea del comercio, porque a la contraparte no se le
puede exigir llevar los libros. Es una de las excepciones del art. 7 C.Com.

Exhibición de los libros.

La exhibición puede ser parcial o general.

28
 • Exhibición parcial: Siempre que halemos de fuerza probatoria de los libros en juicio, nos estamos refiriendo a la
exhibición parcial. La exhibición parcial, que tiene como finalidad demostrar un hecho que está en controversia, debe
realizarse al juez porque será él quien deba resolver la cuestión. Se exhibe solamente los asientos que se refieren al tema
en litigio. Por ejemplo que exista un contrato de compraventa para una de las partes y la otra niega la existencia de dicho
contrato, entonces puede presentarse el libro de comercio como prueba en juicio. Se analizan únicamente los asientos que
tienen que ver con ese negocio realizado entre las partes. El juez no podrá exigir tener conocimiento, y menos aun la otra
parte, de todos los asientos del libro, por ello la exhibición es parcial.
• Exhibición general: En la exhibición general se muestra toda la contabilidad, todos los libros con su respectiva
documentación respaldatoria. Solamente procederá la exhibición general en los casos taxativamente enumerados por el
código en el artículo 58, que establece: “La exhibición general de los libros de los comerciantes sólo puede decretarse a
instancias de parte de los juicios de sucesión, comunión o sociedad, administración o gestión mercantil por cuenta ajena y
en caso de liquidación o quiebra”. En estos casos existe un derecho a exigir la exhibición total de la contabilidad y no es
óbice la existencia de un juicio.

Exhibición General Exhibición Parcial

Procede únicamente en los casos establecidos en el Procede en todos los casos en que se pida su
art. 58. producción como medio de prueba en un juicio.

Se exhibe toda la contabilidad, o sea, todos los libros
más su documentación respaldatoria.
La exhibición se hace al interesado, o sea a quien
quiera tener conocimiento de los mismos y se
encuentre legitimado según el art.
En el caso en que aquel que tenga los libros se niegue
a exhibirlos a quien tiene derecho, el sujeto legitimado
puede recurrir al juez para requerir su exhibición y éste
puede compelerá la exhibición y exigir con el auxilio de
la fuerza de publica, que se exhiban los libros.
La exhibición general se realiza siempre a pedido de
parte.
Se exhibe solamente el asiento que es objeto de la
controversia.
Se hace la exhibición al juez.
En este tipo de exhibición no se puede exigir al que
tenga los libros que se realice la exhibición, ni siquiera
es necesario, porque la exhibición parcial constituye
una carga, que le otorga el beneficio de poder usar la
contabilidad que lleva y utilizarla como medio de
prueba en juicio, si no lo presenta será juzgado por los
libros del adversario, que sí los presentó.
En la exhibición parcial también va a ser a pedido de
parte y va a ser ofrecida como prueba en juicio, y
pedida en la producción. También puede ser solicitada
como medida de mejor proveer, en el caso de que se
haya ofrecido y que por cualquier causa no se haya
podido producir. Esta es una cuestión procesal
bastante opinable.

Principios con los que debe ser llevada la contabilidad:

El C.Com. en su artículo 43 establece “Todo comerciante está obligado a llevar cuenta y razón de sus operaciones y a tener
una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verídico de sus negocios y
una justificación clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración contable. Las constancias contables deben
complementarse con la documentación respectiva”.
Exige que el comerciante lleve una contabilidad mercantil organizada, ellos significa seguir las pautas que determina el código.
Los asientos y registros contables deben ser organizados en considerando una base contable que sea uniforme, veraz y clara.
La ley no impone al comerciante cual va a ser el sistema que va a adoptar, puede adoptar el que le resulte más idóneo que otro,
pero siempre siguiendo los principios consagrados en el código.
Principio de uniformidad: Se refiere a que el método elegido se mantenga. El método que generalmente se utiliza, siguiendo
las reglas generales de la contabilidad, es el sistema de partida doble (activo y pasivo). Se debe seguir también el mismo criterio de
valuación, como por ejemplo si se toma el valor de costo, continuar con ese valor, o si se toma el valor de amortización continuar
29
con tal valor, porque de otra manera no se va a poder obtener el resultado de la explotación comercial, que es lo que el comerciante
desea conocer a través de los asientos.
Principio de veracidad: Significa que se deben asentar negocios realmente realizados, operaciones reales, el comerciante no
debe fraguar nada, ni a su favor ni en su contra. Este principio se complementa con la obligación de acompañar la documentación
respaldatoria de los asientos para que el asiento sea veraz. El asiento debe estar respaldado por la documentación pertinente.
Principio de claridad: Se refiere a que cualquier que tenga que leer el libro lo entienda.

3-Derechos del comerciante: libertad de comercio y concurrencia:

Durante las últimas décadas se evidenció a nivel mundial la gran importancia que posee el derecho de la competencia como
medio para procurar una justa asignación de recursos e incentivar la oferta de bienes y servicios; de hecho desde 1990 más de 60
países han adoptado, fortalecido o manifestado su interés por sancionar una ley de defensa de la competencia o antimonopolio.
Como se sabe, la libre concurrencia mercantil estimula la innovación y la eficiencia, constituyéndose en presupuesto esencial de la
economía moderna.
Sin embargo, en nuestro país desde siempre han existido sectores que por razones estructurales o financieras se mantuvieron
marginados de la libre competencia. En este sentido, el proceso de liberalización del mercado de las telecomunicaciones, produjo
un gran impacto en la posibilidad de competencia efectiva entre el operador histórico y los nuevos competidores, quienes -como en
cualquier lugar del mundo- procuran ofrecer competitivamente sus servicios de telecomunicaciones y de valor agregado.
La competencia aparece como lógica consecuencia de la libertad de comercio consagrada constitucionalmente. Todo
comerciante tiene derecho a competir con otros en la obtención de clientes, mercado, así como en la obtención de mayores
beneficios. No obstante ello debe respetar los requisitos impuestos por el principio de lealtad y la necesidad de gozar de los mismos
derechos que los otros comerciantes.

Competencia concepto:

Señala Rippe que la competencia ha sido definida como una competición o lucha entre varias personas para la adquisición de
un bien limitado, que no está disponible para todos o no lo está en la medida necesaria para satisfacer las necesidades de cada
uno.
Competencia, en general, significa coincidencia o concurrencia en el deseo de conseguir una misma cosa: el uno aspira a
alcanzar lo mismo que otro y al mismo tiempo que este. Cuando el objetivo que se persigue es económico, estamos dentro de la
competencia mercantil, la cual puede definirse como la actuación independiente de varias empresas para conseguir cada una de
ellas en el mercado el mayor número de contratos con una misma clientela, ofreciendo los precios, las calidades o las condiciones
contractuales más favorables.
Dice Rippe que al no existir un número límite de personas en condiciones de ejercer una misma actividad, se asegura a todas
por igual el libre acceso al mercado. El número de personas que pueden entrar en la explotación de tal o cual actividad es ilimitada,
y nadie, ninguna persona dentro del campo de la libre concurrencia puede oponerse a que otra explote la misma actividad.
Rippe señala cuales son los elementos de la concurrencia:
1- Pluralidad de sujetos económicos.
2- Que operan contemporáneamente.
3- Ofrecen productos o servicios homogéneos o sucedáneos sobre el mismo mercado, con el fin de atraer para sí la
clientela.

Obstáculos naturales a la competencia.

Cuando se habla de tutela o de protección de la libertad de competencia, se hace referencia a disposiciones dirigidas a eliminar,
o al menos atenuar, obstáculos artificiales al libre juego de la competencia. En la economía de mercado existen obstáculos que se
oponen a la libertad e igualdad económica que podríamos denominar connaturales al propio sistema , por ejemplo, la necesidad de
disponer de grandes sumas de capital para acometer determinadas actividades, el tamaño cada vez mayor de ciertas empresas, el
coste creciente de la tecnología, la indispensable ampliación de los mercados, etc., constituyendo condiciones naturales y
esenciales de la economía moderna, crean por sí mismos barreras para que algunos competidores puedan ingresar o permanecer

30
en el mercado por no reunir tales requisitos o circunstancias, con lo que dicen Broseta Pont – Martínez, podrían interpretarse como
obstáculos a la libertad de competencia.

Obstáculos artificiales a la competencia.

Son obstáculos artificiales a la libertad de competencia, los que no surgen de la propia estructura del mercado, sino que son
creados o impuestos voluntariamente por los propios competidores para – por diversos medios y procedimientos- eliminar, falsear,
limitar o restringir entre ellos la competencia imperfecta o practicable, normalmente en beneficio propio y en perjuicio de los demás
competidores y de los consumidores (Por ejemplo los convenios entre empresarios para la fijación de precios o reparto de
mercados, los abusos de posición de dominio del monopolista, etc. ).
A la luz de lo anterior, por tutela y defensa de la libertad de competencia debemos entender la tendencia dirigida a prevenir y,
en su caso, a reprimir y a sancionar los abusos que constituyen los obstáculos artificiales voluntariamente creados por los
empresarios que son perjudiciales para el ordenado desarrollo de la competencia practicable o imperfecta en el mercado.
La concurrencia en esa necesidad de superar al adversario puede dar lugar a procedimientos deshonestos, perjudicando al
consumidor y a la moralidad del comercio.
.
Régimen legal:

La ley 22.262 de defensa de la competencia para casos en los que se denuncian prácticas que interfieren con el funcionamiento
competitivo de los mercados.
Art.1 “Están prohibidos y serán sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los actos o conductas
relacionados con la producción e intercambio de bienes o servicios, que limiten, restrinjan o distorsionen la competencia o que
constituyan abuso de una posición dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el interés económico
general”.
Se incluye allí la figura del abuso de posición dominante, que tiene en cuenta que determinadas conductas anticompetitivas
pueden ser consecuencia de decisiones unilaterales fundadas en la posición adquirida en un mercado determinado. Es la situación
que se da, por ejemplo, en los llamados monopolios naturales, los que sin ser por sí mismos punibles pueden dar lugar a abusos
sancionables.
Ley de defensa del consumidor 24.240. La Argentina tiene ley de defensa de la competencia, pero no de competencia desleal.

Competencia prohibida. Competencia ilícita y competencia desleal:

La libre competencia exige la aplicación de normas que impidan la distorsión de esa libertad de mercado.
La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el tráfico mercantil con el fin de influir en
los consumidores, o afectar la producción o capacidad de producción de un competidor.
La competencia prohibida se cumple cuando se infringen las normas relacionadas con las siguientes situaciones.
1- Exclusividad que la ley otorga a ciertas actividades.
2- Condiciones para el ejercicio de ciertos oficios que exige la ley.
3- La prohibición especial concebida a favor de alguna empresa.
4- Las practicas de promoción y publicidad comercial e industrial.
Competencia anticontractual: la restricción a la libertad puede provenir de una clausula contractual.
Competencia desleal: es en general una conducta reprochable o deshonesta de un tercero respecto de un comerciante. No es
un acto contra derecho, sino un abuso de derecho.

4-Agentes auxiliares del comercio:

El comerciante no trabaja solo, sino que tiene ciertos auxiliares. Algunos son autónomos y otros son coordinados (según la
clasificación de Fontanarrosa), algunos de los autónomos son comerciantes, es decir que ejercen por cuenta propia actos de
comercio en forma habitual y profesional, como es el caso del rematador y el caso del corredor.
Los agentes auxiliares del comercio pueden clasificarse en
1-Subordinados: Se encuentran en relación de dependencia laboral con el comerciante, y pueden ser:
31
- Internos: Desarrollan su actividad dentro del establecimiento o en la misma plaza que el comerciante. (Factor, Dependiente,
Empleado).
- Externos: Desarrollan su actividad fuera del establecimiento o de la plaza del comerciante (Viajante de Comercio).
2-Autónomos: Carecen de dependencia laboral con el comerciante (Corredor, Comisionista, Martillero, Despachante de Aduanas;
Agente de Bolsa).

Subordinados internos:
• Factores:
Es un subordinado del comerciante que tiene un mandato general y permanente en todo lo que tenga relación con el giro del
negocio. Por ejemplo, imaginemos un comerciante que tiene un negocio con sucursales en todos los puntos del país, entonces este
para regentear dichas sucursales, pone un gerente en cada sucursal. Ese gerente es el factor.
El artículo 132 del C.Com. dice que “es factor la persona a la cual el comerciante le encarga la administración de todo o de una
parte de sus negocios y esa representación se plasma en un poder que debe inscribirse en el Registro Público de Comercio” (dentro
de un plazo de 15 días para ser oponible a 3º). Si el poder no está inscripto, la jurisprudencia se basa en la “Teoría de la
Apariencia”, es decir, cuando el factor actúa a vista y conciencia del principal, los terceros legítimamente pueden entender que está
facultado para ello y su actuación compromete al principal. Este poder es amplio, general de administración, desde el punto de vista
comercial.
El factor administra el negocio por cuenta del principal y en nombre del principal, todo lo que recibe obliga al principal, o sea que
es un mandatario que tiene un poder general y permanente, su mandato es general porque lo habilita a realizar todos los actos que
se refieren a la administración de ese establecimiento, no hace falta que se le esté autorizando uno por uno los actos que puede
realizar, al instituirlo como factor se entiende que éste está autorizado para realizar todos los actos que sean necesarios para su
desenvolvimiento como tal.
Las facultades que tiene el factor dentro de la empresa se pueden limitar en el mandato, pero la facultad que nunca se puede
limitar es la de contratar.
Es además permanente, porque no se instituye factor a una persona para realizar actos aislados, sino para el despliegue de una
actividad que se desarrolla en el tiempo.
La personería de un factor no se interrumpe por la muerte del propietario, mientras no se le revoquen los poderes; pero sí por la
enajenación que aquél haga del establecimiento
Los factores observarán, con respecto al establecimiento que administren, las mismas reglas de contabilidad que se han
prescripto generalmente para los comerciantes.
Capacidad: Debe tener capacidad para ejercer el comercio. Pero el factor no es comerciante aunque tenga capacidad para
ejercer el comercio, porque los actos que realiza los hace por cuenta ajena. La relación entre el factor y el principal o comerciante se
llama “Contrato Institorio”.

• Dependientes:
Aquí rige en pleno el régimen laboral, pero se le puede dar al dependiente algunas facultades, algunas autorizaciones para
realizar actos dentro del establecimiento para optimizar recursos humanos y demás, pero jamás es factor, ya que no va a obligar al
principal frente a terceros, con respecto a la actividad propia del giro de los negocios.

• Empleados u obreros:
En principio los empleados no están facultados para contratar en nombre del comerciante. Sin embargo, el comerciante puede
facultarlos a través de una autorización expresa que especifique las operaciones que pueden realizar. Dicha autorización debe ser
inscripta en el RPC.

Subordinado externo:
• Viajante de comercio:
Desarrolla su actividad fuera de la plaza del principal. Es el empleado que promueve y facilita la conclusión de negocios, fuera
del establecimiento del comerciante y mediante una remuneración.
Hay una ley especial que regula a los viajantes de comercio, y esta dispone que en caso de despido del viajante además de la
indemnización se le debe dar un porcentaje sobre las ventas efectuadas que se traduce en comisión.

32
Autónomos:
• Corredores:
El régimen legal de estos sujetos está regulado por la Ley 25.028 que derogó algunos y modifico otros artículos del C.Com.
estos son sujetos que intermedian entre la oferta y la demanda, acercando a las partes y permitiendo que éstas concluyan el
contrato. La intermediación consiste en acercar a las partes. La actividad de corretaje es siempre comercial, independientemente del
acto que realicen las partes en razón del corretaje, entonces, puede haber corretaje en materia de inmueble, que es lo que realizan
las inmobiliarias, aunque se declaran como comisionistas.
Requisitos:
La ley 25.028 modifico el régimen anterior, porque éste establecía que había que rendir un examen ante alguna Cámara Civil y
Comercial de laguna jurisdicción, al cabo de lo cual, la Cámara Expedia un certificado de que estos sujetos eran Corredores y
mediante este certificado los corredores debían inscribirse en el RPC del lugar donde fueran a ejercer su actividad; además debía
hacerse una información sumaria con testigos de que el aspirante a corredor conocía la actividad de la plaza donde a actuar y
prestaba juramento.
Hoy en día esto se modificó, porque se le dio rango al corretaje (y al martillero) de carrera universitaria, entonces según el art.
32 de la ley 20.266, reformada por la 25.028:
“Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes:
a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artículo 2º.
b) Poseer título universitario expedido o revalidado en la República, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto
se dicten”.
Derechos:
a) Cobrar una remuneración por los negocios en los que intervenga, conforme a los aranceles aplicables en la jurisdicción; a
falta de ellos, de acuerdo de partes o de uso, se le determinará judicialmente; salvo pacto contrario, surge el derecho a su
percepción desde que las partes concluyan el negocio mediado.
La remuneración se debe aunque la operación no se realice por culpa de una de las partes, o cuando iniciada la negociación
por el corredor, el comitente encargare la conclusión a otra persona o la concluyere por sí mismo.
Interviniendo un solo corredor, éste tendrá derecho a percibir retribución de cada una de las partes; si interviene más de un
corredor, cada uno sólo tendrá derecho a exigir remuneración a su comitente; la compartirán quienes intervengan por una misma
parte.
b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo pacto o uso contrario.
Obligaciones:
a) Los corredores deben llevar asiento exacto y cronológico de todas las operaciones que realicen, transcribiendo sus datos
esenciales en un libro de registro, rubricado por el Registro Público de Comercio o por el órgano a cargo del gobierno de la
matrícula en la jurisdicción.
b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en los que interviene y su capacidad legal para
celebrarlos.
c) Deberá comprobar, además, la existencia de los instrumentos de los que resulte el título invocado por el enajenante; cuando
se trate de bienes registrables, recabará la certificación del Registro Público correspondiente sobre la inscripción del dominio,
gravámenes, embargos, restricciones y anotaciones que reconozcan aquéllos, así como las inhibiciones o interdicciones que
afecten al transmitente.
d) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y la forma de satisfacerlos, las condiciones de la
operación en la que intervendrá y demás instrucciones relativas al negocio; se deberá dejar expresa constancia en los casos en que
el corredor quede autorizado para suscribir el instrumento que documenta la operación o realizar otros actos de ejecución del
contrato en nombre de aquél.
e) Proponer los negocios con la exactitud, precisión y claridad necesarias para la formación del acuerdo de voluntades,
comunicando a las partes las circunstancias conocidas por él que puedan influir sobre la conclusión de la operación en particular,
las relativas al objeto y al precio de mercado;
f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga: sólo en virtud del mandato de autoridad
competente, podrá atestiguar sobre las mismas.
g) Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervención, si alguna de las partes lo exigiere.
h) En las negociaciones de mercaderías hechas sobre muestras, deberá identificarlas y conservarlas hasta el momento de la
entrega o mientras subsista la posibilidad de discusión, sobre la calidad de las mercaderías.
i) Entregar a las partes una lista firmada, con la identificación de los papeles en cuya negociación intervenga.
33
 j) En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse presente en el momento de la firma y dejar en su
texto constancia firmada de su intervención, recogiendo un ejemplar que conservará bajo su responsabilidad. En los que no
requieran la forma escrita, deberá entregar a las partes una minuta de la operación, según las constancias del Libro de Registro.

• Martilleros:
Están regulados por la ley 20.266, modificada por la 25.028. Los martilleros son las personas que en forma profesional y
habitual realizan actos de remate, o sea, intermedian en la venta de bienes de terceros, realizada en subasta pública, a viva voz, al
mejor postor.
La actividad del martillero es la de realizar actos de remate. El remate es una venta pública de bienes determinados (tanto
muebles como inmuebles), pertenecientes a terceras personas, realizada a viva voz y al mejor postor.
El remate se realiza de la siguiente manera:
1- El martillero propone las condiciones de la enajenación.
2- Recibe las posturas de los asistentes al acto.
3- Debe adjudicar ese bien mediante el golpe de martillo.
Deben darse todas estas condiciones para que el remate sea válido.
Requisitos: Ser mayor de edad. No estar inhabilitado para ser martillero. Tener título universitario de martillero. Inscribirse en la
matricula de martilleros. Constituir una garantía real o personal y la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la
matrícula, cuya clase y monto serán determinados por éste con carácter general; y constituir domicilio en la jurisdicción donde
quiere ser martillero (no es necesario que este domiciliado por más de un año).
Inscripción en la matricula:
Aquí se plantea una importante diferencia con el comerciante, porque la inscripción tanto del martillero como del corredor es
obligatoria, aunque en la práctica los corredores no suelen inscribirse. Pero si se aplicara la ley, el corredor que no se inscriba no
tendría derecho a percibir comisión, pero esto se fue morigerando a través de la jurisprudencia porque se prestaba a abuso, ya que
se requerían los servicios del corredor y, después de celebrado el contrato él acercaba a las partes, se negaban a pagarle al
corredor, porque éste no se hallaba inscripto. A partir de allí se empezó a legitimar al corredor a cobrar comisión, aunque no se
hallare inscripto.
Los martilleros en la vida real si se inscriben, ya que no pueden ejercer la profesión sin tener matricula, además el remate
realizado por un martillero que no está inscripto es nulo.
Sistemas:
Holandés: Se comienza con una postura y se va bajando el precio.
Inglés: Se comienza con una base y se va subiendo el precio.
Argentino: Se parece bastante al ingles, pero con una diferencia que consiste en que en nuestro sistema el martillero es el que
hace la oferta, al hacerse el pregón en el que se dan las condiciones del bien y se realiza con todas las características que debe
tener una oferta. La postura que hace el público es una aceptación a la oferta que hizo el martillero. En cambio en sistema ingles, la
oferta parte del asistente (postor) y la aceptación la hace el martillero con la bajada del martillo. En nuestro sistema la adjudicación
se da con la bajada del martillo, pero el consentimiento de la compraventa se logro antes, cuando el postor hizo su postura y este
postor no se puede arrepentir de tal postura (si se arrepiente será pasible de las sanciones del incumplimiento contractual, pues el
contrato ya está concluido).
Se entiende entonces, que en el derecho argentino que la venta en el remate tiene implícita una condición resolutoria, o sea
que cuando se acepta, se hace bajo condición resolutoria, de que no exista una postura mejor pero la aceptación ya está hecha.
Libros que debe llevar:
De acuerdo con las exigencias del C. Com. deberá llevar los siguientes libros:
Diario de entradas
a) Diario de entradas, donde asentarán los bienes que recibieren para su venta, con indicación de las especificaciones
necesarias para su debida identificación: el nombre y apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quién han de ser
vendidos y las condiciones de su enajenación;
Diario de salidas
b) Diario de salidas, en el que se mencionarán día por día las ventas, indicando por cuenta de quién se han efectuado, quién ha
resultado comprador, precio y condiciones de pago y demás especificaciones que se estimen necesarias;
De cuentas de gestión
c) De cuentas de gestión, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de sus comitentes.

34
 Derechos:
1-Cobrar una Comisión: La comisión se determinará sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare
a cabo, la comisión se determinará sobre la base del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor, en cuyo caso se
estará a éste. A falta de base se estará al valor de plaza en la época prevista para el remate. En los casos en que iniciada la
tramitación del remate, el martillero no lo llevare a cabo por causas que no le fueren imputables, la comisión la fija el juez de
acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que hubiere efectuado. La comisión es debida por quien entregó el
bien. Si no se lleva a cabo el remate por culpa de alguien en especial, ésta persona se debe hacer cargo de la comisión.
2-Percibir del vendedor, el reintegro de los gastos del remate.
Obligaciones
a) Llevar los libros que se establecen en el capítulo VIII;
b) Comprobar la existencia de los títulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En el caso de remate de
inmuebles, deberán también constatar las condiciones de dominio de los mismos;
c) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y la forma de satisfacerlos, condiciones
de venta, lugar de remate, modalidades del pago del precio y demás instrucciones relativas al acto, debiéndose dejar expresa
constancia en los casos en que el martillero queda autorizado para suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de
aquél.
d) Anunciar los remates con la publicidad necesaria.
e) Realizar el remate en la fecha, hora y lugar señalados, colocando en lugar visible una bandera roja con su nombre y
matricula, y en su caso, el nombre, denominación o razón social de la sociedad a que pertenezcan.
f) Explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisión y claridad los caracteres, condiciones
legales, cualidades del bien y gravámenes que pesaren sobre el mismo.
g) Aceptar la postura solamente cuando se efectuare de viva voz; de lo contrario la misma será ineficaz.
h) Suscribir con los contratantes y previa comprobación de identidad, el instrumento que documenta la venta, en el que
constaran los derechos y obligaciones de las partes, 3 ejemplares y deberá ser debidamente sellado, quedando uno de ellos en
poder del martillero. Cuando se trate de bienes muebles cuya posesión sea dada al comprador en el mismo acto, bastará el recibo
respectivo.
i) Exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la seña a cuenta del precio , en la proporción fijada en la
publicidad, y otorgar los recibos correspondientes.
j) Efectuar la rendición de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del plazo de cinco días, salvo convención
en contrario, incurriendo en pérdida de la comisión en caso de no hacerlo.
k) Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los bienes que remate hasta el momento de la
transmisión definitiva del dominio.
l) En general, cumplimentar las demás obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones vigentes.
Prohibiciones:
Practicar descuentos en las comisiones arancelarias, realizar negocios con los bienes del comitente, permitir remates a su
nombre por personas no matriculadas, aceptar ofertas bajo sobre, etc.

• Agentes de bolsa:
Es quien en forma exclusiva participa en la compra y venta de acciones de las llamadas sociedades anónimas abiertas, que son
aquellas que cotizan en bolsa. También interviene en la compra y venta de títulos públicos, sean nacionales o extranjeros.
El agente cobra una comisión y debe llevar un registro de las operaciones que efectúa y tiene el deber de guardar secreto de su
labor.
Requisitos:
La 17.811 es la que regula los requisitos que se necesitan para ser agente de bolsa:
1- Ser accionista del mercado de valores (las acciones de cada mercado son limitadas, aquí en Bs. As. el promedio de cada
acción de la Bolsa de Comercio es de U$S 500.000) El grueso de los agentes de bolsa son personas físicas.
2- Acreditar solvencia moral y económica.
3- Ser mayor de edad.
4- Acreditar conocimientos específicos en la materia (estos conocimientos no se logran con un examen sino con el ejercicio
efectivo de la actividad).
5- Ser socio de la bolsa en que va a trabajar.
6- Deben llevar un libro muy similar al libro de cuentas que llevan los martilleros más los obligatorios.
35
UNIDAD 4: Régimen contractual mercantil.

1-Generalidades de los contratos comerciales

Noción de contrato:

“Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus
derechos”, es el concepto de contrato que encontramos en el art. 1137 del CC. Es el resultado de un acuerdo acerca de una
declaración de voluntad común de las partes intervinientes.
El contrato será civil o comercial según la naturaleza del acto que lo motiva. La separación entre ambas categorías no es
simplemente didáctica, pues los contratos comerciales en nuestro derecho positivo presentan rasgos particulares: en ellos se
presume la solidaridad, la prescripción es más breve, tienen algunos medios probatorios propios, llevan implícita la condición
resolutoria, etc.
Son aplicables a los contratos comerciales, sin otras excepciones que las que contiene el C.Com., las disposiciones del CC
sobre concepto y clasificación de los contratos, su perfeccionamiento, capacidad para celebrarlos, objeto, forma, prueba y efectos.
Los contratos comerciales han ido ampliado su escenario y su número, con formas y tipos no previstos aun por la legislación
positiva: ellos toman la situación económica que sirven a su propia fisonomía y rasgos característicos.
Tenemos así, contratos comerciales nominados e innominados, y estos últimos son también utilizados en las prácticas civiles,
de modo tal que, la mayoría de las convenciones ejercidas, son hoy día de naturaleza comercial.

Formación de los contratos: propuesta y aceptación.

El contrato es el acuerdo de voluntad común, sin embargo para que ese contrato pueda celebrarse, la voluntad debe
manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra.
La voluntad del que inicia un trato contractual debe exteriorizarse mediante una manifestación llamada oferta o propuesta, y la
voluntad de aquel a quien va dirigida dicha oferta debe a su vez exteriorizarse, mediante otra manifestación llamada aceptación.
Es decir, que en el proceso constitutivo de los contratos encontramos tres etapas principales:
Invitación a ofrecer: Solicitación hecha a una o varias personas para que estas se hagan oferentes de un contrato.
Oferta o propuesta contractual: Acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro contrato comunica a la otra su
intención de celebrar con ella un negocio determinado en sus detalles esenciales con miras a obtener su aceptación. La propuesta
debe ser completa, hecha a persona o personas determinadas, sobre un contrato determinado.
La aceptación: Quien recibe una propuesta de contrato puede reaccionar ante ella de diversas maneras: 1-Ante todo, puede
guardar silencio y abstenerse de responder. 2-Responder negativamente. 3-Puede respondes modificando los términos de la
propuesta recibida. 4-Puede contestar manifestando su conformidad con el contenido de la propuesta.

Perfeccionamiento del contrato. Contratos entre presentes y entre ausentes.

El consentimiento puede manifestarse por ofertas o propuestas y aceptaciones, ya sean entre presentes o bien entre ausentes.
Entre presentes rige el art. 1151 del CC: la oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgara aceptada si no fuese
inmediatamente.
Entre ausentes se requiere que transcurra el tiempo necesario para que llegue la respuesta por correo de retorno, y durante esa
espera el proponente estará ligado. El contrato entre ausentes, aunque no en forma absoluta, supone dos requisitos: el tiempo y el
espacio.
En el caso de contratantes a través de fax u ordenadores conectados a líneas telefónicas por medio de módems, entendemos
que los medios mecánicos consignados, solo constituyen el vehículo de las declaraciones de voluntad y que si existe un intervalo de
tiempo entre la emisión de la oferta y su aceptación el contrato debe considerarse entre ausente.

Teorías:

En los casos en que la oferta y la aceptación no se dan sin solución de continuidad sino que media cierto tiempo, también
llamados entre ausentes el problema que se plantea es el de determinar el momento a partir del cual debe considerarse concluido el
contrato. Las teorías desarrolladas sobre el punto son cuatro:
36
 1- Teoría de la declaración: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera manifestación del aceptante es suficiente
para tener por concluido el contrato, aunque de ella solo tenga conocimiento el aceptante.
2- Teoría de la expedición: sostiene que el contrato queda concluido cuando el aceptante expide, envía la aceptación al
oferente. El sello de la expedición o despacho de la carta de aceptación prueba el momento de conclusión del contrato.
3- Teoría de la recepción: esta doctrina sostiene que la conclusión del contrato se produce cuando la carta de
aceptación es recibida por el oferente, aun cuando de este mensaje el oferente no tenga conocimiento.
4- Teoría de la información o del conocimiento : sostiene que el conocimiento queda concluido cuando el oferente
toma conocimiento de la aceptación de la otra parte.
La mayoría de la doctrina nacional sostiene que el sistema vigente es el de la expedición, y que la regla general está dada por
el art. 1154 que expresa: “la aceptación hace solo perfecto el contrato desde que ella se hubiere mandado al proponente”.
El sistema de la expedición rige en los casos de muerte o incapacidad del aceptante (art. 1149 del código civil).
Ahora bien el sistema de la expedición tiene excepciones en que se aplica el sistema de la información, así cuando el oferente
fallece o pierde su capacidad antes de tener conocimiento de la aceptación de la otra parte, caso en el cual se produce la
caducidad de la oferta (art. 1149 del código civil) y cuando el aceptante de la oferta retracta su aceptación y esta se produce antes
de que la aceptación haya llegado a conocimiento del proponente (art. 1155 del código civil).

La buena fe contractual:

En el derecho romano existió una distinción entre: a) contrato que engendraban obligaciones precisas y determinadas a los
cuales los contratantes quedaban obligados a cumplirlas, b) contratos calificados de buena fe, que obligaban no solamente a lo
pactado sino también a lo exigible a personas justas. En el derecho moderno esta distinción desapareció porque todos los contratos
son de buena fe.
La doctrina y la jurisprudencia consideran a la buena fe como un deber inherente a las relaciones entre los hombres e incluidos
en los extremos que constituyen el acto jurídico.
La buena fe contractual o negocial se caracteriza por aspectos positivos, consistentes en un deber de comportamiento con los
demás. La buena fe debe ser entendida con relación a los tres momentos establecidos en el art. 1198 del CC, en el momento de la
celebración, la interpretación y en la ejecución. La celebración hace referencia a la lealtad en el trato, la interpretación como criterio
hermenéutico y la ejecución como contralor del comportamiento integro de las partes.
La expresión buena fe es el correcto equilibrio entre los intereses opuestos de los sujetos de la obligación. Además la ley no
ampara el ejercicio abusivo de los derechos.

Contrato plurilateral:

Lo que determina este tipo de contratos es:

1- La posibilidad de que intervengan más de dos partes: En estos contratos las prestaciones no son reciprocas, sino que
todas ellas tienden concordantemente a la realización de un objeto común, cada parte adquiere derechos y obligaciones no
con respecto de la otra sino con respecto de todas las demás.
2- Son contratos abiertos: Cualquier sujeto puede integrar o adherirse al contrato, los adherentes ulteriores no son
considerados como terceros sino como partes del mismo.
3- No tiene que haber una equivalencia entre prestaciones y contraprestaciones.
4- Hay atipicidad de las prestaciones de las partes.
5- El tener por finalidad organizar grupos o categorías: Sociedades, sindicatos, etc. que mantiene una existencia más o
menos duradera en la colectividad de asociados.

Contrato tipo: Es el esquema concreto del contrato, de manera que las partes no tienen que agregar nada más que su firma.
Adhesiones o modificaciones pueden hacerse pero son indispensables para que pueda haber lugar a estipulación del contrato. El
contrato tipo determina un contenido uniforme de toda una serie de más o menos numerosa de contratos individuales.

Contrato de adhesión: El contenido resulta predeterminado por las partes, en tanto que la otra u otras no tienen alternativa más
que aceptarlo como ha sido redactado.

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Contrato preliminar: Es aquel mediante el cual una de las partes, o bien las dos, se obligan a celebrar en un momento ulterior otro
contrato que por contraste suele llamarse definitivo y cuyo contenido ha quedado determinado desde luego por el preliminar. Existen
dos clases de contratos preliminares. Unilateral y bilateral. Este contrato requiere, que el contrato preliminar tenga una existencia
precaria, pues se extingue con el definitivo. Determina el tipo y los elementos esenciales del contrato definitivo.

Contratos normativos: Cuando las partes en previsión de una pluralidad de relaciones jurídicas a constituirse entre ellas,
determinan previamente, por lo menos en parte, la disciplina jurídica a la cual quedaran sometidas en el caso y en la medida en que
dichas relaciones se constituyan efectivamente. En otras palabras es un contrato que contiene las normas que habrán de regir la
eventual estipulación de futuros contratos.
Este contrato necesita una existencia duradera porque condicionan a todos los que la celebren durante su vigencia. No es esencial
o indispensable determinar los elementos esenciales, lo que puede hacerse en el momento de la formación. Si bien tiene un
carácter preparatorio, tiene una función propia y distinta que consiste en la unificación y coordinación del régimen normativo.

Prueba de los contratos comerciales:

En materia mercantil, hay medios de prueba específicos, por ejemplo pruebas resultantes de los libros de comercio. Esos
medios de prueba son tanto para probar obligaciones como contratos. En el art. 208 del C.Com. se enumeran, en forma enunciativa,
los medios de prueba admitidos en sede mercantil. Si bien esta enumeración admite otros medios de prueba, estos deben ajustarse
en su apreciación a las reglas de la sana crítica y a las garantías de veracidad y autenticidad.
Así el art. 208 del C.Com. dice que los contratos comerciales pueden justificarse por:
• Instrumento público:
Nos remitimos a lo establecido en el CC, en virtud del art. 207 del C.Com. “El derecho civil, en cuanto no esté modificado
por este código, es aplicable a las materias y negocios comerciales”. Y el art. 1 del Título Preliminar del C.Com. “En los casos
que no estén especialmente regidos por este código, se aplicarán las disposiciones del CC”.
Es de aplicación por ser una materia especial no excepcional los art. 1190 y 979 del CC. El primero coincide en admitir al
instrumento público y el segundo hacen plena fe respecto de todo lo establecido en el instrumento y tiene plena fuerza
probatoria, art. 980. Estos instrumentos solo pueden ser argüidos por querella de redargución de falsedad.
• Nota de los corredores y certificaciones extraídas de sus libros:
El corredor es un intermediario entre la oferta y la demanda, no representa a nadie, es un comerciante, pero la ley lo legisla
separadamente porque debe cumplir ciertos requisitos.
El corredor no es un oficial público, sucede que por su posición imparcial, se presupone que va a realizar el negocio con
absoluta imparcialidad, ya no que no representa a nadie. En el CC art. 979 inc. 3, lo incluye como instrumento, pero esto no es
así en materia comercial.
Debe dejarse al juez la suficiente amplitud en función de la sana crítica, para que establezca el verdadero valor de la
prueba en el caso concreto.
• Por documentos privados firmados:
Según el art. 1102 del CC, la firma de las partes es esencial para los documentos privados, salvo excepciones, pero en
materia mercantil, la obligación puede ser asumida por una persona que firma y otra que se obliga. El que firma a ruego es el
que lo hace a pedido y nombre del que resulta obligado. Para que se produzca el efecto de que la firma de una persona
obligue a otra persona, se debe probar: la autenticidad, la autorización que ha dado una persona a otra para que ésta firme por
aquella en su nombre. La firma a ruego es algo característico en materia comercial, no con tanta frecuencia en materia civil.
• Por correspondencia epistolar y telegráfica:
Las ventajas de uno, no la tiene la otra: la carta tiene ventaja sobre el telegrama porque es más fácil tener certeza sobre la
intención de los contratos, y el telegrama tiene a su vez ventaja sobre la carta, de la fecha cierta. La carta tiene firma autentica,
el telegrama no. Son dos medios de prueba con valor distinto.
• Por los libros de los comerciantes y facturas aceptadas:
La factura aceptada se refiere a la factura simple (objeto, precio y nombre). La factura aceptada es el documento que
contiene la descripción de la mercadería y la aceptación del comprador. Esta puede ser expresa: cuando este devuelve
firmada al comprador. Tacita: cuando deja transcurrir el termino sin remitir al comprador (10 días).
• Por confesión de parte y por juramento:

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 Es un medio de prueba común tratado a remisión por el derecho civil.
La confesión es el acto consistente en una declaración formulada por quien es parte en un proceso, sobre hechos
personales de su conocimiento, que pueden ser desfavorables para el confesante o favorables para la otra parte.
La confesión por juramento, es decir, la hecha en juicio, hace plena prueba.
• Por testigos:
La prueba de testigos está sujeta a un tope en cuanto a la cantidad, tratándose de asuntos de mayor cuantía, la prueba
testimonial solo será admitida existiendo principio de prueba por escrito. Se considera principio de prueba por escrito a
cualquier documento público o privado que emana del adversario, de su autor o de parte interesada en la contestación o que
tendría interés si viviera.
• Son admisibles las presunciones, conforme las reglas del presente titulo.
Esta enumeración es enunciativa por dos razones:
1- Porque esta enunciación debe complementarse con las disposiciones del CC, por expresa remisión del art. 207 y el art.
1 del título preliminar.
2- Porque tampoco pueden dejarse de lado los medios de prueba admitidos por la legislación de cada provincia. Las
obligaciones y contratos se prueban por los medios del art. 208, complementando con la legislación civil y la legislación
provincial correspondiente.

Interpretación:

No se requiere interpretación cuando las partes coinciden en la voluntad. Se interpreta cuando a pesar de la intención común
las partes no coinciden o concuerdan en lo mismo y esta interpretación está a cargo de un árbitro o un juez.

Partimos de los principios del código civil:

Obligatoriedad del Contrato (art. 1197), los contratos se celebran para ser cumplidos (pacta sunt servanda);
Art. 1198 CC “Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe, y de acuerdo con lo que verosímilmente
las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsión”.

1º Regla: Interpretación Subjetiva: El Código da pautas de interpretación en el artículo 218 inciso 1, 2, 4. Si el interpretador
logra desentrañar el sentido del contrato, la tarea está cumplida.
Art. 218: “Siendo necesario interpretar la cláusula de un contrato, servirán para la interpretación las bases siguientes:
1- Debe buscarse más bien la intención común de las partes en el sentido literal de los términos.
2- Las cláusulas equívocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los términos claros y precisos
empleados en otra parte del mismo escrito, no dar tanto el significado que en general les pudiera convenir,
cuanto el que corresponda por el contexto general.
3- Las cláusulas susceptibles de dos sentidos, resultando de uno la validez, y del otro la nulidad del acto, deben
entenderse en el primero. Si ambos dieran la validez debe tomarse la que más convenga a la naturaleza del
contrato y la regla de la equidad.
4- Debe tomarse en cuenta las actuaciones posteriores de las partes siguientes al contrato.
5- La onerosidad de los actos de comercio (nunca se presumen gratuitos).
6- Usos y costumbres del lugar de ejecución (prevalecerán sobre cualquier inteligencia en contrario que se
pretenda dar a las palabras).
7- A favor del deudor (en los casos dudosos, las cláusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del
deudor, en el sentido de su liberación).

2º Regla: Interpretación Objetiva: Si por la interpretación subjetiva el interpretador no lograre dar con el sentido del contrato,
se recurrirá a la interpretación objetiva. El Código hace referencia a la misma en el Título Preliminar Regla 2 y 5 y en los
artículos 217, 219 y 220.
Regla 2: “En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al
juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben
tener, según la voluntad presunta de las partes.”

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 Regla 5: “Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases técnicas del
comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.”
Artículo 217: “Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque
el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.”
Artículo 219: “Si se emitiese en la redacción de un contrato alguna cláusula necesaria para su ejecución, y los interesados no
estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y
práctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecución del contrato.”
Artículo 220: “Cuando en el contrato se hubiese usado para designar la moneda, el peso o medida, de términos genéricos que
puedan aplicarse a valores o cantidades diferentes, se entenderá hecha la obligación en aquella especie de moneda, peso o
medida que esté en uso en los contratos de igual naturaleza.”
3º Regla: Interpretación Integradora: Si por la interpretación objetiva el interpretador no lograre dar con el sentido del
contrato, se recurrirá a la interpretación integradora. En este caso el juez debe completar o integrar el contrato con las normas
supletorias previstas en la ley.
4º Regla: Interpretación en contra del autor de la cláusula: Si por la interpretación integradora el interpretador no lograre dar
con el sentido del contrato, se recurrirá a la interpretación en contra del autor de la cláusula. La regla es que ante la duda en el
sentido de la cláusula o en la cláusula misma, siempre será en contra del predisponerte (o sea contra el que redactó las
condiciones).
5º Regla: Favor Debitoris: Si por la interpretación en contra del autor de la cláusula el interpretador no lograre dar con el
sentido del contrato, se recurrirá al favor debitoris. El principio es que en caso de duda se debe estar siempre por la liberación
del deudor.

Fecha cierta:

Art. 1034. “Los instrumentos privados, aun después de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores a
título singular, la verdad de la fecha expresada en ellos”.
Art. 1035. “Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relación a los sucesores singulares de
los partes o a terceros, será:
1° La de su exhibición en juicio o en cualquiera repartición pública para cualquier fin, si allí quedase archivado.
2° La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren.
3° La de su transcripción en cualquier registro público.
4° La del fallecimiento de la parte que lo firmó, o del de la que lo escribió, o del que firmó como testigo”
La doctrina discute si estas normas se aplican en materia comercial:
1. Fernández y Gómez Leo, sostienen que no se aplican porque la fecha de los contratos comerciales puede ser probada
por otros medios.
2. Castillo, dice que los documentos tienen la fecha expresada en ellos y el que alega su falsedad deberá probarla.
3. Malarriaga, por su parte, dice que siempre debe probarse la fecha, aun en los casos del art. 1035.
4. Fontanarrosa dice que la fecha cierta rige en materia comercial, pero con una diferencia sustancial, que se ella se puede
probar por cualquier medio de prueba además los artículos 1034 y 1035, incluido el libro de comercio. Esta postura es la correcta.

Doble ejemplar:

La regla general del art. 1021 del CC dice “Los actos, sin embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales
deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un interés distinto”.
Este principio no se aplica en materia mercantil.
El silencio del código debe interpretarse modificando el CC y en consecuencia el requisito del doble ejemplar es inútil o
contraproducente en materia comercial.
Las razones de la no exigibilidad del doble ejemplar o tantas copias como partes haya es por:
1- Razón de orden legal.
2- Razón de orden práctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil.

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Resolución:

El art. 216 del C.Com., que Borda tomó textualmente y lo plasmó en el Art. 1204 del Código Civil, consta de 2 partes:

A. Facultad resolutoria implícita: La facultad resolutoria implícita implica que:

1- En los contratos con prestaciones recíprocas.
2- En caso de que uno de los contratantes no cumpla con las obligaciones a su cargo.
3- Se entiende implícita la facultad del cocontratante para resolver el contrato, es decir, que esta facultad puede ser ejercida,
sin importar si se encuentra o no plasmada en el contrato, por configurar un elemento natural de este tipo de contratos, de
manera tal que, en estos casos, el acreedor puede intimar al incumplidor, de manera categórica y fehaciente, al cumplimiento:
• En un plazo de, por lo menos, 15 días, salvo que:
-Los usos y costumbres o un pacto expreso establezcan un plazo menor.
-Se trate de un supuesto de plazo esencial.
• Bajo apercibimiento resolutorio, de manera tal que:
-Ante el cumplimiento en el término previsto, el contrato no se resuelve, pero, eventualmente, el incumplidor deberá resarcir
los daños y perjuicios ocasionados por el incumplimiento de la obligación.
-Ante el incumplimiento en el término previsto, el contrato se resuelve automáticamente, con derecho para el acreedor por
los daños y perjuicios ocasionados por el incumplimiento definitivo de la obligación.
4- Sin embargo, en los contratos en los que se haya cumplido parte de las prestaciones, éstas quedan firmes y producen los
efectos correspondientes, aunque, en realidad, la doctrina y la jurisprudencia sostienen que para que la parte de la prestación
cumplida quede firme las prestaciones deben ser equivalentes y divisibles

B. Pacto comisorio expreso: El pacto comisorio expreso es un elemento accidental que las partes pueden incorporar en
cualquier contrato, y se da cuando las partes expresamente convienen en el contrato que si una de las partes no cumple con la
obligación a su cargo, en cuyo caso, la parte que ha cumplido:
a) Puede resolver el contrato, sin previa intimación de cumplimiento, aunque, para que haya certeza y seguridad jurídica, debe
notificar fehacientemente a la contraparte su voluntad de resolver, y, a partir de este momento, es cuando la resolución
produce sus efectos.
b) O puede demandar el cumplimiento de la obligación.
c) Aclarando que, en ambos casos, tiene, además, el derecho a reclamar la indemnización correspondiente por los daños y
perjuicios ocasionados.

C. IUS VARIANDI: El ius variandi se encuentra plasmado en la última parte del Art.216 del Código de Comercio y consiste
en que si la parte que ha cumplido demanda el cumplimiento de la obligación, y, de manera sobreviniente, pierde el interés de
que esa obligación sea cumplida, puede reclamar la resolución del contrato, pero si reclama la resolución del contrato no
puede, de manera sobreviniente, demandar el cumplimiento de la obligación, y, esta disposición, tiende a que haya certeza y
seguridad jurídica.

2-Compraventa comercial. Concepto. Art 450 C.Com.:

“Contrato por el cual una persona (vendedor), sea o no propietaria o poseedora de la cosa, se obliga a entregarla o a hacerla
adquirir en propiedad a otra persona (comprador) que se obliga por su parte a pagar un precio convenido, y la compra para
revenderla o alquilar su uso”.

Elementos comunes:
Capacidad: La del vendedor, capacidad para disponer de sus bienes; la del comprador, capacidad para obligarse.
Consentimiento: Que el comprador quiera adquirir la propiedad de la cosa y que el vendedor quiera transmitírsela y recibir por
ella el precio convenido.

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Elementos específicos:
La cosa: La compraventa mercantil puede recaer sobre cualquier cosa que tenga valor. La excepción es de las cosas que la ley
prohíbe en razón de la persona que intervenga o de la misma cosa.
Solo pueden comprender las cosas muebles, y estas deben ser determinadas o determinables. No es necesario que la cosa
exista en el momento de perfeccionarse el contrato: puede tratarse de cosa futura.
Art. 451 “Sólo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la
misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendiéndose la moneda metálica, títulos de fondos
públicos, acciones de compañías y papeles de crédito comerciales”.
Precio: Debe ser en dinero, serio (móvil, no irrisorio y no simulado) y cierto, pero no es indispensable que se determine por las
partes en el momento del contrato en una suma precisa de dinero. Si hubo varios precios, prevalece el de término medio.
En principio el precio es el que se haya pactado en el contrato. Si no se hubiera pactado un precio, se debe estar a los precios
de plaza y dice el Código que si hubiera varios precios de plaza hay que establecer el promedio entre ellos y eventualmente puede
dejarse librado al arbitrio de un 3º. Si este 3º no pudiere o no quisiere fijar el precio el contrato quedara sin efecto salvo pacto en
contrario.
El principio general dice que el pago del precio es contra entrega de la cosa. Pero cuando se entrega la cosa y no se reclama el
precio, esto implica la concesión de un plazo de 10 días para abonarlo y de no hacerlo se produce la mora, la cual es automática.
Salvo que se haya pactado la venta a plazo.
Objeto: Es la transferencia de la propiedad que se opera por la tradición: hay tradición cuando una de las partes entrega
voluntariamente a la otra una cosa y ésta la recibe.

Caracteres:

• Típico (está tipificado en el Código).

• Consensual (se perfecciona por el consentimiento de las partes).
• Bilateral (se requieren dos partes).
• Oneroso (hay dinero de por medio).
• Conmutativo (existen ventajas para las partes).

Obligaciones del vendedor

a) Entregar la cosa vendida. La tradición de la cosa en el lugar pactado, sino en el lugar donde está la cosa al hacerse la venta.
La entrega puede ser real o simbólica. Por ejemplo entregar las llaves de un almacén o tienda (simbólica), la caja donde está la
mercadería (real).
Salvo pacto en contra las cosas deben ser entregadas dentro de las 24 horas de vendidas, si no cumple el comprador puede
pedir la rescisión o exigir el cumplimiento mas los daños. Salvo que exista un accidente sin culpa del vendedor, en ese caso éste
sólo devuelve el precio recibido. Es el vendedor quien debe probar la entrega.
b) Entregar una cosa igual en especie y cantidad si la cosa se pierde o deteriora por culpa del vendedor.
c) Responder por los vicios ocultos de la cosa.
d) Entregar factura de las cosas vendidas y recibo del precio.

Derechos del vendedor:

a) Exigir el pago del precio en el plazo acordado o si no fuere al contado.

b) Si es al contado el pago se hace donde se entrega la cosa, y si es a plazo en el domicilio del comprador.
c) Si no le pagan el precio puede pedir la resolución o el cumplimiento del contrato.

Obligaciones del comprador:

1- Pagar el precio en el lugar, plazo y forma convenida.

2- Recibir la cosa comprada

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Derechos del comprador:

1- Retener el pago del precio cuando le quieren entregar algo distinto a lo comprado, o sin los accesorios, o de distinta
variedad o especie a la estipulada, o por partes cuando las cosas se venden por junto.
2- Examinar las cosas.
3- Negarse a recibir lo comprado cuando no es lo estipulado.
4- Optar por exigir la resolución o el cumplimiento del contrato

Régimen legal:

El contrato de compraventa tiene una doble legislación: está legislado en el código civil y también en el código de comercio.
El código civil establece un régimen general o común, aplicable a la compra venta civil y también a la compra venta comercial. Y
el código de comercio establece un régimen especial, aplicable solo a la compraventa comercial. Es por ello que al contrato de
compraventa comercial se le aplican las normas del código de comercio, pero para aquello que no esté previsto en su articulado, se
aplicaran las normas de compra venta del código civil.

Tradición simbólica:

Sirve para completar el carácter consensual del contrato de compraventa. No hace al perfeccionamiento del contrato, sino a la
ejecución del mismo.
Esencialmente se opera la tradición cuando el vendedor pone al comprador en la posibilidad de disponer como dueño de la
cosa vendida.
La tradición puede ser real o simbólica. Es real cuando se pone en posesión material de la cosa. Es simbólica cuando no se
está en posesión material de la cosa, pero se puede disponer jurídicamente de ella.
En el art. 463 se enumeran los supuestos de tradición simbólica.

Inc. 1 “La entrega de las llaves del almacén, tienda o caja en que se hallare la mercancía u objeto vendido”.
Este es un caso de tradición real y no simbólica, porque al tener la llave, puede disponer de ella no solo material sino
jurídicamente.

Inc. 2 “El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o con su
consentimiento”.
Es también un supuesto de tradición real, porque al permitirle que coloque su marca, es un signo evidente del acto posesorio.
Hay tradición real cuando la marca se pone como signo de dominio y no cuando se pone simplemente para individualizar la
mercadería. Sin embargo toda marca presupone que es como signo de posesión. El que diga que es como signo de
individualización debe probarlo.

Inc. 3 “La entrega o recibo de la factura sin oposición inmediata del comprador”.
Es un supuesto de tradición simbólica, porque no está en posesión material de la cosa pero puede disponer de la misma, ya
que se le entregó la factura.

Inc. 4 “La cláusula: por cuenta, puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo reclamada por el comprador dentro
de veinticuatro horas, o por el segundo correo”.
Cuando se realiza el transporte por tierra, el documento que acredita el transporte de las cosas se lama carta de porte cuando
se realiza por agua se llama conocimiento. Este documento se refiere a documentos representativos que representen la propiedad.

Inc. 5”La declaración o asiento en el libro o despacho de las oficinas públicas a favor del comprador, de acuerdo de ambas
partes”.
Se refiere a los asientos en las aduanas. Cuando la transferencia queda asentada en el libro de aduanas, ello opera como
tradición simbólica.

43
Cosas incluidas:

Artículo 451: “Sólo se considera mercantil la compra-venta de cosas muebles, para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la
misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendiéndose la moneda metálica, títulos de fondos
públicos, acciones de compañías y papeles de crédito comerciales”.

Cosas excluidas:

Artículo 452: No se consideran mercantiles:

1. Las compras de bienes raíces y muebles accesorios. Sin embargo, serán comerciales las compras de cosas accesorias al
comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raíz.
2. Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisición.
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados.
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razón de renta,
donación, salario, emolumento u otro cualquier título remuneratorio o gratuito.
5. La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si
fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obró en la compra con ánimo de
vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.

Solo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles. Según el art. 452 del C.Com. no son mercantiles:
1-La compra de bienes raíces: Es civil. Tampoco los muebles accesorios por accesión física. Los muebles por accesión moral
pueden llegar a ser mercantiles cuando tengan una doble accesoriedad. Cuando sirvan para facilitar o preparar el comercio, en cuyo
caso quedan comprendidos dentro de la legislación mercantil.
2-Las compras de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisición:
Está excluido porque se adquiere la cosa (es decir que hay un antecedente pero le falta consecuente, porque para que sea
mercantil debe adquirirse con el objeto de volver a vender).
3-Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados: No es comercial porque le
falta el antecedente, la adquisición a titulo oneroso, pero puede entrar dentro de la materia mercantil cuando ha sido sujeto a una
elaboración, que ya entra en el concepto de empresa.
4-Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban en razón de renta,
dotación, salario, emolumento u otro cualquier titulo remuneratorio o gratuito: Se trata de una venta de frutos civiles. Si se
venden, les falta la adquisición previa a titulo oneroso, es decir que falta el antecedente para ser mercantiles.
5-La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si
fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obró en la compra con ánimo de vender
y se reputan mercantiles la compra y la venta: Es decir que puede suceder que, una compra que efectuó para el consumo, pero
por una circunstancia ajena se revenda, no es comercial porque lo que interesa es la intención inicial; pero cuando es mas lo que se
vende que lo que se consumió, se presume que la venta y compra hecha anteriormente son comerciales.

Venta de cosa ajena

A diferencia de lo que dispone el artículo 1329 C.C. en el cual la venta de cosa ajena no es válida, el C. Com. establece que la
compraventa de cosa ajena es válida, según lo establece el art. 453 C.Com.
Por lo demás, el Art. 1330 C.C., permite la consolidación de la venta de cosa ajena, cuando el propietario la ratifica o cuando el
vendedor resulta ulteriormente sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida.
Art. 453: “La compraventa de cosa ajena es válida. El vendedor está obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar daños y
perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena. Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es
ajena, la compraventa será nula. La promesa de venta de cosa ajena será válida. El vendedor estará obligado a adquirirla y
entregarla al comprador so pena de daños y perjuicios”.
Este artículo tiene dos supuestos:

44
 • La venta de cosa ajena: La cual es nula en el CC y valida en el comercial, siempre y cuando esa compra haya mediado
buena fe por parte del comprador. Si este sabe que la cosa es ajena la compraventa será nula. Esto trae como
consecuencia que el vendedor deba adquirirla para poder entregarla al comprador o bien poder resolverse el contrato por
incumplimiento del vendedor o reclamación de daños y perjuicios por el comprador.
• Promesa de venta de cosa ajena: A diferencia del punto anterior ambas partes saben que la cosa es ajena, acá
simplemente lo que se le realiza es una obligación por parte del vendedor de adquirir la cosa de un tercero, para luego
dársela al comprador y formalizar la venta.

Señal o arras:

Art. 475 C.Com “Las cantidades que con el nombre de señal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que
lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificación del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo
las arras. Cuando el vendedor y el comprador convengan en que, mediante la pérdida de las arras o cantidad anticipada, les sea
lícito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, deberán expresarlo así por cláusula especial del contrato”.
En el derecho civil la seña tiene otro mecanismo, quien entrega tiene una garantía del cumplimiento de un contrato y si deja de
cumplirlo solo pierde la suma entregada y la otra parte no puede obligarlo al cumplimiento ni reclamarle una cantidad mayor como
indemnización de perjuicios sufridos. Si el que no cumple es la parte que recibió el arras o seña debe restituir el doble de lo recibido.
El establecimiento de la seña autoriza a las partes a no cumplir el contrato sin otra responsabilidad que la perdida de la suma
fija que se considera una estimación previa de perjuicios y las arras constituyen una pena.
En materia comercial la diferencia es que la ley establece que toda seña se entiende entregada a cuenta de precio. No da la
posibilidad de retractarse y si cualquier parte pretende hacerlo será considerado incumplimiento del contrato y dará lugar a todos los
mecanismos previstos para reclamar los daños y perjuicios ocasionados.

Compraventa internacional.

Clausulas usuales:

1) EWX (en fábrica): Significa que el vendedor entrega cuando pone las mercaderías a disposición del comprador en el
establecimiento del vendedor o en otro lugar convenido, sin despacharlas para la exportación ni cargarlas en el vehículo receptor.
2) La cláusula CIF: Esta cláusula, formada con las iniciales de las palabras inglesas cost, insurance, freight, y que es la más
usada en las ventas internacionales modernas, significa que en el precio convenido se incluye: 1) el costo de los efectos; 2) el valor
del seguro; 3) los gastos por fletes del transporte de ellos, hasta el punto de destino.
3) Cláusula CF: (costo y flete) esta es una cláusula similar a la CIF, con la excepción de que el precio no incluye el pago de la
prima de seguros, que la debe pagar el comprador.
Esta cláusula es la más usada por nuestras importaciones, pues en ella los seguros son contratados en nuestro país.
4) Cláusula FOB: Es una cláusula formada con las iniciales de la expresión inglesa Free on Board, que significa franco a bordo.
En la compraventa que incluya esta cláusula el vendedor se obliga a poner las mercaderías sobre buque, corriendo por su cuenta
todos los gastos y operaciones de carga; el precio incluye los gastos señalados. Efectuado el embarque, se consideran las
mercaderías entregadas al comprador, y los riesgos de trasporte, así como el pago de flete, son a su cargo.
5) Cláusula FAS: El vendedor debe entregar la mercadería al costado del navío, al alcance de las grúas del buque y no a bordo
(desde ese momento se tiene por operada la tradición, corriendo solo con los gastos hasta el momento de ser elevada al).
6) FCA: Significa que el vendedor entrega las mercaderías despachadas para la exportación al transportista propuesto por el
comprador en el lugar acordado. Si la entrega tiene lugar en los locales del vendedor este es responsable de la carga, caso
contrario no será responsable.

Crédito documentario:

Se denomina "crédito documentario" al conjunto de negocios jurídicos por los cuales un banco se obliga a pagar el importe de
una compraventa a distancia, por cuenta del comprador, sólo cuando el vendedor le proporcione determinados documentos, y el
comprador se obliga a devolver ese importe más la comisión respectiva a cambio de la entrega de la documentación referida.

45
 En el artículo 2 de las "Reglas y Usos Uniformes sobre Créditos Documentarios", se establece la definición siguiente: "Todo
convenio, cualquiera sea su denominación o designación, por medio del cual un banco (banco emisor) obrando por solicitud y de
conformidad con las instrucciones de un cliente (el ordenante del crédito):
a) Debe hacer un pago a un tercero (el beneficiario) o a su orden, o a pagar, o aceptar letras de cambio giradas por el
beneficiario.
b) Autoriza a otro banco para que efectúe el pago o para que pague, acepte o negocie tales letras de cambio, contra la entrega
de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los términos y condiciones del crédito".
El crédito documentario funciona como una mecánica ideada para asegurarles a ambas partes de una compraventa a distancia,
el cumplimiento de sus respectivas obligaciones. La seguridad respecto del cobro del precio, se obtiene a través de la participación
de un banco con sede en el lugar donde se encuentra el vendedor. La seguridad respecto de la remesa de la mercadería adquirida,
se obtiene a través de la entrega al banco de los documentos de embarque correspondientes. La obtención del crédito
documentario y de la confirmación cumple con una función económica, porque facilita las operaciones de compraventa, por la
seguridad de pago que se acuerda al vendedor y por cuanto el comprador sabe que el pago se efectuará sólo cuando la mercadería
se haya efectivamente embargado en un medio de transporte y que los bienes comprados que se le envían están con la
documentación en regla y suficientemente asegurados.
Los bancos en esta operativa, fundamentalmente, prestan servicios pero, además, celebran negocios de crédito, prestando su
firma para la seguridad de las relaciones comerciales internacionales. Complementariamente, los bancos pueden prestar asistencia
financiera tanto al comprador como al vendedor de la relación jurídica básica, adelantando el banco emisor al comprador los fondos
requeridos para pagar el precio y anticipando el banco negociador al vendedor el importe del crédito documentario o de las letras
aceptadas.
El crédito documentario, entonces, no es un único negocio jurídico con pluralidad de partes sino diversos negocios vinculados
entre sí por una misma finalidad económica: asegurar a un vendedor el cobro de su crédito sobre el precio de la mercancía,
mediante la asunción por un banco de la obligación de pagar el precio. Cada uno de los contratos tiene una causa diferente pero
todos tienen una misma finalidad económica.

Clases de crédito documentarios:

Simple o revocable: Es una forma de crédito cuya utilización es prácticamente nula, porque su característica es la
revocabilidad sin causa, por lo que no habría seguridad jurídica.
Irrevocable: Es el más usado. La característica es que una vez que el banco notificador ha puesto en conocimiento al vendedor
exportador que tiene un crédito abierto a su favor, éste ya no puede ser revocado.
Irrevocable confirmado: Se caracteriza porque en los anteriores el banco notificador solo debe notificar, en esta clase, el
banco notificador asume por sí la obligación de hacer efectivo el crédito, o sea que ya confirma la obligación asumida por el banco
confirmante.

Cláusula Verde y Cláusula Roja: Modalidades de la operación:

La cláusula roja: Es la condición que se establece en la carta de crédito y permite al vendedor que “con la sola promesa” de
presentar los documentos él ya puede demandar el pago del crédito documentario en un plazo determinado. Si no lo consigue
deberá devolver lo percibido.
La cláusula verde: Es la condición que se establece en la carta de crédito que permite al vendedor poder demandar el pago
del crédito documentario con “la presentación” de un documento determinado sin necesidad de presentar otros.

3-Mandato comercial:

El Art. 221 del C.Com. Menciona al mandato comercial: “Es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar uno o
varios negocios lícitos de comercio, que otra le encomienda”.
El mandatario actúa en nombre y por cuenta ajena. El mandato va a ser comercial cuando los actos que se realicen sean actos
de comercio.

Diferencia entre el Mandato Civil y el Mandato Comercial:

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 En lo comercial el mandato se presume oneroso (quien pretenda la gratuidad, carga con la prueba). En lo civil puede ser oneroso.
En lo comercial el objeto son actos de comercio. En lo civil el objeto son actos jurídicos.

Elementos personales:

El mandante, que es quien encarga el servicio o actividad (tiene que tener capacidad de administración o disposición según sea
el mandato que dé).
El mandatario, quien es el que realiza por cuenta y en interés de aquel (tiene que tener capacidad para contratar).

Caracteres:

• Es consensual: El contrato se perfecciona con la manifestación de voluntad del mandatario y del mandante.
• No formal: No está sujeto a ninguna formalidad en particular y queda concluido con el simple acuerdo de partes.
• Nominado: Mencionado en las leyes mercantiles;
• Típico: Reúne condiciones que caracteriza
• Oneroso: Existe una presunción de onerosidad en estos tipos de contratos.
• Es conmutativo: Las partes saben las ventajas y desventajas que les traerá aparejado la ejecución del contrato.

Régimen legal: Se encuentra regulado en el Libro Segundo de los Contratos de Comercio, Titulo 2: del Mandato y las Comisiones o
Consignaciones, artículos 221 y 222 del Código de Comercio.

Obligaciones del Mandatario:

• Cumplir las órdenes e instrucciones del mandante, en defecto de estas o en la imposibilidad de recibirlas en tiempo oportuno o
si estuviese autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese un suceso imprevisto, podrá ejecutar los actos, obrando como si lo haría
en un negocio propio y de acuerdo con las costumbres y usos habituales del comercio.
• Si tuviese fondos disponibles del mandante, debe emplearlos a los fines correspondientes, so pena de responder por los daños
y perjuicios que de esa falta resultase.
• Debe indemnizar al mandante de los daños y perjuicios que le ocasione por la inejecución total o parcial del mandato
• Debe rendir cuentas al mandante una vez finalizado el contrato de mandato.
• Debe poner en conocimiento del mandante los hechos que por su naturaleza puedan influir para revocar el mandato.
• Debe entregar la cosa que hubiese recibido en razón del cumplimiento del mandato.

Obligaciones del Mandante:

• Respecto de terceros, se obliga por los actos realizados por su mandatario, realizados dentro de los límites del mandato o poder
conferido.
• Frente al mandatario, debe indemnizar al mandatario por los daños y perjuicios ocasionados por el vicio o defecto de la cosa
comprendida en el mandato, aunque aquel lo ignorase.
• Anticipar al mandatario, si lo pidiese, el dinero necesario para la ejecución del mandato.
• Rembolsar al mandatario los gastos y anticipos efectuados, con intereses.
• Abonar la retribución estipulada, en su defecto, la que fuese de uso en el lugar de ejecución del mandato.

Cesa el mandato por:

• Cumplimiento del negocio.

• Expiración del término.
• Revocación del mandato.

47
• Renuncia del mandatario.
• Fallecimiento del mandatario o del mandante.
• Incapacidad del mandatario o del mandante.
• Quiebra del mandante o del mandatario.
• Imposibilidad del cumplimiento del objeto.
• Acuerdo de partes.
• Resolución del contrato.

Comisión:

Art. 222 C.Com: “Contrato por el cual una parte llamada comitente encarga a otra llamada comisionista la realización de actos de
comercio determinado, pero actuando el comisionista a nombre propio”.

Elementos necesarios:

-Actuación en nombre propio por el comisionista: él se responsabiliza frente a terceros.

-Negocios individualmente determinados.
-Que realice negocios comerciales.

Caracteres:

• Bilateral.
• Oneroso.
• Consensual.
• Conmutativo.
• Nominado.
• Típico.
• No Formal.
• De Tracto Sucesivo.

Régimen legal:

Se encuentra regulado en el libro I título I capítulo I Art 8 Inc. 5

También en el Libro II título II Art 222 y capitulo II.

Obligaciones del comisionista. Las principales obligaciones del comisionista son:

• Respetar las instrucciones recibidas del comitente.

• Comunicar puntualmente a su comitente todas las noticias convenientes sobre las negociaciones que puso a su cargo y rendir
cuentas detalladas y documentadas.
• Cumplir con las obligaciones fiscales, siendo responsable de sus contravenciones, lo que es consecuencia de que actúa a
nombre propio.
• El comisionista tiene prohibido adquirir para sí los efectos cuya enajenación le haya sido encargada.

Obligaciones del comitente: Las principales obligaciones del comitente son:

• Retribuir al comisionista por la tarea.

• Pagar al comisionista los gastos en que hubiera incurrido para cumplir su cometido, así como los perjuicios que la gestión le
hubiera ocasionado.
48
• La comisión concluye con la rendición de cuentas aprobada.

Diferencia con el mandato comercial:

1- El comisionista si bien actúa por cuenta del comitente, lo hace en nombre propio y no en el de aquel, como el mandatario.
2- La comisión solo puede referirse a negocios individualmente determinados, el mandato en cambio, puede ser especial o
general.
3- En el mandato hay representación y la relación de derecho se establece entre mandate y tercero, perteneciendo ajena a la
misma el mandatario. En la comisión por el contrario, no hay representación: el negocio se realiza entre el comisionista y el tercero,
por eso no existe relación de derecho entre este y el comitente.

4-Depósito mercantil:

“Habrá deposito cuando una de las partes (depositario), guarde una cosa que la otra parte (depositante) le confíe,
restituyéndole la misma cosa en idénticas condiciones luego de transcurrido un plazo”.
Según el artículo 572 “Se considera comercial el depósito que se hace con un comerciante o por cuenta de un comerciante,
y que tiene por objeto o que nace de un acto de comercio”.

Caracteres:

• Es Real: Ya que no se juzgara concluido, sino con la entrega de la cosa. Antes de la entrega de la cosa no hay contrato. La
doctrina acepta la posibilidad de realizar una promesa de depósito, pero no se suele otorgar a la misma fuerza vinculante que pueda
permitir a uno de los contratantes exigir al otro la entrega de la cosa prometida en depósito. Alguna doctrina entiende que se puede
reclamar por parte de afectado, una indemnización deriva de de los daños y perjuicios sufridos por el incumplimiento de la promesa
efectuada.
• No formal: Rige la autonomía de la voluntad, no requiriendo para su validez de ninguna forma taxativa.
• Bilateral: Genera obligaciones para ambas partes.
• Oneroso.
• De ejecución continuada: Las obligaciones generadas para este son de carácter permanente y se cumplen a lo largo de la
ejecución del contrato.
• Nominado y típico: Puesto que se encuentra regulado en el Código de Comercio.

Clases

Existen distintas clases de depósito, pudiendo agruparlos en: a) convencional o no convencional, b) voluntario o necesario.
A su vez el voluntario puede ser regular o irregular.-
Pasemos a ver cada caso en concreto.
a) Convencional:
El convencional, es sencillo, es el que resulta del acuerdo de las partes, llamadas depositante y depositario.-
b) No convencional:
El no convencional se refiere a los que no surgen del acuerdo de las partes, pudiendo resultar, por ende de un orden de un juez
(depósito judicial), el depósito en las cajas de los bancos, etc.
c) Voluntario:
El voluntario, es cuando depende de la elección del depositante.
d) Necesario:
El necesario es cuando se realiza en ocasión de algún desastre, como incendio, ruina, naufragio, o de los efectos introducidos
en las casas destinadas a recibir viajeros.
e) Regular:
El regular, por cierto, es un depósito voluntario.
Tiene cuatro casos, a saber:

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 1. Cuando la cosa dada en depósito es una cosa mueble no fungible aunque el depositante hubiere concedido su uso o
inmuebles.
2. Dinero o cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entregó en saco o caja cerrada y no entregó las llaves, o
fuere un bulto sellado o con algún signo que lo distinga.
3. El caso de título de crédito o cantidad de cosas consumibles que se autorice su cobranza.
4. Título de un derecho real que no sea dinero.
f) Irregular:
El depósito irregular, también es voluntario y sólo contempla dos casos:
1. Dinero o cosas consumibles, o se las entregue sin las restricciones del depósito regular.
2. Cuando fueren títulos de crédito u otro título que se autorice la cobranza.

Régimen legal.

El C.Com lo legisla en 3 partes:

- libro I cap. I Art 8 Inc. 5 (empresa de depósito).
- libro I título IV cap. III Art 123 a 131 (de los barraqueros y administradores de casas de depósitos).
- libro II titulo 8 Art 572 a 579 (del depósito comercial).

Certificados de depósitos:

El certificado de depósito es el título valor a la orden que representa el derecho sobre la mercadería depositada en un almacén
general de depósito. En este sentido, quien posee este título valor es considerado titular o propietario de dicha mercadería.
La entidad facultada para emitir el certificado de depósito es el almacén general de depósito, el mismo que procederá a emitirlo
una vez recepcionada en depósito las mercaderías o productos.

Warrants:

El warrant es un título valor a la orden que, al igual que el certificado de depósito, también representa derechos reales sobre las
mercaderías depositadas.
La diferencia radica en que el warrant representa un derecho real de prenda a favor del tenedor de dicho título valor, mientras
que la propiedad de las mercaderías corresponde al tenedor del certificado de depósito. Es decir, el warrant convierte a su tenedor
en acreedor prendario de la mercadería o productos en depósito, mientras que el certificado de depósito convierte a su titular en
propietario de dichas mercaderías.
El warrant es emitido por el almacén general de depósito a solicitud del depositante, expresando información idéntica al
certificado de depósito. Asimismo, constituye el instrumento que servirá de garantía para que una entidad financiera o cualquier
inversor otorguen financiamiento al depositante o a un tercero endosatario titular del warrant.

5-Mutuo comercial:

A esta figura lo define el CC al decir “Habrá mutuo o empréstito de consumo, cuando una parte entregue a la otra una cantidad
de cosas que esta última está autorizada a consumir, devolviéndole en tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma
especie y calidad”.
El art. 558 del C.Com. lo regula: “El mutuo o préstamo está sujeto a las leyes mercantiles, cuando la cosa prestada puede ser
considerada género comercial, o destinada a uso comercial, y tiene lugar entre comerciantes, o teniendo por lo menos el deudor
esa calidad”.
Este artículo refiere a la comercialidad del mutuo. En este caso el código se aparta del criterio objetivo dándole trascendencia a
la calidad del sujeto para determinar el carácter comercial del acto.

Elementos:

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- Mutuante (o prestamista).
- Mutuario
- El objeto del mutuo deben ser cosas consumibles o fungibles. la cosa entregada es de uso o género comercial

Caracteres:

• Real: Se perfecciona con la entrega de la cosa.

• Unilateral o bilateral: Los bilaterales generan obligaciones para ambas partes y los unilaterales solo generan obligaciones para
una sola de las partes. La mayoría de la doctrina sostiene que es unilateral, porque una vez que entrega la cosa el mutuante, se
libera de toda obligación.
• Conmutativo: Ya que ambas partes saben las ventaja y desventajas que le trae aparejada la ejecución del contrato.
• No formal: Porque en principio puede celebrarse incluso verbalmente, pero debemos tener presente que no podrá probarse,
sino por instrumento público o privado de fecha cierta.
• Gratuito u Oneroso. El contrato es gratuito cuando las partes no han pactado respecto de la restitución del pago de intereses
por parte del mutuario. Contrariamente, es oneroso.
• De ejecución diferida: La restitución que el mutuante debe realizar respecto del mutuante, no se supone simultánea al
momento de la entrega de la cosa.
El objeto del mutuo deben ser cosas consumibles o fungibles. Las cosas consumibles son aquellas que perecen con su uso por
lo cual el mutuario solo puede devolver otra de la misma especie y calidad. Si bien la mayoría de los contratos de mutuo tiene por
objeto al dinero, pueden tener como objeto cualquier otra cosa fungible (Ej. Recibo en mutuo 2 bolsas de semillas, las uso y
devuelvo otras 2 bolsas de la misma calidad).

Régimen legal

LIBRO II - DE LOS CONTRATOS DEL COMERCIO Título VII Del préstamo y de los réditos o intereses arts. 558 a 571.

Intereses:

El interés es el precio que se paga por el uso de fondos prestables, en las obligaciones de dar sumas de dinero no es más que
el precio del tiempo, correspondiente al periodo en el cual el acreedor se ha visto privado de sus acreencia, pues, económicamente,
el capital es un acto productivo de bienes de renta, y los intereses que el rinde sirven para determinar el importe o estimación por su
uso.

Clases de intereses:

Por su origen, pueden ser:

1. Convencionales: Son fijados por acuerdo de partes en los contratos.

2. Legales: Son estipulados por la legislación.
3. Judiciales: Son fijados por el juez.

Por su finalidad, pueden ser:

1. Compensatorios: Este tipo de intereses tienen fuente convencional. Se paga este tipo de intereses para tratar de suplir,
compensar, al mutuante que se vio privado de utilizar el capital durante ese tiempo. Son ajenos a toda idea de responsabilidad.
2. Moratorios: Su fuente es legal (o convencional, si las partes lo pactan). Son aquellos que se establecen en razón de la mora del
mutuario por los daños que esta ha causado al mutuante. Derivan del incumplimiento de la obligación por parte del deudor. Deben
calcularse según el valor de la cosa prestada, al tiempo y en el lugar que la cosa debe ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se han
determinado el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar donde se hizo el préstamo.
3. Punitorios: Su origen es convencional. Estos intereses se establecen en el contrato para evitar el incumplimiento, se imponen a
una tasa elevadísima, entonces el mutuario va a querer restituir la cosa dada en mutuo, porque sabe que sino además del moratorio
51
le corre el punitorio (es un cláusula disuasiva). Tienen un efecto sancionatorio adicional sobre el incumplimiento y se encuentran
relacionada porcentualmente con el monto de la obligación y la tasa aplicada a los intereses moratorios.
4. Sancionatorio: Su fuente es judicial. Estos intereses no tienen una vinculación directa con la obligación en sí, ni con la obligación
incumplida. El fundamento para su aplicación tiene que ver con la inconducta dentro del juicio. Se habla de malicia procesal,
dilatamiento malicioso del pago de la obligación.

Anatocismo:

Consiste en el pago de intereses sobre los intereses.

Art. 569 C.Com “Los intereses vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial o por una convención especial, en el
caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un año. Producen igualmente intereses los saldos
líquidos de las negociaciones concluidas al fin de cada año”.
Esta disposición era una de las diferencias que teníamos con las disposiciones del código Civil, ya que el anatocismo se
permitía solo en el derecho comercial y no en el derecho civil, pero como se modifican los articulo 622 y 623 con la ley 23.928 de
convertibilidad, se permite en el derecho civil el anatocismo pactado en forma expresa en el contrato.

UNIDAD 5: Contratos comerciales en particular.

1-Contrato de transporte:

Conjuntamente con la compraventa y el seguro, son los contratos básicos de la materia mercantil. No tanto por la importancia
teórica, sino por la trascendencia práctica. Transporte y compraventa van casi siempre unidos. El transporte no crea valores, pero
agrega valores por el traslado de un lugar a otro.
El transporte es un hecho: la traslación por sí o por otro. Pero a lo que nosotros nos interesa es cuándo ese hecho genera
consecuencias jurídicas.
El transporte aislado no se considera mercantil aunque fuera oneroso, porque carece de organización.
“El contrato de transporte, es aquel por el cual el transportador se obliga a trasladar de un lugar a otro, personas o cosas que
se le ha entregado para tal fin, mediante el pago de un precio convenido y en el segundo caso, entregándolas en el destino a quien
vayan dirigidas, asumiendo los riesgos inherentes a tal actividad.”

Caracteres:

• Nominado: Porque si bien no está legislado en el C.Com., dentro del título de los contratos tiene una reglamentación especifica
aplicable al contrato de transporte.
• Bilateral: Pues impone obligaciones recíprocas.
• Oneroso: Porque la prestación de una de las partes se realiza en miras de la contraprestación de la otra parte.
• Consensual: Se perfecciona con el simple acuerdo de partes. Algunos autores, teniendo en cuenta el art. 170, consideran que
es un contrato real, pero ello no es así, ya que en algunos casos, las obligaciones de las partes pueden principiar antes de la
entrega de la mercadería.
• De ejecución continuada: Puesto que una de las obligaciones fundamentales del transportador, es la de conducir a las
personas o cosas de un lugar a otro, no concluye hasta la entrega definitiva de cosas o personas.
• Generalmente de Adhesión: Porque por lo general las condiciones ya están dispuestas, aunque puede no ser así cuando se
trata de transporte donde no hay competencia.
• Es no solemne: Puede celebrarse aun de forma verbal.
• De derecho privado: Aunque las disposiciones sean de orden público.
• Conmutativo: Debido a las prestaciones reciprocas que están establecidas equivalentemente desde el inicio del contrato.

Comercialidad:

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 Es comercial el transporte cuando es realizado en forma de empresa, no cuando es oneroso. Aun el transporte interesado,
aunque no sea a titulo oneroso, va a ser comercial si se realiza en forma de empresa. Por ejemplo el policía que sube al colectivo y
no paga el boleto.
Se ha planteado la cuestión de saber si el contrato de transporte es solo comercial desde el punto de vista legal o también
racional. Se dice que es comercial:
 Desde el punto de vista legal por las disposiciones ya citadas (Art.8 inc. 5, Art. 87 inc. 5 y Art. 162 y ss.).
 Desde el punto de vista racional porque tiene dos requisitos fundamentales que son: la intermediación y el lucro. Como
requisitos esenciales para que el transporte sea considerado comercial, se puede mencionar al desplazamiento y
conducción. Si faltan algunos de estos elementos, no se considera al transporte comercial.

Elementos esenciales del contrato:

A) Capacidad para contratar: No hay ninguna norma específica el respecto, rigiendo así el Art. 1160 del CC, salvo que en el
transporte de pasajeros, los menores impúberes que contratan para sí, donde quedan habilitados al efecto,
fundamentalmente se justifica ello en la autorización tacita de los padres contemplada por Art. 283 CC.
B) Consentimiento: Puede ser expreso o tácito: este último tiene lugar cuando el pasajero asciende al vehículo con
asentimiento del conductor, donde queda perfeccionado el contrato, lo que adquiere relevancia, por ejemplo, en caso de
sufrir algún accidente el pasajero a bordo del colectivo, la responsabilidad es contractual. Generalmente en el transporte de
pasajeros, el acuerdo se verifica mediante la emisión de un boleto, pero puede suceder que se emita un vez que el
pasajero se encuentra a bordo, de modo que la documentación del contrato de transporte, es posterior al
perfeccionamiento del mismo. Lo mismo puede suceder respecto al transporte de cosas.
C) Empresa de transporte: La presencia o no de una empresa, determina el carácter civil o comercial del contrato de
transporte, atento a lo que dispone el Art. 8 inc. 5 del C.Com.
D) El objeto del transporte: Está constituido por las cosas o las personas transportadas. En el transporte de pasajeros el
equipaje es accesorio, en tanto que hasta un determinado limite de peso y tamaño, se transporta gratuitamente, como un
derecho del pasajero, donde el transportista asume también la obligación de trasladar el equipaje sin daño a destino,
siendo aplicable a él las normas concernientes al transporte de cosas, y en especial el Art. 173.
E) Precio del transporte: El pasaje, flete, porte o tarifa es el precio que abona el pasajero o cargador al transportista como su
correlativa obligación esencial. El precio es la causa del contrato para el transportista, en tanto que el transporte lo es para
la otra parte. En cuanto a la oportunidad del pago, la ley nada dice al respecto, de modo que podrá ser antes o después del
traslado, aunque en el transporte de pasajeros, prevalece el pago anterior al mismo.

Transporte de Cosas: Obligaciones de las partes:

Hay que considerar tres etapas:

1. Primera etapa: En la formación del contrato.

2. Segunda etapa: En la ejecución del transporte.
3. Tercera etapa: En el lugar de entrega de la carga;

1. En la formación del contrato:

El cargador:
1. Tiene la obligación de llevar la carga al lugar de la empresa porteadora, en los días hábiles y dentro de los horarios
establecidos.
2. Hasta la entrega de la carga al porteador, el cargador es responsable de su custodia y los riesgos corren por su exclusiva
cuenta.
3. Pagar el flete y gastos a su cargo si no se convino que serán asumidos por el destinatario.

El porteador:
1. Recibir todas las cosas que se le entreguen para el transporte, pudiendo rechazar solamente aquellas que no reúnen las
condiciones exigidos por leyes y reglamentos.
2. Custodiar los efectos que le fueron entregados para el transporte.
53
3. Entregar al cargador la carta de porte (si lo solicita).

Durante la ejecución del contrato:

El cargador:
1. Indemnizar al transportador por los daños ocasionados a los vehículos o instalaciones por obra de la carga misma, no obstante
el buen aspecto exterior del embalaje.
2. Reintegrar al portador los gastos efectuados por este para la buena conservación de la carga.
3. Si existe culpa concurrente, la responsabilidad se distribuye en proporción a la culpa que se atribuya.

El porteador:
1. Recibidos los efectos por el cargador, debe custodiarlos, asumiendo la responsabilidad por daños y pérdidas, excepto caso
fortuito o fuerza mayor. Este compromiso persiste hasta la entrega al destinatario.
2. Efectuar el traslado en el plazo determinado por la convención, la ley o los reglamentos.
3. Efectuar los traslados por el camino convenido. La falta de mención de ruta autoriza al porteador a elegirla él, debiendo tomar la
más segura y habitual.

El artículo 191 del Codito de Comercio establece: “El cargador o el legitimo tenedor de la carta de porte, puede variar la
consignación de los efectos, y el conductor o comisionista de transporte está obligado a cumplir la nueva orden, si la recibiera antes
de hecha o exigida la entrega en el lugar estipulado, teniendo derecho en tal caso de exigir la devolución de la primera guía y la
redacción de otra nueva. Sin embargo, si la variación de destino de la carga, exigiese variación de camino, o que se pase más
adelante del punto designado para la entrega en la carta de porte, se fijara de común acuerdo el nuevo porte o flete. Si no se
acordaren, cumple el porteador con verificar la entrega en el lugar designado en el primer contrato”.

En el lugar de entrega de la cosa:

El destinatario:
1. Debe averiguar si la cosa ha llegado a destino.
2. Presentarse en el local del transportador en la estación, en la fecha en que se pone la carga a su disposición, a fin de retirarla.
3. Pagar el flete, si estuviese impago.

El porteador:
1. Si la carta de porte es nominativa, deberá dar aviso al destinatario de la llegada de la carga. Si es al portador o a la orden,
deberá consignar la fecha de llegada por un medio que haga pública esta circunstancia.
2. Deberá entregar la carga en el punto de destino,
3. Debe efectuar la entrega de la carga a la persona indicada, a cuyo efecto, deberá asegurarse que la entrega se efectué al
verdadero propietario o destinatario. (por ejemplo exigiendo el DNI del destinatario).
4. No hallándose el consignatario en el domicilio indicado en la carta de porte o rehusándose a recibir los efectos, el conductor
reclamará el depósito judicial, a disposición del cargador o remitente, sin perjuicio del derecho del tercero. (Art. 194)

Transporte de Personas:
Derechos del transportista:
1. Percibir el precio del transporte o pasaje.
2. Exigir el cumplimiento de todas las obligaciones de colaboración a cargo del pasajero especialmente las condiciones
establecidas contractualmente.
3. Eventualmente exigir el reembolso de gastos que necesariamente haya debido realizar para evitar daños o averías en los
efectos transportados como equipaje no acompañado.

Obligaciones del transportista:

1. Organizarse para el transporte.
2. Transportar al pasajero sano y salvo a destino.
3. Transportar y custodiar el equipaje y efectos personales del pasajero.
4. Asegurar sus riesgos y los de las personas y cargas que transporten, comprendiendo los riesgos de 3º: tal obligación alcanza a
todo el servicio público de transporte automotor por caminos.
54
Derechos del pasajero:
1. Ser transportado sano y salvo a destino.
2. Que se transporte y custodie su equipaje y efectos personales con derecho accesorio del anterior.
3. Que se brinde servicio acorde a las condiciones contractuales y reglamentarias establecidas, como las impuestas por los usos y
costumbres, y la buena fe en la relación.
4. Que se asegure su riesgo personal y el de sus pertenencias o equipaje.

Obligaciones del pasajero:

1. Pagar el pasaje, de todos modos, el incumplimiento de esta obligación, no le quita carácter de pasajero ni los derecho que como
tal le corresponden, mientras sea transportado en forma regular y ostensible (en tal sentido se entenderá aquel transporte realizado
con conocimiento del transportista, y no hecho como “polizón”). Ante la falta de pago, el transportista podrá exigir el pago, y en su
defecto negarse a transportar al pasajero, haciéndolo descender del vehículo.
2. Cumplir las condiciones establecidas para ser transportado y las que impone la buena fe que implican no dificultar con su acción
u omisión la prestación del servicio.

Ámbito de regulación:

Este contrato no está legislado en el Código de Comercio junto con los otros contratos. Lo menciona el artículo 8 inc. 5 al hablar
de empresas de transportes por agua o por tierra de personas y cosas. También en el articulo 87 inc.5, al enumerar a los auxiliares
de comercio, al decir “los acarreadores, porteadores y empresarios del transporte”, y además, esta tratado en detalle a partir del
articulo 162 bajo el titulo “de los acarreadores, porteadores o empresarios del transporte”.
Pese a estar legislado dentro de los auxiliares del comercio, se refiere al contrato de transporte.
Estas disposiciones no son las únicas referidas al contrato de transporte terrestre, sino que están complementadas por
disposiciones de carácter nacional, provincial o municipal, como la ley 2.873 de ferrocarriles y su decreto complementario y la ley
12.346 que crea la Comisión Nacional de Coordinación del Transporte y que rige el transporte nacional por carretera. A su vez,
estas leyes nacionales se complementan con otras de carácter provincial.

Régimen legal:

El código lo trata en el libro I título I capítulo I Art 8 Inc. 5

Libro I título IV Art 87 Inc. 5 capitulo V De los acarreadores, porteadores o empresarios de transportes

Aspectos especiales:
La Carta de Porte:

Es el instrumento legal del transporte terrestre de mercaderías. Si bien no es esencial para la validez del contrato tiene un gran
valor probatorio.
La carta de porte es un documento de carácter facultativo, es decir que el perfeccionamiento del contrato es independiente de
que se extienda o no la carta de porte, pero las partes pueden exigirla.
Art. 165. “Tanto el cargador como el acarreador, pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y firmada, que contendrá:
1. Los nombres y domicilios del dueño de los efectos, o cargador, el del acarreador o comisionista de transportes, el de la
persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe
hacerse la entrega.
2. La designación de los efectos, su calidad genérica, peso, medida o número de los bultos, sus marcas o signos exteriores,
clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje.
3. El flete convenido, y si está o no pagado.
4. El plazo dentro del cual deba verificarse la entrega.
5. Todas las demás circunstancias que hayan entrado en el convenio.

Es un papel de comercio. Circulación:

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 A los efectos de proveer su posible circulación, esto es, la transferencia de la carta de porte y con ella la titularidad formal del
derecho, la ley posibilita que sea concebida a la orden, al portador o nominativa.
En el supuesto de que la carta de porte sea concebida a la orden, bastara el simple endoso del cargador para trasferir la
titularidad de las mercaderías, en el supuesto de que sea concebida al portador, bastara la simple tradición para producir igual
efecto.
En el supuesto de que fuese concebida en forma nominativa, no será posible transmitir la mercadería por las dos vías
anteriormente mencionadas, (endoso o tradición), sino que será necesario recurrir a la “cesión de derechos” regulada en el Código
Civil.
Entre lo dispuesto por los artículos 167 (titulo legal del contrato), y el 166, (…, a la orden o al portador), configuran a la carta de
porte como un titulo circulatorio o “titulo de crédito” invistiendo al portador (legitimo tenedor) como el legitimado para disponer de las
mercaderías, es decir, que asume la calidad formal de propietario.

Es el titulo legal del contrato: Es un elemento probatorio, todo lo que las partes se reclamen en virtud del contrato, lo van a
dirimir en base a la carta de porte, ya sea la obligación de transportar y entregar, como así también la obligación de pagar el flete.

Es el titulo representativo de las mercaderías: Ello significa que la carta de porte permite la transmisión de la mercadería.
No pueden oponerse al tercero portador de buena fe, enunciaciones contenidas en la carta de porte.

Carta de Porte: Prueba:

El artículo 167 del Código de Comercio establece:

“La carta de porte es el titulo legal del contrato entre el cargador y el acarreador, y por su contenido se decidirán todas las
contestaciones que ocurran con motivo del transporte de los efectos, sin admitirse más excepciones en contrario que la falsedad o
error involuntario en su redacción”.
Si no hubiere carta de porte, o ella fuere atacada por alguna de las causas mencionadas en el párrafo anterior, se estará al
resultado de las pruebas que presente cada parte en apoyo de sus respectivas pretensiones, pero el cargador tendrá que probar
ante todo, la entrega de los efectos al porteador, en caso de que este lo negare.
Solo podrá probarse el valor, según la apariencia exterior de los efectos”.

Clase de transporte

Transporte de cosas

El contrato en que una de las partes (el porteador) se obliga mediante el pago de una retribución (porte o flete) a llevar de un
punto a otro, en caso de o encargar la ejecución a un tercero (dependiente suyo o relacionado con el) las cosas que a tal fin le sean
entregadas y ponerlas a disposición de la persona a la cual van dirigidas (destinatario).

Elementos personales o subjetivos:

El contrato de transporte se formaliza pura y exclusivamente entre dos partes: el que entrega la mercadería que es el cargador
y el que conduce que es el acarreador, porteador o transportador.
El cargador entrega la mercadería al transportador para que este a su vez entregue a la persona a la cual va dirigida, que es el
destinatario. Pero este no es parte del contrato que se formaliza entre el cargador y el porteador, sino que se hace parte cuando se
presenta a retirar la mercadería, en este momento deja de ser parte, ocupando su lugar el destinatario.
Puede suceder que el cargador y el destinatario sea una misma persona, en este caso, el contrato se formaliza entre cargador y
transportador.
También podría aparecer una cuarta persona que es el comisionista de transporte, se da el caso de que el cargador encargue a
una persona que entregue la mercadería al transportador. Es un intermediario entre cargador y porteador; a su vez puede suceder
que haya un intermediario en el lugar de destino, entre el transportador y destinatario.

Elementos objetivos:

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 Tratándose de transporte de cosas, deben haber cosas ajenas, estén o no en el comercio, y los elementos son:
• Cosa: La cosa puede ser incluso ajena, no siendo necesario que sea el dueño quien las entrega para su traslado. Además
debe ser una cosa que al margen de estar en el comercio, pueda ser desplazada.
• Flete: Cuando se trata de transporte de cosas, el precio convenido se llama flete y es fijado de común acuerdo entre las
partes. Cuando se trata de transporte de personas se llama pasaje. Cuando es fijado por el estado se llama tarifa.

Eximición de Responsabilidad:

El porteador, no es responsable, salvo pacto en contrario que debe constar en la carta de porte: Por vicio propio de las
mercaderías o efectos. Por caso fortuito. Por fuerza mayor.
Limitación de la responsabilidad por:
a. Merma: Hay mercaderías que por sí solas disminuyen su peso o volumen, por lo que esta prefijada cual es la merma.
b. Cuando se transporta dinero o cosas de valor y no se lo declara: Entonces el porteador responderá acorde al
seguro que se estableció en la carta de porte y no por el valor de lo transportado.
Responsabilidad del Transportista de Cosas:
a. Retardo, deterioro, extravió de la carga.
b. Se exime por fuerza mayor, vicios de la cosa, hechos del cargador (hace mal la carga), hechos del destinatario.

Transporte de personas:

El código de comercio contiene un solo artículo especifico para el transporte de personas, el Art. 184, que establece la
responsabilidad objetiva del transportista respecto de la persona del pasajero, imponiéndole la obligación de seguridad para el caso
de lesiones o muerte de este. A su vez la situación del equipaje y efectos personales, se encuentra contemplada por el Art. 173,
estableciendo los límites de la responsabilidad del transportista, donde hace aplicables al respecto las normas del transporte de
cosas.

Responsabilidad del transportista:

Art. 184 C.Com.: “En caso de muerte o lesión de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estará
obligada al pleno resarcimiento de daños y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el
accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o un 3º por quien la empresa no es civilmente responsable”
Se hace extensiva esta responsabilidad a todo transporte terrestre, tanto automotor, como ferrocarril.

2-Contratos de garantías comerciales:

Fianza comercial:

Es una institución jurídica por la cual un tercero (fiador) se constituye en garante, sin afectación de bienes determinados, es
decir, con todo el patrimonio, en tanto prenda común de sus acreedores, de la obligación contraída o a contraer por el deudor
afianzado.

Elementos:

1. Sujetos:
• Fiador: Es quién garantiza el pago de la deuda contraída por un tercero.
• Acreedor: Es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que contrae el fiador.
• Deudor: Es ajeno al contrato de fianza.
2. Objeto: Para que una fianza se considere mercantil basta que tenga, por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato
de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.

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3. Forma y prueba: La fianza es un contrato no formal y, por lo tanto, puede contraerse en cualquier forma: verbalmente o por
escrito, por documento privado o por escritura pública; pero si fuese negada en juicio, sólo podrá ser probada por escrito.

Caracteres:

• Unilateral: Solamente crea obligaciones para el fiador.

• Consensual: Se perfecciona por el acuerdo de las partes (fiador y acreedor).
• Gratuito: Porque por la prestación que eventualmente debe cumplir el fiador, la otra parte del contrato -el acreedor- no
debe ninguna contraprestación. El hecho de que el deudor principal retribuya o pague algo al fiador no influye en el carácter de
gratuito del contrato. Para las partes del contrato -fiador y acreedor- el contrato es gratuito.
• No formal: No está sujeto a forma alguna, pudiendo hacerse verbalmente o por escrito, pero a pesar de la amplitud
probatoria, no es posible presumirla debiendo existir por lo menos un principio de prueba por escrito.
• Accesorio: Porque su existencia depende de la existencia de una obligación principal a la cual se afianza. Como 'lo
accesorio sigue la suerte de lo principal', si la obligación afianzada es nula, anulable, inexistente o se extinguió, lo mismo ocurrirá
con la fianza.
• Típico.

Comercialidad:

La comercialidad la determina el objeto. Art. 478 “Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto
asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante”.
La comercialidad de la fianza trae dos consecuencias:
La legislación aplicable: Primero toda la legislación especial sobre fianza dadas por el C.Com. hasta agotar el tema con los usos
y costumbres comerciales y recién ante dicho vacio se completará con las disposiciones de la fianza del CC.
Solidaridad del fiador: Viene del hecho de ser garantía de una obligación o contrato comercial, donde el fiador o fiadores
responderán siempre solidariamente, como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de de excusión, solo puede exigir al
acreedor que justifique que hay interpelado al deudor principal. Conserva el derecho de señalar los bienes del deudor si estuviesen
libres para que sean embargados en primer término.

Derechos y obligaciones de las partes:

Según el artículo 481 del Código de Comercio: “Si el fiador fuere ejecutado con preferencia al deudor principal, podrá ofrecer
embargo de los bienes de este, si estuviesen libres, pero si contra ellos apareciese embrago no fuesen suficiente, correrá la
ejecución contra los bienes propios del fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante.”

Debemos tener presente:

• Que el fiador responde solidariamente.

• No puede invocar el beneficio de excusión y división.
• Si puede pedir al acreedor que justifique que ha interpelado judicialmente al deudor (acción por cobro de deuda).
• Si el fiador paga el crédito adeudado, tiene derecho a subrogarse a los derechos del acreedor y cobrar lo que pago al
deudor principal.
• Respecto de la sustitución del fiador, el acreedor tiene derecho a solicitar la sustitución del fiador cuando este sea
insolvente, excepto cuando el fiador haya sido dado por él, es decir, el acreedor indico quien debía ser el fiador.

El fiador tiene derecho a solicitar su liberación, antes de que se haya saldado la deuda, en cuatro supuestos:

1- Cuando es reconvenido judicialmente para el pago de la deuda.

2- Cuando el deudor empieza a disparar sus bienes o se le forma un concurso preventivo.
3- Cuando ha pasado 5 años del otorgamiento de la fianza, si fue contraiga por un tiempo indefinido, (siempre que no
sea onerosa).
58
4- Si la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado.
Tratándose de concurso preventivo, si el deudor llega a un acuerdo con los acreedores, no se extingue la fianza, ni la
obligación de los deudores solidarios

Regulación jurídica

La encontramos libro I título I capítulo I en el Art 8 Inc. 10 como accesoria de una operación comercial
Libro segundo de los contratos de comercio título V- de las fianzas y cartas de créditos, capitulo 1 de las fianzas. Del Art 478 hasta
el 483.

-Prenda comercial:

Artículo 580 del C.Com: “El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al
acreedor una cosa mueble en seguridad o garantía de una obligación comercial”.

Elementos

Sujetos: Para constituir prenda se debe ser propietario de la cosa dada en prenda (artículo 2.313 del CC),
Capacidad: Deudor: capacidad para enajenar (disponer). Acreedor: capacidad para contratar (administrar).
Objeto
• Bienes muebles (incluido dinero).
• Mercancías.
• Titulo de deuda pública.
• Acciones.
• Papeles de comercio.

Comercialidad:

El Código adopta un criterio netamente objetivo para la determinación de la comercialidad de la prenda. Dado su carácter
accesorio, toma en cuenta únicamente el carácter de la obligación garantizada. La prenda que garantiza una obligación civil, es civil,
aunque se constituya entre comerciante y tenga por objeto papeles de comercio. Será comercial cuando garantice el cumplimiento
de una obligación comercial.

Caracteres:

• Real: Solo queda concluido con la entrega de la cosa; ella puede ser real o simbólica. También puede efectuarse la
entrega por intervención de titulo; cuando el actor tenía las cosas en su poder con anterioridad a la constitución de la prenda por
otro título,
• Unilateral: Su nacimiento solo engendra obligación para el acreedor de restituir la cosa.
• Accesoria: Depende del contrato del cual emana la obligación principal garantizada.
• A título oneroso: La ventaja que procura es concedida por una prestación.
• No formal: Basta entre las partes la entrega de la cosa, si bien, para ser oponible a terceros la ley exige documento escrito
(Art. 581 del Código de Comercio).
• Indivisible: Porque garantiza la totalidad de la deuda y para cancelarla se debe pagar en su totalidad.
• Sólo pueden prendarse las cosas muebles, y no se puede establecer un derecho de prenda sin el nacimiento, al menos
simultáneo de un crédito válido. Siempre se constituye en seguridad de una deuda.

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Obligaciones que pueden ser garantizadas:

La prenda garantiza el crédito, los intereses y las expensas hechas, necesarias para la conservación de la prenda, aunque esta
pereciese después y los gastos útiles o mejoras siempre que aumenten el valor de la cosa y hasta el monto de dicha plusvalía y los
gastos de ejecución.

Derecho del Acreedor Prendario:

• Retener la cosa pignorada: Este derecho se mantiene hasta obtener el pago total de su crédito, siendo indispensable el
mantenimiento de la tenencia de la cosa para la subsistencia del derecho de prenda. Este derecho de retención se extiende
inclusive, hasta ser pagada de cualquier otro crédito posterior contra el mismo deudor originario con posterioridad a la constitución
de la prenda, pero exigible antes del pago de la obligación garantizada con prenda. Esto se conoce como prenda tacita.
• Percibir los frutos e intereses de la cosa prendada : El acreedor puede imputar los frutos de la cosa a los intereses de la
deuda, si los hubiera o al capital en caso de no haberlos.
• Servirse de la cosa: Solo goza de este derecho si el deudor presta su consentimiento al respecto, de lo contrario carece de
este derecho.
• Ser reembolsado de los gastos: Tiene derecho al reembolso de todos los gastos necesarios para la conservación de la cosa,
como las mejoras realizadas que hayan aumentado el valor de la cosa.
• Exigir otra cosa de igual valor: Si por no ser de propiedad del deudor, el acreedor prendario ha debido restituir la cosa a su
verdadero dueño, puede exigir del deudor la entrega de otra cosa de igual valor para garantizar su crédito.
• Venta de la cosa prendada (ejecución): El acreedor tiene potestad de hacer vender la cosa pignorada al momento del
vencimiento de la deuda que se garantizo, con la finalidad de cobrar su crédito con el producido de dicha venta. Esta venta, en
materia comercial puede efectuarse extra-judicialmente (Art. 585 del Código de Comercio); a diferencia de lo que ocurre en materia
civil donde debe necesariamente acudirse a la justicia (articulo 3224 del CC).
Vendida la cosa el acreedor debe rendir cuentas y de existir un saldo, debe entregarlo al deudor. El acreedor, por distintos
motivos, puede elegir la venta judicial del mismo.
Esta venta forzada puede por vía judicial (aquí hay un proceso judicial, en el cual una vez que haya sentencia, se hace efectiva
a través del remate de los bienes), o extrajudicialmente por remate público (que no es judicial) y que se anuncio debidamente con
10 días de anticipación, requisitos que no se exigen en el supuesto de venta de títulos públicos y acciones, las que se efectivizan
por medio de corredor al precio de la obligación garantizada

Obligaciones del acreedor prendario.

• Respecto de la retención de la cosa: La no retención de la cosa pignorada, por sí o por intermedio de un tercero designado
por las partes, extingue la prenda y el derecho de preferencia sobre el precio de su venta.
• Indemnizar perjuicios: El acreedor debe mantener y conservar la cosa prendada en las mismas e idénticas condiciones en las
que la recibió, debiendo responder por los daños y perjuicios que sufriera la misma como consecuencia de su culpa o negligencia.
• Actos conservatorios: El acreedor pignoraticio debe realizar todos aquellos actos conservatorios de la cosa o derecho dado
en prenda, respondiendo por cualquier omisión que pueda causar un menoscabo al crédito contenido en el titulo prendado, sin que
corresponda exigirle poderes generales o especiales (Art. 587 del C.Com.).
• Abstención del uso o abuso de la cosa: El acreedor pignoraticio debe abstenerse al uso de la cosa dada en prenda sin el
consentimiento del deudor. Si fuese autorizado debe servirse de ella dentro de los límites de la autorización concedida.
• Devolver la cosa: El acreedor prendario debe devolver la cosa con sus accesorios y accesiones a aquél de quien la recibió,
cuando por extinción de la obligación garantizada se extinga la prenda. También deberá devolver los frutos de la cosa que hubiere
conservado en especie y rendir cuentas al deudor de la suma que hubiere percibido en concepto de intereses o venta de frutos.

Derechos del constituyente de la prenda:

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• Controlar si el acreedor conserva la cosa en buen estado, pudiendo en caso de que así no lo hiciera, pedir el secuestro de
la misma y su depósito a un tercero.
• Ser indemnizado de la pérdida o deterioro de la cosa dada en prenda, cuando fuera por culpa o negligencia del deudor.
• Vender la cosa o gravarla con nuevas prendas de grado inferior.
• Exigir la restitución de la cosa una vez cancelada la obligación garantizada.
• En caso de venta tiene derecho a los excedentes.

Obligaciones del constituyente de la prenda:

• Responder de la evicción de la cosa pignorada.

• Si se debió entregar la cosa primitivamente prendada a su verdadero dueño, debe entregar otra cosa de igual valor.
• Pagar al acreedor los gastos de conservación y las mejoras que hubieran aumentado el valor de la cosa dada en prenda.
• Indemnizar al acreedor por los daños que este hubiera sufrido por causas imputables a la cosa dada en prenda.

Ejecución:

La venta judicial de la cosa es una consecuencia del carácter patrimonial de la obligación garantizada, con la finalidad de
satisfacerse con el equivalente por el producido de ella.
Los modos de venta pueden ser:
Extrajudicial: El art. 585 autoriza al acreedor a proceder a la venta de la cosa pignorada en remate público y anunciado con 10
días de anticipación; esto es sin perjuicio de que las partes convengan una forma especial de enajenación. Si no hay fecha
establecida, el acreedor puede pedirla cuando crea conveniente, sin estar obligado a indemnizar al deudor por el perjuicio que le
puede ocasionar la diferencia del precio, es decir, entre el obtenido y el que se hubiese conseguido de venderse inmediatamente
después de vencer la obligación. Vendida la cosa el acreedor hará la liquidación entregando el saldo al deudor si lo hubiere. Pero
por el saldo insoluto, el acreedor carece de preferencia.
Si la cosa prendada consistiese en títulos de renta, acciones de compañías u otros papeles de comercio negociables en bolsa o
mercados públicos, podrá hacerse la venta por medio de corredor, al precio de cotización al día siguiente del vencimiento.
Se trata de una ejecución directa.
Judicial: El acreedor, si lo considera conveniente a sus intereses, puede accionar judicialmente.

Régimen legal

El Código de Comercio, al legislar sobre la prenda, se limita a introducir algunas modificaciones a las disposiciones del Código
Civil, para facilitar la constitución de la prenda y su realización en caso de incumplimiento, ajustándola a las necesidades del
comercio; tales disposiciones resultan aplicables en los puntos no regulados o previstos por aquel, siempre que no sean
incompatibles con sus prescripciones.
Libro I título I capítulo I Art 8 Inc. 10
Libro II - de los contratos del comercio titulo IX de la prenda Art 580 al 588

Prenda con registro

Definición: “Es un derecho real constituido a favor de ciertos acreedores mediante la inscripción registral, para garantizar cualquier
tipo de obligación, recae sobre cosas muebles del deudor o un tercero, que están en poder de estos”

Caracteres:

• Unilateral.
• Oneroso.
• Consensual.

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• Convencional: Solo puede tener nacimiento en un contrato.
• Mobiliario: Solo puede recaer sobre bienes muebles o papeles de comercio.
• Accesorio: De una obligación principal.
• Formal Solemne: porque se constituye la prenda por suscripción en instrumento publico o por formularios que el mismo
registro da a las partes y con la inscripción en el Registro Nacional de Créditos Prendarios (a diferencia del Registro Público de
Comercio que es provincial);
• Indivisible: Cada uno de los bienes pignorados y cada parte de ellos están afectados en garantía de toda la deuda y de
cada parte de ella. La indivisibilidad es de la naturaleza y no de la esencia de la prenda con registro.
• Publica: Publicidad que se hace respectiva mediante la inscripción en el registro creado por ley.

Clases de Prenda:

1-Prenda común: (con desplazamiento), Cuando el bien dado en garantía es entregado físicamente al acreedor o a un tercero que
debe guardarlo (depositario). (Ej. casa de empeños).

2-Prenda con registro: (sin desplazamiento). La cosa prendada no se desplaza, queda en manos del deudor, pero el contrato debe
ser inscripto en un registro. En la prenda con registro, el deudor no entrega la cosa, la afecta para conseguir un crédito, la afecta al
cumplimiento de una obligación. El acreedor conserva como garantía un instrumento, un certificado expedido por un organismo del
estado declarándolo acreedor de esa deuda. La ventaja de la prenda con registro radica, en que el deudor al conservar la cosa
prendada, puede continuar utilizándola en su actividad comercial. Esta clase de prenda está regulada en el decreto ley 15.348/46,
en la ley 12.962 y en el decreto 897/95 a su vez la prenda con registro puede ser:
1) Fija: Se da cuando se constituye sobre bienes muebles o semovientes, patentes de invención, marca de fábrica o de
comercio, los frutos o productos aunque estén pendientes o se hallen en pie, siendo indiferente que esos bienes tengan el
carácter de inmuebles por destino, es decir inmuebles por accesión (por ejemplo maquinarias instaladas, y si el inmueble
está hipotecado, debe pedirse la autorización al acreedor hipotecario, porque constituiremos una prenda sobre una parte
de él, sobre lo que esta adherido al suelo).El artículo 11, inc. d menciona en forma expresa el fondo de comercio, menos su
mercadería. También puede venderse aquí la cosa prendada y seguirá subsistiendo la prenda. Cuando desaparecen los
prendados el privilegio también desaparece. La individualización de los bienes será lo mas especifica posible.
2) La prenda flotante: Se constituye sobre mercaderías y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento
comercial o industrial. Este tipo de prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su
transformación, tanto como las que se adquieran para reemplazarlas; y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los
efectos de la garantía. Es decir, el dueño de las mercaderías puede venderlas, pero deberá reemplazar por otra
mercadería igual. La garantía flotante es condicional y suspensiva, que flota sobre el patrimonio del deudor sin ser tocado,
mientas no suceda uno de los hechos previstos y determinados por la ley (incumplimiento), llegado ese momento la
garantía desciende sobre el patrimonio del deudor.

Derechos y Obligaciones:
El Acreedor Prendario tiene derecho:

• A inspeccionar los bienes prendados; puede obligar al deudor a que le informe en forma periódica.
• A solicitar el secuestro del bien prendado en caso de negativa del deudor a que el acreedor inspeccione los bienes o
cuando haya un uso indebido de los bienes prendados (hay peligro de perder el asiento de privilegio o exista una notable
desvalorización del bien prendado), también puede solicitar el embargo.
• Tiene derecho a ceder el contrato de prenda.
• A oponerse a la constitución de una nueva prenda.
• A solicitar la ejecución prendaría en caso de incumplimiento.
• Acción persecutoria: contra el actual poseedor en caso de venta de cosa prendada como libre.

El Deudor Prendario tiene:

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Derecho de usar y gozar de la cosa: Conforme a su destino, aunque ese uso deteriore la cosa.
Derecho a percibir los frutos.
No puede: Transmitir su derecho de propiedad a terceros sin pagar previamente la deuda garantizada o sin que medie
consentimiento expreso del acreedor, salvo que el adquirente se haga cargo de la deuda, continuando la prenda en las mismas
condiciones en que se constituyo, incluida la responsabilidad del enajenante y se notifique al acreedor por telegrama colacionado y
se anote la transferencia en el registro.

Régimen legal

Primero surgió por un decreto ley Nº 15.348 y luego con la ley Nº 12.962 fue incorporado al Código de Comercio.
Surgió para fomentar los créditos agrícolas, se otorgan créditos a los productores agropecuarios permitiéndole a estos
conservar la cosa prendada, por ejemplo para trabajar (un tractor o maquinarias), y con la producción y venta, luego pagar el
crédito; posteriormente se extendió a la ganadería, a la industria manufacturera y luego a las actividades económicas en general.
En el año 1995 se modifica la ley, antes había restricciones en cuando a los bienes que podía gravarse y los sujetos que podían
ser acreedores prendarios, hoy en día por la ampliación del crédito, estos límites desaparecen y puede gravar cualquier sujeto.
Antes del decreto 897, la ley le permitía a algunos pocos ser acreedores de este tipo de prenda, actualmente puede ser
constituida a favor de cualquier persona física o jurídica, tenga o no domicilio en el país
Se elimina la exigencia del plazo de 180 días para constituir prenda con registro flotante de la ley anterior.
Esta clase de prenda está regulada en el decreto ley 15.348/46, en la ley 12.962 y en el decreto 897/95.

EJECUCION PRENDARIA: ley 15348/46:

Ante el incumplimiento de la obligación principal, corresponde la realización de todas las cosas prendadas, para cancelar el
crédito, más costas extrajudiciales y judiciales e intereses. El acreedor prendario tiene un privilegio especial, esto es, preferencia
respecto de cualquier otro acreedor.
Si la suma de lo producido de la venta de las cosas no cubre la suma de lo adeudado, el acreedor prendario pasa a ser un
acreedor común (quirografario), respecto del saldo, sin privilegio de ninguna naturaleza.
La ley de prenda, para la realización de las cosas dadas en prenda establece dos procedimientos, uno para el caso de que el
acreedor sea el Estado, sus reparticiones autárquicas, un banco o una entidad financiera, autorizadas por el Banco Central, como
también una institución bancaria financiera internacional, y otro procedimiento para los acreedores en general.-
En el primer supuesto, las instituciones oficiales y los bancos están autorizados a vender extrajudicialmente las cosas como si
se tratara del contrato de prenda común o clásica.
Todos los restantes acreedores deben iniciar acción ejecutiva se debe dar intervención al juez, “órgano jurisdiccional
por excelencia”, así los dispone el artículo 36, que prevé: “Es nula toda convención establecida en el contrato prendario que
permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada “fuera del remate judicial” o que importe una renuncia del deudor a los tramites
de la ejecución en caso de falta de pago, salvo que se trate de una institución oficial o un banco.
El contrato de prenda debidamente constituido y registrado, procesalmente hablando, constituye un “titulo ejecutivo hábil”,
constituye un titulo suficiente para iniciar la acción judicial.
El artículo 26 prevé: “El certificado de prenda da acción para cobrar el crédito, intereses, gastos y costas. La acción es
ejecutiva y la venta de bienes se tramitará por procedimiento sumarísimo, verbal y actuado. No se requiere protesto previo ni
reconocimiento de la firma del certificado, ni de las convenciones anexas.”
En definitiva, la ejecución prendaria se tramitara según el procedimiento que fijen los Códigos Procesales de cada provincia.
La ejecución debe iniciarse mediante la correspondiente demanda (acción ejecutiva), acompañada indefectiblemente del
certificado prendario, que constituye el titulo ejecutivo.
Si conjuntamente con la prenda se han suscripto pagares prendarios, estos deberán acompañarse también.
Respecto de la competencia, el juez competente es el del lugar convenido para pagar el crédito, o el del lugar donde según el
contrato se encuentran las cosas o se encontraban las cosas prendadas, o el del domicilio del deudor, queda a opción del
ejecutante elegir el lugar donde iniciara la demanda, pero es obligatorio que la acción se inicie o dilucide en el Fuero Comercial.
Respecto del despacho de la ejecución y la intimación de pago, el artículo 29 establece que “presentada la demanda con
el certificado, se despachara mandamiento de embargo y ejecución como en el juicio ejecutivo, el embargo se notificara al
encargado del registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados”.

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 La intimación al pago no es diligencia esencial. En el mismo decreto en que se dicten las medidas anteriores, se citara de
remate al deudor, notificándole que si no opone excepción legítima en el término de 3 días perentorios, se llevara adelante la
ejecución y se ordenara la venta de la prenda.
En la intimación al pago se incluye una cantidad proporcional (20% aproximadamente) que fija el juez para responder por
intereses y costas, sobre el crédito adeudado.
En la providencia inicial de la ejecución el juez además, debe ordenar o deberá ordenar “el secuestro de los bienes
objeto de la prenda”. Es norma aceptada jurisprudencialmente.

Únicas excepciones admisibles que el deudor puede oponer para evitar la ejecución:

• Incompetencia de jurisdicción.
• Falta de personería del demandante, del demandado o en su representante.
• Renuncia del crédito o del privilegio prendario por parte del acreedor.
• Pago.
• Caducidad de la inscripción.
• Nulidad del contrato de prenda.
Si se oponen excepciones que no son las indicadas anteriormente, serán desestimadas de inmediato, sin perjuicio de la acción
ordinaria que puede iniciar el demandado.
El término para que el juez resuelva las excepciones interpuestas es de 3 días, haciendo lugar a ellas y rechazando la
ejecución o desestimándolas y mandando llevar a delante la ejecución ordenando la venta de los bienes en la forma establecida.
Esta resolución es apelable dentro del término de 2 días en relación y al solo efecto devolutivo.

Respecto de la subasta:

Esta se anunciara con 10 días de anticipación “mediante edictos que se publicaran 3 veces”. Cuando en el contrato no se haya
convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer a la persona que realizara la subasta, el juez designará para esto a un
rematador. Para la designación se preferirá a los que estén domiciliados en el lugar donde se realizara la subasta o en las
cercanías. La base de la venta será el importe del crédito garantizado con la prenda.

Respecto de la liquidación sobre el producto de la venta de los bienes afectados, el orden de preferencia será el siguiente:

1) Pago de los gastos de justicia y conservación.

2) Pago de impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda;
3) Pago de arrendamiento del predio, si el deudor no fuere propietario del mismo, en los términos del artículo 42. Si el
arrendamiento se hubiere estipulado en especie, el locador tendrá derecho a que la sea entregado en esa forma.
4) Pago del capital más intereses adeudados por el préstamo garantido.
5) Pago de salarios y sueldos y gastos de recolección, trilla y desgranado que se deban con anterioridad al contrato, (siempre
que el Código Civil le reconozca tal privilegio).

Respecto del saldo insoluto: el artículo 37 prevé: “En la misma ejecución prendaria, se harán los tramites tendentes a cobrar el
saldo de la obligación no satisfecho con el precio de la cosa prendada”

El artículo 41 de la ley prevé la “acción rei persecutoria” que tiene el acreedor, al expresar.: “En caso de venta de la cosa
prendada como libre, aunque fuera a titulo oneroso, tendrá el acreedor derecho a ejercer acción persecutoria contra el actual
poseedor, sin perjuicio de las acciones penales contra el vendedor, que prevé el artículo 44. (Ver artículo 172 de Código Penal).

UNIDAD 6: Contratos de seguro.

Concepto:

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 “Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotización, a resarcir un daño o cumplir la
prestación convenida si ocurre el evento previsto”. (Articulo 1 ley 17.418).

Origen:

La economía y el derecho antiguo no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la fidejussio indemnitatis, el nauticum facnus, la
pecuniaria trajecticia, eran instituciones próximas.
En la Edad Media, las zuildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no estaban en relación con las
prestaciones.
El seguro nació en las ciudades italianas del Medioevo, bajo la forma de préstamo gratuito y luego como venta por precio a
pagarse si la cosa no llegaba a destino. Apareció en el siglo XV con el seguro marítimo; los primeros documentos conocidos son
italianos y las primeras normas legislativas surgieron en Pisa, Florencia y Génova.
Evolución:

El contrato de seguro como tal, no surge hasta el principio del siglo XIV, pero, en épocas anteriores sus elementos ya eran
conocidos, en el Talmud y en el Código de Hammurabi.
En Oriente, Grecia y Roma, se encuentran asociaciones que mediante la contribución de sus miembros enfrentaban las perdidas
por la destrucción de naves y muerte de animales, gastos funerarios o derivados de actividades militares.
El fenómeno asociativo con fines de asistencia, se generaliza en las “guildas anglosajonas”, las comunidades de ciudadanos y de
miembros de la iglesia. Todo estos eran fenómenos de asistencia reciprocas, no seguros.
En Italia nace “el seguro a prima”, fueron los ciudadanos de Florencia y Génova y más tarde en Venecia, las que se dedicaron
principalmente al comercio del seguro. De allí pasa a las ciudades de España y Francia y luego a las ciudades teutónicas y de los
países bajos.
A poco más de un siglo, “el seguro marítimo” adquiere autonomía propia y estructura casi modernas, es decir que se incorporan
las figuras del “asegurador, asegurado, póliza, riesgo, prima e interés”. A su vez van apareciendo diversos tipos de seguros.
En la segunda mitad del siglo XVIII ya perfeccionado el seguro marítimo, se desarrolla el seguro terrestre y la empresa
aseguradora. El periodo se extiende hasta fines del siglo XVII.
En Londres nace por primera vez el seguro de incendios y en Gambling en 1774 se declara lícito el seguro de vida. Allí surge la
empresa aseguradora moderna.
Bruck reconoce tres periodos:
1. Desde sus orígenes hasta mediados del siglo XV, en se echan las bases de la institución.
2. Hasta comienzos del siglo XVIII, en donde aparecen, al lado del derecho consuetudinario, las disposiciones legales, se
crean los fundamentos y se establece la primera tabla de mortalidad de Halley.
3. El tercer periodo, desde comienzos del siglo XVIII hasta nuestros días. Se caracteriza por la codificación del derecho de los
seguros.

Caracteres:

• Es Consensual
• Bilateral: Porque la obligación de uno tiene razón de ser en la obligación de la otra.
• Oneroso: Porque el asegurador asume sus obligaciones mediante el pago de una prima o cotización.
• Aleatorio: La obligación del asegurador (resarcir el daño o cumplir con la prestación convenida), depende de que ocurra o no
un determinado hecho que va a ser previsto en el contrato. Lo que ocurre es que no sabe si va a cumplir o no, o por lo menos no
sabe cuándo va a cumplir con la obligación convenida.
• Es de tracto sucesivo: Porque tiene una obligación en el tiempo, se establece para durar.
• Es formal: Tiene ciertas formalidades, el titulo legal del contrato es la “póliza de seguros”, que es un contrato que tiene
contenido predispuesto, que están hechos en formularios, o sea que son todas iguales, y tienen el control de una autoridad estatal
que es la que supervisa todo el mercado de seguro, esta autoridad es “La Superintendencia de Seguros de la Nación”.
• Es un contrato de adhesión: Según la ley, la propuesta la hace el asegurado y la aceptación la realiza el asegurador. En la
realidad, esto no se da así, porque el asegurador puede hacer muy poco ya que va a poder hacer en la medida que la
superintendencia lo autorice, o sea que tampoco va a poder aceptar mas allá de lo que él esté autorizado a aceptar, entonces, en
65
realidad, la aseguradora redacta las condiciones, eso es aprobado por la Superintendencia, entonces la otra característica que
existe en este contrato es que se trata de un contrato de adhesión. (Respecto de la forma de lograr el consentimiento).

Comercialidad:

Es comercial porque tenemos “intermediación y lucro”. El sujeto que intermedia es el asegurador y los hace entre la masa de
asegurados que pagan regularmente las primas (con el cual se forman los fondos con los que se hacen frente a las
indemnizaciones) y el asegurado que sufre un daño y que requiere la indemnización”.
Por supuesto, también es comercial porque está en la ley, en el articulo 8 inc.6 y en leyes especiales sobre seguros.

Elementos generales:

1. Sujetos:

Aquí encontramos al asegurado y al asegurador que son las personas sobre las cuales recaen los derechos y obligaciones:
Respecto del asegurador: De acuerdo al artículo 2° de la Ley 20.091 sólo pueden realizar operaciones de seguros:
a) Las sociedades anónimas, cooperativas y de seguros mutuos.
b) Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el inciso anterior.
c) Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales.
Para poder operar deben estar previamente autorizados por la Superintendencia de Seguros de la Nación (Art. 2° Ley 20.091).
Respecto del asegurado: Este es el titular del interés asegurado y titular de todos los derechos, obligaciones y cargas de la
relación. En este caso, puede suceder que quien contrate con el asegurador no sea el titular del interés asegurado, configurándose
así, “un seguro por cuenta ajena”.
También puede suceder que en el caso de que se contrate un seguro de vida, el asegurado puede ser el destinatario de la
prestación (seguro de supervivencia), o puede suceder que contrate un seguro para el caso de su muerte, apareciendo entonces y
sin ser parte del contrato, la figura del beneficiario, (asegurado, asegurador y beneficiario).

2. Consentimiento:

Al ser un contrato de buena fe, los es para las dos partes. El asegurador tiene que estar cerciorado del verdadero estado de
riesgo, al cual puede llegar por dos caminos:
-Declaración espontanea del asegurado: Donde este pone en ella lo que cree que puede tener importancia, según su leal
saber y entender.
-Formulario: La compañía de seguros le formula las preguntas al asegurado, que este debe responder.
Según la ley pueden utilizarse indistintamente cualquiera de las dos. Esta información no es una declaración de conocimiento,
su fin es aportar ese conocimiento al asegurador.

Reticencia y falsa:

Art. 5: “Toda declaración falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas del asegurado, aun hecha de buena fe, que a juicio
de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero
estado de las cosas, hace nulo el seguro”.
Analicemos sus términos:
a) Toda declaración falsa o toda reticencia: La noción es amplia, re refiere a la declaración (por afirmación o por omisión),
que no presenta al asegurador un cuadro veraz de las circunstancias.
b) Aun hecha de buena fe: La ley no requiere dolo o fraude, basta la mera omisión, pero debe tratarse de circunstancia
conocida (o que exista culpa en no conocer): es decir que el error en el asegurador debe provenir de dolo o culpa del
asegurado, y por consiguiente es indiferente el error del asegurador si no media ese dolo o culpa del asegurado.
c) Hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones: Es indiferente que la circunstancia no influya en el
siniestro o su extensión, porque el vicio es de formación del contrato, es vicio de voluntad del asegurador.
d) Si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado de riesgo: Es una declaración de conocimiento, por lo
que este conocimiento que el asegurador adquiere oportunamente, por cualquier vía, le impide alegar la nulidad, e
66
 idénticamente si se declara satisfecho con una información incompleta (por su culpa no adquiere conocimiento), o debía
conocer el verdadero estado de riesgo (por su profesión o naturaleza del bien), etc.

3. Objeto del contrato de seguro:

El fin perseguido con el seguro es la traslación de un riesgo a un tercero (el asegurador), para que sus consecuencias
eventuales graviten sobre éste, que las asume mediante el pago de una prima o cotización, siempre que exista un interés
asegurable (Art. 1 y 2 LS). El riesgo que se traslada no es el que afecta al asegurado (robo, incendio, etc.), sino las eventuales
consecuencias dañosas.
El contrato puede tener por objeto toda clase de riesgos, incluso la frustración del lucro esperado, si así se convino
expresamente. El art. 3 de la LS indica que si al momento de la celebración del contrato, el riesgo es inexistente, dicho contrato será
nulo.
El objeto del contrato no puede resultar de operaciones ilícitas: es mera aplicación de los principios generales del derecho. Art.
953 CC.

4. Causa:

Es el interés. Todo interés legítimo en la no materialización de un riesgo, que sea susceptible de valoración económica, puede
ser causa de un contrato de seguros. Pueden asegurarse las personas y los bienes de lícito comercio en cuya conservación tenga
el beneficiario un interés pecuniario legítimo (Art. 11, Ley del Contrato de Seguro).

Elementos específicos:

1. Interés asegurable:

Se entiende por tal la relación lícita de valor económico sobre un bien. Cuando esta relación se halla amenazada por un riesgo,
es un interés asegurable.
El interés asegurable tiene extraordinaria importancia porque constituye el objeto del contrato, su existencia es esencial para
legitimar el contrato e impedir que degenere en una apuesta: es la medida de la indemnización. Debe determinarse de manera
precisa y enunciarse en la póliza (Art. 11 parr. 2°).
Pueden existir varios intereses sobre un bien. El bien puede pertenecer a varios interesados o varias personas pueden tener
distintas clases de intereses sobre él. Si varias personas son titulares del mismo interés, cada una puede asegurar su parte, o la
totalidad de todos, o su parte a nombre propio y por los demás en su nombre y cuenta.
Los intereses pueden ser neutrales, es decir, que no se opongan ni excluyan, que uno sea indiferente para el otro, como es el
caso de la existencia simultanea de los pertinentes a derechos reales.
No existen interés eventuales (inciertos, condicionados, dudosos, suspensos): el interés corresponde a uno o a otro, pero
pertenece a alguien, y esta pertenencia indicará quien es el perjudicado del siniestro.
La noción de interés expuesta es subjetiva. El contrato de seguro considera este interés o relación con el bien en cuanto exista
la posibilidad de su disminución o desaparición, por un hecho preciso que pueda afectarla, es decir, que se asegura el interés
amenazado, porque si no existe este peligro, no existe el riesgo que debe asumir el asegurador.
Dado ello, el interés asegurable depende de tres elementos:
• Un bien.
• La relación jurídica con éste.
• Su exposición a un riesgo determinado.

2. Riesgo:

Es una eventualidad prevista en el contrato. La noción de eventualidad excluye la certidumbre y la imposibilidad, pero no
excluye la voluntad, siempre que el acontecimiento no dependa inevitable y exclusivamente de ella.

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 Para que un riesgo sea asegurable, sus caracteres son la incertidumbre (posibilidad de que ocurra), que sea en el futuro y que
no dependa de la voluntad de las partes. El riesgo asegurable puede referirse a daños o pérdidas a una cosa, a afectaciones futuras
(lucro cesante) o hechos que generen responsabilidades (pasivo accidental) o a la seguridad física de las personas.
Si el riesgo disminuye durante la vigencia de la cobertura, el asegurado tiene derecho a la reducción de la prima. Si el riesgo se
agrava, el asegurado debe comunicarlo al asegurador antes de la agravación si la misma es producida por él e inmediatamente
después de conocerla si no es producida por él.

Característica del Riesgo:

• Debe tratarse de un hecho lícito.

• Debe ser más o menos frecuente.
• Tiene que ser objetivo, es decir, que no dependa de la voluntad del asegurado o del asegurador el acontecimiento del
daño.
• La incertidumbre, es la característica más importante, porque los demás elementos interesan al asegurador, desde el
punto de vista de la técnica del seguro. Así el asegurador tratara de no tomar los seguros en la misma zona, sabiendo que varias
personas pueden estar amenazadas por un mismo riesgo, si lo acepta, el asegurador deberá dispersar los riesgos con otros riesgos
menores de otras zonas, de manera que le sea redituable la técnica del seguro, para ello utiliza análisis estadísticos para saber, por
ejemplo, cuando ocurren los siniestros, si hay más o menos robos en ciertas zonas, etc.

3. Prima:

El precio del seguro es la prima o cotización, que constituye la remuneración del asegurador por las obligaciones que asume, es
decir, la contraprestación del asegurado. Se denomina prima en los seguros comerciales y cotización en los seguros mutuales.
La prima se determina por cinco factores fundamentales:
1. Por el riesgo asumido.
2. Por el plazo según por el cual se asume ese riesgo.
3. Por el monto del valor asegurado.
4. Por la tasa del interés.
5. Esta prima debe ser incrementada con los gastos administrativos y beneficio calculado por el asegurador, con lo que se
obtiene la prima bruta o cargada, que es la que paga el asegurado.
Las primas así determinadas integran las tarifas, que deben ser aprobadas por la autoridad de control.
La prima puede ser fija, esto es, que si el resultado comercial de la explotación es deficitario, el asegurado no debe pagar precio
suplementario: el déficit debe ser afrontado por el asegurador, quien debe satisfacerlo con su propio capital y reservas. Puede ser
variables, en cuyo caso debe realizar contribuciones suplementarias.
En principio es invariable, pero puede modificarse por: pactos de variación por inflación, por variación del riesgo, por disposición
de la autoridad de control.
Determinación:

-Riesgo.
-Suma asegurada. Prima neta
-Tiempo o duración.
-Tasa de interés. Prima bruta.
A esto le sumamos:
-Gastos de administración.
-Beneficio que se espera obtener.

Están obligados a pagar la prima

-El asegurado en los seguros por cuenta propia;

-El tomador en los seguros por cuenta ajena, pero en este último caso el asegurador también puede cobrarle al asegurado en
caso de insolvencia del tomador y compensar la eventual prestación que se adeuden.
-Cualquier tercero puede pagar las primas y el asegurador no puede rechazarlo. Aun en caso de oposición del asegurado.
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 -En los seguros de vida el único tercero que puede pagar la prima: Es el tercero beneficiario a titulo oneroso
-Debe hacerse el pago de la prima al asegurador o al productor del seguro que tenga el mandato o esté en posesión del recibo.
-Si el pago de la primera prima o prima única no se efectúa oportunamente el asegurador no será responsable por el siniestro
ocurrido antes del pago.
-La entrega de la póliza sin la percepción de la prima hace presumir la concesión de crédito para su pago.

Lugar de pago:

Artículo 26 de la Ley de Contrato de Seguros. Si en la póliza no se determina ningún lugar para el pago de la prima, se
entenderá que éste ha de hacerse en el domicilio del tomador.
En los contratos de seguro por cuenta ajena la empresa de seguros puede reclamar dicho pago al asegurado o al beneficiario,
cuando el tomador no hubiese pagado la prima en el plazo estipulado para ello.
En los seguros contratados en beneficio de terceros, la empresa de seguros tendrá derecho de compensar la prima con la
prestación debida al asegurado o al beneficiario.
En los seguros de daño la empresa de seguros no puede rechazar el pago de la prima por un tercero a menos que exista
oposición del asegurado.

Consecuencia del no pago de la prima:

Artículo 27 de la Ley de Contrato de Seguros. Si la prima no ha sido pagada en la fecha en que es exigible, la empresa de
seguros tiene derecho a resolver el contrato o a exigir el pago de la prima debida con fundamento en la póliza.

Período del seguro:

Artículo 28 de la Ley de Contrato de Seguros. Por período de seguro se entiende el lapso para el cual ha sido calculada la
unidad prima. En caso de que no se haya especificado y no pueda determinarse de acuerdo reglamento actuarial, se presume que
la prima cubre el período de un (1) año.

Plazo de gracia:

Artículo 29 de la Ley de Contrato de Seguros. Si el contrato prevé un plazo de gracia, los riesgos son a cargo de la empresa de
seguro durante dicho plazo. Ocurrido un siniestro en ese período, el asegurador debe indemnizarlo y descontar del monto a pagar
de la prima correspondiente. En este caso, el monto a descontar será la prima completa por el mismo período de la cobertura
anterior.

Mora en el pago:

La mora es automática. Sus efectos son la no garantía del riesgo con distintas consecuencias para el contrato según las
clausulas:
a. La superintendencia de seguros dispuso incluir en las pólizas clausulas de caducidad automática por mora en el pago.
b. También es usual la clausula de postergación de la garantía hasta el pago de la prima
c. Termino de gracia generalmente de un mes, por el cual se mantiene vigente el contrato y la garantía por este periodo. Es
usual en los seguros de personas.
A la suspensión de la garantía le corresponde la rehabilitación de contrato que se produce con el pago de la prima adeudada
más los intereses correspondientes. Con el efecto de que surtirá eficacia desde el día siguiente al del pago.
La rehabilitación para el asegurado presenta la nota de que sería menos onerosa que contraer un nuevo seguro, para el
asegurador la conservación del contrato de seguro.
Además la mora en el pago, tiene los siguientes efectos:
a. Se devengan intereses
b. El asegurado ya no puede pretender que el asegurador acuda a su domicilio a cobrar, a partir de la mora debe acudir al
domicilio del asegurador.

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2-Formacion del contrato: Propuesta y aceptación.

Según la ley, la propuesta la hace el asegurado y la aceptación la realiza el asegurador. En la realidad, esto no se da así,
porque el asegurador puede hacer muy poco ya que va a poder hacer en la medida que la superintendencia lo autorice, o sea que
tampoco va a poder aceptar mas allá de lo que él esté autorizado a aceptar, entonces, en realidad, la aseguradora redacta las
condiciones, eso es aprobado por la Superintendencia, entonces la otra característica que existe en este contrato es que se trata de
un contrato de adhesión.
El contrato lo celebra el predisponente (asegurador) con cada adherente individual (asegurado), pero en base a condiciones
generales uniformes, aplicables a todos y cada uno de los futuros contratos que celebre.
La técnica negocial de la predisposición contractual consiste en que el asegurable adhiera en bloque a las condiciones
generales de póliza, o no contrate. De allí que el contrato de seguro sea contrato por adhesión a condiciones generales ó a
cláusulas predispuestas.
La ley 24.240 protege a los consumidores de las cláusulas abusivas de los contratos de adhesión, y el contrato de seguro es
caracterizado como un contrato de adhesión.

Propuesta:

La propuesta del contrato de seguro cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al asegurador. La propuesta puede
supeditarse al previo conocimiento de las condiciones generales.
Si hay una aceptación hecha por el asegurado, debe tratarse de una manifestación positiva de voluntad. No existe término para
expedirse y si guarda silencio hay rechazo de la oferta.
Si el texto de esta póliza difiere del contenido de la propuesta, la diferencia se considerará aprobada por el asegurado si no
reclama dentro de un mes de haber recibido la póliza, el asegurado puede impugnarla en el término de un mes, no obstante
considerar vigente el contrato en lo restante.

Prueba:

Según el Art. 11 el contrato de seguro solo puede probarse por escrito, sin embargo todos los demás medios de prueba serán
admitidos, si hay principio de prueba por escrito.

La póliza:

Constituye el medio de prueba por excelencia del contrato de seguro. Hasta la emisión de la póliza y a fin de evitar que el
asegurado carezca de instrumentación, se puede utilizar “el certificado provisorio de cobertura”, el cual, además, es prueba
suficiente del contrato.
El certificado de cobertura es un documento que expide el asegurador, describiendo, al menos, todos los elementos de todo
seguro, describiendo “el interés asegurado, el riesgo, la prima y la prestación del asegurador”.
El asegurador debe entregar al tomador una póliza debidamente firmada, con redacción clara. La misma debe contener:
• Nombre y domicilio de las partes.
• El interés o la persona asegurada.
• Los riesgos asumidos.
• El monto y el plazo desde el cual ellos se asumen.
• La prima o cotización.
• La suma asegurada.
• Las condiciones generales del contrato.
Por resolución de la Superintendencia también debe incluirse el nombre y matrícula del productor asesor de seguros y más
recientemente el importe de la comisión que percibe.
Cuando se contrata con varios aseguradores puede emitirse una póliza única. La póliza constituye el principal medio de prueba
por escrito.

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 Respecto de las condiciones generales, son aquellas predispuestas por el asegurador, en forma uniforme para todos los
contratos y predispuestas en el texto de las pólizas.
Respecto de las condiciones particulares, son aquellas que son elaboradas de cómo un acuerdo entre el asegurado y el
asegurador, son las cláusulas manuscritas y no predispuestas al adverso del contrato

Modalidades de Emisión:

La póliza puede ser emitida “al portador, a la orden o nominativamente”, salvo los seguros de personas que solo pueden ser
emitidas en forma nominativa. (Art 13 párr. 4 LS).
Las pólizas a la orden y al portador pueden transferirse por la simple entrega (al portador) o por endoso (a la orden), y el
asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del portador o endosatario.
El asegurador puede oponer las defensas, respeto del nuevo asegurado, que podría haber opuesto contra el anterior, referente
al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la prima si la deuda no resulta de la misma póliza (art 13 párr. 1 LS).
En caso que una póliza al portador o a la orden sea robada, perdida o destruida, puede acordarse su reemplazo mediante
garantía suficientemente. (Art. 13 párr. 3 LS).
Las pólizas nominativas se transfiere por cesión de derechos y el cambio de titularidad debe ser notificado al asegurador, de
acuerdo a lo establecido en el articulo 82 LS.
La ley de seguros prevé la posibilidad de obtener duplicados de los presupuestos y pólizas.

3-Modalidades de contratación:

Individual:

El seguro puede celebrarse por el propio titular del interés asegurado o puede celebrarse por un tercero para amparar el interés
de otro.

Seguro por cuenta ajena:

Cuando el tercero contrata seguro por prestación del titular del interés, como efecto de esa representación el contrato surte
directamente sus efectos entre asegurado y asegurador, pero para juzgar la reticencia se tomaran en cuenta el conocimiento y
conducta del representado y representante.
Cuando se celebra el contrato por cuenta ajena, así debe declararse, de lo contrario se presume que ha sido celebrado por
cuenta propia.
En esta modalidad de contratación aparece la persona del “tomador” que es quien contrata el seguro, el cual se distingue del
asegurado que es el titular del interés.
No se da la contratación por cuenta ajena, cuando es tomado por el representante, gestor de negocios, ni tampoco en el seguro
contratado sobre un bien ajeno pero a nombre y por interés propio. (Seguros de responsabilidad civil contratados por depositarios).

En el seguro por cuenta ajena hay una triple relación:

• Tomador – Asegurador.
• Asegurado – Asegurador.
• Tomador – Asegurado.
El tomador es quien contrata el seguro con el asegurador y en principio, es titular de todas las obligaciones y cargas derivadas
del contrato.
Respecto de las declaración de los riesgos, debe ser efectuada por el tomador del seguro, “aunque para juzgar la reticencia se
considerara la conducta del asegurado y el conocimiento del tomador y asegurado, salvo que el contrato por cuenta ajena se haya
celebrado sin el consentimiento del asegurado y al momento de la concertación se haya hecho conocer al asegurador que se
celebraba por cuenta ajena (Art. 10, 21 y 26 LS).

La prima
71
 Es debida por el tomador, pero si este cae en insolvencia, el asegurador puede exigir también la prima al asegurado y
compensarla con la eventual prestación que adeude (art.27 LS).
Asimismo y dado su carácter de titular del interés, el asegurado puede pagar la prima para evitar la suspensión de la cobertura
y eventual rescisión.

Si el tomador posee la póliza:

El tomador puede ejercer los derechos derivados del contrato, aunque este ejercicio es limitado, “ya que para el cobro de la
indemnización” el asegurador puede exigir que el tomador acredite el consentimiento de asegurado, salvo que el tomador haya
celebrado el contrato en cumplimiento de un mandato o en cumplimiento de una obligación legal.
El asegurado solo puede ejercer los derechos derivados del contrato si posee la póliza o tiene el consentimiento del tomador.
Las cargas también recaen, en definitiva, sobre la persona del asegurado, que es el titular del derecho. Puede ejercer todo tipo de
acciones conservatorias.
El tomador “tiene derecho de retención sobre la póliza”, y “no está obligado a entregarla al asegurado, o al sindico liquidador del
concurso de este, hasta tanto se le reembolse lo que haya pagado en razón del contrato.

Seguro colectivo:

Tercero beneficiario:
Art. 153. En el caso de contratación de seguro colectivo sobre la vida o de accidentes personales en interés exclusivo de los
integrantes del grupo, éstos o sus beneficiarios tienen un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el evento previsto.
Comienzo del derecho eventual:
Art. 154. El contrato fijará las condiciones de incorporación al grupo asegurado que se producirá cuando aquellas se cumplan.
Examen médico propio:
Si se exige examen médico previo, la incorporación queda supeditada a esa revisación. Esta se efectuará por el asegurador
dentro de los quince días de la respectiva comunicación.
Pérdida del derecho eventual por separación:
Art. 155. Quienes dejan de pertenecer definitivamente al grupo asegurado, quedan excluidos del seguro desde ese momento,
salvo pacto en contrario.
Exclusión del tomador como beneficiario:
Art. 156. El contratante del seguro colectivo puede ser beneficiario del mismo, si integra el grupo y por los accidentes que sufra
personalmente, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 120.
También puede ser beneficiario el contratante cuando tiene un interés económico lícito respecto de la vida o salud de los
integrantes de grupo, en la medida del perjuicio concreto.

Pluralidad de seguros:

Existe pluralidad de seguros cuando se cubre inmediatamente el mismo interés, contra el mismo riesgo, con distintos
aseguradores. En relación a la extensión de la garantía, pueden constituir: 1) seguro total, si cada contrato constituye infraseguro, o
2) doble seguro.
Se caracteriza por:
a) Identidad del interés asegurado.
b) Identidad de riesgo.
c) Distintos aseguradores.
d) Vigencia contemporánea de los contratos.
Es licita y llena una función necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden del plan financiero de un solo
asegurador.
Los contratos son independientes, porque entre los distintos aseguradores no existe vínculo jurídico. Mas es frecuente que los
aseguradores elijan a uno de entre ellos para que actúe en representación de todos.
Pueden tomar la forma de coseguro, cuando los distintos aseguradores concurren cubriendo cada uno una cuotaparte.

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 Cada asegurador responde en proporción al monto asegurado, hasta el total de la indemnización debida, de manera que el
asegurado no puede pretender una indemnización superior al daño efectivamente sufrido.
El asegurado no puede aumentar la responsabilidad de alguno o algunos de los aseguradores, rescindiendo el contrato anterior,
ni exonerando de responsabilidad.
El asegurado debe informar a los distintos aseguradores los contratos celebrados, bajo pena de caducidad, salvo pacto en
contrario. El interés del asegurador en ese informe, radica en que la contratación puede agravar el azar moral.

Doble seguro:

Se dice que hay doble seguro cuando la suma total asegurada de varios contratos de seguro, o pluralidad de seguros, excede
el valor asegurable. Aparentemente es análogo al sobreseguro, pero su diferencia estriba en que, en el sobreseguro no reconoce
ningún interés asegurable como fundamento, en tanto que en el doble seguro, cada una de las pólizas reconoce como fundamento
un interés asegurable.
El contrato de seguro es nulo si se celebró con la intención de enriquecerse ilícitamente. Si el asegurador no conocía esa
intención tiene derecho a la prima por el período transcurrido hasta que adquiere el conocimiento.

Coseguro:

Es una modalidad de división del capital asegurado de un riesgo donde cada asegurador, salvo pacto en contrario, es
responsable en forma independiente frente al asegurado de su parte del riesgo. No hay vinculación jurídica entre los aseguradores
que no son solidarios entre sí. Se emite una sola póliza a través de la entidad piloto que tiene mandato de las demás. El coseguro
es siempre conocido y aceptado por el asegurado porque figura en la póliza.

4-Obligaciones y cargas del asegurado y asegurador:

Obligaciones del asegurado:

Pago de la prima. Es la principal obligación del asegurado, en el sentido que puede serle exigido coactivamente. Debe pagarse
al Asegurador o a persona autorizada, en el domicilio del Asegurador o en el lugar convenido por las partes.
La prima se debe desde la celebración del contrato, pero no es exigible sino desde la entrega de la póliza (salvo que se haya
expedido un certificado provisorio o nota de cobertura).

Las cargas legales: Nacen de la ley.

1) No alterar el estado del riesgo o si lo hace comunicarlo al asegurador.

2) Abonar el costo del seguro en tiempo y forma.
3) Denunciar el siniestro en tiempo y forma.
4) Proveer la información y/o documentación necesaria referente al siniestro.
5) No efectuar cambios en la cosa dañada.
6) Cumplir con la obligación de salvamento.
7) No reconocer responsabilidad ante terceros.

Cargas convencionales.

Se establecen en el contrato y responden a razones de prevención del crédito y a disminuir los efectos negativos del siniestro.
Las partes pueden convenir la caducidad por el incumplimiento de éstas, pero sujetándolas a las condiciones que establece el
art.36.

Obligaciones del asegurador:

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1) La principal obligación del asegurador es la de indemnizar al asegurado o beneficiario del seguro si ocurre el
evento previsto. Además tiene la obligación de prepararse técnica y económicamente para afrontar la responsabilidad que nazca del
contrato.
2) Debe entregar la póliza.
3) Debe pronunciarse sobre la aceptación de la cobertura dentro de los 30 días de haber sido notificado del siniestro.
4) Abonar la suma asegurada en caso de aceptación.
5) El asegurador no asume cargas, solo asume obligaciones jurídicas.

UNIDAD 7: Seguros en particular:

1-Seguros de daños patrimoniales:

Son aquellos en los cuales la prestación del asegurador se vincula por el daño concreto sufrido por el asegurado, se aplica
rigurosamente el principio de no enriquecimiento del asegurado.
La indemnización es al daño como la suma asegurada al interés asegurable.

Caracteres:

Es Resarcitorio: Esto quiere decir que la prestación del asegurador va a estar en función del daño efectivamente sufrido por el
interés asegurado, siempre que no medie culpa o dolo. Salvo pacto en contrario. (Se aplica la regla proporcional).

Clasificación:

Admite dos tipos de clasificación, que no son excluyentes entre sí:

• Por el objeto: El interés asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre un derecho determinado o un bien o
derivado de un bien o sobre el patrimonio.
• Por la clase de interés asegurable: Sobre el interés del capital o sobre el interés de la ganancia.

Los seguros de daños patrimoniales recaen sobre varias ramas, pero la ley se limita a regular los más importantes en la práctica
argentina:
1. Seguros de incendios: Que es el seguro tipo para un riesgo especifico de una cosa inmovilizada, por lo que sus principios
se extienden a otros seguros. Es aquel por el cual el asegurador se obliga, dentro de los límites del contrato y la ley, a
indemnizar el daño producido por el fuego en el bien o bienes del asegurado.
2. Seguro de agricultura: Pueden referirse a cualquier riesgo que pueda dañar la explotación en determinada etapa o
momento. La ley reglamenta el de granizo, por el cual asumen los daños causados exclusivamente por el granizo a frutos y
productos. Sus normas se aplican a los daños causados por la helada.
3. Seguro de robo: El asegurador se obliga, dentro de los límites establecidos en la ley y en el contrato, a indemnizar los
daños derivados de la sustracción ilegítima por parte de terceros de las cosas aseguradas. La cobertura comprende el
daño causado por la comisión del delito en cualquiera de sus formas.
4. Seguro de transporte: El asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estén expuestos los vehículos de transporte,
las mercaderías o la responsabilidad del transportador.

Según Melij dentro de los seguros de daños, se distinguen dos grandes ramas, que si bien tienen principios comunes, se
diferencian por las normas regulatorias de su desarrollo:
1. Seguro de daños de cosas: Es un seguro para las consecuencias perjudiciales que un hecho provoca en el patrimonio
del asegurado.
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 2. Seguro de responsabilidad: Se caracterizan por constituir una rama de los seguros de daños patrimoniales, que ofrece
una cobertura del riesgo de ser un sujeto pasivo de deuda hacia una tercera persona, emergente de una responsabilidad
de carácter civil.
En esta clase de seguros, el asegurador ofrece una cobertura que permite al asegurado liberarse económicamente de los
reclamos y pretensiones de terceros que tienen como fuente una responsabilidad civil, sea de naturaleza contractual o
extracontractual.
La finalidad que se persigue es evitar toda lesión directa al patrimonio del asegurado, originada por las consecuencias
civiles de su responsabilidad. Este tipo de seguro se caracteriza por la existencia de una tercera persona, distinta del
asegurado y del asegurador que no es parte en el contrato de seguro.

Seguros de incendios:

Cabe decir que existe incendio, cuando una cosa no destinada a consumirse por un fuego, es dañado por este o por el calor de
un fuego hostil.
Con esta definición se excluye el daño causado por un fuego no hostil (Por el accidente ocasionado por el uso diario del fuego
no hostil).
El fuego no hostil es, pues, el encendido para satisfacer las necesidad del usuario, que no es capaz de extenderse por su
propia fuerza. El riesgo que cubre es aquel donde el fuego es hostil.
Los hechos equiparados son:
• Explosión: La explosión por sí sola, que es la producida por la explosión de una gran fuerza, provocada por la
transformación de una cosa al estado gaseoso.
• Rayos: Se debe indemnizar el daño causado por el rayo mismo, y con más razón por el incendio causado por un rayo.

Daño indemnizable:

Art. 85. El asegurador indemnizara el daño causado a los bienes por la acción directa o indirecta del fuego, por las medidas
para extinguirlo, las de demolición, de evacuación, u otras análogas. La indemnización también debe cubrir los bienes asegurados
que se extravíen durante el incendio.

Terremoto, explosión o rayo:

Art. 86. El asegurador no responde por el daño si el incendio o la explosión son causados por terremoto. Los daños causados
por explosión o rayo quedan equiparados a los de incendio.

Montos de resarcimiento:

Art. 87. El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina:

a) Para los edificios, por su valor a la época del siniestro, salvo cuando se convenga la reconstrucción.
b) Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, según el costo de fabricación; para otras mercaderías, por el precio de
adquisición. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del siniestro.
c) Para los animales por el valor que tenían al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos cosechados, y otros productos
naturales, según los precios medios en el día del siniestro.
d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y máquinas, por su valor al tiempo del siniestro. Sin
embargo, podrá convenirse que se indemnizará según su valor de reposición.

Lucro esperado:

75
 Art. 88. Cuando en el seguro de incendio se incluye el resarcimiento del lucro cesante no se puede convenir su valor. Cuando
respecto del mismo bien se asegura el daño emergente con un asegurador, y con otro asegurador por el lucro cesante u otro interés
especial expuesto al mismo riesgo, el asegurado debe notificarles sin demora los diversos contratos.

Garantía de reconstrucción:

Art. 89. Cuando se conviene la reconstrucción o reposición del bien dañado, el asegurador tiene derecho a exigir que la
indemnización se destine realmente a ese objeto y a requerir garantías suficientes.

Riesgos excluidos:

Las pólizas excluyen de la cobertura el incendio causado por:

• Guerra civil o internacional: Por riesgo de guerra se entiende el estado de hecho efectivo, aunque no proceda ninguna
declaración formal o se realice por alguna fuerza no reconocida, si que sean suficientes los actos de hostilidad. Están
incluidos los actos de los cuales la guerra ha sido ocasión, aunque lo causen amigos o civiles.
• Motín o tumulto: El artículo 71 los excluye salvo pacto en contrario. Lo que la ley prevé es la violencia desatada por la
multitud, que en su actuación desordenada comete desmanes, en la imposibilidad momentánea del poder público de
dominarla, sea para lograr los fines que persigue o como mera actuación de violencia, con o sin intención de dañar.

Seguro de agricultura:

Los seguros de agricultura pueden referirse a cualquier riesgo que pueda dañar la explotación en determinada etapa o
momento. En el país solo se practica los de granizo y helada. El riesgo es el fenómeno climático. Los daños a indemnizar son
exclusivamente causados en los frutos y productos asegurados, aun cuando ocurran otros fenómenos meteorológicos. Es un seguro
de ganancia esperada, porque se indemniza una cosecha no madura, que quizás nunca hubiera madurado.

Siniestro y daño indemnizable:

El siniestro es la caída de la piedra. Es menester que exista una siembra, no destruida por otras causas al tiempo del siniestro.
Si ha sido perjudicada por otros fenómenos, se individualizará el causado directamente por el granizo.
Se indemniza el valor que tendría el producto sin el siniestro conforme al desarrollo y a la deducción de los gastos que habrían
sido necesarios para la recolección, teniendo en cuenta el estado del cultivo al tiempo del siniestro. Cualquiera de las partes puede
solicitar la postergación de la determinación del daño, hasta después de la cosecha, salvo pacto en contrario. Los precios se
determinarán por las cotizaciones si el daño es total, o por el precio obtenido por el producto de la parte no perjudicada, si es
parcial.
Cuando en un periodo de seguro se producen más de un siniestro, los daños se estiman en conjunto, como un solo daño,
deduciéndose lo pagado por los siniestros previos. Más cuando el contrato es polianual, el pago hecho en un año no afecta cuando
se debe por daño acaecido en año anterior.
Al seguro de helada se le aplican las mismas normas que para el granizo, analizadas anteriormente.

Seguro de robo:

La ley no regula específicamente el seguro de robo. La ley penal y las pólizas en uso definen el robo como el apoderamiento
ilegitimo con fuerza en las cosas o violencia física en las personas, antes, durante o después de cometido el robo.
En caso de que se trate de un comercio asegurado se suelen imponer ciertas cargas o medidas de prevención, y en lo que se
refiere al salvamento, se requiere la mayor colaboración posible con las autoridades judiciales y policiales para la aprehensión de
los autores y recuperación de las cosas robadas.
Los daños indemnizables incluyen el valor de los bienes sustraídos y los causados para consumar el robo o su tentativa.
Cuando se trate de joyas u otros bienes valiosos es usual la póliza tasada.
El asegurador se libera si obtiene la restitución del bien en el plazo que fija la póliza: transcurrido el término, la pérdida se
considera definitiva y el asegurado transfiere sus derechos al asegurador en la medida de la indemnización pagada.
Las pólizas usuales cubren, dentro del capítulo de robo, los siguientes riesgos:
76
 1. Robo ocurrido en actividades comerciales, industriales y civiles.
2. Robo en viviendas particulares.
3. Robo de valores en caja fuerte.
4. Robo de valores en tránsito.
5. Robo de alhajas, pieles y objetos diversos.
6. Fidelidad de empleados.

Indemnización:

En el seguro de robo La indemnización del asegurador comprenderá: 1º) El valor del interés asegurado cuando el objeto
asegurado, efectivamente, sea sustraído y no fuera hallado en el plazo señalado en el contrato. 2º) El daño que la comisión del
delito, en cualquiera de sus formas, causare en el objeto asegurado.

Seguro de transporte:

Es un seguro combinado por el que se amparan diversos intereses asegurables del tomador:
1) Daños a los vehículos de transporte empleados por cualquier riesgo, incluido el incendio, choque, etc.
2) Responsabilidad del transportador hacia el cargador o pasajero y los daños a terceros.
Está sujeto a un régimen legal complejo. Esta complejidad de los riesgos incluidos hace que el contrato se halle sometidos a
normas especiales (art. 121) además de peculiares, por los riesgos específicos (por ej. incendio, responsabilidad civil, etc.).
La ley distingue los «riesgos de transporte por tierra» para los cuales el seguro se rige por las normas de la ley y en subsidio por
las del seguro marítimo. En cambio, cuando se trata de los «riesgos de transporte por ríos y aguas interiores» se aplicarán las
disposiciones de los seguros marítimos con las modificaciones que resultan de los arts. 121 y sgtes.
El plazo puede fijarse por viaje o por tiempo, en este caso comprenderá un número indeterminado de transportes que no
precisarán a medida que se contraten (seguro flotante, declaración de alimento) hasta un monto máximo en cada viaje. Si se
contratara por viaje normalmente no será de abono, pero puede serlo. En ambos casos el aseguradores responsable por los daños
que sufra «si la prolongación del viaje o el transporte obedece a un siniestro cubierto por el seguro» (art. 123).
En esta materia se permite el abandono que es una institución típica del seguro marítimo por la cual el asegurado transfiere el
bien al asegurador y recibe la indemnización que le corresponde por el siniestro total.
El asegurador (según el art. 66) no indemnizará por los daños y pérdida producidos por el vicio propio de la mercadería, excepto
cuando el daño obedece a una demora causada por un siniestro cubierto. Si el vicio propio sólo agravó el daño, sólo se libera en la
medida de la agravación, salvo pacto en contrario. El daño producido por vicio propio puede incluirse en la cobertura por pacto
expreso.
Cuando el seguro se refiere a los pasajeros, si lo contrata el transportador se tratará de un seguro de responsabilidad civil; si lo
contrata el pasajero, se tratará de un seguro de accidentes personales.

2-Seguro de responsabilidad civil:

En este seguro el asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero, en razón de la
responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido.
El interés asegurado versa sobre el patrimonio del asegurado y la prestación del asegurador consiste en la liberación del
asegurado de las pretensiones o reclamaciones de los terceros, por la prestación de asistencia jurídica y la liberación del patrimonio
del asegurado de las obligaciones impuestas por la satisfacción, reconocimiento o fijación de las pretensiones de los terceros.
Comprende también la responsabilidad contractual, como en el caso de accidentes de trabajo. Difiere del seguro de daño
patrimonial sobre bienes, por la naturaleza del riesgo, por su objeto y por el momento en que se produce el siniestro.
A) Mientras en el seguro de bienes el riesgo es natural, en el de responsabilidad civil es legal.
B) La responsabilidad se aplica a todo el patrimonio y no a los hechos o fenómenos que afectan a bienes determinados.

77
 C) El siniestro en el seguro de responsabilidad civil se produce con la reclamación del tercero, el hecho generador no es
contemporáneo al siniestro, mientras que en los demás seguros, generalmente, el riesgo se realiza al mismo tiempo que se
concreta el daño.

Riesgo:

La responsabilidad civil incluye todos los casos donde es comprometida la conducta culposa del tomador, la conducta dolosa o
culposa de sus dependientes o de las personas por las que es responsable civilmente. Queda excluida la responsabilidad penal
pero no las consecuencias civiles del hecho punible.

Valor asegurable:

Cubre todo el patrimonio contra la responsabilidad eventual hacia un tercero. Su límite no resulta en relación al valor de una
cosa o bien determinado, sino por la fijación de cierta suma y su restricción a la responsabilidad derivada de ciertos hechos (por ej.,
por el empleo de un automotor).

Pluralidad de seguros:

Plantea algunos problemas en este seguro. Si bien para el pago de indemnización el art. 67 elimina los problemas, éstos
subsisten para otras obligaciones accesorias como puede ser el ejercicio de la dirección del proceso (en cuy ocaso parece la
solución confiarlo al primer asegurador, sin perjuicio de comunicar a los otros aseguradores la promoción de la causa) y la
prohibición de transar (art. 116) pues sólo podrá allanarse con el consentimiento de todos los aseguradores.
En este seguro en lo que hace al estado del riesgo, se entiende que no deben producirse variaciones anormales no
genéricamente previsibles al momento de celebrar el contrato, sean acciones u omisiones. La circunstancia de que este seguro
cubra los actos culposos del asegurado y sus dependientes no afecta las reglas de la agravación del riesgo. Si la causa que
provocó el siniestro pertenecía al estado del riesgo y surge a consecuencia de una agravación de estado de riesgo por el hecho del
asegurado, el asegurador no es responsable (por ej. siniestro debido a rotura de frenos y ésta debida a la culpa del asegurado).
La carga de informar el siniestro debe ajustarse a las modalidades de este seguro y la noción de siniestro. Debe distinguirse la
denuncia del hecho del que nace eventualmente la responsabilidad, que debe hacerse dentro del tercer día y con cumplimiento de
algunas formalidades complementarias, según la especie de responsabilidad de que se trate (así en el seguro de responsabilidad
por automotores la denuncia se hará con un plano de individualización del lugar, indicación de testigos y demás daños del hecho); y
la denuncia del siniestro que es la reclamación o proporción de la demanda, con comunicación al asegurador de todos los
documentos que se acompañan, hecha en tiempo hábil para que el asegurador pueda asumir la dirección del proceso.
Existe prohibición de reconocer la propia responsabilidad por cuanto importaría una agravación del siniestro.

Obligaciones del asegurador:

• Dirección del proceso.

• El pago de los gastos y costas judiciales.
• El cumplimiento por él de la condenación judicial en la parte a su cargo.
• Entrega de los fondos para el cumplimiento de la transacción que se celebre.

Situación de la víctima del daño: goza de doble amparo:

a) Su crédito tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorias con preferencia sobre lo asegurado y cualquier
acreedor de éste aún en caso de quiebra.
b) El art. 118 autoriza a la víctima a citar en garantía al asegurador en la causa que promueve contra el responsable del daño.
En realidad no sería una citación en garantía sino una acción directa la que está sujeta a los siguientes requisitos:
• El asegurador puede ser citado a juicio hasta que la causa se abra a prueba, hasta que el auto de prueba quede firme.
• Para hacer efectiva la citación la demanda debe estar promovida ante el juez del hecho o del domicilio del asegurador.

78
 • El asegurador no puede oponer a la víctima defensas nacidas del contrato con posterioridad al siniestro. Sin perjuicio de
que el asegurador repite del asegurado cuanto pague a la víctima en desmedro de su liberación respecto del asegurado.
• La sentencia que se dicte en estas condiciones hará cosa juzgada respecto del asegurador quien no puede oponer más
defensas que las señaladas ni aún en la ejecución de sentencia.
Si existiera pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el asegurador se distribuirá a prorrata. Si se promueven
varias acciones se acumularán los proceso que serán entendidos por el juez que previno (el que primero intervino).

Cargas del asegurado:

• El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual responsabilidad en el término de tres días de producido,
si es conocido por él o debía conocerlo; o desde la reclamación del tercero, si antes no lo conocía.
• Dará noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su derecho.
• El asegurado no puede reconocer su responsabilidad ni celebrar transacción sin anuencia del asegurador
• Dejar la dirección del proceso al asegurador: Como una carga complementaria podemos mencionar que, por lo general,
se exige el otorgamiento de poderes a favor del profesional que indique el asegurador, el suministro de probanzas y el
cumplimiento de actos procesales que las normas procesales pongan el cabeza del asegurado.

Citación en garantía:
Es un recurso de carácter procesal que posibilita al asegurado y al damnificado “traer al proceso al asegurador” hasta que se
reciba la causa a prueba. En tal caso debe interponer la demanda ante el juez del lugar hecho o domicilio del asegurador.
El asegurador se integra a la litis puesto que constituye una carga generalmente establecida en las pólizas, que el asegurado
debe dejar la dirección del proceso al asegurador y en caso de no cumplirse y el asegurado asuma la defensa en el proceso con sus
propios letrados, sus honorarios quedaran a su exclusivo cargo.
La sentencia hace cosa juzgada respecto de ambos. Y será ejecutable contra el asegurador en la medida del seguro. En este
juicio o en la ejecución de la sentencia el asegurador no podrá oponer las defensas nacidas después del siniestro.
Art. 119. Si existe pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el asegurador se distribuirá a prorrata. Cuando se
promuevan dos o más acciones, se acumularan los diversos procesos para ser resueltos por el juez que previno.

3-Seguro de personas:

Seguros de personas son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando se produce un hecho que afecta la
existencia, salud o vigor del asegurad: generalmente terminan en el pago de dinero; pero las prestaciones (que pueden ser en
especie: asistencia médica, provisión de prótesis, medicamentos, etc.) esta subordinados a hechos atinentes directamente a la
persona del asegurado. La ley los legisla en los arts. 128 a 156.

Caracteres:

• No tienen carácter resarcitorio: Por ello no procede la subrogación. Además no se puede mensurar el valor de la vida
humana.
• No existe un interés asegurable, sino un interés legitimo.
• El alea es idéntico al alea de los seguros sobre la vida.

Clases:
1. Seguros de vida:

Existe seguro de vida cuando el capital o renta que el asegurador se obliga a pagar y la prima que recibe del estipulante están
calculados sobre la duración de la vida humana.

Modalidades del seguro de vida:

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El seguro de vida para el caso de muerte:

Es aquel en el cual la prestación del asegurador depende de la muerte del asegurado.

El seguro de vida puede ser contratado:
• De vida entera u ordinario de vida: Es aquel que tiene vigencia hasta la muerte del asegurado, periodo durante el cual se
abonan las primas.
• De vida entera, en pagos limitados: Este es igual al anterior, aunque las primas solo se pagan durante un periodo de
tiempo determinado y convenido.
• Temporario o a Término: Ampara el riesgo de muerte producido durante el periodo asegurado. La prima se puede abonar
al contratar la póliza o en forma periódica.

Seguros en caso de vida:

En estos seguros la entidad aseguradora abona al asegurado el importe del seguro, siempre que viva al vencimiento de un
determinado periodo de tiempo.
También puede convenirse el pago de una renta periódica mientras viva el asegurado, a partir de una fecha establecida de
antemano.

Seguros mixtos:
Constituyen una combinación de los seguros de muerte y de vida. Por lo tanto, el importe del seguro se paga a los beneficiarios
si el asegurado muere antes de vencer el contrato, y se le entrega a él si sobrevive a esa fecha.

En los contratos de seguros de vida puede contratarse:

Sobre la vida del propio contratante o la vida de un tercero (Art. 128 parr.1). Para el caso de que se contrate sobre la vida de un
tercero, se requiere “el consentimiento escrito del tercero” o de su representante en caso de que fuera un incapaz. En este tipo de
contrato está prohibido el seguro para el caso de muerte de “interdictos” y “de menores de 14 años”. (Art 123 parr. 3).
Podemos decir que la nueva ley 26.579 deroga los límites impuestos por el art. 128, párr. 3º, de la ley 17.418 respecto de
quiénes pueden ser designados como beneficiarios en un seguro de vida contratado por una persona de 18 años de edad. Es decir
que ahora pueden designar cualquier beneficiario.

Art. 130. Transcurridos tres años desde la celebración del contrato, el asegurador no puede invocar la reticencia, excepto cuando
fuere dolosa.
Denuncia inexacta de la edad
Art. 131. La denuncia inexacta de la edad sólo autoriza la rescisión por el asegurador, cuando la verdadera edad exceda los límites
establecidos en su práctica comercial para asumir el riesgo.
Edad mayor
Cuando la edad real sea mayor, el capital asegurado se reducirá conforme con aquélla y la prima pagada.
Edad menor
Cuando la edad real sea menor que la denunciada el asegurador debe restituir la reserva matemática constituida con el excedente
de prima pagada y reajustar las primas futuras.
Agravación del riesgo
Art. 132. Sólo se debe denunciar la agravación del riesgo que obedezca a motivos específicamente previstos en el contrato.
Cambio de profesión
Art. 133. Los cambios de profesión o de actividad del asegurado autorizan la rescisión cuando agravan el riesgo de modo tal que de
existir a la celebración, el asegurador no habría concluido el contrato.
Si de haber existido ese cambio al tiempo de la celebración el asegurador hubiera concluido el contrato por una prima mayor, la
suma asegurada se reducirá en proporción a la prima pagada.
Rescisión
Art. 134. El asegurado puede rescindir el contrato sin limitación alguna después del primer período de seguro. El contrato se
juzgará rescindido si no se paga la prima en los términos convenidos.
Pago por tercero

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El tercero beneficiario a título oneroso, se halla facultado para pagar la prima.

Beneficiario

Seguro de vida en beneficio de un tercero. La LS tiene disposiciones específicas para los seguros de vida para el caso de
muerte del asegurado.
• El tercero beneficiario tiene que estar determinado en el contrato o ser determinable al momento de ocasionarse el siniestro (Art.
143 parr 1 LS).
• La estipulación puede ser a titulo oneroso o gratuito.
• El beneficiario tiene un derecho propio que nace del contrato como consecuencia de la estipulación que hace a su favor y este
derecho lo adquirirá al momento de la muerte del asegurado.
• El asegurado puede revocar libremente la designación del tercero beneficiario, salvo que la designación haya sido a titulo
oneroso.
• En el supuesto que se designen a varias personas como beneficiario sin determinar la cuota parte que le corresponden a cada
uno de ellos, se entiende que el beneficio es por partes iguales,
• Si se designan a los herederos como beneficiarios, se entiende que son aquellos que por ley suceden al contratante, si no
hubiese otorgado testamento, si otorgo testamento, se entienden por designados a los herederos instituidos. Si no se designa la
cuota parte que le corresponde a los herederos, el beneficio se distribuirá conforme a la cuota hereditaria.
• Si se designan como beneficiarios a los hijos, se entiende a los concebidos y a los sobrevivientes al tiempo de ocurrido el evento
imprevisto.
• En el supuesto de que el contratante no designe beneficiario o por cualquier causa la designación se haga ineficaz o quede sin
efecto, se entiende que designo a los herederos.

2. Seguro de accidentes personales:

Cubre las lesiones qué sufra en su integridad física el asegurado como consecuencia de la acción súbita y violenta de un
agente externo ajeno a la voluntad.

Reducción de las consecuencias:

Art. 150. El asegurado en cuanto le sea posible, debe impedir o reducir las consecuencias del siniestro, y observar las instrucciones
del asegurador al respecto, en cuanto sean razonables.
Peritaje:
Art. 151. Cuando el siniestro o sus consecuencias se deben establecer por peritos, el dictamen de éstos no es obligatorio si se
aparta evidentemente de la real situación de hecho o del procedimiento pactado. Anulado el peritaje la verificación de aquellos
extremos se hará judicialmente.
Dolo o culpa grave del asegurado o beneficiario:
Art. 152. El asegurador se libera si el asegurado o el beneficiario provocan el accidente dolosamente o por culpa grave o lo sufre en
empresa criminal.

Beneficiario:

La designación será por escrito y es válida aunque se notifique al asegurador después del evento previsto. Si un beneficiario
hubiese fallecido antes o al mismo tiempo que el asegurado su beneficio acrecerá el de los demás beneficiarios, si los hay, en las
proporciones de sus propias asignaciones. Se aplica lo relativo al seguro de vida.

4-Regimenes especiales:

Seguro de retiro:

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 Es un instrumento de ahorro que le permite cubrir diversos objetivos de tipo previsional. A partir de un aporte mínimo de
acuerdo a sus expectativas y necesidades, usted va acumulando fondos en una cuenta a su nombre que le permitirá cumplir con los
objetivos planificados.
• Complemento Jubilatorio.
• Renta para el ama de casa.
• Asegurar el estudio de los hijos.
• Rentas para la jubilación anticipada, etc.

Beneficios impositivos:

Los fondos acumulados en nuestra cuenta son deducibles de la base imponible del Impuesto a las Ganancias en la proporción
establecida por ley. Asimismo, nuestros fondos no son gravados por Bienes Personales.

Monto de la cobertura:

El monto de la cobertura deberá estar de acuerdo con las necesidades particulares de cada uno, de nuestras expectativas y
todo, deberá ser tenido en cuenta nuestro estándar de vida que deseemos continuar.

Seguro de caución:

Es una garantía de carácter accesorio a un contrato u obligación legal previa, que permite a bajo costo satisfacer las exigencias
de una operatividad comercial cada vez más frecuente. Su naturaleza es de carácter afianzador.
Es un contrato Trilateral, donde las partes que intervienen son:
a) Quien otorga la ejecución de la obra o entrega el suministro o solicita se presenten ofertas para efectuarlo, es el
Asegurado, también llamado Comitente o Beneficiario.
b) Quien se presenta como oferente para cotizar y ejecutar la obra o entrega del suministro cuando aún no ha sido adjudicado
es el Proponente, o luego de adjudicado el Tomador o Contratista.
c) Quien garantiza el pago de dinero en caso de incumplimientos contractuales es el Asegurador.
La vigencia de la póliza de seguro continua hasta que esta sea devuelta por el Asegurado al Contratista y este a su vez al
asegurador. Está ligada a la obligación del contrato principal. Habitualmente se factura en forma trimestral.
El Siniestro queda configurado ante el incumplimiento contractual (son las obligaciones pactadas en el contrato principal).
El Asegurador abona la suma afianzada y luego repite contra el Tomador.

Seguro de accidentes laborales (ART):

El Seguro de Riesgos del Trabajo fue sancionado mediante la Ley 24.557, Ley de Riesgo de Trabajo en Septiembre de 1995.
Los empleadores, tanto personas físicas como empresas, están obligados a afiliarse a alguna Aseguradora de Riesgo de
Trabajo (ART), presentando junto con la Solicitud de Afiliación, los Estatutos (en el caso de Sociedades) o Fotocopia de DNI en el
caso de Unipersonales, Formulario F-460, Inscripción ante la AFIP y el listado del personal con sus respectivos N° de CUIL y
Fechas de Nacimiento.
La vigencia del contrato es por tiempo indefinido, salvo decisión de cambio del cliente, pudiendo ejercer dicho derecho una vez
por año. El costo del seguro está compuesto por una Alícuota Fija y otra Variable. La Fija se debe considerar por cada empleado y
la Variable se aplica sobre el total de la Masa Salarial Bruta. Aparte hay que agregar otro importe fijo de $0.60 correspondiente al
FFE (Fondo de Fines Específicos).

La cobertura está comprendida por:

Reintegro de jornales caídos: A partir del día 11 de incapacidad temporal del empleado la ART debe cubrir el salario hasta el
alta definitiva.

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 Prevención de Riesgos: Las ART deben inspeccionar las medidas de seguridad e higiene que cumplen las empresas y
elaboran planes de mejoramiento de las condiciones bajo las normativas vigentes, hasta que alcancen con las obligaciones legales.
Reparación de daños derivados del trabajo: El artículo 6 de la ley expresa que considera "accidente de trabajo" a todo
acontecimiento súbito y violento ocurrido por el trabajo o en el trayecto entre el domicilio y el lugar de trabajo.
Por lo tanto se cubre: Accidentes de trabajo, Accidentes in Itinere, Enfermedades profesionales.
Situaciones no cubiertas: Dolo del trabajador, Enfermedades inculpables, Enfermedades profesionales o accidentes causados
por fuerza mayor externa al trabajo.

UNIDAD 8: Contratos modernos. Falta.

UNIDAD 9: Derecho Societario:

1-Sociedades comerciales:

Art. 1 “Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos societarios
previstos en esta ley se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios participando
de los beneficios y soportando las perdidas”.

Requisitos para su existencia:

• Pluralidad de partes: El art. 1 nos dice “dos o más personas”, pero debe entenderse como partes al centro de interés jurídicos
comunes que pueden estar constituidos por una o varias personas.
• Tipicidad: Consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades, disciplina que permite diferenciar unas de
otras a través de ciertos requisitos esenciales que le son propios.
• Organización: La palabra organización tiene un triple significado. Por un lado se refiere a la necesidad de que exista una
regulación que determine el régimen de los diversos órganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios. En segundo
lugar se refiere a la necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotación común, coordinándose los bienes y
esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin único. En un tercer aspecto implica una relación con la idea económica de
empresa que constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente.
• Aportes: Es un requisito esencial para la constitución de una sociedad que cada uno de los socios se obligue a efectuar
aportes, consiste en una obligación de dar o de hacer.
• Producción o intercambio de bienes o servicios: Producir es crear nuevas utilidades y estas utilidades se obtienen no solo
mediante la creación de nuevas cosas, sino también mediante el disfrute de una cualidad nueva.
• Participar en los beneficios y soportar las perdidas: Deben establecerse en los instrumentos de constitución de la sociedad,
las reglas para disfrutar las utilidades y soportar las perdidas y en caso de silencio, será en proporción a los aportes.

Naturaleza jurídica:

1- Definición pro naturaleza contractual del acto constitutivo societario : Se presenta con un negocia jurídico y como
organismo que entra en relación con terceros. Implica un contrato plurilateral de organización.
2- Doctrina Contractualista: Cuya posición tuvieron todos los códigos del S. XIX a partir del francés de 1807 hasta la
sanción de la 19.550. Para nuestra legislación era simplemente un contrato, porque reposa sobre la voluntad de los socios, es
bilateral, oneroso (aportes), consensual (los requisitos de forma y prueba no se exigen bajo pena de nulidad), y conmutativo.
3- Teoría Anticontractualista: Teoría de la Institución : Es de Haurior. Básicamente dice que el acto constitutivo de la
sociedad origina una institución (sujeto de derecho con voluntad y personalidad para manejar intereses), es decir, un organismo que
tiene por fin la realización de un interés intermedio entre el individuo y el de la sociedad, implica la existencia de un principio de
autoridad necesario para el cumplimiento del fin.

83
4- Teoría Transpersonalista: Un sector de la doctrina alemana califica el negocio constitutivo de acto complejo en el cual
varias personas animadas por un interés común, funden sus voluntades, perdiendo su individualidad para integrar una voluntad
unitaria.

Asociación:

En un sentido lato es un género comprensivo de varias especies, entre ellas las sociedades. En un sentido propio, está referido
a las entidades que tiene por objeto principal el bien común.
Podemos definirla como “Toda unión voluntaria de personas que de un modo organizado y más o menos estable ponen sus
esfuerzos o bienes en común, estando el gobierno y la administración en poder de los asociados en forma directa o bien
indirectamente través de quienes ellos designen”.
Decimos una unión voluntaria porque es de su esencia la libre adhesión de los integrantes y no hace referencia a la presencia
física ya que lo que caracteriza a la asociación es el vínculo.
Para diferenciar la asociación de las sociedades se ha puesto énfasis en destacar la finalidad desinteresada o altruista de las
asociaciones.
Las sociedades persiguen la obtención de lucro para repartirse entre los socios, constituyendo este el fin principal para sus
integrantes. La asociación puede o no procurar el lucro, pero este nunca será destinado a ser repartido entre los socios, sino que
constituirá un medio para que la asociación preste servicios de diversa índole a sus asociados o terceros. El lucro constituye un
medio y no un fin.

Cooperativas:

La ley 20.337 no se expide acerca de su naturaleza jurídica. Se limita a decir que son entidades. Tiene caracteres propios de
las sociedades y de las asociaciones.
Cabe señalar que en la constitución e inscripción de las cooperativas no interviene el RPC, sino el Instituto Nacional de Acción
Cooperativa.
Las cooperativas y las sociedades presentan como elemento en común que en ambas el participante persigue un fin
económico, pero la diferencia profunda radica en que en la cooperativa adquiere relevancia que el particular procura conseguir esa
ventaja en el ejercicio de su actividad individual, mientras que en la sociedad trata de lograrlo a través de su participación en el lucro
conseguido por el ente.
Presenta los siguientes caracteres:
1. Tiene capital variable y duración ilimitada.
2. No ponen límites estatutarios al número de asociados ni al capital.
3. Conceden un solo voto a los asociados.
4. Reconocen un interés limitado a las cuotas sociales. Si es que el estatuto lo permite.
5. Cuentan con un mínimo de 10 asociados, salvo excepciones.
6. Distribuyen los excedentes en proporción a al uso de los servicios sociales.
7. No tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas políticas, religiosas, de nacionalidad, religión o raza, ni
imponen condiciones de admisión referidas a ellas.
8. Fomentan la educación cooperativa.
9. Prestan sus servicios a asociados y no asociados.
10. Limitan la responsabilidad de los asociados al momento de las cuotas sociales.

Régimen legal:

En nuestro país el tema de las cooperativas está expresamente legislado en la ley 20.337 de 1973, que en ciento veinte
artículos y uno de forma, reglamenta, desde su naturaleza hasta su fiscalización y liquidación. Rigen también, supletoriamente, las
disposiciones del Capítulo ll, Sección V, de la ley 19.550 de sociedades comerciales, pero sólo en cuanto se concilien con la
naturaleza de la ley y de las cooperativas. Recordemos que el artículo 372 de la ley 19.550 establece la aplicación supletoria de sus
normas a las cooperativas.

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 Esa misma ley 20.337 establece que las cooperativas son asociaciones fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para
organizar y prestar servicios, disposición que no obsta a la existencia de cooperativas de servicios, y que se complementa, dentro
del mismo cuerpo normativo, con la determinación de lo que es acto cooperativo.

Diferencia de la sociedad con la empresa y el fondo de comercio:

Con la empresa: La sociedad es un sujeto de derecho, la empresa es una organización para producir bienes o servicios, pero no
es un sujeto de derecho por eso la empresa necesita siempre de un titular que puede ser una persona física o jurídica. El concepto
de empresa es un concepto económico y solo a través de su titular adquiere esta significación jurídica.

Con el fondo de comercio: El fondo de comercio es un conjunto de bienes de un establecimiento comercial, afectados a la
actividad que desarrolla un empresario en particular. Constituye una faz estática de empresa mercantil y no es un sujeto de
derecho. (Es una universalidad de hecho).

2-Personalidad de las sociedades:

El art. 2 de la ley 19.550 dispone “la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por la ley”.
El art. 33 del CC dice que las sociedades comerciales son personas jurídicas privadas y en el art. 2 de la ley no repite la
formula sino que la declara sujeto de derecho con el alcance fijado por la ley. El art. 2 no agrega ni modifica nada al art. 33 del CC.
Sujeto de derecho solo puede ser la persona. Se trata de términos sinónimos. Entre la expresión “sujeto de derecho” y “persona
jurídica” hay una relación de género a especie, de donde resulta que esta ley ha venido a confirmar el género sin haber alterado la
especie dentro de la cual ha colocado el CC a las sociedades mercantiles.

Teorías:

Para explicar la condición de persona atribuida a los entes en especial, a los considerados necesarios, se han pasado de
concepciones naturalistas, fundamentalmente apoyadas en datos extrajurídicos, a las normativistas, que atribuyen al ordenamiento
jurídico la facultad de definir la noción de persona, relegando el dato extrajurídico la facultad de definir la noción de persona, a mera
causa histórico social de la sanción de la norma y a elementos a considerar para su funcionamiento.
El concepto jurídico de persona que se predica del hombre individual es el mismo que se aplica a los entes colectivos.
El reconocimiento por el derecho de la personalidad del ente societario sirve de recurso técnico instrumental que permite a la
pluralidad de socios actuar como unidad en el mundo jurídico.
La generalidad de la doctrina, al igual que la jurisprudencia, admitió desde antiguo la personalidad de las sociedades.
La autonomía patrimonial presupone esa personalidad, porque da capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones
independientemente del patrimonio y personalidad de los socios que lo integran.
La personalidad es conceptualmente única. En nuestro derecho esta personalidad se adquiere por dos procedimientos: 1-
Autonomía administrativa, 2- Autonomía legal o vez inscripta en el RPC.
Esta personalidad se reconoce por ley cuando se ha cumplido el proceso constitutivo prefijado por ley, proceso que condiciona
el reconocimiento de la personalidad. De no cumplirse con este proceso se crea una sociedad irregular.

Abuso y desestimación de la personalidad jurídica de las sociedades:

Teoría del Velo Societario (o de la “penetración”). Hemos dicho que la sociedad es una persona distinta de los socios que la
integran y, por ende, tiene un patrimonio propio, independiente del patrimonio de los socios.
Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un velo- para violar la ley o la buena fe, o
para frustrar derechos de terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez puede “romper el velo” de esa sociedad, dejar
de lado la personalidad y “penetrar” en la realidad, atribuyendo a las personas que actúan detrás de la sociedad, responsabilidad
solidaria por los actos antijurídicos.
La teoría del Velo Societario proviene de la doctrina del “Disgregard of the legal entity” del derecho anglosajón y está plasmada
en el Art. 54 de la Ley 19.550 que establece la desestimación de la personalidad de la sociedad en los siguientes casos:

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 a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtención de fines extra- societarios: es decir cuando algún acto de la sociedad
este orientado a un fin que no sea la producción o intercambio de bienes o servicios.
b) Cuando la actuación de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe: abarca cualquier acto de
la sociedad que tenga por objeto transgredir una ley o burlar la buena fe de terceros o de algún socio.
c) Cuando la actuación de la sociedad sea un medio para frustrar derechos de terceros.

Aspectos procesales:

En nuestro derecho nacional los supuestos de desestimación fueron de aplicación pretoriana, hay dos casos líderes “Swift-
Deltec” y Parke Davis, que fueron seguidos por diversos tribunales del país. En ambos casos resolvió la Corte Suprema de Justicia
de la Nación admitiendo la desestimación.
En el primero de ellos, confirmó el fallo por el cual se extendía la falencia a otras sociedades del mismo grupo económico por
entender que existía subordinación de la voluntad y abuso de la personalidad, pues todas las empresas respondían a una voluntad
común. En el argumento que utilizó la Corte para confirmar el fallo sostuvo que “El régimen de la personalidad no puede utilizarse
en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de los terceros”, y en el otro caso sostuvo que existía una
total subordinación entre ambas sociedades y si bien ello no suprimía la personalidad jurídica de la sociedad dependiente, tampoco
anula su capacidad tributaria.
En ambos fallos, la desestimación se fundó en los principios de la simulación ilícita, y el abuso del derecho en tanto y en cuanto
al estar viciada la causa final del negocio societario debía “descorrerse el velo de la personalidad”, dando primacía a la realidad
subyacente detrás de la personalidad societaria.

3-Elementos generales de los contratos y específicos del contrato:

• Elementos generales: 1-Capacidad. 2-Consentimiento. 3-Objeto. 4-Causa. 5-Forma.

• Elementos específicos: 1-Pluralidad de personas. 2-Tipicidad. 3-Organización. 4-Aportes. 5-Fin societario. 6-Participacion
en las ganancias y soportación de las pérdidas.

Elementos generales:

1-Capacidad:

Se rige en principio por las normas del derecho civil, modificado por la ley 26.579
A partir de los 18 años todos los individuos que no se encuentren incapacitados, inhabilitados o cuya situación sea incompatible
con la participación en la sociedad en cuestión, podrán constituir sin restricciones sociedades comerciales de cualquier tipo social.
También podrán hacerlo los menores emancipados por matrimonio, siempre que se trate de tipos sociales que limiten la
responsabilidad personal de los socios. Richard y Muiño opinan que la prohibición de afianzar obligaciones les veda la posibilidad de
que estos menores puedan constituir sociedades de responsabilidad solidaria e ilimitada ya que se asimila a ésta con el carácter de
una fianza. Finalmente, los menores emancipados pueden desempeñarse como administradores societarios, así como aquellos que
trabajen o sean profesionales, en el marco de su respectivo trabajo o profesión.
Menores que hayan recibido por herencia un establecimiento mercantil, asumen responsabilidad limitada.
Capacidad de los cónyuges para participar en sociedades comerciales: Está regida por el art.27 de la ley 19.550 que dispone
que los esposos sólo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.

2-Consentimiento:

Atento a la naturaleza del contrato, re requiere el consentimiento de las partes. Sus requisitos son:
1. Debe ser real y efectivo: No hay sociedad si no coinciden las voluntades o la sociedad es simulada o la suscripción es
ficticia.
2. Debe estar exento de vicio: No obstante en nuestro derecho existen sociedades obligatorias.

3-Objeto:

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 1. Físicamente posible: Si la imposibilidad es preexistente y absoluta, la sociedad es nula, en cambio, si es sobreviniente, es
causa de disolución.
2. Licito: Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar
contra los socios la existencia de la sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la
existencia de la sociedad, ni aun para demandar a terceros o para reclamar la restitución de los aportes, la división de
ganancias o la contribución a las perdidas.
3. Preciso y determinado: La ley dispone que sea enunciado con claridad y exactitud, definiéndolo en términos que excluyan
ambigüedad y fijen limites.

4-Causa:

La causa es la finalidad que tuvieron en mira quienes constituyeron la sociedad, es decir la obtención de ganancias.

5-Forma:

El art.4 establece que el contrato por el cual se constituya la sociedad o se modifique, se otorgará por instrumento público o
privado. La constitución de la sociedad típica, se prueba con el acto constitutivo debidamente inscripto, y publicado en su caso.
Este sistema de formas de la ley es en general ad solemnitaten, la inobservancia de ellas impide el nacimiento de la sociedad.

Elementos específicos:

• Pluralidad de partes: El art. 1 nos dice “dos o más personas”, pero debe entenderse como partes al centro de interés jurídicos
comunes que pueden estar constituidos por una o varias personas.
• Tipicidad: Consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades, disciplina que permite diferenciar unas de
otras a través de ciertos requisitos esenciales que le son propios.
• Organización: La palabra organización tiene un triple significado. Por un lado se refiere a la necesidad de que exista una
regulación que determine el régimen de los diversos órganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios. En segundo
lugar se refiere a la necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotación común, coordinándose los bienes y
esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin único. En un tercer aspecto implica una relación con la idea económica de
empresa que constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente.
• Aportes: Es un requisito esencial para la constitución de una sociedad que cada uno de los socios se obligue a efectuar
aportes, consiste en una obligación de dar o de hacer.
• Producción o intercambio de bienes o servicios: Producir es crear nuevas utilidades y estas utilidades se obtienen no solo
mediante la creación de nuevas cosas, sino también mediante el disfrute de una cualidad nueva.
• Participar en los beneficios y soportar las perdidas: Deben establecerse en los instrumentos de constitución de la sociedad,
las reglas para disfrutar las utilidades y soportar las perdidas y en caso de silencio, será en proporción a los aportes.
• Affectio societatis: En definitiva, la affectio societatis, es la predisposición de los integrantes de la sociedad de actuar en forma
coordinada para obtener el fin perseguido con la constitución de la misma, postergando los intereses personales en aras del
beneficio común.

Nacionalidad de las sociedades: posturas doctrinarias.

La doctrina y legislación mundial se han divido en 2 posturas:

Teorías que admiten la nacionalidad:

Buscan por lo general que a las sociedades se les aplique la ley de su nacionalidad, (a una sociedad inglesa que actúa en
argentina se le debe aplicar la ley de Inglaterra). ¿Y cómo se determina la nacionalidad de la sociedad? Existen diferentes sub-
teorías para asignarle nacionalidad a las sociedades.
a) Nacionalidad de los socios: Si los socios son ingleses la nacionalidad es inglesa.
b) Lugar de constitución: Si la sociedad se constituye en Inglaterra será inglesa.
c) Lugar de la sede social: Si la sociedad tiene su sede social en Inglaterra será inglesa.

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d) Centro principal de explotación: Si la sociedad desarrolla la mayor parte de su actividad económica será inglesa.

Teorías que niegan la nacionalidad:

Buscan por lo general, que a las sociedades se les aplique la ley del lugar de actuación, o del lugar donde constituyo domicilio
(Ej. Una sociedad constituida con capitales ingleses que actúa en argentina, se le debe aplicar la ley argentina).

Doctrina de Irigoyen:

La doctrina argentina basada en la del canciller Bernardo Irigoyen expuesta en 1875 y formulada al desestimar una protesta del
gobierno inglés referida al cierre de la sucursal del Banco de Londres de la ciudad de Rosario y procesamiento de su gerente,
dispuesta por el gobierno de la provincia de Santa Fe, es coincidente en sostener que las sociedades no tienen nacionalidad, pues
su actuación no presupone vinculación política alguna entre un ciudadano y el Estado, habida cuenta que el contrato de sociedad
sólo crea entre sus integrantes un vínculo jurídico de base económica.

Postura adoptada por nuestra legislación:

La ley 19.550 no atribuye nacionalidad a las sociedades. Solo distingue entre sociedades constituidas en nuestro país y
sociedades constituidas en el extranjero. Estas últimas están reguladas por la ley 19.550 con el fin de establecer en que mediadas
se aplican nuestras leyes cuando estas sociedades (constituidas en el extranjero) actúan en nuestro país.

Sociedades constituidas en el extranjero:

Si una sociedad constituida en el extranjero actúa en nuestro país, la ley 19.550 establece que en todas las cuestiones
relacionada a su existencia y forma (capacidad, requisitos de constitución, etc.), no se aplicaran las leyes argentinas sino las leyes
del país en que fue constituida. (Ej. Nuestra ley exige como requisito de constitución la inclusión del monto del capital social en el
contrato constitutivo. Si una sociedad fue constituida en un país donde no se exige este requisito igual podrá actuar en nuestro país
ya que con respecto a la forma no se le aplicaran las leyes argentinas, si no las del lugar de su constitución.)
Formas de actuar.

1. Realizar actos aislados y estar en juicio: Para realizar actos aislados o estar en juicio en nuestro país, las sociedades
constituidas en el extranjero no necesitan realizar ningún trámite o inscribirse.
2. Realizar su actividad en forma habitual: Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer
sucursal o cualquier otra representación permanente, deben:
a) Acreditar su existencia de acuerdo con las leyes de su país.
b) Fijar un domicilio en nuestro país.
c) Justificar la decisión de crear la sucursal.
d) Designar un representante y determinar el capital asignado a la sucursal.
e) Inscribirse en el registro público de comercio.
3. Tipo desconocido: El Art 118 se aplicara a la sociedad constituida en otro estado bajo un tipo desconocido por las leyes de
la republica. Corresponde al juez de la inscripción determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujeción al
criterio del máximo rigor previsto en la presente ley.
4. Contabilidad: Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la republica contabilidad separada y someterse al contralor que
corresponda al tipo social.
5. Representantes: Responsabilidades. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las misma
responsabilidades que para los administradores prevé esta ley y en los supuestos de sociedades de tipos no
reglamentados, las de los directores de sociedad anónima.
6. Emplazamiento en juicio. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la republica.
a) Originándose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigio
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación, en la persona del representante.
7. Constitución de sociedad. Art 123.Para constituir sociedad en la República, deberán previamente acreditar ante el juez del
Registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus países respectivos e inscribir su contrato social, reformas
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 y demás documentación habilitante, así como la relativa a sus representantes legales, en el registro Público de Comercio y
en el registro Nacional de Sociedades por Acciones en su caso.
8. Sociedad con domicilio o principal objeto en la República: Art.124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su
sede en la República o su principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local a
los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento.

4-Constitucion de la sociedad:

Formalidades:

Ley 19.550. Art 4: “El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará por instrumento público o privado”.
En cuanto a la sociedad anónima, el Art 165 ordena que se constituya por instrumento público.

Procedimiento:

Luego debe publicarse en el boletín oficial un edicto que contenga un resumen del contrato constitutivo. Este requisito solo es
exigido en las sociedades por acciones SCA, SA y en las SRL
Para que una sociedad sea considerada regular, su contrato constitutivo debe ser inscripto en el RPC. En Capital Federal el
RPC está a cargo de la inspección general de justicia.

Contenido del acto constitutivo:

El art. 11 establece los requisitos que, en general, debe contener el acto constitutivo de una sociedad comercial, sin perjuicio
de ciertos requisitos exigidos para determinados tipos societarios.
Los requisitos generales son:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de identidad de los socios.
2. La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad.
Si en el contrato constare solamente el domicilio, la dirección de su sede deberá inscribirse mediante petición por separado
suscripta por el órgano de administración. Se tendrán por válidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas
en la sede inscripta.
3. La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado
4. El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de cada socio
5. El plazo de duración, que debe ser determinado.
6. La organización de la administración de su fiscalización y de las reuniones de socios
7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio, será en proporción de los aportes. Si se
prevé sólo la forma de distribución de utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa.
8. Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los socios entre sí y
respecto de terceros.
9. Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad

Registración: publicación e inscripción.

Art. 5 “El contrato constitutivo o modificatorio se inscribirá en el Registro Público de Comercio del domicilio social, en el término
y condiciones de los artículos 36 y 39 del Código de Comercio. La inscripción se hará previa ratificación de los otorgantes ante el
Juez que la disponga, excepto cuando se extienda por instrumento público, o las firmas sean autenticadas por escribano público u
otro funcionario competente”.
Reglamento: “Si en el contrato se previese un reglamento, este se inscribirá con idénticos recaudos. Las mismas inscripciones
se efectuaran en RPC correspondiente a la sucursal”.
Las inscripciones ante el RPC son, en general, declarativas (para su oponibilidad frente a terceros) y no constitutivas. No
purgan ni confirman los vicios que pueda tener el acto sometido a inscripción.

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 Se inscriben ante el RPC: el acto constitutivo de la sociedad, las posteriores modificaciones al contrato o al estatuto, la
designación de administradores o síndicos, la transformación, la fusión, etc.
El reglamento es un conjunto de disposiciones cuya finalidad es regular el funcionamiento de los órganos de la sociedad, en lo
que no esté previsto en el contrato social o estatuto, ni por la ley. Puede también reglamentar el ejercicio de los derechos de los
socios. El contenido del reglamento lo determina el órgano deliberativo (reunión de socios en asamblea) y debe ser inscripto en el
RPC para su oponibilidad frente a terceros. Los reglamentos no pueden contradecir la ley, ni el estatuto.

Publicación:

La publicidad se hará en el diario de publicaciones legales de la jurisdicción que corresponda. La publicidad y la inscripción
(aspectos formales) tienen por objeto hacer posible la oposición de terceros.

Legajo:

Art. 9: “En los Registros, ordenada la inscripción, se formará un legajo para cada sociedad, con los duplicados de las diversas
tomas de razón y demás documentación relativa a la misma, cuya consulta será pública”.
Tratándose de SRL o SA deben incorporarse a su respectivo legajo también una copia de los balances, de los estados de
resultados de los ejercicios y de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos. La consulta del legajo de cada sociedad
será publicada.
El legajo se forma a partir de la primera inscripción social, con copia de la misma, glosando la documentación presentada en el
expediente. Esto permite una mayor facilidad de consulta con referencia a los antecedentes registrales de la sociedad y sus
sucesivas modificaciones.

Control administrativo y judicial:

Art. 6 “El Juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondrá la toma de
razón y la previa publicación que corresponda”.
El control judicial, según la doctrina, no sanea los vicios de constitución de la sociedad.

Fiscalización externa o estatal. Caracteres:

La ley ha impuesto un régimen de fiscalización externa, a cargo de la Inspección General de Justicia (en la Capital Federal),
cuyos alcances difieren según la clase de sociedad.
Si se trata de sociedades comprendidas en el art. 299 están sometidas, además del control de legalidad en el acto
constitucional, a la fiscalización permanente por parte de la autoridad de control de su domicilio, durante su funcionamiento,
disolución y liquidación.
Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categoría, su fiscalización estatal se limitará al contrato
constitutivo, sus reformas y valuación de sus aportes en especie, sin embargo la autoridad de contralor podrá ejercer funciones de
vigilancia:
1. Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera cualquier síndico.
2. Cuando lo considere necesario, según resolución fundada, en resguardo del interés público.

Funciones y facultades de la autoridad de control:

En el ejercicio de sus funciones, la autoridad de control está facultada para solicitar al juez del domicilio de la sociedad:
1. La suspensión de las resoluciones de sus órganos, si ellas fueran contrarias a la ley, al estatuto o al reglamento.
2. La intervención judicial de la administración, cuando:
a)Haga oferta pública o debentures.
b)Realice operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al público con promesa de
prestaciones o beneficios futuros, y en el supuesto del Art 301 Inc. 2. “Cuando lo considere necesario según resolución
fundada en resguardo del interés público”.

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 En todos los casos la intervención tendrá por objeto remediar las causas que la motivaron, y si no fuere ello posible, podrá pedir
judicialmente la disolución y liquidación de la sociedad.
3. La disolución y liquidación cuando se produjere algunas de las causales de disolución previstas por el art. 94 (a excepción
de los inc. 1, 6, 7 y 10).
También Art 302 La autoridad de control, en caso de violación de la ley, del estatuto o del reglamento, puede aplicar sanciones
de:
1º) Apercibimiento
2º) Apercibimiento con publicación
3º) Multas a la sociedad, sus directores y síndicos en proporción al capital social y a la gravedad de la falta cometida.

Otros organismos de control:

La Comisión Nacional de Valores:

Es el organismo oficial que se encarga de la promoción, supervisión y control de los mercados de valores de todo el país, la
CNV es un organismo autárquico actuante en la órbita de la Secretaría de Finanzas del Ministerio de Economía y Producción.
Dirección: La dirección de la CNV está a cargo de un Directorio compuesto de cinco miembros designados por el Poder
Ejecutivo Nacional. Duran siete años en el ejercicio de sus cargos y son reelegibles. Deben ser personas de notoria
idoneidad en la materia, por sus antecedentes o actividades profesionales.
Funciones:
La Comisión Nacional de Valores tiene las siguientes funciones:
a) Autorizar la oferta pública de títulos valores.
b) Asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorización para funcionar que efectúen las bolsas de comercio,
y los mercados de valores.
c) Llevar el índice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores.
d) Llevar el registro de las personas físicas y jurídicas autorizadas para efectuar oferta pública de títulos valores y establecer las
normas a que deben ajustarse aquellas y quienes actúan por cuenta de ellas.
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pública de títulos valores, y los de los
mercados de valores.
f) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al ámbito de aplicación de la
presente ley.
g) Solicitar al Poder Ejecutivo Nacional, el retiro de la autorización para funcionar acordada a las bolsas de comercio cuyos
estatutos prevean la cotización de títulos valores y a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no cumplan las funciones
que le asigna esta ley.
h) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su fiscalización, cuando sean contrarios
a la ley, a las reglamentaciones dictadas por la Comisión Nacional de Valores, al estatuto o a los reglamentos

Mercado de Valores:

El Mercado de Valores es el que está formado por aquellos mercados en los que se emiten valores de renta fija y renta variable,
tanto a medio como a largo plazo: mercado primario y mercados secundarios oficiales, distinguiéndose dentro de estos últimos la
Bolsa de Valores, los mercados de Deuda Pública representada por anotaciones en cuenta y otros mercados de ámbito estatal en
los que también se emiten valores representados mediante anotaciones en cuenta.
El Mercado de Valores resulta ser un elemento esencial para la financiación eficiente del Estado y para el incremento de las
posibilidades de ahorro. Este mercado se subdivide en:
Mercado de Valores Primario: Es aquel en el que se colocan por primera vez los títulos que se emiten, ofreciendo al público,
nuevos activos financieros, se le llama también "mercado de nuevas emisiones". Es cuando una empresa necesita capital y emite
valores, ya sea en forma de acciones, bonos u obligaciones de cualquier tipo, ofreciéndoselas a los interesados en las Bolsas de
Valores.
Mercado de Valores Secundario: Es el que los propietarios de nuevos activos, los intercambian con nuevos compradores. Este
Mercado está formado por las negociaciones que se realizan con títulos que se han emitido y colocado previamente, siendo como
una prolongación del Mercado de Valores Primario. Estas negociaciones se realizan, habitualmente, en las Bolsas de Valores.
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 También pueden formarse mercados secundarios para la venta de bienes diferentes a los valores y títulos financieros.

Bolsas de comercio:

Son instituciones organizadas con el fin de realizar organizaciones mercantiles indirectas, dentro de un marco de seguridad,
certeza y legalidad, cumplido por intermediarios mediante determinados mecanismos jurídicos, que obedecen a determinadas
normas técnicas, con vencimientos uniformes y protegidas por un medio de ejecución forzada.

UNIDAD 10:

1-Sociedades no constituidas regularmente:

La constitución de una sociedad irregular o de hecho produce el nacimiento de un sujeto de derecho distinto de los socios que
la integran.
La sociedad de hecho o irregular, está dotada de de todos los atributos inherentes a la sociedad: capacidad, patrimonio, nombre
o razón social, aptitud para ser titular de relaciones jurídicas y ser parte en un proceso judicial. En estas sociedades debemos
atenernos a su objeto para determinar su comercialidad.
Las sociedades de hecho carecen de instrumentación y los socios han prestado su consentimiento en forma verbal a los fines
de realizar una actividad determinada, que se traduce en la formación del capital social con el aporte de cada uno de los
integrantes, quienes participaran en los beneficios y perdidas.
En la sociedad irregular, los integrantes suscribieron un contrato social, adoptando uno de los tipos previstos por la ley de
sociedades comerciales, que se encuentra ajustado en el artículo 11, pero adolece de vicios de forma, por omisión de registración
prevista en el artículo 7 del mismo cuerpo legal.
Durante el periodo comprendido entre la firma del acta constitutiva y la inscripción en el RPC, la sociedad se encuentra en
“formación”. Tal estado jurídico no está regulado específicamente por la ley de sociedades comerciales y resulta de aplicación
analógica de la preceptiva atinente a la sociedad irregular.

Caracteres:
Regularización:

Art. 22: “La regularización se produce por la adopción de uno de los tipos previstos en esta ley. No se disuelve la sociedad
irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de aquella; tampoco se modifica la
responsabilidad anterior de los socios.
Cualquiera de los socios podrá requerir la regularización comunicándolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolución
se adoptará por mayoría de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la
inscripción registral dentro de los sesenta (60) días de recibida la última comunicación. No lograda la mayoría o no solicitada en
término la inscripción, cualquier socio puede provocar la disolución desde la fecha de la resolución social denegatoria o desde el
vencimiento del plazo, sin que los demás consocios puedan requerir nuevamente la regularización”
La regularización de la sociedad, consiste en adoptar uno de los tipos sociales previstos en la ley e inscribir ante el RPC, previo
cumplimiento de los requisitos de inscripción y publicidad.
El proceso se inicia con una comunicación fehaciente que cursa uno cualquiera de los socios a los restantes, quienes deberán
reunirse, resolver por mayoría la regularización adoptando un tipo social, otorgar el instrumento respectivo y solicitar la inscripción
registral dentro del plazo de 60 días corridos desde la última notificación.
No lograda la mayoría, o no solicitada la inscripción dentro del referido plazo, cualquier socio puede provocar la disolución de la
sociedad.

Disolución:

Art. 22 párr. 2: “Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolución. Esta se
producirá a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisión a todos los consocios salvo que la mayoría de éstos
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resuelva regularizarla dentro del décimo día y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su
inscripción dentro de los sesenta (60) días, computándose ambos plazos desde la última notificación”.
Para disolver la sociedad basta una notificación fehaciente (carta documento, telegrama, etc.), dirigida a los restantes consocios
y no una demanda judicial; la cual solo será necesaria si estos niegan la existencia de la sociedad o continúan desarrollando el giro
ordinario de los negocios sociales.
La falta de concurrencia o el alejamiento de los socios de la sede social o de la administración, no suple la comunicación
expresamente dispuesta por el artículo 22, en tanto no es una contingencia fáctica, sino jurídica.
Respecto de terceros, para que la disolución sea oponible, debe ser inscripta en el RPC. Hasta que ello suceda, el socio
disolvente queda obligado por los actos u operaciones que los restantes socios hicieran al margen del tramite liquidatorio.
Respecto del socio que pidió la disolución o los que no quisieron la regularización, estos tienen derecho a una suma de dinero
equivalente al valor de su parte. En el caso de inexistencia de operaciones pendientes, el o los socios participan de los beneficios o
soportan perdidas, en todos los casos la sociedad puede retener la parte del socio hasta concluir sus operaciones.

2-Nulidades societarias: diferentes supuestos.

Distinguimos en primer lugar la nulidad que afecte el vínculo de alguno de los socios y la nulidad por violación u omisión en el
acto constitutivo de los actos esenciales, lo cual producirá la invalidez del mismo como negocio constitutivo, poniendo fin a la
existencia.

Nulidad en razón del vínculo:

Art. 16: “La nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del
contrato, salvo que la participación o la prestación de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias.
Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad hará anulable el contrato. Si tuviese más de dos socios,
será anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los socios a los que pertenezcan la mayoría del capital”.
El principio general es que si se declara nulo el vínculo de uno de los socios, la sociedad sigue en pie con los restantes, la
nulidad del vínculo puede provenir de la incapacidad del socio (demencia) o de un vicio en su voluntad (violencia, dolo, etc.).
Excepciones:
Sin embargo existen algunos casos en que la nulidad del vínculo provoca la nulidad del contrato.
• Participación o prestación esencial: si la participación de ese socio o su aporte era esencial, entonces la nulidad de su
vinculo provoca la nulidad del contrato (ej., si se constituye una sociedad dedicada a exhibiciones de futbol, con Maradona como
socio y su aporte consiste en jugar al futbol, la nulidad de su vinculo ocasiona la nulidad de la sociedad).
• Sociedad de 2 socios: En caso de que la sociedad solo cuente con 2 socios, el vicio en la voluntad de uno de ellos hace
anulable el contrato.
• Mayoría de capital: El contrato también será anulable cuando los vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la
mayoría del capital.
• Sociedad entre cónyuges: Los esposos solo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsabilidad limitad. Si
llegaran a ser socios en otro tipo de sociedad y no modifican dicha situación en el plazo de 6 meses, la sociedad no podrá continuar
con los demás socios. Será nula y deberá liquidarse.

Nulidades en razón del objeto:

• Falta de pluralidad de partes: Si es inicial la sociedad no se constituye, cuando es sobreviniente, es causal de disolución.

• Nulidades de los actos jurídicos en general: Cuando se procede con simulación o fraude, los actos jurídicos son nulos. Esta
es una presunción de la ley.

• Nulidad por objeto ilícito: Art. 18: “Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de
buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad. Los socios no
pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aún para demandar a terceros o para reclamar la restitución de los aportes, la división
de ganancias o la contribución a las pérdidas.

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 Liquidación.
Declarada la nulidad, se procederá la liquidación por quien designe el juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresará al patrimonio estatal para el
fomento de la educación común de la jurisdicción respectiva”.
Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta, por ejemplo, trafico de drogas, trata de personas,
contrabando de animales, etc.
La liquidación procede de la siguiente manera:
a) Si el activo no alcanza para cancelar el pasivo, los socios deberán responder ilimitada y solidariamente por las deudas y
por los daños ocasionados.
b) Si luego de la liquidación existiera un remanente, este pasara a ser propiedad del estado, para fomentar la educación.
-Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros, ni para exigir la división de ganancias ni la
contribución a las perdidas.
-Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que esto puedan oponer la nulidad.
-Los terceros de mala fe (aquellos que conocían el objeto ilícito) no pueden demandar ni a los socios ni a la sociedad.

• Nulidad por objeto licito, pero con actividad ilícita: Art. 19: “Cuando la sociedad de objeto lícito realizare actividades ilícitas,
se procederá a su disolución y liquidación a pedido de parte o de oficio, aplicándose las normas dispuestas en el artículo 18. Los
socios que acrediten su buena fe quedarán excluidos de lo dispuesto en los párrafos 3ro. y 4to. del artículo anterior”.
La ley no habla aquí de nulidad del contrato porque este no está viciado, sino que consiste en una desnaturalización de su
objeto.
Su objeto es licito pero llevan a cabo actividades ilícitas (Por ejemplo, una sociedad cuyo objeto sea la compra venta de
indumentaria deportiva, pero consiguen la indumentaria robándola).
Las consecuencias de este tipo de sociedades son las mismas que en las sociedades de objeto ilícito, aunque existe una
diferencia, aquellos socios que acrediten su buena fe (Quienes no tenían conocimiento de la actividad ilícita):
- Quedaran excluido de la responsabilidad ilimitada y solidaria y
- Tendrán derecho a cobrar su cuota liquidatoria, en caso de que luego de la liquidación existe un remanente.

• Nulidad por objeto prohibido en razón del tipo: Art. 20: “Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razón del tipo,
son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicará el artículo 18, excepto en cuanto a la distribución del remanente la liquidación, que se
ajustará a lo dispuesto en la Sección XIII”.
Sociedades cuyo objeto es prohibido debido al tipo social que adoptaron (Por ejemplo, solo las SA pueden tener como objeto
actividades bancarias), por la tanto si una sociedad colectiva determinara en su contrato social, que su objeto es realizar actividades
bancarias, será considerada una sociedad de objeto prohibido.
Las sociedades de objeto prohibido en razón del tipo serán nulas de nulidad absoluta y las consecuencias son las mismas que
para las sociedades de objeto ilícito, la única diferencia es que todos los socios tienen derechos a su cuota liquidatoria (si existiere
remanente), sin necesidad de acreditar su buena fe.

• Nulidad por objeto imposible: Se disuelve por consecución del objeto para el cual se formó o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo.

• Nulidad por atipicidad: El art.17 primera parte dice “Es nula la constitución de una sociedad de los tipos no autorizados por la
ley “. La ley aquí se aparta del principio de libertad contractual que permite a las partes regular sus intereses recurriendo a los
contratos innominados.
La única excepción a este principio se da en las sociedades de hecho, es decir, no instrumentadas, las que al margen de
hallarse de todo tipo, el art. 21 no las declara nulas, sino sociedades irregulares.

• Omisión de requisitos esenciales: El Art 17 de la ley, establece que la omisión de cualquier requisito esencial no tipificante
hace anulable el contrato, pero podrá subsanarse hasta su impugnación judicial.
Tipificantes: Son los que deben figurar en el contrato constitutivo de toda sociedad (Por ejemplo nombre societario, designación
del objeto social, fijación de capital social, etc.) la ausencia de algunos de estos requisitos produce la nulidad del contrato. Esta
nulidad es insanable e inconfirmable.

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Estipulaciones nulas:

La ley 19.550 establece que serán nulas de nulidad absolutas, las cláusulas del contrato social o del estatuto que establezcan,
por ejemplo, lo siguiente:
1. Que uno o varios socios reciban todos los beneficios.
2. Que uno o varios socios sean excluidos de todos los beneficios.
3. Que uno o varios socios sean liberado de contribuir a las perdidas.
4. Que aseguren a un socio su capital o las ganancias eventuales.
5. Que todas las ganancias pertenezcan al socio sobreviviente.
6. Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de un socio por otro, que se aparte
notablemente de su valor real.
Constituye un derecho inherente a la calidad de socio participar en los beneficios de la sociedad, como constituye una carga
inherente a dicha calidad soportar en la medida que corresponda a cada tipo de sociedad.
De aparecer alguna cláusula de este tipo en el contrato social, será nula la cláusula y no el contrato ni la sociedad.

Estado de socio: Derechos y obligaciones.

Es la persona que adquiere derechos y contrae obligaciones frente a la sociedad y ante los demás socios, que le dan el status
de integrante en determinada persona de existencia ideal constituida como sociedad.
Se critica la terminología de estado de socio, ya que estado (status) es una cualidad jurídica que se adquiere en razón de
pertenecer a una organización social obligatoria (familia, estado) de lo que derivan derechos subjetivos y deberes establecidos por
la ley, con prescindencia de la voluntad del individuo; así el status inseparable de la persona, es intransferible, irrenunciable e
imprescriptible.
Se prefiere usar “condición de socio” o “calidad de socio”, ya que el socio asuma una cantidad de derechos y deberes, algunos
establecidos por ley, es renunciable, derivados de formar parte de esa organización que es la sociedad. Además la calidad de socio
es voluntaria y no impuesta por la ley. Los deberes y derechos resultantes de esa calidad son transferibles, prescriptibles y la
mayoría de los ellos renunciables o por lo menos modificables por la voluntad de los interesados.
Derechos políticos:

• Derecho de información y control de los negocios sociales : Derecho del socio de tener acceso a la documentación, a los
libros a la contabilidad etc. Y controlar así la gestión de los administradores. Varía según el tipo social: es más directo en las
sociedades de interés y más indirecto en las sociedades anónimas (a través del síndico o del consejo de vigilancia).
• Derecho de impugnación de las decisiones sociales : Cuando el socio ve que su patrimonio y sus ganancias se ven
amenazadas.
• Derecho de receso: Cuando el socio impugna, propone otra idea y aún así no se la aceptan, viéndose disconforme, puede
desvincularse de la sociedad
• Derecho de voto: Permite a los socios participar en la toma de decisiones.
• Derecho de preferencia: Este derecho asegura a todos los socios o accionistas la posibilidad de mantener el mismo
porcentaje en la participación social mientras exista la sociedad. Es por ello que en caso de aumento del capital, cada socio
tendrá derecho a suscribir en integrar nuevos aportes en la misma proporción que posee.
• Derecho de acrecer: Es el derecho que tienen los socios de suscribir e integrar el aumento de capital, en la parte
correspondiente al socio que ha decidido no suscribir en dicho aumento de capital.

Obligaciones políticas:

• Acatamiento a la ley, a las reglas contractuales y a las decisiones sociales (salvo derecho a receso).
• Limitación del derecho de voz en las reuniones sociales
• Deber de administración: En las sociedades de personas, si el contrato social no organiza el régimen de administración, todos
los socios están obligados a administrar la sociedad. Esto no se aplica ni a las SRL (por que la administración está siempre a
cargo de la gerencia), ni a las sociedades por acciones (porque está a cargo del directorio).
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• Deber de lealtad: Se conoce como affectio societatis consiste en la predisposición de los socios de orientar sus conductas a
favor de los intereses de la sociedad y no de los suyos propios.
• Responsabilidad por las decisiones sociales irregulares.
• Aceptación de la modificación de reglas contractuales.

Derechos patrimoniales:

• Derecho al dividendo: Es el derecho de los socios de percibir una parte de las ganancias de la sociedad al final de cada
ejercicio.
• Derecho a la cuota liquidatoria: Cuando se disuelve la sociedad comienza la etapa liquidatoria, durante lo cual se venden los
bienes que componen el activo social y se pagan las deudas. Si posteriormente hubiese un excedente se distribuirá entre los socios
la cuota liquidatoria, en proporción a las tenencias societarias de cada uno.
• Derecho a la formación de reservas: Consiste en el ahorro de la sociedad.
• Tiene derechos resarcitorios.

Obligaciones patrimoniales:

• Integrar los aportes comprometidos: Cada socio debe integrar los aportes que se haya obligado a realizar en el plazo
estipulado. De lo contrario incurrirá en mora automática y la sociedad podrá exigirle judicialmente el aporte o excluirlo de la
sociedad.
• Contribuir en las pérdidas: Debemos distinguir:
a) En las sociedades de personas: los socios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por las pérdidas de la
sociedad.
b) En las SRL y las sociedades por acciones: los socios o accionistas también contribuyen a soportar las pérdidas pero solo
responderán con lo que hayan aportado a la sociedad (responsabilidad limitada).

4-Organos de la sociedad:

El órgano es aquella estructura normativa que determina cuando y de qué manera la voluntad o el hecho de un individuo o
varios serán Imputados, en sus efectos, a un grupo de individuos vinculados en un orden jurídico especial.
Cuando más compleja sea la organización aparecerán órganos necesarios para su desenvolvimiento.
El órgano de administración:
Es la persona o grupo de personas físicas que por disposición de la ley y de los estatutos están autorizado a manifestar la
voluntad del ente y desarrollar la actividad necesaria para la consecución de esos fines, en otras palabras, los administradores
declaran y ejecutan la voluntad de la sociedad.
Representación:
Es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a terceros (actuación externa de la sociedad). El representante actúa
frente a terceros en nombre de la sociedad, de modo que los derechos y obligaciones emergentes de dicha actuación se imputan
directamente a la sociedad.

Teoría del órgano:

Sostiene que tanto la administración como la representación son órganos de la sociedad, y son parte integrante de ella. Los
administradores y representantes no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios, por lo que es la sociedad misma la que
actúa frente a terceros, mediante la actuación de una persona física.

Régimen adoptado por nuestra ley:

Art 58: “El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposición de la ley tenga la representación
de la sociedad, obliga a ésta por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social. Este régimen se aplica aun en
infracción de la organización plural, si se tratare de obligaciones contraídas mediante títulos valores, por contratos entre ausentes,
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de adhesión o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en
infracción de la representación plural.
Eficacia interna de las limitaciones.
Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las
restricciones contractuales y la responsabilidad por su infracción”.
Las disposiciones el art. 58 responde a las necesidades del tráfico mercantil, la seguridad jurídica y la tutela del crédito,
representada por la necesaria protección de los terceros de buena fe.
La disposición del mencionado artículo, al establecer que el administrador obliga a la sociedad por todos los actos que no sean
“notoriamente extraños” al objeto social, está alejándose de la teoría del “ultra vires”, adoptando un criterio de amplitud y
flexibilidad, en una línea tendiente a dar plena capacidad a dicho representante para acentuar la responsabilidad jurídica que debe
presidir la actuación de la sociedad, responsabilizándola frente a terceros por dicho actuar y dejando a cargo de la propia sociedad
el acreditar que dicho acto no le es oponible.

Responsabilidad:

Art. 59: “Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre
de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que
resultaren de su acción u omisión”.
Este artículo señala una pauta de conducta para la actuación de los administradores y representantes de la sociedad.
Los administradores deben en consecuencia, al obrar con lealtad, postergar sus intereses personales, evitando actuar en
competencia, salvo consentimiento de los restantes socios.
Mascheroni y Muguillo consideran que la norma legal avanza fijando pautas de conducta que deberán ajustar su actuar los
administradores y representantes, que reflejan y armonizan los principios genéricos (Art. 1198 y 1724 CC), que imponen no solo
actuar de buena fe, sino poniendo en los negocios sociales el mismo cuidado y diligencia que pondrían en los suyos.
El obrar con lealtad y con diligencia de un buen hombre de negocio implica ser leal con el administrado, honesto con los fondos
a su cargo, diligente en el tiempo y las cosas, y prudente en el manejo de la cosa común, sin que ello importe prescindir del
necesario riesgo que lleva implícita la propia actividad mercantil y que debe constituir el contrapeso del análisis del obrar del
administrador.
La apreciación de la lealtad y diligencia puesta en el administrador o administradores deberá adecuarse a las circunstancias de
las personas, tiempo y lugar, teniendo en cuenta que los deberes del administrador se complementan con el deber de fidelidad,
consistente en que no se debe dar preferencia a los intereses propios en detrimento de los de la sociedad.

Características generales de cada tipo societario y en sociedades no constituidas no regularmente:

La ley regula la administración de los diversos tipos societarios. Desde este punto de vista se puede clasificar a las sociedades
en 2 grandes grupos:

A- Sociedades con auto-organicismo: En que los socios tienen derecho a la administración por su calidad de tales, salvo que
renuncien a favor de uno de ellos o de un tercero.
• En la sociedad colectiva: El contrato regulará el régimen de administración. En su defecto administrará cualquiera de los
socios indistintamente.
• En la sociedad en comandita simple: La administración y representación de la sociedad es ejercida por los socios
comanditados o terceros que se designen, y se aplicarán las normas sobre administración de las sociedades colectivas.
• Sociedad de capital e industria: La representación y administración de la sociedad podrá ejercerse por cualquiera de los
socios, conforme a lo dispuesto en la Sección I del presente capítulo.
• Sociedad accidental o en participación: Si el contrato no determina el contralor de la administración por los socios, se
aplicarán las normas establecidas para los socios comanditarios.
• En las de hecho e irregulares: La representación es obligar a la sociedad por terceros, y la administración es gestionar el
patrimonio social, esa es la función del órgano de administración.

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B- Sociedad con organismo diferenciado: En la que la administración no está directamente en manos de todos los socios, si no
a cargo de órganos específicos.
• SRL: La administración y representación de la sociedad corresponde a uno o más gerentes, socios o no, designados por
tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente. Podrá elegirse suplentes para casos de
vacancia. Gerencia plural. Si la gerencia es plural, el contrato podrá establecer las funciones que a cada gerente compete
en la administración o imponer la administración conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede realizar
indistintamente cualquier acto de administración.
• SA: .La administración está a cargo de un directorio compuesto de uno o más directores designados por la asamblea de
accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades anónimas del artículo 299 se integrará por lo menos
con tres directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el número de directores, el estatuto
especificará el número mínimo y máximo permitido.

4-Documentacion y contabilidad:

Memoria:

Es un documento a través del cual los administradores informan, de manera veraz, sincera y completa, a los socios o accionistas
sobre la situación presente y futura de la sociedad, detallando las operaciones realizadas o en vías de realización y las variaciones
de los estados contables con relación a los anteriores.
La memoria del ejercicio debe contener:
• Las razones de las variaciones significativas que sufre el activo y el pasivo.
• Una explicación adecuada sobre los gastos y las ganancias extraordinarias y su origen.
• Las razones por las cuales se propone la constitución de reservas, etc.

Balance:

El balance es un cuadro sintético en el que se expresa el estado económico de una empresa y los resultados de su explotación en
un momento determinado, y puede ser clasificado de la siguiente manera:
A. Los balances generales.
B. Los balances especiales, que son aquellos que se elaboran en determinadas oportunidades, como por ejemplo, ante la
transformación, fusión y escisión de la sociedad.
C. Los balances de liquidación.
D. Los balances de comprobación, que son requeridos a la sindicatura para comprobar la legalidad de los actos de la
sociedad.
E. Los balances consolidados, que permiten agrupar la información correspondiente a grupos de sociedades, y son
requeridos a las sociedades con carácter controlante.

La presentación de los balances está sometida a las siguientes pautas:

a) Debe distinguir el activo corriente del activo no corriente y el pasivo corriente del pasivo no corriente:
• Los activos corrientes son todos los bienes o recursos que yo voy a convertir en dinero durante el ejercicio siguiente.
• Los activos no corrientes son todos los bienes o recursos que yo no voy a convertir en dinero durante el ejercicio siguiente.
• Los pasivos corrientes son todas aquellas deudas que tengo que pagar en el próximo ejercicio.
• Los pasivos no corrientes son todas aquellas deudas que no tengo que pagar en el próximo ejercicio (aunque sí en otros
ejercicios)
b) Debe mostrar los derechos y las obligaciones de la sociedad, indicando si están documentados o garantizados.
c) Debe mostrar por separado el activo y el pasivo en moneda extranjera en los rubros que correspondan.
d) No debe compensar las distintas partidas entre sí (Art. 63 LSC).

Estado de resultado:

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 El estado de resultados registra los ingresos y los gastos de una sociedad en un período determinado, y, del resultado, que
consiste, justamente, en la diferencia entre dichos ingresos y dichos gastos, depende la posibilidad de distribución de dividendos
entre los socios o accionistas, y el monto de las remuneraciones de los administradores.
La presentación de los estados de resultados está sometida a las siguientes pautas:
a) Debe distinguir la ganancia o la pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad, determinando
la ganancia o pérdida neta del ejercicio, a la que se debe adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores.
b) No debe compensar las distintas partidas entre sí (Art. 64 LSC)

5-Intervencion judicial:

La ley 19.550 utiliza la denominación “intervención judicial” en el sentido lato, pues abarca desde un mero veedor hasta la
designación de uno o varios administradores que reemplazarán en sus funciones a los órganos naturales de administración de la
sociedad.
Art. 113. Procedencia: “Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en
peligro grave, procederá la intervención judicial como medida cautelar con los recaudos establecidos en esta Sección, sin perjuicio
de aplicar las normas específicas para los distintos tipos de sociedad”.

Requisitos:

1. Es una medida cautelar, es provisoria y revocable, excluyendo la posibilidad de cosa juzgada, pues significa un anticipo a
la garantía jurisdiccional que se dispensará en el juicio ordinario.
2. No procede como medida preventiva, sino que debe promoverse juntamente con la demanda de remoción del
administrador. No hay un juicio de intervención judicial de una sociedad, sino que consiste en un incidente planteado como
accesorio dentro del juicio de remoción judicial del administrador. Puede ocurrir que en la sentencia que se dicte en el
principal se resuelva la no remoción del administrador.
3. Solo puede pedirla un socio, por eso corresponde negar tal petición al tercero aunque sea acreedor de la sociedad o
acreedor de un socio, o al cesionario de un socio.
4. El peticionante primero debe tratar de lograr que sea la asamblea de socios la que resuelva destituir al administrador y en
caso de no lograr ese pronunciamiento procede la acción judicial de remoción, y dentro de ella el pedido de intervención.
5. Solo procede en caso de grave peligro para la sociedad.
6. Es de carácter excepcional. El juez observará con carácter restrictivo el pedido de intervención.
7. El peticionante debe prestar contracautela.

Clases:

Según el art. 115 la intervención puede consistir en la designación de un mero veedor (por lo general en las SA desempeña la
función de un mero informante al juez) de uno o varios coadministradores (deben actuar conjuntamente con los administradores) o
de uno o varios administradores (reemplazan y desplazan a los administradores).

UNIDAD 11:

1-Transformación:

Art. 74: “Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran
sus derechos y obligaciones”.
La transformación es la operación jurídica mediante la cual una sociedad comercial abandona su tipo primitivo para adoptar otro
cualquiera de los tipos previstos por la ley.
Cuando hablamos de transformación, no hacemos referencia a dos sociedades, a una que se disuelve o se extingue y otra que
nace, respecto de cuyas obligaciones produce novación.

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 Por el contrario, se trata de la misma sociedad –sujeto de derecho- que resuelve continuar su giro pero sujetándose a las
normas –formales y materiales- que regulan otro de los tipos revistos en la ley y que adopta como propio. Hay una continuación de
la persona jurídica, sometida ahora a nuevas normas propias del tipo adoptado, previo cumplimiento de los requisitos exigidos.
La transformación supone la existencia de un sujeto de derecho, estructurado bajo uno de los tipos previstos por la ley. De
manera tal que no pueden ser objeto de transformación las sociedades irregulares y de hecho (estas se “regularizan”), las
sociedades en liquidación (se suponen “disueltas”) ni las sociedades accidentales o en participación (no son sujeto de derecho), las
asociaciones y fundaciones (no responden a los tipos previstos por la ley), el comerciante individual (no es sociedad), ni tampoco las
uniones transitorias de empresas (tampoco son sujetos de derecho).

Requisitos:

Están establecidos en el art. 77, ellos son:

1. Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos tipos societarios.
2. Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la del acuerdo de transformación y
puesto a disposición de los socios en la sede social con no menos de quince (15) días de anticipación a dicho acuerdo. Se
requieren las mismas mayorías establecidas para la aprobación de los balances de ejercicio
3. Otorgamiento del acto que instrumente la transformación por los órganos competentes de la sociedad que se transforme y
la concurrencia de los nuevos otorgantes, con constancia de los socios que se retiren, capital que representan y
cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario adoptado.
4. Publicación por un (1) día en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y sus sucursales. El aviso
deberá contener:
a) Fecha de la resolución social que aprobó la transformación.
b) Fecha del instrumento de transformación.
c) La razón social o denominación social anterior y la adoptada debiendo de ésta resultar indubitable su identidad
con la sociedad que se transforma.
d) Los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan.
e) Cuando la transformación afecte los datos a que se refiere el artículo 10 apartado a), puntos 4 a 10, la publicación
deberá determinarlo.
5. La inscripción del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Público de Comercio y demás registros que
correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio y sus gravámenes. Estas
inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por el Juez o autoridad a cargo del Registro Público de Comercio,
cumplida la publicidad a que se refiere el apartado 4.
Responsabilidad:

Art. 75: “La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de
obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopción del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan
expresamente”.
Subsisten las obligaciones sociales contraídas con anterioridad y el régimen de responsabilidad de los socios respecto de las
mismas, el que debe mantenerse de acuerdo al tipo social vigente al tiempo de asumirlas. Dicha responsabilidad se mantiene aun
cuando se trate de obligaciones no vencidas o exigibles, salvo que los acreedores lo consientan expresamente (que es a quienes
pretende proteger la norma, manteniendo la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, respecto de las obligaciones
contraídas bajo el régimen del anterior tipo social).
Art. 76: “Si en razón de la transformación existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, ésta no se extiende a las
obligaciones sociales anteriores a la transformación salvo que la acepten expresamente”.
Esta norma prevé el supuesto inverso al art. 75, es decir socios que tenían responsabilidad limitada (SRL. Art. 46 SA Art. 163) y
que luego de la transformación los hace solidaria e ilimitadamente responsables por las deudas contraídas con posterioridad a la
misma.
La única posibilidad que los socios asuman responsabilidad solidaria e ilimitada respecto de las deudas contraídas bajo el
régimen anterior, es que éstos la acepten y asuman expresamente.

Receso:

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 Art 78: “En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de
receso, sin que éste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contraídas hasta que la transformación se
inscriba en el Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo
dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del balance de transformación.
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios
recedentes por las obligaciones sociales contraídas desde el ejercicio del receso hasta su inscripción”.
El derecho de receso permite al socio que voto en sentido contrario a lo resuelto o que estuvo ausente, a retirarse de la
sociedad, con el pago de su participación.
En la SRL pueden ejercer el derecho solo los socios que votaron en contra. No pueden receder los que se abstuvieron y los
ausentes. El plazo para su ejercicio es de 5 días, el que puede ampliarse pero no reducirse.
En las SA pueden ejercer el derecho de receso los socios que votaron en contra y los ausentes, no así lo que se abstuvieron. El
plazo es de 5 días para los que votaron en contra y 15 días para los ausentes.
Los requisitos para ejercer el derecho de receso son:
1. Que no se requiera unanimidad (lega o estatutaria) para la toma de decisión de transformación.
2. Que se ejerza dentro de los plazos estipulados (legales o contractuales). Se tratan de plazos de fondo, se cuentan corridos
y son de caducidad.

Preferencia de los socios:

Art 79: “La transformación no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en contrario”.

Rescisión del acuerdo de transformación:

Art 80: “El acuerdo social de transformación puede ser dejado sin efecto por acuerdo unánime de los socios salvo pacto en
contrario y lo dispuesto para algunos tipos societarios, mientras ésta no se haya inscripto. Si medió publicación, debe efectuarse
una nueva publicación al solo efecto de anunciar la rescisión”.

Caducidad del procedimiento transformación:

Art. 81: “El acuerdo de transformación caduca si a los tres (3) meses de haberse celebrado no se inscribió el respectivo
instrumento en el Registro Público de Comercio, salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trámites
ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripción.
En caso de haberse publicado, deberá efectuarse una nueva publicación al solo efecto de anunciar la caducidad de la
transformación.
Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del incumplimiento de la
inscripción o de la publicación”.

Fusión:

Art. 82: “Hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya
existente incorpora a una u otras, que sin liquidarse son disueltas”.
Desde un punto de vista económico, la fusión de sociedades es una modalidad de uniones de empresas. Desde un punto de
vista jurídico, significa un acuerdo entre dos o más sociedades con alcances y efectos muy particulares.
El artículo contempla dos clases:
1. La fusión propiamente dicha: En la que dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva
sociedad. Aquí se crea un nuevo sujeto de derecho. La nueva sociedad constituida adquiere la totalidad de los derechos y
obligaciones de las dos sociedades disueltas.
2. Fusión por absorción: Es cuando sociedad “incorporante” (sin disolverse ni liquidarse) adquiere los derechos y
obligaciones de una o más sociedades “incorporadas” (que se disuelve sin liquidarse). Los socios o accionistas de las
incorporadas reciben –por el valor neto transferido- participaciones sociales (acciones, cuotas, etc.) de la “incorporante”.

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Efectos:

“La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas,
produciéndose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Público de Comercio el acuerdo
definitivo de la fusión y el contrato o estatuto de la nueva sociedad, o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la
incorporante”.
Es decir, la trasferencia de los respectivos patrimonios (derechos y obligaciones) se produce:
• En el caso de fusión propiamente dicha, al inscribirse en el RPC el acuerdo definitivo de fusión y el estatuto de la nueva
sociedad.
• En el caso de fusión por absorción, al inscribirse en el RPC, el aumento de capital que debió hacer la incorporante al
absorber el patrimonio de la incorporada.

Requisitos y procedimiento:

1° El primer paso consiste en el compromiso previo de fusión, otorgado por los representantes de ambas sociedades el cual
deberá contener:
a) La exposición de los motivos y finalidad de la fusión
b) Los balances especiales de cada sociedad, los cuales deben ser cerrados a una misma fecha que no será anterior a 3
meses a la firma del compromiso y confeccionado sobre bases homogéneas e idénticos criterios de valuación.
c) La relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la cual los socios podrán conocer cuál
será su participación en la nueva sociedad o en la incorporante.
d) El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones al contrato de la absorbente.
e) Las limitaciones que las sociedades convengan durante el lapso que transcurra hasta la efectiva inscripción del acto de
fusión en el Registro.
A. Resoluciones sociales: La aprobación del compromiso previo de fusión, de los balances especiales por las sociedades
participantes en la fusión con los requisitos necesarios para la modificación del contrato social o estatuto.
B. Debe darse publicidad: Del acto a los acreedores de todas las sociedad intervinientes, para que puedan ejercer su derecho de
oposición, mediante un aviso de 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulación general de
Republica, el cual deberá contener:
a) Razón social o denominación, sede social o los datos de inscripción en el Registro de cada una de las sociedades.
b) El capital social de la nueva sociedad o el aumento del capital de la incorporante.
c) La valuación del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la fecha a que se refiere.
d) Razón social o denominación, tipo y domicilio acordado por la sociedad a constituirse.
e) Fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
2° Dentro de los 15 días de la última publicación de aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusión.
Las oposiciones no impiden la prosecución de las operaciones de fusión pero el acuerdo definitivo no podrá otorgarse hasta 20 días
después del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente
garantizados por las fusionantes puedan obtener embargo judicial.
3° No existiendo acreedores oponentes o transcurridos el plazo de 20 días, los representantes se encuentran en condiciones de
otorgar el acuerdo definitivo de fusión, el que contendrá:
a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión.
b) La nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que representen en cada sociedad.
c) La nomina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieran sido garantizado y de los que hubieran obtenido el
embargo judicial.
d) La agregación de los balances especiales y de un balance consolidado.
4° Finalmente y suscripto el acuerdo definitivo Este debe inscribirse en el Registro, momento a partir del cual la fusión resulta
oponible para la sociedad, sus integrantes y frente a terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvo que se haya pactado lo contrario en
el acuerdo previo, la administración y representación de las sociedades fusionantes disueltas estará a cargo de los administradores
de la sociedad fusionaria o incorporante.

102
Derecho de receso y preferencia de los socios:

1. El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la aprobación de compromiso de fusión
dentro de los 15 días de la respectiva asamblea o reunión que haya aprobado dicho instrumento.
2. No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la sociedad incorporante, ni es admisible tal derecho en las
sociedades que hacen oferta pública de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotización de las mismas. Podrán si
ejercer el derecho si la inscripción bajo dichos regímenes fuera desistida o denegada.

Revocación:

Art. 86: “El compromiso previo de fusión puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas
las resoluciones sociales aprobatorias en el término de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales aprobatorias pueden ser
revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebración y
siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros”.
Puede revocarse, dejando sin efecto la voluntad social expresada:
a) El compromiso previo: Por cualquiera de las sociedades en forma unilateral, si en el plazo de tres meses no se han
obtenido las resoluciones aprobatorias del mismo.
b) La resolución social que aprobó el compromiso previo. Los requisitos de esta revocación son: que la misma se adopte
por las mismas mayorías que son necesarias para la modificación del estatuto o contrato social, que no se haya
otorgado el instrumento definitivo, que no se causen perjuicios a las sociedades, los socios y terceros.

Rescisión: justos motivos.

Art. 87: “Cualquiera de las sociedades interesadas puede demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fusión por justos motivos
hasta el momento de su inscripción registral.
La demanda deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar en que se celebró el acuerdo”.

Escisión:

La escisión ocurre cuando una sociedad destina una parte de su patrimonio para integrar el capital de otra ya existente o bien
para constituir una nueva sociedad.
La escisión importa para la sociedad una reducción proporcional de su capital. La diferencia con la fusión, radica que en la
escisión no se produce la disolución de ninguna sociedad, sino solo la reducción de su capital.
Art. 88: “Hay escisión cuando:
1. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con
ellas en la creación de una nueva sociedad. Escisión propiamente dicha.
2. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas. Escision-fusion.
3. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades. Escision-division.
Requisitos de la escisión:

La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:

1. Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la sociedad escisionaria, de la reforma del contrato o
estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a tal efecto, el cual no podrá se anterior a
3 meses de la resolución social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho de receso y para las preferencias a lo establecido
por los arts. 78 y 79.
2. La resolución aprobatoria debe incluir la atribución de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios
de la escindente, en proporción a sus participaciones en aquélla, las que se cancelaran en caso de reducción del capital.
3. La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulación, el
que deberá contener:
a) La razón social o denominación, sede social y los datos de inscripción en el Registro de la sociedad
escindente.

103
 b) La valuación del activo y pasivo de la sociedad escindente con indicación de la fecha a cual se refieren.
c) La valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la sociedad escisionaria, la razón
social o denominación, tipo y domicilio que tendrá.
4. Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de fusión. Vencidos los plazos correspondientes, se
otorgarán los instrumentos de constitución de la sociedad escisionaria y de modificación de la sociedad escindente,
practicándose las inscripciones registrales.
Cuando se trate de escisión-fusión se aplicarán las disposiciones de los artículos 83 a 87.

2-Participaciones societarias. Régimen legal.

Sociedades por acciones: Incapacidad.

Art 30: “Las sociedades anónimas y en comandita por acciones solo pueden formar parte de sociedades por acciones”.
En general la doctrina considera válida esta disposición, avalada en razones de orden público como es evitar que por medio de
participaciones de sociedades no fiscalizadas, los entes societarios eludan la normativa de los artículos 299 y 301.
También podemos justificar esta norma al observar el inconveniente que ocasionaría a los socios tener relación con otro tipo de
sociedades con responsabilidad ilimitada, en atención a la extensión de la quiebra.

Participaciones en otra sociedad: Limitaciones.

Art 31: “Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversión puede tomar o mantener
participación en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas
legales. Se exceptúa el caso en que el exceso en la participación resultare del pago de dividendos en acciones o por la
capitalización de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la Ley N 18.061. El Poder Ejecutivo Nacional podrá
autorizar en casos concretos el apartamiento de los límites previstos.
Las participaciones, sea en partes de interés, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto deberán ser enajenadas dentro
de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobación del balance general del que resulte que el límite ha sido superado. Esta
constatación deberá ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez (10) días de la aprobación del referido
balance general. El incumplimiento en la enajenación del excedente produce la pérdida de los derechos de voto y a las utilidades
que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella”.
El legislador ha tenido en cuenta en el artículo 31, la protección del objeto social, evitando que por medio de un sistema de
participaciones, este fuera burlado, en desmedro de la sociedad y los terceros.

Participaciones recíprocas: Nulidad.

Art 32: “Es nula la constitución de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recíprocas, aún por persona
interpuesta. La infracción a esta prohibición hará responsable en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores,
directores y síndicos. Dentro del término de tres (3) meses deberá procederse a la reducción del capital indebidamente integrado,
quedando la sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho.
Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por esta por un monto superior,
según balance, ni de sus reservas, excluida la legal.
Los legisladores de la ley fundamentaron su prohibición:
• Principalmente debe protegerse el capital social si se requiere tutelar los intereses que convergen en las sociedades
tipificadas.
• Las participaciones reciprocas no son sino una forma típica del aguamiento del capital y en consecuencia de la
desvirtuacion de su intangibilidad.
• Se tiende a evitar que por medio de cruzamientos se practiquen reintegros de capital o reservas legales, en
contradicción con la economía de la ley.
• La prohibición se impuso con carácter riguroso, a fin de no posibilitar ninguna clase de maniobras.

104
Holding:

Sociedad cuyo principal objeto resulta de adquirir tantas acciones en otra u otras compañías como para darle la necesaria
mayoría o el poder de control operativo en estas, y así formar con propósitos prácticos una organización en cadena sin afectar la
identidad de cada eslabón.
Clases:
1. Holdings puros: La sociedad se constituye con ese propósito, ósea ejercer el Holding.
2. Holdings impuros: Cuando no ha sido constituida esencialmente con ese fin, es decir que el objeto financiero coexiste con
otras actividades comerciales e industriales.
En nuestro país no hay legislación específica. Es aplicable la ley de defensa de la competencia cuando las actividades del
holding llegan a configurar conductas o figuras delictivas previstas en la ley.

Pool:

En lugar de formarse grupos de sociedades o de accionistas se hacen acuerdos tendientes a dominar una rama de la industria,
del comercio o actividades afines y complementarias.
Son formas de coalición monopolistas mediante la división del mercado o de la producción entre las personas participantes.
Cada una de ella conserva su propia individualidad.
Procedimientos usados:
1. Distribución de los mercados por zonas entre las empresas.
2. Limitación de la producción mediante asignación de cuotas.
3. Realización en común de ciertos servicios.
4. Fijación de precios mínimos.
El cartells suele organizar un comité integrado por representantes de la empresa asociada para ejercer control.

Trust:

Es una institución por el cual se transfieren ciertos bienes de la empresa a un tercero, quienes los administran en beneficio de
quien se desprendió de su propiedad. El administrador adquiere el poder de decisión sobre el patrimonio que se le confío. Ejerce la
dirección y fija la política a seguir, según su criterio.
Cuando tienen forma de consorcio los accionistas de diversas sociedades entregan sus acciones a los administradores o
fiduciarios para que estos ejerzan todos sus derechos sociales con sujeción a los acuerdos celebrados entre aquellos, de tal
manera que frente a las diversas sociedades vinculadas y a los terceros, el fiduciario aparecerá como verdadero titular de los
derechos sociales.
Los verdaderos titulares por su parte, acreditan su calidad de tales mediante ciertos certificados que son negociables, pueden
elegir fideicomisarios para controlar la actuación de los fiduciarios y cobrar los dividendos.
Se la entiende como la asociación de capitales, coligados con el propósito de ejercer un monopolio de hechos en el mercado
suprimiendo la competencia.
Se la utiliza para dominar el mercado e imponer precios y condiciones de ventas, constituyen una negación de la libertad
económica, al acaparar una serie de productos, como medios para arruinar a los pequeños capitalistas y de concluir o terminar con
la pequeña industria.

Monopolio:

Se considera como monopolio la existencia de una empresa (productora o comercializadora), que goza de una posición
dominante en el mercado de un producto, bien, recurso específico y diferenciado, y que por lo general es única oferente o una de
pocas oferentes existentes, circunstancia que le permite controlar los diferentes aspectos del mercado a que tiene acceso por su
especial condición frente al consumidor y a los otros posibles oferentes.
La existencia del monopolio se ve favorecida cuando en un determinado mercado no existen productos sustitutivos, que
permitan reemplazar el bien o servicio que se encuentra monopolizado, y mientras ese producto sea la única alternativa para la
satisfacción de una necesidad de la sociedad, el monopolio persistirá.

105
Competencia desleal. Ley 22.262.

Art. 1: “Están prohibidos y serán sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los actos o conductas
relacionados con la producción e intercambio de bienes o servicios, que limiten, restrinjan o distorsionen la competencia o que
constituyan abuso de una posición dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el interés económico
general”.
Art. 2: “A los efectos de esta ley se entiende:
a) Que una persona goza de una posición dominante en un mercado cuando para un determinado tipo de producto o servicio es
la única oferente o demandante dentro del mercado nacional o, cuando sin ser la única, no está expuesta a una competencia
sustancial.
b) Que dos o más personas gozan de posición dominante en un mercado cuando para un determinado tipo de producto o
servicio no existe competencia efectiva entre ellas, o sustancial por parte de terceros, en todo el mercado nacional o en una parte
de él”.
El estado por medio de sus órganos competentes establece las reglas imperativas a las que deben ajustarse los operadores
económicos, tanto en la organización de su estructura jurídica como en su actividad negocial, bajo el apercibimiento de sufrir las
penalidades pertinentes. Estas normas disciplinan la actuación de aquellos dentro de los criterios de política económica adoptada
por el poder público.

Competencia desleal:

La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el tráfico mercantil con el fin de influir a los
consumidores o afectar la producción o capacidad de producción de un competidor.
Los medios a través de los cuales se realiza la competencia desleal son:
• Publicidad emulativa y difamatoria, denigrante, referida a un competidor o categoría de competidores.
• Violación de secretos de producción de la competencia.
• Desvío de empleado.
• Cooperación en la violación de contratos.
• Imitación servil de productos.
La ley 22.262 tiene por finalidad la protección de la libre concurrencia y evitar la actividad monopolista y oligopólica que es la
base fundamental de la economía de mercado que caracteriza nuestro régimen económico. El destinatario final de la tutela que
brinda la ley es en definitiva el consumidor.

3-Resolucion parcial:

Es la extinción del vínculo contractual respecto de uno o más socios que pierden su condición de tales, si afectar la existencia
de la sociedad como contrato y como sujeto de derecho, pero implica una disminución del capital.
La resolución parcial es aplicable casi exclusivamente en aquellas sociedades donde tiene importancia la personalidad del
socio. No tendría sentido aplicarla en Sociedades Anónimas, ya que en estas lo importante es la inversión realizada por los
accionistas y no la personalidad de cada uno de ellos.
La resolución parcial es la antítesis de la disolución y constituye un medio eficaz para evitarlo.

Clases:

Los casos de resolución parcial básicamente son tres:

1. La muerte.
2. La exclusión.
3. El retiro voluntario.
Art 89: “Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolución parcial y de disolución no previstas en esta
ley”.

Renuncia del socio:

106
 La ley de sociedades no trae disposiciones sobre renuncia del socio, por lo que cabe remitirse a los principios generales y estar
a lo establecido en el contrato para ejercer este derecho.
El retiro de un socio ha de instrumentarse del mismo modo que se exige para cualquier reforma del contrato de la sociedad,
debiendo inscribirse en el RPC y publicarse para que sea oponible a terceros.

Muerte de un socio:

Art 90: “En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participación, la muerte de un socio
resuelve parcialmente el contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lícito pactar que la sociedad continúe con sus herederos. Dicho pacto
obliga a éstos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporación a la transformación de su parte
en comanditaria”.
Sociedades colectivas, sociedades en comandita simple, sociedades de capital e industria y en las accidentales y en
participación: se debe cuantificar y pagar la participación del causante a sus herederos, quienes no se incorporan a la sociedad
(salvo pacto en contrario).
En la SRL la muerte del socio no produce la resolución parcial, y se aplica la norma del art. 155.
En las SA la muerte de un socio no produce la resolución parcial, por lo tanto el vinculo mantenido con el causante continuará
con sus herederos (salvo que el estatuto prevea que no lo mismos no se incorporarán, en cuyo caso las acciones que
correspondían al causante serán adquiridas por los restantes accionistas o por la sociedad, y se pagará su valor a los herederos.

Exclusión de socios:

Art 91: “Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artículo anterior, en los de responsabilidad limitada y los
comanditados de las de en comandita por acciones, puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario.
Justa causa.
Habrá justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. También existirá en los supuestos de
incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada.
Extinción del derecho.
El derecho de exclusión se extingue si no es ejercido en el término de noventa (90) días siguientes a la fecha en la que se
conoció el hecho justificativo de la separación.
Acción de exclusión.
Si la exclusión la decide la sociedad, la acción será ejercida por su representante o por quien los restantes socios designen si la
exclusión se refiere a los administradores. En ambos supuestos puede disponerse judicialmente la suspensión provisoria de los
derechos del socio cuya exclusión se persigue.
Si la exclusión es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciará con citación de todos los socios”.
(Este artículo no se aplica a las SA ni en las comanditas por acciones respecto de los socios comanditarios).
La exclusión del socio no la hace efectiva la sociedad ni los restantes socios, sino que la misma requiere interposición de una
demanda judicial de exclusión y se exige “justa causa” (siendo nula toda disposición en contrario) cuya verificación de existencia
quedará supeditada a la decisión del magistrado.

Exclusión en sociedad de dos socios:

Art. 93: “En las sociedades de dos socios procede la exclusión de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del
artículo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicación del (artículo 94, inciso 8 Por reducción
a uno del número de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el término de tres (3) meses. En este lapso el socio
único será responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contraídas)”.

Disolución:

Consiste en el acto o hecho jurídico que previsto en la ley o el contrato con tales efectos, detiene la existencia normal de la
sociedad y abre su proceso liquidatorio, para llegar a la extinción de la sociedad como contrato y como persona jurídica.
107
Causales:

La disolución, abre el camino a la liquidación de la sociedad, pero no importa el cese repentino de sus actividades ni la extinción
de la personalidad jurídica, que debe mantenerse precisamente a los fines liquidatorios.
Art. 94: Son causales de disolución:
1- La decisión de los socios.
2- La expiración del término.
3- El cumplimiento de la condición a la cual subordino su existencia.
4- La consecución del objeto por el cual se formo o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
5- La pérdida del capital social (En el caso de pérdida del capital social, la disolución no se produce si los socios acuerdan
su reintegro total o parcial del mismo o su aumento.).
6- La declaración de quiebra.
7- La fusión.
8- Por reducción a uno del número de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el término de tres (3) meses.
En este lapso el socio único será responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contraídas.
9- Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones. La disolución podrá quedar sin
efecto por resolución de asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta (60) días, de acuerdo con el artículo 244,
cuarto párrafo.
10- Por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar cuando leyes especiales la impusieren en razón del
objeto.
La enumeración prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el propio art. 89 ha tenido en cuenta la
posibilidad de que los socios prevean otras causales de disolución.

Efectos:

La disolución implica el paso automático al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la sociedad y sus socios desde
que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento por los actos exorbitantes al
trámite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su inscripción registral, previa publicación en su caso,
salvo vencimiento de duración en las sociedades regularmente constituidas.

Prorroga. Requisitos. Reconducción:

Art. 95: “La prórroga de la sociedad requiere acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las
sociedades por acciones de responsabilidad limitada.
La prórroga deberá resolverse y la inscripción solicitarse antes del vencimiento del plazo de duración de la sociedad.
Reconducción.
Con sujeción a los requisitos del primer párrafo puede acordarse la reconducción mientras no se haya inscripto el nombramiento
del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el artículo 99.
Todo ulterior acuerdo de reconducción debe adoptarse por unanimidad, sin distinción de tipos”.
El contrato social o el estatuto deben prever el plazo de vigencia de la sociedad. Antes de producirse el vencimiento del plazo,
los socios pueden resolver ampliando el plazo de vigencia de la sociedad.
La decisión debe tomarse con el quórum y la mayoría exigido para cada tipo social, pudiendo los socios disidentes ejercer el
derecho de receso.
Importante es que la prorroga (que implica la modificación del contrato social o el estatuto) y el inicio del trámite de inscripción
correspondiente debe presentarse antes de producirse el vencimiento contractual. De esta manera se evitará la disolución y ello con
independencia del tiempo que tome la inscripción, lo que bien puede terminarse tiempo después de haber vencido el plazo
contractual ahora modificado.
Producido el vencimiento del plazo sin haber resuelto la prorroga o resuelta sin que se haya iniciado el trámite respectivo, la
sociedad se disuelve y solo podrá ser reconducida o reactivada.

108
 Reconducir significa que la misma sociedad continuará con su giro social y tiene por efecto revertir o dejar sin efecto hacia
futuro, los efectos de la disolución acaecida; retomando los derechos, obligaciones y responsabilidades propias del tipo social de
que se trate.
En cuanto a las mayorías, rigen las necesarias para modificar el contrato social o estatuto, y siempre y cuando no se haya
inscripto el nombramiento del liquidador. Si la reconducción se decide una vez inscripto el liquidador, dicho acuerdo solo podrá
adoptarse si existe unanimidad, sin distinción de tipos sociales. La reconducción puede resolverse hasta la cancelación de la
inscripción en el RPC.
El instituto de la reconducción se aplica ante “la disolución” de la sociedad, con independencia de si responde a una causal
diferente del vencimiento del plazo, en tanto la misma permita la aplicación del instituto.

Liquidación:

Es el procedimiento mediante el cual los liquidadores deberán vender los bienes que componen el activo social, pagar las
deudas, así como los gastos de liquidación, para posteriormente, y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital
oportunamente aportado por los socios y distribuir entre ellos su remanente.

Designación de liquidador.

Art.102: “La liquidación de la sociedad está a cargo del órgano de administración, salvo casos especiales o estipulación en
contrario.
En su defecto el liquidador o liquidadores serán nombrados por mayoría de votos dentro de los treinta (30) días de haber
entrado la sociedad en estado de liquidación. No designados los liquidadores o si éstos no desempeñaren el cargo, cualquier socio
puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva elección.
Inscripción.
El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Público de Comercio.
Remoción.
Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayorías requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el síndico en
su caso, puede demandar la remoción judicial por justa causa”.
La designación del liquidador podrá ser: legal, contractual, por los socios o con intervención judicial.

Facultades:

Art 105: “Los liquidadores ejercen la representación de la sociedad. Están facultados para celebrar todos los actos necesarios
para la realización del activo y cancelación del pasivo
1. Debe confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 días de asumir el cargo.
2. Debe confeccionar balances anuales, si la liquidación se prolonga por más de 1 año.
3. Debe informar trimestralmente a los socios sobre la marcha de la liquidación.

Instrucciones de los socios. Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas según el tipo de sociedad, so pena
de incurrir en responsabilidad por los daños y perjuicios causados por el incumplimiento.
Actuación. Actuarán empleando la acción social o denominación de la sociedad con el aditamento "en liquidación". Su omisión
lo hará ilimitada y solidariamente responsable por los daños y perjuicios”.

Contribuciones debidas:

Art.106: “Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores están obligados a exigir de
los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo”.

Obligaciones y responsabilidades:

Art.108: “Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los
administradores, en todo cuanto no esté dispuesto en esta Sección”.
109
Balance final y distribución:

Art.109: “Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarán el balance final y el proyecto de distribución: reembolsarán
las partes de capital y, salvo disposición en contrario del contrato, el excedente se distribuirá en proporción a la participación de
cada socio en las ganancias”.

Cancelación de la Inscripción.

Art. 112: “Terminada la liquidación se cancelará la inscripción del contrato social en el Registro Público de Comercio
Conservación de libros y papeles.
En defecto de acuerdo de los socios el Juez de Registro decidirá quién conservará los libros y demás documentos sociales”.
Con la cancelación de la inscripción termina el proceso liquidatorio y se extingue la persona jurídica. Terminada la liquidación se
cancela la inscripción como contrato social en el RPC, lo que por similitud con las personas físicas equivale a su acta de defunción.

4-Contratos de colaboración empresaria.

Caracterización.

Art 367: “Las sociedades constituidas en la República y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un
contrato de agrupación, establecer una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la
actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades.
No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se
rigen por lo dispuesto en los artículos 371 y 373.
Las sociedades constituidas en el extranjero podrán integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo dispuesto por el artículo
118, tercer párrafo.

Finalidad.

1. No puede perseguir fines de lucro. Las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el
patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas.
2. La agrupación no puede ejercer funciones de dirección sobre la actividad de sus miembros.
3. Duran 10 años, pudiendo prorrogarse antes de su vencimiento por decisión unánime de los socios.
4. La dirección y administración debe estar a cargo de una o más personas físicas designadas en el contrato o posteriormente
por resolución de los participantes, siendo de aplicación el artículo 221 del Código de Comercio.
5. En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente.
6. Las resoluciones se adoptan por mayoría de los votos de los participantes, salvo disposición en contrario.
7. La responsabilidad será ilimitada y solidaria respecto de terceros.
8. La disolución se produce por: incapacidad, muerte, quiebra, etc., de un participante, a menos que el contrato prevea que
los demás participantes decidan por unanimidad su continuación.
9. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido, por decisión unánime, cuando
contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupación.

Consorcios y uniones temporales:

Cuando hablamos de consorcios y uniones temporales no siempre tenemos claridad respecto a lo que diferencia una
organización de la otra. Y es que el tratamiento contable, tributario y laboral del consorcio y de la unión temporal, son iguales, no
hay diferencia entre ellos.
Tanto un consorcio como una unión temporal, resultan de la unión de dos o más personas naturales o jurídicas que
conjuntamente presentan una propuesta o desarrollan una actividad o negocio, sin que esa unión o colaboración constituyan una
entidad jurídica, sino que en ambos casos, los miembros del consorcio o de la unión temporal mantienen su independencia, su
autonomía en todos los sentidos.
110
 Pero hay una sutil e importante diferencia entre el consorcio y la unión temporal, y es la que define el grado de responsabilidad
de los miembros que los componen.
En el consorcio, todos los consorciados responden solidariamente por los incumplimientos y perjuicios que causaren a terceros.
En la unión temporal, cada integrante responde a prorrata de su participación, y ninguno es solidario por las responsabilidad
que le corresponde a otro integrante según su participación, lo que hace que los intereses individuales de cada integrante estén
mucho más protegidos que en el consorcio.
En lo demás aspectos relacionados con los consorcios y uniones temporales, el tratamiento que se debe dar es exactamente
igual, incluso hasta en la forma de constitución, puesto que los dos se pueden constituir con un simple documento privado.

UNIDAD 12:

1-Sociedades colectivas:

La ley 19.550 no define a la sociedad colectiva.

La sociedad colectiva es caracterizada en el Art 125 como aquella en que los socios contraen responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. Siendo inoponible a terceros el pacto en contrario.
Tres son sus notas características:
1. Su fuerte acento personal.
2. La responsabilidad de los socios asumida en forma solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria.
3. La división del capital social en partes de interés.
Debe entenderse que los socios no responden juntamente con la sociedad, como lo hacen los integrantes de de las sociedades
irregulares o de hecho, sino que gozan del beneficio de excusión y que consiste en exigir a los acreedores de la sociedad, que
ejecuten prioritariamente los bienes sociales, antes de enderezar su acción contra cualquiera de los socios.

Instrumentación:

El contrato constitutivo debe ajustarse a los siguientes requisitos de fondo y forma:

Son requisitos de forma:

1. Redactarse por instrumento público o privado. Cualquiera sea el monto del capital y naturaleza de los bienes aportados Art
4 y 38. La instrumentación por acto privado es licita, cualquiera que se la naturaleza del bien que integre el aporte de
alguno o algunos de los socios así sea un inmueble u otro bien que deba transferirse por instrumento publico u otras
formalidades.
2. La inscripción del contrato constitutivo en el registro público de comercio, conforme al Art 7 de la ley. Esta inscripción es
constitutiva.
Si el acto constitutivo se otorgó por instrumento privado requiere la previa autenticación de las firmas que los suscriben,
excepto cuando sean autenticadas por escribano público u otro funcionario competente.
El Art. 39 da eficacia retroactiva a la inscripción a la fecha del contrato, si se presenta en término.

Requisitos de fondo:

Son requisitos de fondo, los establecidos en el Art. 11, complementados por los arts. 125 y SS.
El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de identidad de los socios.
2. La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad.
3. La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
4. El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de cada socio.
5. El plazo de duración, que debe ser determinado.
6. La organización de la administración de su fiscalización y de las reuniones de socios.
7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas.
111
 8. Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los socios entre sí y
respecto de terceros.
9. Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad.

Caracteres:

• Intuito personae: Se constituye tomando en cuenta la calidad personal de todos los socios.
• Auto-organicismo en metería de administración, resolución y fiscalización.
• Posibilidad de llevar razón social o denominación.
• La responsabilidad es solidaria, ilimitada y subsidiaria.
• Es partes de interés: Es el aporte de cada uno de los socios en el capital de la sociedad colectiva. Presenta los siguientes
caracteres:
1- Desigualdad: Las partes de interés de cada socio pueden ser de distinto monto.
2- Derechos que otorga.
3- No circulan: Las partes de interés no son susceptibles de circular, si pudiera hacerlo, su transferencia convertiría
en fungible la persona del socio e importaría la sustitución de un socio por otro.
4- No pueden, ser enajenadas ni aún mediante ejecución judicial.
5- Embargabilidad: Si bien la parte del socio no puede ser ejecutada puede ser embargada con los alcances que le
otorga al Art. 51.

Denominación:

Art 126: “La denominación social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura.
Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o todos los socios. Contendrá las palabras "y
compañía" o su abreviatura si en ella no figuren los nombres de todos los socios.
Modificación.
Cuando se modifique la razón social, se aclarará esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la
identidad de la sociedad.
Sanción.
La violación de este artículo hará al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones así contraídas”.
La ley de sociedades permite la utilización de la razón social o la denominación societaria: en este último caso, la exigencia de
integrarla con la palabra “sociedad colectiva” o su abreviatura “SC”.
En caso de que se utilice la razón social y no conformarla con el nombre de todos los socios, ella se deberá integrar con las
palabras “y compañía” o su abreviatura “y Cía.”.

Responsabilidad de los socios:

Según el art. 125 Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales. El pacto en
contrario no es oponible a terceros.
Ilimitada: Responden con todo su patrimonio.
Solidaria: Se puede ejecutar a uno de los socios por el todo.
Subsidiaria: Gozan del beneficio de excusión y por lo tanto, los acreedores deben ejecutar primero los bienes de la sociedad y
después los bienes particulares de los socios.
La sociedad colectiva es más rigurosa en materia de responsabilidad pues es el único tipo societario en que todos los socios
responden con su patrimonio por deudas sociales, sin beneficio de división entre ellos.

Alcances:

• El acreedor debe demandar a la sociedad y no a los socios: Los socios no están solidariamente obligados con la
sociedad, sino que la solidaridad es entre ellos una vez excutidos inútilmente los bienes sociales.

112
 • El acreedor de la sociedad no puede demandar a los socios personalmente: La responsabilidad de los socios es
subsidiaria.

Administración: facultades.

En la sociedad colectiva la administración puede estar a cargo de socios o terceros. Aquellos que cumplan con la función de
administradores, serán también representantes de la sociedad.
1- Silencio del contrato: Art 127. Si el contrato no regula un régimen concreto de administración, todos los socios y en forma
indistinta tienen derecho a administrarla y representarla.
2- Administración indistinta. Art 128. Si se encarga la administración a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni
expresar que uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de
administración.
3- Administración conjunta. Art 128. Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de
ellos puede obrar individualmente, en tal supuesto la sociedad no es responsable por las obligaciones contraídas por uno
solo.

Designación:

Puede hacerse en el contrato constitutivo o en acto posterior, pero debe inscribirse junto con el contrato, en el registro público
de comercio.

Remoción:

Art. 129: “El administrador, socio o no, aun designado en el contrato social, puede ser removido por decisión de mayoría en
cualquier tiempo sin invocación de causa, salvo pacto en contrario.
Cuando el contrato requiera justa causa, conservará su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aquella,
salvo su separación provisional por aplicación de la Sección XIV del Capítulo I. Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con
invocación de justa causa. Los socios disconformes con la remoción del administrador cuyo nombramiento fue condición expresa de
la constitución de la sociedad, tienen derecho de receso”.
Del presente artículo sacamos las siguientes conclusiones:
1- Se admite la administración a cargo de un tercero no socio, eliminando cualquier duda al respecto.
2- Estamos en presencia del principio general que para estos casos emana de la ley de sociedades, es decir, el de la
revocabilidad “ad nunc” del administrador, sin expresión de fundamentación aunque se requiere la adopción por simple
mayoría en la reunión de socios y existiendo causa, podrá cualquier socio solicitar la remoción del administrador.
3- Al no definirse qué es justa causa queda librado a la apreciación judicial. Al requerirse justa causa para la remoción, los
socios solo pueden resolver la acción de promoción pero no el alejamiento al cargo cuando el administrador niegue los
cargos imputados. Va de suyo que el administrador carece de voto en la reunión en que se resuelve la necesidad de
proveer dicha acción.

Renuncia:
Art. 130: “El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde
de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva”.
El administrador puede renunciar sin expresión de causa debiendo cuidar que la misma no afecte a la sociedad, siendo
responsable por eventuales daños y perjuicios, por lo expuesto, la misma no puede ser dolosa, maliciosa o intempestiva.
La renuncia debe publicarse e inscribirse ante el organismo de contralor.

Cesión de cuotas:

Aun cuando la cuota parte social es un bien incorporado al patrimonio individual del socio, este no goza de la libertad de cederlo
a un tercero: a este efecto se requiere el consentimiento de todos los consocios. Es una consecuencia del carácter intuito personae
de este tipo de sociedad

113
Mayorías:

Art. 131: “Toda modificación del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos
los socios, salvo pacto en contrario”.
Art. 132: “Por mayoría se entiende, en esta Sección, la mayoría absoluta de capital, excepto que el contrato fije un régimen
distinto. Ya sea en porcentaje de capital necesario para resolver, o bien cualquier otro régimen, siempre que respete el derecho que
tienen todos los socios a intervenir en las resoluciones de esa naturaleza”.
El artículo se refiere al capital social de la sociedad y no al presente en la reunión. La mayoría absoluta es el 50% más un voto
(no confundir con la mitad mas uno).

2-Sociedades en comandita simple:

La ley de sociedades no define a este tipo societario. El Art 134 determina que La Sociedad en Comandita Simple se
caracteriza por tener dos categorías de socios: los comanditados y los comanditarios.
Es una especie de sociedad por interés o de “personas”, toda vez que la parte de los socios comanditados (parte de interés),
como las cuotas de capital de los socios comanditarios, es normalmente transmisible, salvo pacto en contrario.

Caracteres:

1- Existencia de dos categorías de socios, comanditados y comanditarios cuya diferencia radica en el régimen de
responsabilidad de cada uno.
2- El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de las sociedades colectivas, es
decir en forma solidaria e ilimitada aunque subsidiaria.
3- Los socios comanditarios, sólo responden con el capital que se obliguen a aportar.
4- El capital social en que participen los socios comanditarios no se divide en acciones ni se presenta en títulos circulatorios, a
diferencia de su homónima por acciones.
5- La administración y representación sólo puede ser ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen.

Constitución:

Rigen para la constitución los mismos requisitos formales que para las Sociedades Colectivas.

Clases de socios y responsabilidades:

Puede observarse 2 clases de socios, comanditarios y comanditados. Ambas clases de socios tienen derechos y obligaciones,
pero existen derechos que la ley reconoce a los comanditados pero no a los comanditarios.
• El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva (ilimitada,
solidaria y subsidiariamente).
Responsabilidad: Personal, ilimitada y solidaria.
Aportes: Obligaciones de dar (excluidas prestaciones de industrias o trabajo personal a cargo de los mismos).
• El o los socios comanditarios sólo responden con el capital que se obligaron a aportar (responsabilidad limitada al capital
suscripto). Salvo que transgreda la prohibición de intervenir en la administración:
Si su intervención es en un acto aislado, la responsabilidad se extenderá a aquellos actos en los que ha intervenido.
Si su intervención es habitual, su responsabilidad se extenderá aun a los actos en que no hubiera intervenido.
La sanción consiste en tomarlo responsable solidaria e ilimitadamente.
Aportes: Todo tipo de aportes de dar o hacer, en propiedad, uso o goce. Ello basado en su responsabilidad.

Administración:

Art. 136: “La administración y representación de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que se
designen, y se aplicarán las normas sobre administración de las sociedades colectivas…”
114
 La administración y representación es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen y se aplicarán, en caso
de administración plural, las normas sobre administración de las sociedades colectivas.
El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administración y representación, bajo pena de ser responsable
ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales. Bajo las mismas penalidades, se les ha prohibido ser mandatarios de la
sociedad.
La prohibición no se extiende al examen, inspección, vigilancia, verificación, opinión o consejo, respecto de la gestión societaria.
En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios comanditados, el socio comanditario puede realizar
los actos urgentes que requiera la gestión de los negocios, mientras se regulariza la situación planteada, sin incurrir en
responsabilidad ilimitada y solidaria. La sociedad se disuelve si no se regulariza la situación o transforma en el término de 3 meses.

Reuniones sociales:

El gobierno de la sociedad es ejercida por los socios, quienes pueden adoptar resoluciones que se refieren a la marcha de los
negocios sociales, nombramiento y remoción de administradores, reforma del contrato social o disolución anticipada de la sociedad.
En la sociedad en comandita simple, la ley no exige la organización de asambleas para la adopción de resoluciones, de modo
que cabe remitirse a lo que el contrato prevea, atento a lo expuesto en el art. 11 inc., según el cual el instrumento constitutivo debe
establecer la organización de las reuniones sociales.
El socio comanditario tiene el mismo derecho que el socio comanditado para intervenir y votar las decisiones que se refieren a
la marcha de la sociedad y modificación del contrato social, salvo cuando se trate de actos que importen violar las prohibiciones
impuestas por la ley a esa clase de socios.
Los socios votan en proporción a sus respectivas partes de capital, aunque el contrato puede establecer un modo distinto, como
podría ser un voto por socio.

Mayorías:

Son de aplicación los arts. 131 y 32.

-Socios comanditados: Toda modificación de contrato o transferencia de parte a otro socio requiere el consentimiento de todos
los socios, salvo pacto en contrario.
Las demás decisiones son por mayoría absoluta.
-Socios comanditarios: Los comanditarios pueden votar para designación de administradores y aprobación de estados
contables.

3-Sociedad de capital e industria:

La ley no la define. Podemos definirla como aquella en la cual dos o más personas, integrando dos categorías inconfundibles de
socios, los capitalistas (con responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria) y los industriales (que responden solo hasta la
concurrencia de las ganancias no percibidas, es decir, hasta la efectiva distribución de utilidades, momento a partir del cual no
corresponde exigir su distribución, salvo dolo o fraude), y apoyándose en el elemento “intuito personae” como sustento de su
calidad personalista, se obligan a realizar aportes consistentes en obligaciones de dar (socios capitalistas) y de hacer (socios
industriales) para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes y servicios, participando de los beneficios y soportando las
perdidas.

Instrumentación:

Esta sociedad puede constituirse por instrumento público o privado. El acto constitutivo debe cumplirse con los requisitos
exigidos por el Art. 11 de la ley 19.550. La sociedad debe inscribirse en el Registro público de Comercio. No necesita publicarse.

Caracteres:

115
 Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados en el régimen de responsabilidad y principalmente por la
naturaleza de las aportaciones efectuadas. Así a los socios capitalistas les está permitido sólo efectuar prestaciones de dar,
mientras que los industriales sólo aportan su industria u obligaciones de hacer.
1- Son sociedades auto-organicistas.
2- Puede tener razón social o denominación.
3- Son sociedades intuito personae.
4- El capital se divide en partes de interés.
5- Son sujeto de derecho.

Tipos de socios y responsabilidad:

• Socio capitalista:
-Responsabilidad: subsidiaria, solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales, a las cuales se le extiende la quiebra de la
sociedad.
-Aporte: dinero o bienes en especie, pudiendo aportarse en forma complementaria su trabajo personal, siempre y cuando
exista otro socio que aporte exclusivamente su trabajo.
• Socio industrial:
-Responsabilidad: responden hasta la concurrencia de la ganancia no percibida.
-Aportes: exclusivamente trabajo persona. El aporte del socio industrial puede consistir en actividades manuales,
intelectuales, artísticas, científicas, profesionales, artesanales, o simple trabajo material.

Administración:

Art. 143: “La representación y administración de la sociedad podrá ejercerse por cualquiera de los socios…”.
La administración y representación podrá ser ejercida por cualquiera de los socios, resultando aplicable las normas que al
respecto rigen en las sociedades colectivas.
Si el socio industrial no ejerciere la administración, la quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los administradores
habilita a aquel a realizar los actos urgentes que se requieran para la gestión de los negocios, mientras se regulariza la situación, sin
incurrir en responsabilidad solidaria e ilimitada. No obstante, sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el término de 3
meses.

Distribución de beneficios:

El contrato debe fijar la participación en los beneficios y las reglas para su distribución. El Art 11 inc. 7 y en caso de silencio las
ganancias se distribuirán en relación de los aportes.
Para el caso del socio industrial, teniendo en cuenta las características especiales de su aporte, dicha norma general del Art. 11
Inc. 7 resulta insuficiente; por ello el Art. 144 dispone que cuando el contrato no establezca la parte que ha de corresponder al socio
industrial en las ganancias, ésta se fijara judicialmente.

Reuniones sociales. Mayorías:

Para la adopción de resoluciones se aplica el mismo régimen que establece el Art. 131 y 132 para la sociedad colectiva.
En caso de modificación del contrato, incluido la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los
socios, salvo pacto en contrario.
Las demás resoluciones, se adoptarán por mayoría; entendiéndose por tal, a la mayoría absoluta de capital, computándose el
voto del socio industrial igual al del capitalista de menor aporte salvo estipulación en contrario. De lo contrario, será equivalente al
de su consocio.

4-Sociedad accidental o en participación:

La ley no la conceptualiza. El art. 361 expresa: "Su objeto es la realización de una o más operaciones determinadas y
transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de
116
denominación social; no está sometida a requisito de forma ni se inscribe en el Registro Público de Comercio. Su prueba se rige por
las normas de prueba de los contratos”.
Dentro de nuestro régimen legal solo se permite constituir válidamente una sociedad en participación, cuando es accidental, con
lo cual resulta que nuestra ley viene a prohibir la sociedad en participación de tipo permanente.
Según Farina son figuras conceptualmente diferentes:
Hay sociedad en participación, cuando dos o más personas, mediante aportes destinados a constituir un fondo común, en virtud
de acuerdo privado que no trascienda a terceros, encomienda a uno de ellos llamado socio gestor, la aplicación del fondo común a
una actividad económica para dividirse entre sí las ganancias o soportar las pérdidas que resulten.
Hay sociedad accidental, cuando se constituye para una o más operaciones determinadas y transitorias, de tal modo que
concluidas dichas operaciones la sociedad se disuelve. Conceptualmente, la sociedad accidental no necesita ser oculta o en
participación.

Caracteres:

La ley 19.550 la considera una “sociedad anómala”, debido a que presenta caracteres especiales que la diferencian de las
demás sociedades:
1- La sociedad accidental no es sujeto de derecho y carece de personalidad jurídica. Por eso, quien contrata con los
terceros no es la sociedad, sino el socio gestor a título personal.
2- Al carecer de personalidad jurídica, la Sociedad Accidental no tiene patrimonio social. Los aportes realizados por los
socios no están a nombre de la sociedad, sino a nombre del socio gestor.
3- No tiene denominación ni razón social.
4- No está sometida a requisitos de forma en su constitución, ni debe inscribirse en el Registro Público de Comercio,
5- A falta de disposiciones especiales, son aplicables las reglas de la Sociedad Colectiva.
Debido a los caracteres que presenta la Sociedad Accidental, parte de la doctrina le ha negado el carácter de sociedad,
considerándola un contrato que da origen a una asociación o un contrato de colaboración entre los socios.

Personalidad jurídica:

La sociedad accidental no es sujeto de derecho y carece de personalidad jurídica. Por eso, quien contrata con los terceros no
es la sociedad, sino el socio gestor a título personal.

Relaciones de los socios entre sí y con terceros:

Art. 362: “Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones sólo respecto del socio gestor. La responsabilidad de éste es
ilimitada. Si actúa más de un gestor, ellos serán solidariamente responsables.
Socios no gestores.
El socio que no actúe con los terceros no tiene acción contra éstos”.
Hay en este tipo social dos clases de socios:
-El socio gestor, que tendrá a su cargo la administración de la sociedad y del negocio, cargando con la obligación de rendir
cuentas de su actuación y del negocio común.
-El socio participe, que no interviene en la administración, efectúa su aporte en cabeza del socio gestor y permanece oculto
frente a terceros.
Art. 363: “Cuando el socio gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, éstos quedan obligados
ilimitada y solidariamente hacia los terceros”.
El socio gestor contrata y se obliga a su propio nombre. Por ello, se impone la actuación a nombre personal del socio gestor en
caso de exteriorización. Los socios no gestores son solidaria e ilimitadamente responsables hacia terceros, cuando el socio gestor
hizo conocer sus nombres con su consentimiento.

Administración:

Art. 364: “Si el contrato no determina el contralor de la administración por los socios, se aplicarán las normas establecidas para
los socios comanditarios.
117
 Rendición de cuentas.
En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendición de cuentas de la gestión”
Le corresponde al socio gestor. No procede la remoción ad nutum del gestor ni su renuncia, ya que importan al incumplimiento
del contrato y la imposibilidad de su continuación.

Responsabilidad del socio gestor:

Debe actuar ante terceros a su nombre personal, le está prohibido invocar representación alguna de la sociedad o a los otros
socios, pero cuando en su actuación hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, estos quedan obligados
ilimitada y solidariamente.
El socio gestor asume la responsabilidad ilimitada y compromete todos los bienes que ha recibido en concepto de aportes en
propiedad, más la totalidad de su patrimonio particular.
Si actúa más de un gestor, ellos serán solidariamente responsables.

Liquidación:

La liquidación se hará por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los socios no gestores.

UNIDAD 13:

1-Sociedad de Responsabilidad Limitada:

La ley no define a la sociedad de responsabilidad limitada, solo da su caracterización en el Art. 146, pero dicha caracterización
es insuficiente.
La mayoría de la doctrina sostiene que la SRL es un tipo intermedio ya que presenta algunas características de las sociedades
de personas (por ejemplo cierta injerencia activa de los socios en la sociedad) y otras características de las sociedades por acciones
(por ejemplo la limitación de la responsabilidad de los socios).
Otro de sus elementos diferenciadores es que su capital se divide en cuotas, no representables en títulos negociables y cuya
transferencia se opera mediante el mecanismo de la cesión de derechos.

Caracteres:

La doctrina ha calificado a las SRL como una sociedad de carácter mixto, en el sentido de que si bien la personalidad del socio
no es esencial para su constitución, como en la colectiva, tampoco es indiferente como sucede en las SA.
1- El capital se divide en cuotas de igual valor.
2- Los socios limitan su responsabilidad de la integración de las que suscriban, adquieran, sin perjuicio de la garantía a que se
refiere el artículo 150.
3- El número de socios no excederá de cincuenta.
4- La administración y representación está a cargo de una gerencia, que puede ser unipersonal o plural, integrada por socios o
terceros.
5- Todos los socios garantizan ilimitada y solidariamente a los terceros la integración de los aportes en dinero, así como la
efectividad y valor asignado a los aportes en especie.
6- Las cuotas no pueden ser cedidas sin el acuerdo de los otros socios.

Derecho supletorio aplicable: Corresponde aplicar supletoriamente las normas establecidas para las SA.

Régimen de control:

Art. 158: “Puede establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de vigilancia, que se regirá por las disposiciones
del contrato.
Fiscalización obligatoria.
118
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299,
inciso 2).
Normas supletorias.
Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad anónima. Las atribuciones
y deberes de éstos órganos no podrán ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria”.
• Fiscalización optativa: Puede ser ejercida en forma individual por cada uno de los socios o puede implementarse un órgano
de fiscalización: sindicatura (art. 284) o consejo de vigilancia (art. 280).
• Fiscalización obligatoria: La sindicatura o consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el
importe fijado en el art. 299 inc. 2, es decir, $10.000.000.

2-Capital social:

El capital actúa como una cifra de retención de valores del activo, en garantía de los acreedores y de los mismos socios.
La ley 19.550 no exige un capital mínimo para la constitución, esto significa que los fundadores pueden establecer cualquier
cifra como capital. Si este es irrisorio (grotesco, burlesco) se estará ante la imposibilidad de cumplir con el objeto y entonces la
sociedad será nula por tal motivo, pues le estará faltando un requisito esencial. El capital social está compuesto por cuotas.
La ley tampoco establece un capital máximo.

Caracteres:

1. Las cuotas son iguales: Todas ellas poseen el mismo valor, representando idéntica parte alícuota del capital social y que
atribuyen en la misma medida idénticos derechos. Tendrán un valor de diez pesos o sus múltiplos.
2. Las cuotas son acumulables, un mismo socio puede ser titular de varias.
3. La indivisibilidad de las cuotas presupone que no pueden dividirse en partes de valor inferior.
4. Las cuotas se identifican parcialmente con las acciones y todo lo que ellas representan para el capital social.
5. Cada una otorga derecho a un voto, no pudiendo haber cuotas “sin derecho a voto”.
6. A su integración se limita la responsabilidad del socio.
7. No están representadas cartularmente y su titularidad resulta del contrato social.

Suscripción e integración:

Art. 149: “El capital debe suscribirse íntegramente en el acto de constitución de la sociedad.
Aportes en dinero.
Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25 %), como mínimo y completarse en un plazo de dos (2)
años. Su cumplimiento se acreditará al tiempo de ordenarse la inscripción en el Registro Público de Comercio, con el comprobante
de su depósito en un banco oficial.
Aportes en especie.
Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificará conforme al artículo 51. Si los socios optan por
realizar valuación por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuación que les impone el artículo 150”.
No se establece un capital social mínimo (como en las SA), tampoco uno máximo. No obstante, el capital social debe ser
suficiente y permitir el cumplimiento del objeto social.
Al constituirse la sociedad, los socios deben suscribir la totalidad del capital social, lo que significa la adquisición de todas las
cuotas que representen ese capital y el compromiso de realizar –en contraprestación- su integración. El capital social debe
permanecer suscripto en su totalidad durante la vigencia del ente, motivo por el cual todo aumento de capital debe ser suscripto
también en su integridad. La suscripción de cuotas otorga al suscriptor la calidad de socio, en los términos del contrato.
El aporte puede ser en dinero o de bienes.
En el primer caso la integración será del 100% al momento de la inscripción. Sin embargo, el contrato social podrá establecer
que la integración de cada socio sea –como mínimo legal- del 25% y que el 75% restante sea integrado dentro de un plazo que no
podrá exceder de 2 años. La integración del capital se acredita ante el RPC, como requisito previo a la inscripción del contrato
social, mediante la presentación de la boleta de depósito, efectuado en un banco habilitado a tales fines. Inscripta la sociedad, el
depósito es devuelto.

119
 En relación con el plazo de dos años, se cuenta desde la fecha que disponga el contrato, en su defecto, desde la fecha de su
inscripción ante el RPC.
Si se tratara del aporte de bienes, estos deben ser determinados, susceptibles de ejecución forzada y en propiedad. Asimismo
la integración debe ser del 100% al momento de la constitución (no admiten integraciones parciales). Para la transferencia de la
propiedad de los bienes habrá que estar a la naturaleza de los mismos.
Si hubiera integración en dinero y bienes, puede establecerse que la primera se haga en un 25% y la segunda, necesariamente
en un 100%.
Los aportes en bienes deben ser valuados, de manera de verificar que coincidan con el monto que representan las cuotas
suscriptas. La valuación se puede hacer:
1. Por los socios, en el contrato social, indicando los antecedentes justificativos de la misma, es decir los criterios tenidos
en cuenta para realizar la valuación. En este caso los socios son responsables solidarios e ilimitados frente a terceros,
por el valor asignado, en caso de insolvencia o quiebra de la sociedad y por un periodo de 5 años de haberse realizado
el aporte.
2. Por peritos designados por el juez de la inscripción, en cuyo caso los acreedores no podrán impugnar la misma
(liberando a los socios de responsabilidad) sin perjuicio que lo puede hacer el socio afectado por la misma.

División en cuotas y el valor de las mismas:

Art. 148: “Las cuotas sociales tendrán igual valor, el que será de pesos diez ($ 10) o sus múltiplos”.

Garantía de los aportes:

Art. 150: “Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integración de los aportes.
Sobrevaluación de aportes en especie.
La sobrevaluación de los aportes en especie, al tiempo de la constitución o del aumento de capital, hará solidaria e
ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros por el plazo del artículo 51, último párrafo…”
En el primer párrafo se prevé la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios frente a terceros, garantizando la integración
efectiva de los aportes comprometidos (efectivo o bienes), pero hasta el valor de las mismas, no mas allá. De manera que no son
responsables solidarios por los daños y perjuicios que el incumplimiento del aporte haya generado. En este caso la responsabilidad
será individual de quien incumplió el aporte.
En el segundo párrafo, se establece la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por sobrevaluación de los aportes en
especie, por un plazo de 5 años de realizados. Esta responsabilidad cesa si la valuación fue por peritos.

Cuotas suplementarias:

Art. 151: “El contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o
parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen más de la mitad del capital social.
Integración.
Los socios estarán obligados a integrarlas una vez que la decisión social haya sido publicada e inscripta.
Proporcionalidad.
Deben ser proporcionadas al número de cuotas de que cada socio sea titular en el momento en que se acuerde hacerlas
efectivas. Figurarán en el balance a partir de la inscripción”.
Las cuotas suplementarias tienen como función permitir a la sociedad aumentar su capital social para satisfacer su evolución
comercial, sin tener que adoptar las resoluciones mediante las mayorías dispuestas para tal modificación del contrato. Esto resulta
viable en los casos en que el contrato autoriza las cuotas suplementarias de capital.
Cuando esto no prevea el régimen de mayorías para las resoluciones sociales, se requiere –a falta de regulación- el voto de ¾
partes del capital social, sin embargo, podrá aumentarse el capital por medio de aquellas cuotas, mediante un acuerdo que
represente más de la mitad del capital social, siempre que se contemple en el contrato.
El art. 151 establece que el contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la
sociedad total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen más de la mitad del capital social.

Reservas:
120
 Art. 70: “Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del
cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y líquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte
por ciento (20 %) del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razón, no pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro…”.

3-Cesion de cuotas:

Art. 152: “Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposición contraria del contrato.
La transmisión de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente entreguen a la gerencia un
ejemplar o copia del título de la cesión o transferencia, con autentificación de las firmas si obra en instrumento privado.
La sociedad o el socio solo podrán excluir por justa causa al socio así incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto por
el artículo 91, sin que en este caso sea de aplicación la salvedad que establece su párrafo segundo.
La transmisión de las cuotas es oponible a los terceros desde su inscripción en el Registro Público de Comercio, la que puede
ser requerida por la sociedad; también podrán peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el título de la transferencia y
constancia fehaciente de su comunicación a la gerencia”.

Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas:

Art. 153: “El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no prohibirla.
Son lícitas las cláusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unánime de los socios o que confieran un derecho de
preferencia a los socios o a la sociedad si ésta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.
Para la validez de estas cláusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetará el otorgamiento de la
conformidad o el ejercicio de la opción de compra, pero el plazo para notificar la decisión al socio que se propone ceder no podrá
exceder de treinta (30) días desde que éste comunicó a gerencia el nombre del interesado y el precio. A su vencimiento se tendrá
por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia…”.
El contrato social puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, estableciendo (como requisito de validez) el procedimiento a
que se someterá el procedimiento de conformidad, pero no prohibirlas (sea en forma expresa o al establecer un mecanismo de
restricción que en los hechos represente una restricción).
La restricción puede referirse tanto a la cesión de todas o parte de las cuotas de un socio, y cuando la cesión se quiera realizar
a terceros o a otros socios o a cualquiera de ellos. La restricción puede figurar en el contrato, desde su acto constitutivo o por una
modificación posterior, debidamente inscripta.
El artículo prevé dos formas de restricción (la enumeración no es taxativa):
1. Que la cesión requiera la conformidad mayoritaria o unánime de los socios. En este caso, el cedente deberá notificar a la
gerencia su intención de ceder, indicando el nombre del interesado, el precio y demás condiciones que permitan a los requeridos
manifestarse por la conformidad o la oposición fundada en justa causa. La gerencia debe requerir a los restantes socios, la toma
de una resolución social. Los socios deben resolver dentro del plazo fijado en el contrato o el máximo legal de 30 días de
notificada a la gerencia la intención de ceder. El contrato deberá fijar cual es la mayoría requerida. Si no se adopta la resolución
dentro de ese plazo se configura la conformidad tacita y el cedente podrá transferir sin restricción alguna. La oposición de los
restantes socios deberá ser por justa causa. Si le fuera negada la conformidad para la cesión el que propone ceder podrá
recurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizará la cesión si no existe justa causa para la oposición. Si existe,
se sustanciará el proceso jurisdiccional.
2. Clausulas que confieren un derecho de preferencia para la adquisición de las cuotas en los mismos términos económicos, a
favor de los restantes socios o a la sociedad. En esta caso, el interesado en transferir debe comunicar si intención a la gerencia,
quien lo informará a los restantes socios, quienes dentro del plazo de 30 días deben manifestar si ejercen su derecho de
adquisición preferente. Si dos o más socios quieren ejercer simultáneamente el derecho de preferencia, lo harán en la forma que
convengan, o en su defecto, en la cantidad que les permita mantener a cada uno de ellos, el mismo porcentaje dentro del capital
social. La sociedad está en las mismas condiciones que los socios. Vencido el plazo sin que ninguno de los socios haya ejercido
el derecho de preferencia, podrá transferirlas sin inconveniente.
Otras alternativas, son que la cesión esté condicionada a la conformidad de la gerencia, a la cualidad del cesionario, que solo se
pueda ceder a título gratuito entre los socios y no a terceros, que la cesión no esté restringida para los herederos de los socios pero
si a terceros, etc.
121
Ejecución forzada:

“En la ejecución forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolución que disponga la subasta será notificada a la
sociedad con no menos de quince (15) días de anticipación a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la
sociedad no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizará su subasta. Pero el juez no la adjudicará si dentro de los
diez (10) días la sociedad presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opción de compra por el mismo precio, depositando
su importe”.
Respecto de la ejecución forzada, recordar que el procedimiento establecido se aplica en caso que el contrato haya previsto
restricciones para la transferencia de cuotas y no en caso que ésta sea libre.

Acciones judiciales:

Art. 154: “Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la sociedad impugnen el precio de las cuotas,
deberán expresar el que consideren ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contrato prevea otras reglas para la solución
del diferendo, la determinación del precio resultará de una pericia judicial; pero los impugnantes no estarán obligados a pagar uno
mayor que el de la cesión propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la opción. Las costas
del procedimiento estarán a cargo de la parte que pretendió el precio más distante del fijado por la tasación judicial.
Denegada la conformidad para la cesión de cuotas que tienen limitada su transmisibilidad, el que se propone ceder podrá
ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizará la cesión si no existe justa causa de oposición. Esta declaración
judicial importará también la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de los socios que se opusieron respecto de la
cuota de este cedente”.

Copropiedad de cuotas, derechos reales y medidas precautorias:

Art. 156: “Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicará el artículo 209.
Derechos reales y medidas precautorias.
La constitución y cancelación de usufructo, prenda, embargo u otras medidas precautorias sobre cuotas, se inscribirán en el
Registro Público de Comercio. Se aplicará lo dispuesto en los artículos 218 y 219”.
Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicará el artículo 209 (fiscalización estatal permanente). La ley admite la
copropiedad de cuotas, pero como las cuotas de la SRL son indivisibles, los copropietarios deberán unificar la representación para
ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones sociales.
El embargo de cuotas se inscribirá en el RPC, la inhibición no es necesaria.

Incorporación de los herederos:

Art. 155: “Si el contrato previera la incorporación de los herederos del socio, el pacto será obligatorio para éstos y para los
socios. Su incorporación se hará efectiva cuando acrediten su calidad; en el ínterin actuará en su representación el administrador de
la sucesión.
Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas serán, en estos casos inoponibles a las cesiones que los herederos realicen
dentro de los tres (3) meses de su incorporación. Pero la sociedad o los socios podrán ejercer opción de compra por el mismo
precio, dentro de los quince (15) días de haberse comunicado a la gerencia el propósito de ceder la que deberá ponerla en
conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente”.

4-Administracion de la sociedad. Gerencia.

Art. 157: “La administración y representación de la sociedad corresponde a uno o más gerentes, socios o no, designados por
tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente. Podrá elegirse suplentes para casos de vacancia.
Gerencia plural.
Si la gerencia es plural, el contrato podrá establecer las funciones que a cada gerente compete en la administración o imponer
la administración conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede realizar indistintamente cualquier acto de
administración.
122
 Derechos y obligaciones.
Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de la sociedad
anónima. No pueden participar por cuenta propia o ajena, en actos que importen competir con la sociedad, salvo autorización
expresa y unánime de los socios.
Responsabilidad.
Los gerentes serán responsables individual o solidariamente, según la organización de la gerencia y la reglamentación de su
funcionamiento establecidas en el contrato. Si una pluralidad de gerentes participó en los mismos hechos generadores de
responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la reparación de los perjuicios, atendiendo a su
actuación personal. Son de aplicación las disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere
colegiada.
Revocabilidad.
No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designación fuere condición expresa de la constitución de la sociedad.
En este caso se aplicará el artículo 129, segunda parte, y los socios disconformes tendrán derecho de receso”.
La gerencia es el órgano necesario y permanente, ejercida por uno o más gerentes que administran la sociedad, lo que significa
que toman decisiones y ejecutan actos vinculados con los negocios ordinarios y el cumplimiento del objeto social. También
representa legalmente a la sociedad frente a terceros, adquiriendo derechos para la sociedad y coligándola con su firma, dentro de
los límites del art. 58.
La designación de los gerentes se hace en el acto constitutivo o eventualmente por elección posterior que hagan los socios. Es
requisito para ser gerente:
1. Persona física, civilmente capaz.
2. No estar encuadrado dentro de los supuestos del art. 264 (fallidos, declarados en quiebra, penados, etc.).
La calidad de socio no es requisito para ser gerente, y la cesión de las cuotas no implica la transferencia del cargo.
La duración en el cargo de gerente puede ser determinada (por el contrato o por los socios) o indeterminada para toda la
vigencia del contrato social (a diferencia del directorio que el plazo es de 3 ejercicios) o hasta tanto el gerente renuncie, fallezca, sea
removido, etc.
La designación del gerente se inscribe en el RPC, previa publicación de edictos.
La remoción del gerente es libre (no requiere justa causa) y se decide por las mayorías del art. 160. La excepción a esta regla
es que el gerente haya sido designado como condición expresa de algún o algunos socios para la constitución de la sociedad, en
cuto caso se aplicará lo dispuesto por el art. 129, y se necesitará justa causa, pudiendo el gerente –si rechaza la misma- continuar
en el cargo hasta la sentencia judicial, salvo que se ordene en el proceso la separación provisional mientras se resuelve el caso.
La renuncia al cargo de gerente puede ser presentada en cualquiera momento, sin necesidad de justa causa, sin perjuicio de
responsabilidad que le pudiera corresponder en caso que resultare intempestiva y con causare un daño a la sociedad.

En cuanto a la organización, la gerencia puede ser:

1. Unipersonal: Un solo gerente ejerce la administración y representación social.
2. Plural: Si el contrato nada dice o si así lo establece expresamente, la actuación de los gerentes es indistinta; por el
contrario, el contrato puede establecer las funciones que a cada gerente le corresponde en la administración; puede establecer
la actuación conjunta; eventualmente el contrato podrá organizar la gerencia plural como órgano colegiado, en cuto caso se
aplican las disposiciones del directorio de las sociedades anónimas (presidencia, reuniones periódicas, etc.), debiendo el
contrato reglamentar su constitución y funcionamiento. En todos los casos, se puede elegir suplentes para el caso de vacancia.
Los gerentes tienen los mismos derechos y obligaciones que los directores de las sociedades anónimas (art. 255 a 279). En
materia de responsabilidad resultan aplicables los artículos 58 y 59. La responsabilidad de los gerentes dependerá de la forma de
organización de la gerencia. Si es unipersonal no hay dudas. Si es plural, hay que distinguir:
• Indistinta o conjunta: Son solidariamente responsables, pero si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos
hechos generadores de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde –individual o solidaria- en la
reparación de los perjuicios, atendiendo a su actuación personal y a la organización de la gerencia y la reglamentación de su
funcionamiento establecido en el contrato, siendo el régimen de directores de sociedades anónimas.
• Colegiada: Se aplican las disposiciones de relativas a los directores de sociedades anónimas. Art. 274.

Fiscalización interna:

123
 Art. 158: “Puede establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de vigilancia, que se regirá por las disposiciones
del contrato.
Fiscalización obligatoria.
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299,
inciso 2).
Normas supletorias.
Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad anónima. Las
atribuciones y deberes de éstos órganos no podrán ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria”.
• Fiscalización optativa: Puede ser ejercida de forma individual por cada uno de los socios (art. 55) o puede implementarse
un órgano de fiscalización: sindicatura (art. 284) o consejo de vigilancia (art.280).
• Fiscalización obligatoria: La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorias en la sociedad cuyo capital alcance el
importe fijado por el art. 299 inc. 2, es decir, $10.000.000.

Normas supletorias:

Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad anónima. Las
atribuciones y deberes de éstos órganos no podrán ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria.

5-Resoluciones sociales:

Art. 159: “El contrato dispondrá sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto son válidas las
resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicando a la gerencia a través de cualquier procedimiento que
garantice su autenticidad, dentro de los Diez (10) días de habérseles cursado consulta simultánea a través de un medio fehaciente;
o las que resultan de declaración escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto.
Asambleas.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2) los socios reunidos en asamblea
resolverán sobre los estados contables de ejercicio, para cuya consideración serán convocados dentro de los Cuatro (4) meses de
su cierre.
Esta asamblea se sujetará a las normas previstas para la sociedad anónima, reemplazándose el medio de convocarlas por la
citación notificada personalmente o por otro medio fehaciente.
Domicilio de los socios.
Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse al domicilio expresado en el instrumento de constitución, salvo que se
haya notificado su cambio a la gerencia”.
En cuanto a la forma de tomar decisiones, hay tres opciones:
1. La que fije el contrato: generalmente consiste en una reunión de socios, que delibera y resuelve mediante un sistema de
emisión de votos, estableciéndose la forma de convocatoria, lugar de celebración, etc. Esta reunión de socios resulta
obligatoria y se denomina asamblea de socios cuando el capital social de la sociedad de responsabilidad limitada alcanza los
$10.000.000, y se consideran los estados contables y de ejercicio.
2. Sistema de consulta: donde la gerencia cursa una consulta a los socios –por cualquier medio fehaciente-, quienes deben
responder dentro de los 10 días (o el mayor que fije el contrato) de recibida la consulta. El voto no puede ser condicionado,
siempre será por la afirmativa, la negativa o la abstención, la falta de contestación o la contestación extemporánea, se
considera abstención.
3. Sistema de declaración escrita: lo esencial es que requiere la firma de todos los socios, del acta que se labre, para la
decisión se considere válidamente tomada.

Mayorías:

Art. 160: “El contrato establecerá las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su modificación. La mayoría
debe representar como mínimo más de la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará además, el voto del otro.
124
 La transformación, la fusión, la escisión, la prórroga, la reconducción, la transferencia de domicilio al extranjero, el cambio
fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en
contra, otorga a éstos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artículo 245.
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su
participación social. Si no lo asumen, podrán acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios.
Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificación del contrato, la designación y la revocación de gerentes o
síndicos, se adoptarán por mayoría del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una
mayoría superior”.

Resoluciones que modifican el contrato social:

La mayoría necesaria la determina el contrato social, la que debe representar como mínimo más de la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las ¾ partes del capital social. Si un solo socio representare el voto
mayoritario, se necesitará, además, el voto favorable del otro.
En este supuesto el cómputo se hace sobre todo el capital social, presente o no en la reunión.

Resoluciones que no modifican el contrato social, nombramiento y remoción de gerentes y síndicos:

En este caso se requiere como mínimo (salvo que el contrato establezca una mayoría superior) más de la mitad del capital
social presente en la reunión.
Los socios pueden ejercer el derecho de receso en los supuestos establecidos en la norma.
Respecto del aumento de capital, la decisión que lo adopta implica un incremento en las obligaciones asumidas originariamente
por los socios, sin embargo la norma en estudio no les otorga la posibilidad de ejercer el derecho de receso, sino la de suscribir el
capital social en proporción a su participación social.

Actas:

Art. 162: “Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarán también en el libro exigido por el artículo 73,
mediante actas que serán confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto día de concluido el acuerdo.
En el acta deberán constar las respuestas dadas por los socios y su sentido a los efectos del cómputo de los votos. Los
documentos en que consten las respuestas deberán conservarse por Tres (3) año”.
Se debe dejar constancia de las resoluciones que se adopten en un libro de actas, rubricado por el RPC.
El libro no lo tienen que firmar todos los socios que votaron, sino solo el gerente, a cuyos fines tiene un plazo de perentorio de 5
días del acuerdo, dejando constancia del sentido del voto de cada socio, cualquiera sea el sistema adoptado: reunión, consulta o
declaración escrita. Los socios pueden pedir copia de los mismos.

UNIDAD 14:

1-Sociedad anónima: Caracteres específicos.

1. Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las acciones
suscriptas.
2. Las acciones se representan en títulos libremente negociables.
3. Sus órganos se encuentran totalmente diferenciados y específicamente reglamentados por la ley. Su gobierno corresponde
a la asamblea de accionistas, su administración al directorio y su representación al presidente del directorio, finalmente la
fiscalización esta otorgada a un órgano permanente y específico, que puede ser la sindicatura o el consejo de vigilancia.
4. Es una sociedad de capital o intuite rei: se manifiesta en la fácil transmisibilidad de la calidad de socio.
125
 5. Carece de razón social solo puede tener denominación.

Otros caracteres:
Requisitos de forma:
• Constitución por instrumento público.
• Conformidad de la autoridad administrativa de fiscalización permanente.
• Publicidad e inscripción en el RPC, ordenada por el juez del registro.
Requisitos de fondo:
• Capital y su representación por acciones negociables.
• Administración de la sociedad por un directorio.
• Decisión de los socios en asamblea.
• Fiscalización de la administración, sea por la sindicatura o por el consejo de vigilancia, sea por ambos.

Importancia social y económica:

La importancia de las SA, radica en que sirven como instrumento de concentración de capitales para la realización de empresas
de gran envergadura y, por tal motivo, son necesarias para el desarrollo de la economía capitalista
Las SA comienzan a surgir en la edad moderna por:
• La necesidad de que los socios limiten su responsabilidad (cosa que no sucedía en las sociedades colectivas.
• La necesidad de que los socios participen en mayor medida en las decisiones de la sociedad.
Los primeros antecedentes de la SA los encontramos en las Compañías de Indias, de 1602.
Ante la irrestricta limitación de responsabilidad de los accionistas, cualquier emprendimiento mercantil por pequeño que sea, se
realiza a través de este tipo de sociedades, pensadas y legisladas para la gran empresa. Es mal utilizada porque puede constituir un
formidable instrumento de fraude y perjuicios para terceros. Al ser accesible el mínimo de capital exigido para este tipo, se
contribuye a la proliferación de sociedades Infra capitalizadas y a su natural y trágica consecuencia que es, el abarrotamiento de
compañías en bancarrota y de pasivos insatisfechos. Otro factor importante es la irrisoria suma que se exige como garantía por
parte de los miembros del directorio al asumir sus funciones, permitiendo a los administradores que actúen con desparpajo y
desapego a la lealtad y diligencia que deben observar como administradores de patrimonio ajeno.
El fortalecimiento de los derechos de los accionistas y las correspondientes sanciones que deben adoptarse contra quienes
desvirtúan y abusan del tipo, contribuirían a una mayor credibilidad en las sociedades anónimas y el desarrollo de nuestra
economía.

Controles estatales: fundamentos.

La sociedad anónima ha ido observando una relación cambiante con el Estado, lo cual configura tres sistemas distintos: a) El de
privilegio; b) El de autorización; c) El de la reglamentación legal.
El primero constituye una categoría histórica pues ya no tiene aplicación en el derecho contemporáneo. Los otros dos sistemas
si bien reflejan el resultado de una evolución histórica, coexisten actualmente en el derecho comparado; aunque el sistema
reglamentarista en la mayoría de los países, constituyendo una excepción en los países que aún continúan aferrados el régimen do
la autorización.
a) El régimen del privilegio: Es llamado así por cuanto en sus orígenes la SA nacía en virtud de un privilegio concedido por el
Estado, y por consiguiente, como institución de derecho público.
b) Luego se pasa al sistema de la autorización: Según este sistema tanto la creación como los estatutos de la sociedad
necesitan una autorización expresa del Estado y las sociedades que reciben esta concesión quedan sometidas a fiscalización
permanente del Estado.
e) El tercer sistema es el de la reglamentación legal: La constitución de la sociedad no se subordina ya a la autorización del
Estado sino que es libre aunque sujeta a la reglamentación establecida por la ley. Es por eso que el Estado a tal efecto dicta
disposiciones a cuya observancia queda condicionada la creación de la sociedad y se considera a la sociedad como no
regularmente constituida cuando no cumple los requisitos.

Reglamentación especial en razón del objeto:

126
 Las SA se clasifican en:
1. Privadas y con participación estatal mayoritaria.
2. Abiertas y cerradas:
• Las SA abiertas son aquellas que están autorizadas para hacer oferta pública de sus acciones:
 Tienen un control estatal permanente que se suma al control interno que ejerce el órgano de fiscalización
obligatorio.
 Su funcionamiento lo controla la Comisión Nacional de Valores.
• Las SA cerradas son aquellas cuyas acciones no se venden a través del mecanismo de la oferta pública de
valores:
 No tienen control para su funcionamiento.
 Sus acciones se adquieren por compraventa privada.
3. Creadas por acto único o por suscripción pública.

2-Constitución: Distintas formas.

La ley de sociedades prevé dos procedimientos para de constitución: Art. 165: “La sociedad se constituye por instrumento
público y por acto único o por suscripción pública”.
El art. 4 de la LS encuentra una excepción en el art. 165, que impone el recaudo del instrumento público para el acto
constitutivo de las sociedades anónimas, formalidad extensiva a las sociedades en comandadita por acciones.
La modificación del estatuto puede hacerse por instrumento privado, salvo que en el contrato constitutivo se exija que las
modificaciones también deban hacerse por escritura pública.
La constitución puede realizarse por acto único, en donde los constituyentes y fundadores acuerdan en el mismo acto la
constitución societaria por suscripción pública, o la segunda, de poca utilización, que es la suscripción por oferta pública, con
programa previo y escalonado.
Es decir que los sistemas son: por acto único por instrumento público o por suscripción pública.

1. Por acto único:

Art. 166: “Si se constituye por acto único, el instrumento de constitución contendrá los requisitos del artículo 11 y los siguientes:
Capital.
1º) Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisión y demás características de las acciones, y en su
caso, su régimen de aumento;
Suscripción e integración del capital.
2) La suscripción del capital, el monto y la forma de integración y, si corresponde, el plazo para el pago del saldo adeudado, el
que no puede exceder de dos (2) años.
Elección de directores y síndicos.
3) La elección de los integrantes de los órganos de administración y de fiscalización, fijándose el término de duración en los
cargos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores”.
Esta es la forma más usual en la que se constituye este tipo de sociedades. El instrumento de constitución debe contener los
requisitos indispensables, que son:

Contenido del instrumento constitutivo:

El instrumento constitutivo, en este caso debe ser celebrado por escritura pública, deberá contener entre otros temas:
- El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de identidad de los socios.
- La razón social –o denominación- y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato constare solamente el domicilio
(jurisdicción), la dirección deberá inscribirse mediante petición por separado suscripta por el órgano de administración. Se
tendrán por validas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.

127
 - La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
- El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte de cada socio. Deberá
contemplar la naturaleza, clases, modalidades de emisión, derechos que otorgan y demás características de las acciones
y, en su caso, su régimen de aumento. Se deberán considerar las cuestiones relativas a la suscripción e integración del
capital (monto y forma de integración y, de corresponder, el plazo para integrar el saldo adeudado, el que no puede
exceder de dos años).
- El plazo de duración, que debe ser determinado.
- La organización de la administración, de su fiscalización y de las reuniones sociales, con el término de duración de los
cargos.
- Las reglas para distribuir las ganancias y soportar las perdidas. En caso de silencio, será en proporción de los aportes. Si
se prevé solo la forma de distribución de las utilidades, se aplicará para soportar las perdidas, y viceversa.
- Las clausulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los socios entre si y
respecto de terceros.
- Las clausulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad.
La sociedad sólo se considera regularmente constituida con su inscripción en el RPC u organismo que cumpla su función.

Acreditación de la integración de capital:

El capital debe suscribirse en forma integra en el acto de constitución de la sociedad.

Aportes en dinero: Los aportes en dinero deben integrarse en un 25% como mínimo, y completarse en un plazo de 2 años. Su
cumplimiento se acreditará al tiempo de ordenarse la inscripción en el RPC, con el comprobante de su depósito en un banco oficial.
Aportes en especie: Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificará indicando en el contrato los
antecedentes justificativos de su valuación. Los socios podrán optar por la valuación de pericia judicial o por peritos de plaza.
En las sociedades anónimas y en comandita por acciones, la valuación debe ser aprobada por el RPC.

Publicación:

Las sociedades anónimas deben publicar por un día en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que deberá
contener:
1. Nombre, edad, nacionalidad, profesión, estado civil, domicilio, número de documento de identidad de los socios.
2. Fecha de instrumento de constitución.
3. La razón social o denominación de la sociedad.
4. Domicilio de la sociedad.
5. Objeto social.
6. Composición de los órganos de administración y fiscalización, nombres de sus miembros y, en su caso, duración de los
cargos.
7. Organización de la representación social.
8. Fecha de cierre del ejercicio.

2. Constitución por suscripción pública: (o escalonada)

Esta forma casi no se utiliza en la práctica. En este caso, los interesados en crear la sociedad (llamados “promotores”, que
luego pueden convertirse en accionistas o no) recurren al público para reunir el capital necesario.
Para ello, redactan un programa de fundación (efectuado por instrumento público o privado) en el cual establecen las bases de
la futura sociedad y designan un banco que actuara como intermediario en la colocación de las acciones entre el público. El Banco
deberá celebrar los contratos de suscripción con los interesados, cobrando por ello, una comisión.
Una vez suscriptas las acciones, se celebrará la asamblea constitutiva (deberá celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses
desde el vencimiento del periodo de suscripción) para fijar las pautas de funcionamiento de la sociedad. Finalmente se publicará e
inscribirá el contrato constitutivo en el RPC, dando nacimiento a la sociedad.

Recursos contra las decisiones administrativas:

128
 Art. 169: “Las resoluciones administrativas del artículo 167 así como las que se dicten en la constitución por suscripción pública,
son recurribles ante el Tribunal de apelación que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de Registro. La apelación se
interpondrá fundada, dentro del quinto día de notificada la resolución administrativa y las actuaciones se elevarán en los cinco (5)
días posteriores”.

4-Capital social: Suscripción e integración.

Suscripción total. Capital mínimo:

Art. 186: “l capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebración del contrato constitutivo. No podrá ser inferior a
$12.000. Este monto podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario.
Terminología.
En esta Sección, "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente.
Contrato de suscripción.
En los casos de aumentos de capital por suscripción, el contrato deberá extenderse en doble ejemplar y contener:
1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de identidad del suscriptor o datos
de individualización y de registro o de autorización tratándose de personas jurídicas.
2. La cantidad, valor nominal, clase y características de las acciones suscriptas.
3. El precio de cada acción y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago.
4. Los aportes en especie se individualizarán con precisión. En los supuestos que para la determinación del aporte sea
necesario un inventario, éste quedará depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos
el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicación del artículo 53.
Se exige –a diferencia de las otras sociedades- un capital social mínimo que, a la fecha, es de $12.000.
Sin perjuicio de ello, el órgano contralor puede exigir que el capital se incremente en función del objeto social o también para
evitar una infra capitalización originaria.
Al momento de de constituirse la sociedad el capital debe estar totalmente suscripto.

Integración mínima en efectivo. Aportes no dinerarios.

Art. 187: “La integración en dinero efectivo no podrá ser menor al veinticinco por ciento (25 %) de la suscripción: su
cumplimiento se justificará al tiempo de ordenarse la inscripción con el comprobante de su depósito en un banco oficial, cumplida la
cual, quedará liberado.
Aportes no dinerarios.
Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Solo pueden consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento se
justificará al tiempo de solicitar la conformidad del artículo 167”.
La integración consiste en transmitir la propiedad de los aportes comprometidos al suscribir el capital social.
La integración puede ser en dinero o en especie. En el primer caso, el estatuto puede prever que cada accionista integre –como
mínimo- el 25% del capital suscripto y remanente, dentro de un plazo máximo de dos años, a contar desde la inscripción en el RPC.
Si nada prevé el estatuto, la integración en dinero deber ser del 100% del capital suscripto. La integración del 25% se realiza
mediante un deposito en entidad bancaria autorizada y el comprobante ante el RPC, quien ordenará su entrega a la sociedad, una
vez inscripta la misma.
En el segundo caso, aporte de bienes, la integración debe ser siempre del 100%, lo que debe ser acreditado al tiempo de
presentar el estatuto ante la autoridad de contralor.

Bienes aportables:

Art. 38: “Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en lo que se exige
que consistan en obligaciones de dar.
Forma de aporte.
El cumplimiento del aporte deberá ajustarse a los requisitos impuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los
bienes.
129
 Inscripción preventiva.
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripción en un registro, ésta se hará preventivamente a nombre de la
sociedad en formación”.
Art. 39: “En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles
de ejecución forzada.
Según cual fuera la naturaleza de los bienes que se aportan, la transferencia de los mismos deberá ajustarse a las normas
especificas que lo regulan: Inmuebles (escritura + inscripción), muebles (tradición + titulo), bienes registrables (titulo + tradición +
registro), derechos (contrato de cesión), títulos (entrega o cesión + endoso), fondo de comercio (ley 11.687), etc.
Desde el acto constitutivo y la inscripción de la sociedad ante el RPC, existe un periodo durante el cual, el bien registral se
aporta en propiedad queda fuera del patrimonio personal del socio –ajeno a sus acreedores- e inscripto en forma preventiva a
nombre de la sociedad en formación, a la espera de su inscripción en el RPC, para su posterior registración definitiva.

Valuación:

Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificará indicando en el contrato los antecedentes
justificativos de la valuación.
Los socios podrán optar por realizar la valuación por pericia judicial (o podrá ser reemplazada por informes de reparticiones
estatales o bancos oficiales, a juicio del registro), o bien de acuerdo a los precios establecidos en plaza.
En las sociedades anónimas y en comandita por acciones, la valuación debe ser aprobada por la Autoridad de Aplicación, es
decir el RPC.
Se debe tener en cuenta que se admitirán los aportes cuando se efectúen por un valor inferior a su valuación, pero se exigirá la
integración de la diferencia. El aportante tendrá derecho de solicitar reducción del aporte al valor resultante de la valuación, siempre
que se cuente con socios que representen ¾ del capital, no computado el interesado, y acepten esa reducción.

Aumento de capital:

Art. 188: “El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo. Se decidirá por la asamblea sin requerirse
nueva conformidad administrativa. Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 202, la asamblea solo podrá delegar en el directorio
la época de la emisión, forma y condiciones de pago. La resolución de la asamblea se publicará e inscribirá.
En las sociedades anónimas autorizadas a hacer oferta pública de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital sin
límite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio podrá efectuar la emisión por delegación de la asamblea, en una o
más veces, dentro de los dos (2) años a contar desde la fecha de su celebración”.
La modificación del capital salvo para las sociedades que cotizan en bolsa (abiertas) importan siempre reforma de estatutos. El
estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo y, en ese caso, la decisión social correspondiente puede ser
adoptada por asamblea ordinaria (234, 19.550) y en este caso, los accionistas disconformes carecen de receso. En las sociedades
anónimas autorizadas a hacer oferta pública de sus acciones (cerradas), la asamblea puede aumentar el capital social sin límite
alguno ni necesidad de modificar el estatuto.
Todo aumento del capital social requiere un procedimiento complejo, donde intervienen todos los órganos de la sociedad. El
directorio solo resuelve la necesidad de aumentar el capital social, sugiriendo a la asamblea de accionistas el monto del mismo y
justificando su necesidad, este será el órgano encargado de resolver el aumento o no del capital (órgano de gobierno), si el
aumento no supera el quíntuplo de su valor será en asamblea ordinaria, de lo contraria en asamblea extraordinaria.
El aumento del capital social no siempre requiere nuevos aportes o desembolsos dinerarios por parte de los socios o
accionistas, pues el incremento del capital puede producirse por capitalización de cuentas de balance.
Luego de decidido el aumento del capital por la asamblea de accionistas, viene la etapa de ejecución, la cual tiene variantes,
según como el aumento haya sido efectuado:
a- Si el aumento fue mediante la capitalización de fondos del balance, los accionistas recibirán directamente las acciones sin
desembolsar un solo peso.
b- Si el aumento es mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede delegar en el directorio la época de la emisión de las
nuevas acciones, así como la forma y condiciones de pago de las mismas por parte de los accionistas (máximo 2 años).
Como el aumento de capital no perjudica a terceros (todo lo contrario), la 19550 solo incluye normas de protección a los
accionistas en este procedimiento:
a- Si se capitalizan cuentas del balance, el directorio debe respetar la proporción accionaria de cada accionista (189, 19550).
130
 b- Si es aumento de capital con efectivo desembolso, cuentan con el derecho de preferencia para conservar su proporción en
el capital social. Si el accionista no puede o no quiere realizar nuevos desembolsos dinerarios puede ejercer derecho de
receso -245, 19550- (si el aumento supera el quíntuplo del capital social y está previsto en el estatuto).
La decisión asamblearia que aumenta el capital social finalmente debe ser inscripta en el RPC para su oponibilidad a terceros.
En las relaciones intersocietarias la decisión asamblearia que aumento el capital es plenamente oponible desde la clausura de la
asamblea.

Disminución del capital:

A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminución compromete el interés de los terceros, pues reduce la garantía que
la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la sociedad resuelve reducir voluntariamente el capital, los acreedores sociales cuenten
con el derecho de oposición, con lo cual la reducción sólo podrá llevarse a cabo si tales acreedores son desestimados o
suficientemente garantizados. Este derecho de los acreedores no podrá ser ejercido cuando la reducción se opere por amortización
de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres, ya que en tal caso no se afecta el capital.
La reducción debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es voluntaria debe mediar informe fundado del
síndico.
La reducción puede ser efectuada por incurrir la sociedad en pérdidas, a los fines de restablecer el equilibrio entre capital y
patrimonio, siendo obligatoria si las pérdidas insumen las reservas y el 50% del capital.

Reservas: clases.

Art. 70: “Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del
cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y líquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte
por ciento (20 %) del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razón, no pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro.
Otras reservas.
En cualquier tipo de sociedad podrán constituirse otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean razonables y
respondan a una prudente administración. En las sociedades por acciones la decisión para la constitución de estas reservas se
adoptará conforme al artículo 244, última parte, cuando su monto exceda del capital y de las reservas legales: en las sociedades de
responsabilidad limitada, requiere la mayoría necesaria para la modificación del contrato”.
Está prevista la formación de la reserva obligatoria y las reservas facultativas, representando ganancias reservadas para cubrir
pérdidas que puedan disminuir, en su caso, el capital social futuro.
Las SRL y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor al 5% de las ganancias (realizadas y liquidas)
que surja del estado de resultados del ejercicio, hasta llegar al 20% del capital social; cuando quede disminuida por alguna razón,
no pueden distribuirse utilidades hasta su reintegro.
Las restantes reservas, podrán constituirse en cualquier tipo de sociedad, a condición de que sean razonables y correspondan
a una prudente administración.
Se especifica que en las sociedades por acciones y cuando su monto exceda el capital y las reservas legales, se exige el
quórum de mayorías agravadas que corresponde a la denominada asamblea extraordinaria de supuestos especiales.
Suscripción preferente: Régimen legal.

Art. 194: “Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho preferente a la suscripción de
nuevas acciones de la misma clase en proporción a las que posea, excepto en el caso del artículo 216, último párrafo; también
otorgan derecho a acrecer en proporción a las acciones que haya suscripto en cada oportunidad.
Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresadas en la forma establecida en el artículo 250, no se
mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarán integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de
preferencia.
Ofrecimiento a los accionistas.
La sociedad hará el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres (3) días en el diario de publicaciones legales y
además en uno de los diarios de mayor circulación general en toda la República cuando se tratare de sociedades comprendidas en
el artículo 299.
Plazo de ejercicio.
131
 Los accionistas podrán ejercer su derecho de opción dentro de los treinta (30) días siguientes al de la última publicación, si los
estatutos no establecieran un plazo mayor.
Tratándose de sociedades que hagan oferta pública, la asamblea extraordinaria, podrá reducir este plazo hasta un mínimo de
diez días, tanto para sus acciones como para debentures convertibles en acciones.
Debentures convertibles en acciones.
Los accionistas tendrán también derecho preferente a la suscripción de debentures convertibles en acciones.
Limitación. Extensión.
Los derechos que este artículo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto en el artículo 197, y
pueden ser extendidos por el estatuto o resolución de la asamblea que disponga la emisión a las acciones preferidas”
El fundamento del derecho de suscripción preferente es la necesidad de conceder al accionista la posibilidad de conservar en la
sociedad la misma proporción entre el importe nominal de sus acciones y el capital social (orden público).
El derecho de acrecer (Art.194) tiene su fundamento en la preservación del elenco original de los socios. Consiste el derecho de
acrecer en la posibilidad que tienen todos aquellos accionistas que han ejercido el derecho de preferencia de suscribir a prorrata las
acciones no suscriptas por otros accionistas, incrementando de esa manera su participación accionaria.
Para garantizar el ejercicio de esos derechos esta el siguiente procedimiento (Art.194):
a- La sociedad hará el ofrecimiento a los accionistas en avisos por 3 días en un diario legal y uno de los de mayor publicación
del país.
b- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opción en los 30 días siguientes a la última publicación.
c- Los suscriptores deben celebrar con la sociedad emisora un contrato de suscripción.
El derecho de preferencia puede ser suspendido o limitado pero excepcionalmente y con carácter restrictivo, solo valido ante
determinadas necesidades financieras de la sociedad. La sociedad no puede privar al accionista de su derecho de preferencia,
salvo los casos previstos por el 197, su violación autoriza al accionista a:
a- La acción de nulidad del acuerdo asambleario que dispuso el aumento del capital social, si la violación del derecho de
preferencia surge en ese acto.
b- Exigir judicialmente la cancelación de las suscripciones que le hubiesen correspondido, pero si por tratarse de acciones
entregadas a terceros de buena fe no puede proceder la cancelación prevista, la sociedad y los directores solidariamente
deben indemnizarle los daños (min: triple del valor nominal de las acciones que hubiera podido suscribir. Art.194).

5-Acciones:

Art. 207: “Las acciones serán siempre de igual valor, expresado en moneda argentina.
Diversas clases.
El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirán los mismos derechos. Es
nula toda disposición en contrario”.
La división del capital en acciones es requisito esencial tipificante de las SA. La acción fija la participación del titular en la
sociedad y establece a partir de la suscripción una situación que presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y
obligaciones del socio respecto de la sociedad y viceversa. El estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben
las acciones, independientemente de la entrega de los títulos al accionista. Siempre tienen el mismo valor aunque pueden tener
distintos derechos, puede haber distintas clases o categorías de acciones pero dentro de cada una de estas los derechos deben ser
siempre idénticos.
No se impone la necesidad de emitir títulos accionarios, el estatuto puede autorizar que todas o alguna clase de acciones no se
representen en títulos, “acciones escriturales” cuya emisión, transferencia, gravámenes y constitución de derechos reales sobre las
mismas debe ser llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora por bancos comerciales o de inversión o cajas de
valores autorizados.
Para acreditar el carácter de titular de acciones escriturales, se prevé que la sociedad, entidad bancaria o caja de valores deben
entregar al accionista el comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que se inscriba en ella. Además todo
accionista tiene derecho a una constancia del saldo de su cuenta.

Formas y clases: Las acciones pueden clasificarse, según el criterio a utilizar:

1. Por la forma de transmisión:

Si bien existen distintas clases, en la actualidad sólo pueden emitirse acciones “nominativas no endosables” y “escriturales”:
132
 • Acciones al portador: Se extienden sin indicar un beneficiario y pueden ser transmitidas por la simple entrega
(Actualmente están derogadas).
• Acciones nominativas endosables: Se extienden a nombre de una persona determinada y pueden ser transmitidas por
endoso. (Actualmente están derogadas).
• Acciones nominativas no endosables: se extienden a nombre de una persona determinada (nominativas) y sólo
pueden transmitirse por contrato de cesión.
• Acciones escriturales: Estas acciones no están representadas por títulos, para acreditar su titularidad hay que
inscribirlas en un “Registro de acciones escriturales” que debe llevar la sociedad. Su transmisión, por contrato de cesión,
también debe inscribirse en dicho libro.

2. Por los derechos políticos o económicos que otorgan:

• Acciones ordinarias: Cada acción da derecho a un voto y no otorga preferencias patrimoniales (cada accionista participa
en las utilidades en proporción a su aporte).
• Acciones privilegiadas: Otorgan un privilegio político porque dan derecho a más de un voto (cada acción puede otorgar
hasta 5 votos).
• Acciones preferidas: Otorgan una ventaja patrimonial que puede consistir en una participación adicional en las utilidades,
o en la cuota liquidatoria, etc.
El privilegio político es incompatible con las preferencias patrimoniales.

Naturaleza jurídica:

Podemos señalar dos posturas:

• La que sostiene de un titulo valor: Argumentan que la expresión títulos valores es un término genérico comprensivo de una
serie de documentos con características comunes que pueden clasificarse en tres especies (títulos de créditos,
corporativos y representativos de mercaderías), todos ellos presentan como rasgo común que son documentos
constitutivos, dispositivos y legitimantes. En cuando al derecho que emerge del título se le atribuye el carácter de literal y
autónomo.
• Quienes sostienen que si bien si se trata de un titulo legitimante, no reviste la calidad de titulo valor: Son condiciones de
esenciales de tales títulos la literalidad y abstracción. Se diferencia de los títulos valores por:
- Los títulos valores incorporan un derecho que colocan en al poseedor en la condición de acreedor, en tanto que la
acción otorga la calidad jurídica de socio.
- El titulo otorga un derecho a una prestación determinada, y su tenedor debe desprenderse del documento
entregándolo a quien cumple con dicha prestación. En cambio la acción, siendo atributiva de la calidad de socio es
un documento destinado a durar tantos años como sea la existencia de la sociedad, es necesaria su tenencia para
el ejercicio de una serie de derechos.

Transmisibilidad: Limitaciones.

Art. 217: “La transmisión de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o
escriturales, sin que pueda importar la prohibición de su transferencia.
La limitación deberá constar en el título o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos”.
Las acciones al portador siempre son de libre transmisibilidad.
En principio son libremente transmisibles y el estatuto solo puede limitar la transferencia de las acciones nominativas o
escriturales, pero no la prohibición de su transferencia. Las cláusulas de limitación puede referirse a actos entre vivos o mortis causa
(la jurisprudencia ha aceptado la posibilidad de que las sociedades puedan oponerse a la personalidad del cesionario “cláusulas de
agrado” o establecer un derecho de preferencia por los socios, etc.). En las SA (a diferencia de las SRL) la ley no ha establecido
ningún régimen para reglamentar los derechos de preferencia o de agrado.
La transferencia de las acciones nominativas se perfecciona con la entrega material del título, la anotación de la misma en el
registro de acciones de la sociedad emisora y la inscripción en el respectivo titulo. Son requisitos formales de carácter constitutivo.

133
 En el caso de las escriturales, la sociedad emisora o entidad que lleve el registro cursara aviso al titular de la cuenta en que se
efectúe un debito por transmisión de acciones, dentro de los 10 días de inscripto.
La transferencia de acciones nominativas requiere del consentimiento del cónyuge del cedente (son bienes. registrables). El
cedente que no completo la integración de las acciones responde ilimitada y solidariamente por los pagos debidos a los cesionarios.

Adquisición preferente de acciones:

Las acciones preferentes conceden particulares ventajas patrimoniales en relación a los derechos otorgados por las acciones
ordinarias. Esta ventaja puede consistir en una participación adicional en las ganancias, en preferencia sobre la cuota de
liquidación, o en el derecho a un dividendo preferido, sea éste en base a un porcentaje respecto del total de las ganancias o
consistente en un monto fijo por sobre el valor nominal de los títulos. Este último puede ser acumulativo o no, según su percepción
pueda trasladarse a ejercicios posteriores acumulando lo que no se ha percibido en ejercicios que no registraron ganancias así en
cambio, se limita las ganancias de cada ejercicio.

Libros de registro de acciones:

Art. 213: “Se llevará un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, de libre consulta por los
accionistas, en el que se asentará:
1. Clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten.
2. Estado de integración, con indicación del nombre del suscriptor.
3. Si son al portador, los números; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e individualización
de los adquirentes.
4. Los derechos reales que gravan las acciones nominativas.
5. La conversión de los títulos, con los datos que correspondan a los nuevos.
6. Cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones y de sus modificaciones”.

En el Art. 7 del decreto 83/86 se establecen otras inscripciones que deben efectuarse en el registro:
a) Transferencias de acciones y constitución sobre ellas de derechos reales.
b) Comunicación del acreedor prendado de haber procedido a la venta de las acciones en ejercicio de la facultad que le
acuerda el artículo 585 del Código de Comercio.
c) Orden judicial que disponga con respecto a las acciones la transferencia, constitución de derechos reales o medidas
cautelares.
En los supuestos previstos en los incisos a) y b) la inscripción deberá ser solicitada personalmente o a través de un medio
fehaciente, por el accionista o acreedor registrado, o por su mandatario o por el agente de bolsa o de mercado abierto que hubiere
intervenido en la operación.
Cuando la solicitud de inscripción no se realizare en la forma indicada precedentemente, la firma del accionista o acreedor
deberá estar certificada en forma judicial, notarial o bancaria”.
La finalidad del libro de registro de acciones es dar publicidad y oponibilidad de:
• La calidad de accionista.
• Las sucesivas transmisiones.
• Los derechos reales (usufructo y prenda) que graven las acciones nominativas.
• Cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones y sus modificaciones.
El libro lo lleva la propia sociedad, es de libre consulta para los socios, debe permanecer en la sede social y es el directorio
quien resuelve –previa comunicación que se le haya hecho- las vicisitudes referidas a los titulares o la situación jurídica de las
acciones.
Para ser considerado accionista frente a la sociedad y terceros, es necesario ser titular de la acción que figure inscripto ante
dicho registro, de manera que la inscripción será constitutiva. Sin embarga, se debate actualmente respecto de la oponibilidad de la
calidad de accionista frente a la sociedad, cuando es el mismo directorio quien, debidamente notificado, se muestra renuente a
realizar el asiento en el libro, privando intencionalmente, de esta manera, que el accionista pueda ser reconocido como tal y ejercer
los derechos que le asisten.

134
Indivisibilidad. Condominio:

Art. 209: “Las acciones son indivisibles.

Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la unificación de la representación para
ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales”.
Que sea indivisible significa que los derechos que correspondan a cada acción no pueden ser fraccionados entre distintos
titulares. Así, dos titulares de una misma acción, no pueden ejercer medio voto cada uno, o con el único voto que tienen, emitir dos
posiciones antagónicas, o no se puede transferir determinado porcentaje de una acción y que cedente y cesionario ejerzan
individual y aisladamente derechos parciales.
En el caso de que dos o más personas sean titulares simultáneos de una o más acciones, se aplicaran las reglas del
condominio, debiendo los copropietarios designar un representante para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones, que
confiere la acción sujeta a condominio.

Usufructo de acciones. Derecho de usufructo:

Art. 218: “La calidad de socio corresponde al nudo propietario.

El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este derecho no incluye las ganancias
pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por la capitalización.
Usufructuarios sucesivos.
El dividendo se percibirá por el tenedor del título en el momento del pago; si hubiere distintos usufructuarios se distribuirá a
prorrata de la duración de sus derechos.
Derechos del nudo propietario.
El ejercicio de los demás derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participación de los resultados de la liquidación,
corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal.
Acciones no integradas.
Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos
que correspondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo propietario”
En materia de usufructo la ley de sociedades establece su inscripción en el RPC o, según el caso, en el Registro de Accionistas.
El titular o propietario de la acción goza de todos los derechos inherentes a la calidad de socio, tanto políticos como
patrimoniales, con excepción de de la percepción de dividendos, que quedan en cabeza del usufructuario.
El nudo propietario de las acciones es titular de todas las facultades inherentes a su condición de socio, reteniendo para sí los
derechos de voto, receso, de opción preferente, información, impugnación, participación en la liquidación social y la percepción de
las ganancias pasadas a reserva durante el usufructo, resultando estos últimos dos derechos transmisibles al usufructuario
mediante convención expresa entre ellos.

Prenda:

Art. 219: “En caso de constitución de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las acciones.
Obligación del acreedor.
En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del propietario
mediante el depósito de las acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos. El propietario soportará los gastos
consiguientes”.
La prenda confiere al acreedor prendario los siguientes derechos:
a) Atribución de los dividendos que se distribuyan y demás derechos patrimoniales que correspondan a la acción gravada,
conforme al contrato.
b) Respecto del derecho de voto, la ley ha resuello a favor del titular; el acreedor prendario está obligado a facilitar el ejercicio
del derecho, debiendo el propietario soportar los gastos.
e) Queda incluida la opción de suscribir nuevas acciones por el derecho preferencial sobre nuevas emisiones: es un derecho
que corresponde al deudor.

Adquisición de acciones por la sociedad:

135
 Art. 220: “La sociedad puede adquirir acciones que emitió, sólo en las siguientes condiciones:
1º) Para cancelarlas y previo acuerdo de reducción del capital;
2º) Excepcionalmente, con ganancias realizadas y líquidas o reservas libres, cuando estuvieren completamente integradas y
para evitar un daño grave, lo que será justificado en la próxima asamblea ordinaria;
3º) Para integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que incorpore”.
Tres supuestos:
1. La primera, dentro del proceso de reducción de capital, como consecuencia del mismo y para cancelarlas.
2. La segunda es para evitar un daño grave a la sociedad, lo que deberá ser analizado en cada caso particular, justificando y
aprobado en la próxima asamblea. En este caso no hay reducción de capital. Además del peligro grave, las acciones deben
adquirirse con ganancias realizadas y liquidas, o reservas libres que resulten de un balance aprobado y debidamente
confeccionado, de manera de no afectar a los acreedores. Asimismo, las acciones que se adquieran, deben estar totalmente
integradas.
3. La tercera, refiere al supuesto en que una sociedad (absorbente) incorpora por fusión a otra sociedad dentro de cuyo
patrimonio figuran acciones emitidas por la propia incorporante.

Amortización:

Es un proceso de escaso uso en la práctica. Es cuando la sociedad cancela total o parcialmente las acciones en las que se
divide su capital social, para adecuarlo al patrimonio de la empresa. No es una reducción del capital social, solo puede llevarse a
cabo mediante ganancias liquidas y para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulación. El estatuto puede
autorizarlo, siempre y cuando cumplan los siguientes requisitos:
a) Resolución previa de la asamblea, que fije un justo precio.
b) Si se practica sorteo, ante escribano.
c) Si la amortización fuera parcial, se asentara en los títulos o en las cuentas de las acciones escriturales.
¿Por qué una sociedad querría amortizar sus acciones?: Porque si lo hace, evitará tener que pagar la cuota de liquidación que
le corresponde a esas acciones, durante el proceso liquidatorio.
Si la amortización es total, las acciones se reemplazarán con bonos de goce.

Sindicación de las acciones. Naturaleza.

Ascarelli, define al convenio de sindicación como aquel mediante el cual los accionistas se obligan recíprocamente a votar en un
mismo sentido o se obligan a entregar las acciones a un gerente de confianza común con mandato irrevocable, para que lleve a
cavo la actuación acordada por los accionistas sindicados.
Halperín los define como los pactos cuyo propósito es mantener a un grupo en el gobierno de la sociedad.
Naturaleza
• Convenio colectivo concertado por accionistas de una sociedad anónima.
• Tiene por objeto influir en la dirección de la sociedad.
• Podrá efectuarse por instrumento público o privado (o sin instrumentar), con conocimiento o no de la sociedad y podrá
designarse o no mandatario.
• Normalmente condicionada la negociación de las acciones.
La doctrina en general niega validez a estos convenios cuando:
a) Sean contrarios a los estatutos sociales.
b) No acepten los principios generales del derecho en materia contractual.
c) Cuando impliquen abuso del derecho.

Dividendos:

Art. 224: “La distribución de dividendos o el pago de interés a los accionistas son lícitos sólo si resultan de ganancias realizadas
y líquidas correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado.
Dividendos anticipados.

136
 Está prohibido distribuir intereses o dividendos anticipados o provisionales o resultantes de balances especiales, excepto en las
sociedades comprendidas en el artículo 299.
En todos estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y síndicos son responsables ilimitada y
solidariamente por tales pagos y distribuciones”.
El derecho a percibir dividendos no es absoluto y está condicionado a la existencia de ganancias realizadas (que sean
verdaderas, fruto de un negocio y no de ajustes contables o que se trate de ganancias ficticias) y liquidas (que estén disponibles,
que no sean eventuales) resultantes de un balance confeccionado de acuerdo a la ley y el estatuto, y aprobado por la asamblea.
La distribución de dividendos anticipados o provisorios generará responsabilidad solidaria e ilimitada (frente a la sociedad y a
los accionistas) de los directores, miembros del consejo de vigilancia y síndicos.

Bonos:

Los bonos son títulos que emiten las sociedades, distintos de las acciones, otorgan a sus titulares el derecho de participar
exclusivamente en las utilidades sociales, que se autorizan a emitir en determinados supuestos.
Se clasifican de la siguiente manera:
1. Bonos de goce: Se otorgan a los titulares de acciones amortizadas, dan derecho a la participación en las ganancias y
en el producido en la liquidación.
2. Los bonos de participación: Se emiten a favor de los accionistas por prestaciones que no consistan en aportes de
capital. Dan derecho solo a la participación en las ganancias del ejercicio.
La modificación de las condiciones de los bonos requiere la conformidad de titulares de la mayoría absoluta de los bonos de esa
clase.

UNIDAD 15:

1-Organos de la sociedad anónima:

Directorio:

Art. 255: “La administración está a cargo de un directorio compuesto de uno o más directores designados por la asamblea de
accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades anónimas del artículo 299 se integrará por lo menos con tres
directores.
Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el número de directores, el estatuto especificará el número mínimo y
máximo permitido”.
El directorio es un órgano necesario y permanente de la sociedad, que ejercen funciones de amplias de administración dentro
de la faz interna y de representación social frente a terceros, con las facultades y limitaciones previstas por la ley, el reglamento, el
estatuto y las resoluciones de la asamblea de accionistas.
Aquí la administración esta escindida de la representación la cual corresponde al presidente del directorio o vicepresidente en
caso de ausencia, igual por vía estatutaria se le puede dar también a uno o más directores.
Dentro de su rol de órgano de administración, el directorio toma decisiones vinculadas al cumplimiento del objeto social, a la
finalidad del ente (producir e intercambiar bienes o servicios) y a la subsistencia y desarrollo de la “empresa”. El directorio delibera,
toma decisiones y las ejecuta. También ejecuta las resoluciones adoptadas por el órgano de gobierno (Asamblea).
Este órgano está integrado por uno o más directores –accionistas o no- de entre los cuales se elige al presidente del directorio
que ejercerá la representación de la sociedad. Los directores son electos por la asamblea de accionistas o por el consejo de
vigilancia. Los directores deben aceptar el cargo, en forma expresa o tacita.
El directorio puede ser unipersonal (administración y representación convergen en una misma persona) o pluripersonal (dos o
más), pero tratándose de sociedades comprendidas en el art. 299 debe integrarse necesariamente y por lo menos, con tres
directores. El estatuto puede prever que el directorio sea unipersonal o plural, siempre que delegue en la asamblea la posibilidad de
determinar su mayor o menor número dentro de la cantidad que posibilita el estatuto y por decisión asamblearia.
La elección de los integrantes del directorio debe publicarse e inscribirse en el RPC. La declaración es declarativa (no
constitutiva) y hace a su oponibilidad frente a terceros.

137
Caracteres:

• Es esencial: No puede ser sustituido por ningún otro y sus facultades no pueden ser cercenadas estatutariamente.
• Es tipificante: No se concibe una SA sin el órgano del directorio.
• Es permanente: Actúa durante la vida de la sociedad.
• Es personal e indelegable su cargo.

Funciones:

Tienen funciones de administración en el sentido amplio es decir, dirección, gestión y explotación (gestión interna).
Es un órgano de administración o poder ejecutivo encargado de ejecutar la voluntad social formada en la asamblea general de
la gestión de la empresa, y de la representación de la sociedad frente a terceros con los que establecen, en nombre de una serie de
relaciones dirigidas directa o indirectamente a la consecución del objeto y el fin de la sociedad.
De los artículos surge una dependencia respecto de la asamblea y una relación de control.

Elección: Distintos casos.

El principio general establecido por la ley consiste en su designación por la mayoría absoluta en el seno de la asamblea
ordinaria, con la complementación del voto acumulativo.
Sin embargo, la ley establece también otros procedimientos:
1. Elección por categoría o clase de acciones: Cuando existan diversas clases de acciones el estatuto puede prever que
cada una de ellas elija uno o más directores, a cuyo efecto reglamentará la elección. La remoción se hará por la asamblea
de accionistas de la clase, salvo los casos de los, artículo 264 y 276.
2. Por parte del consejo de vigilancia: Siempre y cuando el estatuto confiera a este órgano expresamente esa función, en
cuyo caso la remoción deberá ser efectuada por la asamblea.
3. Elección por acumulación de votos: Art 263. Los accionistas tienen derecho a elegir hasta un tercio (1/3) de las vacantes
a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo.

Procedimiento del ejercicio del voto acumulativo:

1) Tres días hábiles antes de Asamblea los que quieran usar voto acumulativo lo notifican. El accionista debe individualizar
las acciones con que se ejerce ese derecho. Cumplido ese requisito aunque sea un solo accionista todos pueden utilizar el
voto acumulativo. Según Nissen no tiene sentido individualizar porque no están más las al portador.
2) La sociedad informa las notificaciones a los accionistas que lo soliciten y en el seno de la Asamblea se les avisa que todos
pueden votar acumulativamente.
3) Antes de votar se informa el número de votos que corresponde a cada accionista.
4) Cada accionista que vote acumulativamente le corresponde un número de votos igual al que resulte de multiplicar los que
normalmente le hubieren correspondido por el número de vacantes. Podrá distribuirlos en un número de candidatos que no
exceda del tercio de las vacantes a llenar.
5) Los que voten por el sistema ordinario y los que voten por el acumulativo compiten en la elección del tercio de las
vacantes, aplicándose a los dos tercios restantes el sistema ordinario. Los que voten común lo hacen por la totalidad de las
vacantes a cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos todos los votos que les corresponden.
6) Ninguno podrá votar dividiendo sus acciones una parte acumulativa y otra ordinaria.
7) Todos pueden cambiar de opinión sobre cómo votar antes de la emisión del voto.
8) El resultado de la votación se computa por persona Solo se consideraran electos los votados por el sistema ordinario si
reúnen la mayoría absoluta de los votos presentes, y los candidatos votados acumulativamente que obtengan más votos,
superando a los obtenidos por el sistema ordinario hasta completar el 1/3.
9) En caso de empate entre dos votados por el mismo sistema se hace una nueva votación con los accionistas de ESE
sistema. En caso de empate entre candidatos acumulativos en la nueva no votan los que ya obtuvieron la elección de su
candidato.

138
 No se puede derogar este derecho en el estatuto, salvo se haya optado por sistema de elección por clases. Por ende se
prohíbe la renovación parcial del directorio si impide el ejercicio de este derecho.
Bajar el número de directores a uno o dos para evitar que un accionista ejerza el derecho es nulo de nulidad absoluta. Es nula
también la suma de los votos ordinarios y acumulativos cuando recaen sobre la misma persona, quien vota en el mismo sentido que
la mayoría carece del derecho de multiplicar sus votos que es prerrogativa de la minoría (si no la protegen).

Revocación:

La designación del director es sólo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier socio puede demandar la remoción por
vía judicial, pero para ello es necesario que previamente lleve la cuestión al ámbito interno de la sociedad, denunciando la presunta
mala administración e invocando las causas.
La promoción de acción de remoción contra directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia, no exige la acreditación
de daños y perjuicios sufridos por la sociedad, salvo que se acumule a ella la acción de responsabilidad.
La decisión asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica automáticamente el cese de sus funciones
como gerente, atento que la lealtad y diligencia es requisito indispensable para el cumplimiento de tales funciones.
- Cuando es designado por categoría de acciones la remoción debe hacerla la asamblea de accionistas de la clase que lo
designo.
- Cuando se lo designo por sistema de acumulación la remoción debe incluir la totalidad de los directores.
Remoción. Art 262
La remoción se hará por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los artículos 264 y 276
Remoción del inhabilitado.
Art 265. El directorio, o en su defecto el síndico, por propia iniciativa o a pedido fundado de cualquier accionista, debe convocar
a asamblea ordinaria para la remoción del director o gerente incluido en el artículo 264, que se celebrará dentro de los cuarenta (40)
días de solicitada. Denegada la remoción, cualquier accionista, director o síndico, puede requerirla judicialmente.

Renuncia de los directores:

Art. 259: “El directorio deberá aceptar la renuncia del director, en la primera reunión que celebre después de presentada
siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, lo que deberá constar en el acta pertinente. De
lo contrario, el renunciante debe continuar en funciones hasta tanto la próxima asamblea se pronuncie”.
La renuncia debe ser presentada ante el directorio, en forma expresa e inequívoca, no necesita ser fundada. Recibida la misma
el directorio debe considerarla en su próxima reunión o en anterior reunión convocada a pedido del director renunciante o de
cualquier otro. La regla es que la renuncia debe ser aceptada, salvo que la misma afectare el funcionamiento regular del órgano, o
si fuere dolosa, o intempestiva. El director, en cualquier caso, debe permanecer en el cargo hasta que la misma sea aceptada, sea
por el directorio, o por la asamblea que se convoque al efecto. La asamblea debe aceptar la renuncia y elegir un nuevo director.
La renuncia surtirá efectos frente a la sociedad y socios desde que ésta fue aceptada; frente a terceros desde su inscripción en
el RPC (sea de la renuncia o de la designación de su reemplazante). Si el directorio fuera unipersonal, el único director debe
convocar a la asamblea ordinaria, para presentar su renuncia ante ella y que sea tratada en consecuencia.
La aceptación de la renuncia no implica la aprobación de la gestión o la extinción de la eventual responsabilidad del
renunciante.
En caso de que el directorio omita aceptar o tratar la renuncia del director, éste tiene legitimación para inscribir su renuncia
según el procedimiento que establece el art. 155 de la RG IGJ.

Reemplazo de los directores:

Art. 258: “El estatuto podrá establecer la elección de suplentes para subsanar la falta de los directores por cualquier causa. Esta
previsión es obligatoria en las sociedades que prescinden de sindicatura.
En caso de vacancia, los síndicos designarán el reemplazante hasta la reunión de la próxima asamblea, si el estatuto no prevé
otra forma de nombramiento”.
Si la sociedad no está comprendida dentro de las del art. 299 y prescindió de la sindicatura, la elección de directores
suplementes es obligatoria. Por el contrario, si tiene sindicatura, la elección de suplementes no es obligatoria ya que en caso de

139
vacancia será el síndico quien designará al director reemplazante hasta la reunión de la próxima asamblea, salvo que el estatuto
prevea otra forma de nombramiento.
En caso de que se prevea la elección de suplementes, estos pueden ser en igual, menor o superior número de los directores
titulares. Es conveniente que se establezca el orden en que realizaran los reemplazos, también se pueden determinar los
suplementes para cada director. Los directores suplementes deben ser aptos para ser directores titulares y prestar garantía.
Debe dejarse constancia de la asunción del director suplemente como titular. El director suplemente permanecerá en el cargo
hasta el cese de la causal que determinó la ausencia o impedimento del director titular, o si es definitiva, permanecerá en el cargo
hasta cumplir el tiempo que le restaba al director suplido, salvo que el contrato establezca otra cosa.

Prohibiciones:

Art. 264: “No pueden ser directores ni gerentes:

1º) Quienes no pueden ejercer el comercio;
2º) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) años después de su rehabilitación, los fallidos por quiebra
casual o los concursados hasta cinco (5) años después de su rehabilitación; los directores y administradores de sociedad cuya
conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) años después de su rehabilitación.
3º) Los condenados con accesoria de inhabilitación de ejercer cargos públicos; los condenados por hurto, robo, defraudación,
cohecho, emisión de cheques sin fondos y delitos contra la fe pública; los condenados por delitos cometidos en la constitución,
funcionamiento y liquidación de sociedades. En todos los casos hasta después de diez (10) años de cumplida la condena;
4º) Los funcionarios de la administración pública cuyo desempeño se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos (2) años
del cese de sus funciones”.
Prohibición de contratar con la sociedad.
Art.271: “El director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de la actividad en que éste opere y siempre que se
concierten en las condiciones del mercado.
Los contratos que no reúnan los requisitos del párrafo anterior sólo podrán celebrarse previa aprobación del directorio o
conformidad de la sindicatura si no existiese quórum. De estas operaciones deberá darse cuenta a la asamblea.
Si desaprobase los contratos celebrados, los directores o la sindicatura en su caso, serán responsables solidariamente por los
daños y perjuicios irrogados a la sociedad.
Los contratos celebrados en violación de lo dispuesto en el párrafo segundo y que no fueren ratificados por la asamblea son
nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el párrafo tercero”
Interés contrario.
Art. 272: “Cuando el director tuviere un interés contrario al de la sociedad, deberá hacerlo saber al directorio y a los síndicos y
abstenerse de intervenir en la deliberación, so pena de incurrir en la responsabilidad del artículo 59”.
Actividades en competencia.
Art. 273: “El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo
autorización expresa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del artículo 59”

Responsabilidad de los directores:

Responden solidaria e ilimitadamente hacia la sociedad, accionistas y terceros por el mal desempeño de sus funciones. La
responsabilidad de los integrantes del directorio, surge así como una responsabilidad coexistente o complementaria a la de la
sociedad.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo anterior, la imputación de responsabilidad se hará atendiendo a la actuación individual
cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el reglamento o decisión
asamblearia. La decisión de la asamblea y la designación de las personas que han de desempeñar las funciones deben ser
inscriptas el Registro Público de Comercio como requisito para la aplicación de lo dispuesto en este párrafo.

Eximentes:

Queda exento de responsabilidad el director que participó en la deliberación o resolución o que la conoció, si deja constancia
escrita de su protesta y diera noticia al síndico antes que su responsabilidad se denuncie al directorio, al síndico, a la asamblea, a la
autoridad competente, o se ejerza la acción judicial.
140
Extinción de responsabilidad:

La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por aprobación de su gestión o por
renuncia expresa o transacción, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violación de la ley, del estatuto o
reglamento o si no media oposición del cinco por ciento (5 %) del capital social, por lo menos. La extinción es ineficaz en caso de
liquidación coactiva o concursal.

Acciones contra los directores:

Sociales (276 y 277): Corresponde a la sociedad, previa resolución de la asamblea de accionistas, que puede ser adoptada
aunque no conste en el orden del día si es consecuencia de la resolución del asunto incluido en éste. Esta resolución produce la
remoción y obliga a su reemplazo. También la puede iniciar cualquier accionista que se hubiera opuesto a la aprobación de la
gestión de los directores imputados de mal desempeño.
Individual: A accionistas o terceros (279). Son acciones encaminadas a defender el patrimonio personal de aquellos por las
inconductas de los directores. La jurisprudencia lo restringió al resarcimiento de los daños “directos” sufridos por los accionistas y no
el ocasionado al valor de las acciones q tiene (error para Nissen).
Las dos requieren: infracción, perjuicio patrimonial real y efectivo y relación de causalidad entre inconducta y daño.
Diferencias: La acción social beneficia solo a la cía. La individual el tercero o accionista no actúa en representación de la
sociedad, sino en interés particular. Por ende en cuanto a tasa de justicia y honorarios la social es de monto indeterminado.
Si la acción social no fuera iniciada por la sociedad en 3 meses desde el acuerdo, cualquier accionista puede promoverla.
En caso de quiebra de la sociedad, la acción puede ser ejercida por el representante del concurso o, por los acreedores
individuales. Las acciones sociales de responsabilidad contra los directores prescriben a los 3 años.

Funcionamiento del Directorio

Es colegiado. Se debe reunir cada tres meses (salvo estatuto mas reuniones y las pedidas por directores al quinto día de ser
pedidas por el presidente).
El directorio determina el contenido de la voluntad de la sociedad. El presidente solo declara y ejecuta las decisiones del
directorio si actúa sin apoyo del directorio lo pueden remover.
Se encarga entre otras cosas de la delegación de funciones (poderes), venta de bienes registrables, operaciones que exceden
el giro habitual, convocar asambleas de accionistas, designar gerentes e integrantes del comité, otorgar licencias a los directores,
contratar profesionales etc.
El estatuto debe reglamentar su constitución y funcionamiento. Quórum no menos que mayoría absoluta.
Las decisiones del directorio son impugnables de nulidad si la ley, estatuto o reglamento, afecten interés social o aprueben
acuerdos que beneficie solo al grupo de control.
Están legitimados para demandar la nulidad, accionistas, directores en desacuerdo y los integrantes del órgano de fiscalización.
Prescribe a los tres meses.

Comité ejecutivo:

Art. 269: “El estatuto puede organizar un comité ejecutivo integrados por directores que tengan a su cargo únicamente la
gestión de los negocios ordinarios. El directorio vigilará la actuación de ese comité ejecutivo y ejercerá las demás atribuciones
legales y estatuarias que le correspondan.
Responsabilidad.
Esta organización no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores”.
Se encuentra integrado por directores. Tiene a su cargo únicamente la gestión de los negocios ordinarios de la sociedad.
Requiere cláusula estatutaria.
Fundamento: agilizar la toma de decisiones en operaciones cotidianas y en relaciones internas (gobierno del personal,
contabilidad, situación impositiva etc.). El Directorio designa a los integrantes y debe vigilar y controlarlos.
Como el comité está compuesto por directores, y por ello que en nada se modifica su las obligaciones y responsabilidades.

141
Gerentes:

Art. 270: “El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean directores o no, revocables libremente, en quienes
puede delegar las funciones ejecutivas de la administración. Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeño de su
cargo en la misma extensión y forma que los directores. Su designación no excluye la responsabilidad de los directores”.
El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean o no directores, revocables libremente por el directorio en
quienes se pueden delegar las funciones ejecutivas de la administración. Ellos responden ante la sociedad y terceros por su
desempeño igual que los directores (quienes también responden por los gerentes).
Las facultades del gerente son de administración ordinaria pero no de administración extraordinaria ni de disposición sin
atribución para contratar a nombre de la sociedad salvo poder especial.

2-Fiscalizacion interna: Naturaleza jurídica.

El órgano de fiscalización privada o interna de la SA puede ser el consejo de vigilancia o la sindicatura, o el consejo de
vigilancia y la sindicatura:
• El órgano de control privado o interno, en principio, puede estar o no, de manera tal que:
- Si está, los accionistas no pueden ejercer un control individual y su derecho de información se canaliza a través del mismo.
- Si falta:
 Rige el control individual de los socios plasmado en el Art. 55 de la LSC, según el cual éstos pueden examinar los libros
y papeles sociales y pedirle a los administradores los informes que estimen pertinentes.
 La sindicatura es reemplazada por una auditoría anual contratada por el consejo de vigilancia, y su informe sobre los
estados contables se somete a consideración de la asamblea, lo cual evidencia la necesidad de que los accionistas
gocen de un informe técnico, profesional e independiente sobre los estados contables elaborados por los directores y
tomen conocimiento serio de la gestión de los mismos y de la situación económica y financiera de la sociedad
Sin embargo, en las SA incluidas en el Art. 299 de la LSC, es obligatoria la existencia de la sindicatura

Sindicatura:

Art. 284: “Está a cargo de uno o más síndicos designados por la asamblea de accionistas. Se elegirá igual número de síndicos
suplentes.
Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artículo 299 —excepto su inciso 2.)— la sindicatura debe ser colegiada en
número impar.
Cada acción dará en todos los casos derechos a un sólo voto para la elección y remoción de los síndicos, sin perjuicio de la
aplicación del artículo 288.
Es nula cualquier cláusula en contrario.
Prescindencia.
Las sociedades que no estén comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el artículo 299, podrán prescindir de
la sindicatura cuando así esté previsto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artículo
55. Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea que así lo resolviere debe designar síndico,
sin que sea necesaria reforma de estatuto”.
La fiscalización privada está a cargo de uno o más síndicos designados por la asamblea que también elegirá a los suplentes.
(284).
Las SA que no están en el 299 pueden prescindir de él (optativo). Si no lo tienen los socios tienen derecho de control del art. 55.
Pero si al aumentar el capital social quedan en el 299 se debe designar síndico sin tener que reformar el contrato social.

Elección y remoción:

Mayoría absoluta de los presentes. Cada acción tiene un voto y no hay voto múltiple. Accionistas tiene derecho a integrarlo
cuando fuere plural no menos de 3, a través del ejercicio del voto acumulativo.
Si hay diversas clases de acciones pueden autorizar a que cada una corresponda a la elección de uno o más síndicos.
El estatuto debe poner el término por el cual son elegidos, no más de tres ejercicios aunque pueden ser reelegidos. Deben
permanecer en el cargo hasta ser reemplazados.
142
 Por vacancia o inhabilitación, se reemplaza por el suplente. Si el suplente no puede el directorio convoca Asamblea general
para designar uno.

Requisitos para desempeñarse como síndico

1) Ser abogado o Contador Público, con título habilitante o sociedad civil legalmente constituida integrada solo por estos
profesionales con contrato con responsabilidad solidaria.
2) Tener domicilio real en el país.
No pueden ser: los inhabilitados para ser directores: los directos, gerentes y empleados de la sociedad, o de otra y los
cónyuges, parientes en línea recta ni colateral hasta el cuarto grado etc.
Si aunque sea uno de la sociedad civil tiene esa inhabilitación se reemplaza por suplente.
Producida una causal de impedimento el síndico debe cesar e informar al directorio dentro de 10 días para convocar al
suplente.
Problema en cuanto a prohibiciones: Cuando son al mismo tiempo contadores de la empresa y auditores o contadores
certificantes de los es contables del directorio. Doctrina acepta esto para reducir costos. Según Nissen insostenible ya que el art.
286 que prohíbe a los síndicos ser “empleados” de la sociedad, justamente para la independencia del órgano de contralor.
Finalmente la misma persona que produce los estados contables los certifica revisando su propia labor.
Los síndicos tampoco pueden competir con sociedad que fiscalizan ni tener intereses en ella.

Atribuciones y deberes de la sindicatura

El cargo del síndico es indelegable.

Art.294. derechos y deberes de la Sindicatura:
1. Fiscalizar la administración de la sociedad: Examinar libros y documentos. (cada 3 meses por lo menos).
2. Verificar disponibilidades y títulos valores, las obligaciones y su cumplimiento y solicitar al directorio la confección de
balances de comprobación.
3. Asistir con voz pero sin voto a reuniones de directorio, comité ejecutivo y asamblea (así conoce los negocios sociales y
puede asumir su responsabilidad solidaria con los directores por las omisiones o hechos).
4. Controlar constitución y subsistencia de la garantía de los directores y recabar medidas para corregir irregularidades.
5. Presentar a Asamblea ordinaria informe escritos sobre la situación económica, dictaminando sobre memoria, balance,
inventario y de resultados.
6. Suministrar a accionistas que representen no menos del 2% del capital social información. De esa manera reemplaza a los
accionistas en su derecho de información sobre la marcha de los negocios. Ese límite del 2% no es exigible cuando el
accionista necesita la información para ejercer el derecho al voto, por ejemplo, asamblea ordinaria que consideran
balances y estados contables. Ahí ellos si le pueden pedir directamente al directorio la información. Incumplir el deber de
informar además de causal de remoción autoriza al accionista a pedir judicialmente esos informes.
7. Convocar a asamblea extraordinaria cuando crea necesario y ordinaria o especial cuando omita hacerlo el directorio.
8. Hacer incluir en el orden del día de la asamblea los puntos que considere necesarios.
9. Vigilar que los órganos sociales den cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias. Control de
legalidad en el funcionamiento de la sociedad.
10. Fiscalizar la liquidación.
11. Investigar denuncias formuladas por no menos del 2% del capital social. Convocar a asamblea si la urgencia de la cuestión
así lo requiere porque el directorio no le da el tratamiento adecuado.
Este también es un derecho del accionista de exigir adecuación de actuación de órganos sociales a la ley y estatuto haciendo
las denuncias en caso de infracción. Para Nissen no debería estar el límite del 2%.
Hay mas obligaciones: Hacer informe sobre conveniencia de la reducción del capital social, impugnar decisiones de la asamblea
que sean contrarias a la ley, estatuto o reglamento, convocar a asamblea cuando un director incurre en una prohibición o
inhabilitación, o exigir intervención de autoridad de control.
Solicitar intervención judicial: La ley no dice nada. La jurisprudencia aceptó en casos muy excepcionales, como la vacancia total
del directorio.

Duración. Revocabilidad:
143
 Art. 287: “El estatuto precisará el término por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de tres ejercicios, no
obstante, permanecerán en el mismo hasta ser reemplazados. Podrán ser reelegidos.
Revocabilidad.
Su designación es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podrá disponerla sin causa siempre que no medie
oposición del cinco por ciento (5 %) del capital social.
Es nula cualquier cláusula contraria a las disposiciones de este artículo”.
El plazo máximo es de tres ejercicios (no se cuentan por años calendarios) y debe estar establecido en el estatuto.
Los síndicos pueden ser reelegidos y vencido el plazo permanecerán en el cargo –ejerciendo sus funciones- hasta ser
reemplazados, continuando el régimen de responsabilidad por el cumplimiento de sus obligaciones.
La remoción será decidida por la asamblea ordinaria de accionistas –mayoría absoluta de votos presentes que puedan emitirse
en la respectiva decisión, salvo que el estatuto exija uno mayor- o por la asamblea de acciones que lo eligió. Cada acción
corresponderá a un voto.
La remoción no requiere expresar causa, siempre que no exista oposición de accionistas que representen el 5% del capital
social. En este caso, la remoción deberá ser fundada y con justa causa.
La oposición del 5% se constituye como mecanismo de protección de la minoría, la que de esta manera puede evitar que la
mayoría, arbitrariamente y sin necesidad de expresar causa alguna, pueda remover a los síndicos y designar nuevos a su
conveniencia.

Vacancia:

Art. 291: “En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de inhabilitación para el cargo, el síndico será
reemplazado por el suplente que corresponda.
De no ser posible la actuación del suplente, el directorio convocará de inmediato a una asamblea general o de la clase en su
caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el período.
Producida una causal de impedimento durante el desempeño del cargo, el síndico debe cesar de inmediato en sus funciones e
informar al directorio dentro del término de diez (10) días”.

Responsabilidad:

Ilimitadamente y solidariamente responsables por incumplimientos de las obligaciones, el estatuto y reglamento y su

responsabilidad se hace efectiva por decisión de la Asamblea quien también lo removerá.
Son también solidariamente responsables con los directores por hechos u omisiones de éstos, si el daño no se hubiese
producido si hubieran actuado conforme a la ley, reglamento, estatuto, o decisiones asamblearias.
La responsabilidad es así para que cumplan bien su función de control del directorio.
Los síndicos disidentes no se eximen de responsabilidad por haber votado en contario, ya que en tal caso deben actuar
individualmente en el ejercicio de sus obligaciones y derechos.

Consejo de vigilancia:

Art. 280: “El estatuto podrá organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la
asamblea conforme a los artículos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de
vigilancia, los artículos 262 y 263 no se aplicarán en la elección de directores si éstos deben ser elegidos por aquél”.
Art. 281: Organización. “El estatuto reglamentará la organización y funcionamiento del consejo de vigilancia.
Atribuciones y deberes.
Son funciones del consejo de vigilancia:
a) Fiscalizar la gestión del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja, sea
directamente o por peritos que designe; recabar informes sobre contratos celebrados o en trámite de celebración, aun cuando no
excedan de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentará al consejo informe escrito acerca
de la gestión social;
b) Convocará la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al artículo 236;

144
 c) Sin perjuicio de la aplicación del artículo 58, el estatuto puede prever que determinadas clases de actos o contratos no
podrán celebrarse sin su aprobación. Denegada ésta, el directorio podrá someterlo a la decisión de la asamblea;
d) La elección de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la
asamblea. En este caso la remuneración será fija y la duración en el cargo podrá extenderse a cinco (5) años;
e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados contables sometidos a
consideración de la misma;
f) Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de accionistas o para vigilar la ejecución
de sus decisiones;
g) Las demás funciones y facultades atribuidas en esta ley a los síndicos”.
Órgano de fiscalización colegiado, no profesional, integrado por 3-15 accionistas, cuya existencia debe estar prevista en el
estatuto que deberá reglamentar su organización y funcionamiento. Serán designados por asambleas especiales de accionistas de
cada clase (si hay distintas clases de acciones) sino por asamblea general ordinaria, donde el voto acumulativo es obligatorio.
La designación es revocable pero tanto ella como el nombramiento debe inscribirse.
Se rige en subsidio por las normas del Directorio (renuncia, remuneración, prohibiciones, no competir, responsabilidad, etc.).

Atribuciones y deberes del consejo:

1) Fiscalizar la gestión del directorio: Examinar contabilidad, bienes, arqueos de caja, recabar informes sobre contratos.
Trimestralmente el Directorio le da informe de la gestión social.
2) Convocar Asamblea cuando quiera o cuando el 5% del capital social se lo pida.
3) Aprobar determinados actos del directorio (si esta en estatuto). Si no aprueba el directorio pide asamblea de accionistas.
Igual la sociedad no puede oponer esa desaprobación a terceros.
4) Elegir a los miembros del directorio cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la Asamblea. La
remuneración de los directores será fija y la duración en el cargo puede ser hasta 5 años.
5) Presentar a Asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio (estados contables).
6) Designar comisiones para investigar cuestiones o denuncias o vigilar la ejecución de sus decisiones.
7) Las demás funciones q aeda el 294 a los síndicos.
Los consejeros disidentes en número no menor del tercio pueden convocar asamblea.
El consejo puede coexistir con la sindicatura.
Art. 283: Cuando el estatuto organice consejo de vigilancia, podrá prescindirse de la sindicatura quien será reemplazada por
una auditoria anual contratada por el consejo y su informe sobre los estados contables lo analizará una asamblea. Esto es así
porque es importante que los accionistas tengan un informe técnico profesional e independiente estados contables.

Responsabilidad y acciones judiciales.

Según dispone el Art 280, al consejo de vigilancia son de aplicación los Art 274 a 279 que regulan el régimen de
responsabilidad de los directores y acciones judiciales.

3-Asambleas:

Es la reunión de accionistas convocadas conforme a la ley y a los estatutos para resolver las cuestiones previstas en ellas o los
asuntos indicados en la convocación.

Características:

- Es un órgano social, el órgano de gobierno de la sociedad.

- Deben cumplimentarse como requisito ineludible, los recaudos de convocación, deliberación y votación, que la ley y el
estatuto prescriban. La decisión asamblearia es la voluntad pronta y no delegada de la sociedad.
- Es un órgano no permanente. A diferencia del directorio, no funciona durante toda la existencia de la sociedad, sino que
sus decisiones son consecuencia de una previa convocación efectuada por quienes la ley legitima para hacerlo, seguida
de una deliberación y votación por parte de los accionistas.
145
 - Sus facultades son indelegables, es decir, que la competencia que le es no puede ser suplida por decisiones de otros
órganos de la sociedad.

Convocatoria:

Art. 236: “Las asambleas ordinarias y extraordinarias serán convocadas por el directorio o el síndico en los casos previstos por
la ley, o cuando cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sean requeridas por accionistas que representan por lo menos el
cinco por ciento (5 %) del capital social, si los estatutos no fijaran una representación menor.
En este último supuesto la petición indicará los temas a tratar y el directorio o el síndico convocará la asamblea para que se
celebre en el plazo máximo de cuarenta (40) días de recibida la solicitud.
Si el directorio o el síndico omite hacerlo, la convocatoria podrá hacerse por la autoridad de contralor o judicialmente.

Convocatoria.

Art. 237: “Las asambleas serán convocadas por publicaciones durante cinco (5) días, con diez (10) de anticipación, por lo
menos y no más de treinta (30), en el diario de publicaciones legales. Además, para las sociedades a que se refiere el artículo 299,
en uno de los diarios de mayor circulación general de la República. Deberá mencionarse el carácter de la asamblea, fecha, hora y
lugar de reunión, orden del día, y los recaudos especiales exigidos por el estatuto para la concurrencia de los accionistas.
Asamblea en segunda convocatoria.
La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deberá celebrarse dentro de los treinta (30) días
siguientes, y las publicaciones se harán por tres (3) días con ocho (8) de anticipación como mínimo. El estatuto puede autorizar
ambas convocatorias simultáneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pública de sus acciones, en las que esta
facultad queda limitada a la asamblea ordinaria.
En el supuesto de convocatorias simultáneas, si la asamblea fuere citada para celebrarse el mismo día deberá serlo con un
intervalo no inferior a una (1) hora de la fijada para la primera.
Asamblea unánime.
La asamblea podrá celebrarse sin publicación de la convocatoria cuando se reúnan accionistas que representen la totalidad del
capital social y las decisiones que se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto”

Asamblea ordinaria:

Art. 234: “Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes asuntos:
1. Balance general, estado de los resultados, distribución de ganancias, memoria e informe del síndico y toda otra medida
relativa a la gestión de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisión el
directorio, el consejo de vigilancia o los síndicos.
2. Designación y remoción de directores y síndicos miembros del consejo de vigilancia y fijación de su retribución.
3. Responsabilidad de los directores y síndicos y miembros del consejo de vigilancia.
4. Aumentos del capital conforme al artículo 188.
Para considerar los puntos 1) y 2) será convocada dentro de los cuatro (4) meses del cierre del ejercicio”.

Asamblea extraordinaria:

Art. 235: “Corresponden a la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria,
la modificación del estatuto y en especial:
1. Aumento de capital, salvo el supuesto del artículo 188. Sólo podrá delegar en el directorio la época de la emisión, forma y
condiciones de pago.
2. Reducción y reintegro del capital.
3. Rescate, reembolso y amortización de acciones.
4. Fusión, transformación y disolución de la sociedad; nombramiento, remoción y retribución de los liquidadores; escisión;
consideración de las cuentas y de los demás asuntos relacionados con la gestión de éstos en la liquidación social, que
deban ser objeto de resolución aprobatoria de carácter definitivo.
5. Limitación o suspensión del derecho de preferencia en la suscripción de nuevas acciones conforme al artículo 197.
146
 6. Emisión de debentures y su conversión en acciones.
7. Emisión de bonos.

Asamblea ordinaria. Quórum. Mayoría.

Art. 243: “La constitución de la asamblea ordinaria en primera convocatoria, requiere la presencia de accionistas que
representen la mayoría de las acciones con derecho a voto.
Segunda convocatoria.
En la segunda convocatoria la asamblea se considerará constituida cualquiera sea el número de esas acciones presentes.
Mayoría.
Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la
respectiva decisión, salvo cuando el estatuto exija mayor número”

Asamblea extraordinaria. Quórum. Mayoría.

Art.244: “La asamblea extraordinaria se reúne en primera convocatoria con la presencia de accionistas que representen el
sesenta por ciento (60 %) de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige quórum mayor.
Segunda convocatoria.
En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta por ciento (30 %) de las
acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije quórum mayor o menor.
Mayoría.
Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la
respectiva decisión, salvo cuando el estatuto exija mayor número”.

Supuestos especiales:

Cuando se tratare de la transformación, prórroga o reconducción, excepto en las sociedades que hacen oferta pública o
cotización de sus acciones; de la disolución anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero, del cambio
fundamental del objeto y de la reintegración total o parcial del capital, tanto en la primera cuanto en segunda convocatoria, las
resoluciones se adoptarán por el voto favorable de la mayoría de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto.
Esta disposición se aplicará para decidir la fusión y la escisión, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regirá por las
normas sobre aumento de capital.

Derecho de receso:

Art. 245: “Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el último párrafo del artículo anterior, salvo en el
caso de disolución anticipada y en el de los accionistas de la sociedad incorporante en fusión y en la escisión, pueden separarse de
la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. También podrán separarse en los pasos de aumentos de capital que
competan a la asamblea extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pública o de la
cotización de las acciones y de continuación de la sociedad en el supuesto del artículo 94 inciso 9)”.

Casos que contempla la ley. Requisitos.

Transformación.
→ La ley ha otorgado a los recedentes el plazo de 15 días, para el ejercicio del derecho, a computarse desde el acuerdo que
aprobara ese auto, término que puede ser modificado por vía contractual o estatutaria, en más o menos.
→ El derecho de separación no afecta la responsabilidad de los socios recedentes hacia los terceros para las obligaciones
contraídas hasta que la transformación sea inscripta en el registro.
→ En cuanto al reembolso de las partes de los socios recedentes, al mismo se hará sobre la base del balance de transformación.

Prorroga de la Sociedad.
→ La decisión de los socios de prorrogar el plazo de duración de la sociedad, afecta al accionista, que habiendo tenido en cuenta el
término de vida de aquella, ha votado negativamente.
147
→ El reembolso se efectivizara a valores del último balance aprobado.

Reconducción del Contrato Social.

Igual que para la prorroga.

Cambio fundamental del objeto.

→ La ley autoriza al accionista a receder cuando el órgano de gobierno resuelva alterar las actividades sociales, para cuya
realización fue constituida la sociedad, pero exige que ese cambio sea fundamental, es decir, que se sustituyan concretamente las
actividades del ente.
→ Puede efectuarse cuando: - se sustituya la actividad por otra diferente -tiene lugar la ampliación del objeto

Reintegro total o parcial del capital.

→ De decidirse en asamblea extraordinaria el reintegro del capital, el accionista queda obligado a efectuar nuevos aportes para
recomponer el capital social, sin recibir por ello nuevas acciones que aumenten el número de las que ya poseía.

Transferencia del domicilio al extranjero.

→ Esto implica no solo someter a la sociedad a una legislación diferente, sino aislar al socio o separarlo de su participación
societaria.

Fusión: → La ley admite el ejercicio del derecho de receso para los accionistas de ambas sociedades en el supuesto de llevarse a
cabo la fusión propiamente dicha, y los socios de la sociedad incorporada tratándose de fisión por absorción.

Retiro de la cotización y oferta pública por voluntad societaria o por sanción del órgano de contralor.
→ Ya que esa alternativa dificulta la transferencia de las acciones de que son titulares los accionistas, por lo que la ley les acuerda
el derecho de receso, evitando que el solo continúe sin expectativas en cuanto a la circulación fluida de los títulos, conforme al
precio del mercado.
→ En el caso de que la sanción del organismo de contralor sea la que obliga a la sociedad al retiro de la oferta, el solo puede
receder en el caso de que la sociedad no se disuelva.

Aumento del capital social.

→ La ley 22.903 admite expresamente el derecho de receso en el caso de resolverse el aumento del capital social, pero lo
subordina a los siguientes requisitos: 1) que dicho aumento de capital social debe ser resuelto por asamblea extraordinaria de
accionistas y b) que dicho aumento implique nuevos desembolsos para el accionista.

El agotamiento del quíntuplo como causal del derecho de receso.

→ EL Art. 188 establece la posibilidad de prever el aumento del capital social hasta el quíntuplo de su valor, y en consecuencia,
hasta que no se agote el mismo, cualquier aumento de capital social resuelto dentro de esos márgenes no debe dar lugar al
derecho de receso.
→ La inadmisibilidad del derecho de receso cesa cuando ha quedado agotado dicho quíntuplo, de manera tal que cualquier
aumento posterior del capital social da lugar al mismo

Retiro voluntario
- Puede ser ejercida en cualquier tiempo, y que el reembolso de la participación del socio retirado se calcula a su valor real. -Es
una hipótesis de resolución parcial del contrato.

Impugnación de la decisión asamblearia. Requisitos:

Art. 251: “Toda resolución de la asamblea adoptada en violación de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de
nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisión y por los ausentes que acrediten la
calidad de accionistas a la fecha de la decisión impugnada. Los accionistas que votaron favorablemente pueden impugnarla si su
voto es anulable por vicio de la voluntad.
148
 También pueden impugnarla los directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia o la autoridad de contralor”

Acción judicial:

La acción se promoverá, contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de los tres meses de clausurada la
asamblea. El plazo se cuenta a partir del día en que se ha clausurado la asamblea.
Este es relativo pues, si se ha fraguado una asamblea unánime, y por ende no ha habido publicación de edictos, el accionista
que concurrió no ha tenido modo de saber que dicha supuesta asamblea se celebró, ni ha llegado a saber el acta respectiva.
Entendemos que en estos casos, es decir cuando no ha existido convocatoria hecha en formas legal, el plazo debe contarse a partir
del día en que el accionista toma conocimiento del acta.

Revocación de la resolución impugnada:

Una asamblea posterior podrá revocar el acuerdo impugnado. Esta resolución surtirá efecto desde entonces y no procederá la
iniciación o la continuación del proceso de impugnación. Subsistirá la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su
consecuencia directa.

Responsabilidad de los accionistas:

Art 254: “Los accionistas que votaran favorablemente las resoluciones que se declaren nulas, responden ilimitada y
solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, síndicos e
integrantes del consejo de vigilancia”.

Nulidad de la asamblea:

Son causales de nulidad.

1. Vicios en la convocatoria o de la constitución de la asamblea
2. Carencia de competencia: pronunciarse sobre materias que incumben a los otros órganos.
3. Vicios en las causas o contenido de la decisión, violaciones legales o estatuarias que afecta los derechos de los
accionistas.
4. Vicios de deliberación: afecta el procedimiento legal obligatorio para llegar a la decisión.

4-Sociedad anónima con capital estatal mayoritario:

Las SA con participación estatal mayoritario son aquellas en que el Estado, es propietario en forma individual o conjunta de
acciones que representen por lo menos el 51% del capital social y sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y
extraordinarias.
Quedan también comprendidas en esta categoría, aquellas sociedades en las cuales los requisitos se reúnan con posterioridad
a su constitución, siempre que una asamblea especialmente convocada al efecto así lo determine y no mediare oposición expresa
de algún accionista.

Por ser un subtipo de las SA, estas sociedades se gobiernan por las mismas normas previstas para aquellas, a excepción de
las siguientes:
1- Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el art. 264, a excepción del inc. 4, permitiéndose el
desempeño del cargo de director a los funcionarios públicos cuya actuación se relaciones con el objeto de la sociedad.
2- El estatuto puede prever la designación por la minoría de uno o más directores y de uno o más síndicos. Cuando el
capital en manos privadas alcance el 20%, tendrán representación proporcional en el directorio y elegirán por lo menos a
uno de los síndicos, sin necesidad de aplicarse el mecanismo de voto acumulativo, pero en tal caso no podrán ser
síndicos ni directores o integrantes del consejo de vigilancia por el capital privado los funcionarios públicos.
3- No se aplica a los directores e integrantes del consejo de vigilancia los límites de remuneración previstos por el art. 261,
por estar desempeñando una función pública.

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 Las normas específicas de este tipo de sociedades dejan de aplicarse cuando se alteren los requisitos de tipicidad previstos por
el art. 308.
Art. 308: “Quedan comprendidas en esta Sección las sociedades anónimas que se constituyan cuando el Estado nacional, los
estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o las sociedades anónimas sujetas
a este régimen sean propietarias en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el Cincuenta y uno por
ciento (51 %) del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias”.

5-Sociedad en comandita por acciones:

Concepto:

Es el tipo de sociedad en la que el o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la
sociedad colectiva; el o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben.
Sólo los aportes de los comanditarios se representan por acciones.

Caracteres:

- Es una sociedad de capital “intuito reí”, es una sociedad donde no interesa la personalidad de los socios, sino el capital que ellos
aportan.
- En esta sociedad hay dos clases de socios, que se distinguen según el tipo de responsabilidad, los socios comanditados y
comanditarios.
- El socio comanditado tiene una responsabilidad solidaria subsidiaria e ilimitada. EI socio comanditario tiene una responsabilidad
limitada al aporte que suscribe a la sociedad.
- En la parte comanditaria, el capital se divide en acciones y en la parte comanditada en partes de interés.
- Esta sociedad es una mezcla de todas.

Normas aplicables:

Son aplicables a la sociedad en comandita por acciones las normas de la S.A. y supletoriamente las de la sociedad en
comandita simples.

Capital:

Al haber un vacío legal en cuanto a los aportes, habrá que dirigirse a la norma general (Art.39 En las sociedades de
responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecución forzada.)
Otros opinan que dada la existencia de dos clases de socios, en los que cada uno tiene un tipo distinto de responsabilidad,
habría que asimilar a la en comandita simple entonces permitirle al socio comanditado también hacer aportes que no sean solo de
dar en uso y goce, sino también de hacer. Para el socio comanditario no hay duda del aporte que tiene que es siempre de dar.

Administración:

Art. 318: “La administración podrá ser unipersonal, y será ejercida por socio comanditado o tercero, quienes durarán en sus
cargos el tiempo que fije el estatuto sin las limitaciones del artículo 257.
Remoción del socio administrador.
Art. 319: “La remoción del administrador se ajustará al artículo 129 (cuando lo decida la mayoría), pero el socio comanditario
podrá pedirla judicialmente, con justa causa, cuando represente no menos del Cinco por ciento (5 %) del capital.
El socio comanditado removido de la administración tendrá derecho a retirarse de la sociedad o a transformarse en
comanditario.
Acefalía de la administración.
Art. 320: “Cuando la administración no pueda funcionar, deberá ser reorganizada en el término de Tres (3) meses”.
Administrador provisorio.

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 El síndico nombrará para este período un administrador provisorio, para el cumplimiento de los actos ordinarios de la
administración, quien actuará con los terceros con aclaración de su calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no
asume la responsabilidad del socio comanditado.

Organización: asamblea y fiscalización:

Art. 321: “La asamblea se integra con socios de ambas categorías. Las partes de interés de los comanditados se considerarán
divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del quórum y del voto. Cualquier cantidad menor no se
computará a ninguno de esos efectos”.
Es una sociedad que tiene órganos diferenciados pero también tiene particularidades.
1. Asamblea: Se le aplica el régimen de la SA en todo lo que sea compatible.
2. Sindico: Con todas las funciones que el sindico desempeña.

Cesión de la parte social:

La cesión por parte del socio comanditado requiere la conformidad de la asamblea.

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