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LA DESPROPORCIONALIDAD DE LA SANCION PENAL DEL DELITO DE

VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE EDAD

SANTIAGO ENRIQUE MORENO PITTA.-

INTRODUCCIÓN

En nuestro ordenamiento jurídico penal, donde las sanciones que va a imponer un

magistrado a un agente que ha cometido un delito, se enfrenta a un dilema de cómo determinar la
pena aplicable; en el Código Penal se presenta una situación de ponderación de los bienes
jurídicos tutelados de modo desproporcionada, como es el caso del delito de Violación Sexual de
Menor de Edad, que protege el bien jurídico Indemnidad Sexual, con penas desde los treinta años
hasta la cadena perpetua, mientras que el delito de Homicidio Calificado, que tutela el bien
jurídico vida, su sanción es mucho menor.

El magistrado al encontrarse con el dilema de imponer una pena en el delito de violación

sexual de menor de edad, cuya pena impuesta no tiene beneficios penitenciarios, lo que no
sucede con el delito de homicidio calificado, que tiene beneficios penitenciarios, por lo que, el
actuar del magistrado no debería ser el de aplicar la pena tal como se encuentra establecida en el
Código Penal.

Como magistrado, me planteo las interrogantes: ¿las penas más drásticas solucionan el
problema social del delito de violación sexual de menor de edad?, ¿debe el magistrado imponer
fríamente estas penas para solucionar el problema social del delito de violación de menor de
edad?, ¿debe el magistrado emplear criterios objetivos que se funden en la proporcionalidad,
humanidad y razonabilidad de las penas al momento de sancionar los casos de violación sexual
de menor de edad?, las que forman parte del presente ensayo académico, con el fin de motivar la
investigación en este tema.

DELIMITACION DEL TEMA.

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El tema de estudio radica en que los magistrados nos encontramos cotidianamente con un
dilema al momento de sentenciar procesos penales sobre violación sexual de menor de edad, que
protege el bien jurídico indemnidad sexual, con una pena no menor de treinta años hasta cadena
perpetua; mientras que la sanción del delito de homicidio calificado, que tutela el bien jurídico
vida, con una pena no menor de quince años de pena privativa de la libertad, resultando
desproporcionado, pues la vida es el bien más preciado del ser humano, su vulneración se
sanciona con pena que resulte inferior al delito en comento, no con el ánimo de menospreciar el
bien jurídico de indemnidad sexual, que resulta importante; como juristas tenemos que ponderar
valores, y objetivamente tiene que haber diferencias; máxime si en la ejecución de la pena, entre
ambos delitos, se tiene que para el caso de violación sexual de menor de edad, no tiene
beneficios penitenciarios, como si lo tienen los sentenciados por homicidio calificado; lo que
lleva a proponer que el magistrado no debe de aplicar las penas matemáticamente, sin criterios
fundamentales de razonabilidad, proporcionalidad y humanidad de las penas, sancionarlo de
modo que permita regular adecuadamente las conductas sociales, sin afectar derechos
fundamentales, con el objetivo de alcanzar la justicia social.

DESARROLLO:
El Delito de Violación Sexual de Menor de Edad, se encuentra tipificado en el artículo
173 incisos uno y dos del Código Penal, que establece “El que tiene acceso carnal por vía
vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo
por alguna de las dos primeras vías, con un menor de edad, será reprimido con las siguientes
penas privativas de libertad: 1. Si la víctima tiene menos de diez años de edad, la pena será de
cadena perpetua; 2. Si la víctima tiene entre diez años de edad, y menos de catorce, la pena será
no menor de treinta años, ni mayor de treinta y cinco; (…)Si el agente tuviere cualquier
posición, cargo o vínculo familiar que le dé particular autoridad sobre la víctima o le impulse a
depositar en él su confianza, la pena para los sucesos previstos en los incisos 2 y 3, será de
cadena perpetua.”. Que, la pena mínima es de treinta años y el máximo es de cadena perpetua,
que resulta una pena drástica. El Bien Jurídico Tutelado conforme lo señala el jurista Ramiro
Salina Siccha en su obra Derecho Penal –Parte Especial- “La idea de indemnidad sexual se
relaciona directamente con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el
ámbito sexual de quienes aun no han alcanzado el grado de madurez suficiente, para ello, como
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sucede en el caso de los menores de edad…” 1 Que este bien jurídico es de naturaleza privada
consistente en proteger y garantizar el normar desarrollo del ámbito sexual del menor de edad, en
relación con los mayores de edad.

El Delito de Homicidio Calificado, se encuentra tipificado en el artículo 108 incisos 1)

al 5) del Código Penal, que establece una pena no menor de quince años al que mate a otro por
ferocidad, lucro o por placer; Para facilitar u ocultar otro delito; Con gran crueldad o alevosía;
Por fuego, explosión, veneno o por cualquier otro medio capaz de poner en peligro la vida o
salud de otras personas; Si la víctima es miembro de la Policía Nacional del Perú o de las
Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público, en el cumplimiento de
sus funciones. Evidenciando que la pena mínima de este delito, resulta ser una menos drástica
que la señalada para el delito de violación sexual de menor de edad. Bien Jurídico Tutelado,
conforme lo señala el jurista Ramiro Salina Siccha en su obra citada “La vida humana
independiente, entendida desde la perspectiva natural y biológica. Esto es, se pretende proteger
la vida de la persona, la misma que comprende según nuestro sistema desde el momento del
parto hasta la muerte de aquella”2 Este bien jurídico resulta el más preciado del ser humano.

Ante las interrogante propuestas, en cuanto a la primera y segunda, la respuesta es

negativa, porque endureciendo las penas no se logra disminuir la incidencia en la comisión de
este flagelo social, y con respecto a la tercera interrogante, la respuesta es afirmativa, pues al
hacer una ponderación de los bines jurídicos entre los delitos en comento, la vida humana
constituye el de mayor importancia, no solamente porque el atentado contra ella es irreparable,
sino porque también es la condición necesaria para disfrutar los demás bienes; por lo que, la vida
constituye de más alto valor.

El magistrado cuando tiene que sentenciar sobre el delito en comento, no todos los casos
son iguales, ni merecen las mismas penas, no es lo mismo cuando el procesado sea un joven
inexperto, de dieciocho años, fruto de una acción de arrebato juvenil practica sexo oral con un
menor de edad, que el caso de una persona de cuarenta años, tiene esposa e hijos, abusa de un

1
SALINAS SICCHA, RAMIRO, Derecho Penal -Parte Especial-, 2013, p 688.

2
Ibid, p 11.
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menor practicando sexo anal; según nuestro Código Penal son el mismo tipo penal, pero la
lesividad no.

CONCLUSIONES

- En cuanto a las dos primeras interrogantes, se tiene que la respuesta es negativa, pues las
sanciones por más duras que sean, no disminuyen la incidencia del delito de violación sexual
de menor de edad.

- En cuanto a la tercera interrogante, se tiene que para emitir una sanción penal sobre el delito
de violación sexual de menor de edad, al determinar el quantum de la pena el magistrado debe
aplicar la proporcionalidad, racionalidad y humanidad de las penas.

- Que, conforme al estudio del tema propongo que se debe reformar el tipo penal en comento,
es decir que, se desglose este comportamiento penal, por un lado, cuando el abuso sexual es
vía anal o vaginal, se aplique una pena mayor al abuso sexual que se practique vía bucal,
donde el daño causado es menor, la pena debe ser menor.

REFERENCIAS BILBIOGRAFICAS.
SALINAS SICCHA, RAMIRO, Derecho Penal -Parte Especial-; Lima – Perú, 2013, Editorial Iustitia - Grijley,
5ta. Edición, 1443pp.