Resumen DIP Libro de Julio Barboza

Derecho Internacional Público
Capitulo I: Introducción y conceptos generales del

DIP
Los conceptos pueden agruparse en 3 categorías:
OM
Por sus destinatarios es el ordenamiento que regula las relaciones entre los
Estados.
Por la sustancia, el carácter internacional de las relaciones reguladas.
Por la técnica de creación de normas, los procedimientos.
.C
Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones
entre los sujetos de la comunidad internacional.
DD
Una norma emanada de un tratado o de una costumbre internacional, es de DI.
El género es el derecho y la diferencia específica es que es el derecho de la CI,
a diferencia con el interno que lo es de una comunidad nacional. Las normas
creadas por los procedimientos de la CI, propias de un orden descentralizado,
son básicamente la costumbre y los tratados. La comunidad original de Estados
LA
surge de Westfalia, en principio constituida solamente de Estados, con la

evolución se admiten las organizaciones internacionales y los individuos.
Sujetos:
FI
Los más importantes son los E que tienen plena capacidad en el derecho de
gentes, son legiferantes ya que crean el DI a través de los tratados y la
costumbre y son al mismo tiempo agentes de ese derecho, teniendo la facultad
de hacerlo cumplir.

Las organizaciones internacionales tiene capacidad limitada por el objeto de su

creación determinado en su estatuto. Al igual que los E pueden crear normas
jurídicas internacionales en tratados y costumbre pero sólo dentro de su
limitada capacidad.
Los individuos son sujetos del DI solo en determinados casos.
Objeto:
Luego de la Paz de Westfalia se limitaba a relaciones interestatales, uniones
administrativas y comisiones fluviales. Cuando el número de E aumentó, hasta
comprender todo el planeta, la descolonización y desmembramientos, la
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proliferación de los organismos internacionales con las Naciones Unidas,
produjo que se ensanche el objeto del DI, la tecnología abre nuevos espacios y
posibilita la aparición de nuevas actividades, la preocupación por la protección
del ser humano y el medio ambiente. Todo se va incorporando a la normación
jurídica internacional.
Características del DI:

Comunidad descentralizada. Según Kelsen en un orden jurídico centralizado
las normas son creadas y aplicadas por órganos especiales que funcionan de
acuerdo al principio de división del trabajo y las sanciones son ejecutadas por
OM
dichos órganos. PL, PE y PJ. El DIP carece de esos órganos centrales que
creen normas, las interpreten oficialmente y las aplique y hagan cumplir.
Funciones legislativas:
Creación de normas por los tratados y la costumbre, son los modos típicos de
.C
creación del D primitivo, descentralizado. Luego de las GM hubo una tendencia
a crear normas generales a través de tratados multilaterales, algunos que
comprenden un gran número de E. Proceso de codificación de las Naciones
Unidas: los tratados son válidos para las partes, pero adquieren generalidad
DD
cuando un número importante de E los incorporan (tratados normativos). La
costumbre crea normas generales a través de la práctica observada durante
cierto tiempo y consagrada por la opinio juris (aceptación generalizada de una
práctica internacional como norma obligatoria para la CI) La Conferencia de las
NU sobre el derecho del mar, crea normas que fueron costumbre al mismo
tiempo que sus textos entran en vigencia por un tratado multilateral (Montego
LA
Bay)
Funciones ejecutivas y administrativas:
El DI carece de un órgano ejecutivo y administrativo central, sin embargo

FI
existen los servicios públicos internacionales, como la Unión telegráfica

universal, la unión para el transporte por ferrocarril, las comisiones fluviales,
etc. La OMS (salud pública), OMM (clima). Las funciones ejecutivas se tornan
difíciles por la soberanía de los sujetos estados.

Funciones judiciales:
No hay un órgano jurisdiccional de competencia universal y obligatoria, pero

existe una disposición que obliga a los E a la solución pacífica de las
controversias internacionales (art. 33 de la Carta de las NU). La CIJ es de
jurisdicción obligatoria y el órgano judicial principal de las NU, en relación con
los E que aceptaron previamente dicha jurisdicción, también es obligatoria
respecto de los E que la aceptaron en tratados bilaterales o multilaterales, para
referirse a las diferencias que pueden surgir de la interpretación o aplicación de
esos instrumentos. Otros tribunales permanentes son la Corte de las
comunidades Europeas o la europea e interamericana de D humanos con
carácter regional y jurisdicción relativa. La convención de las NU sobre el
derecho del mar crea una corte en Hamburgo. Para juzgar a los individuos por

crímenes internacionales el Conejo de seguridad de la ONU crea una corte
penal internacional para la ex Yugoslavia y otra para Ruanda. Corte penal
internacional para crímenes internacionales (estatuto de Roma) con sede en La
Haya. E pueden resolver sus disputas por arbitraje (ad hoc).
E como sujetos y órganos del DIP, autotutelan sus derechos:
El E es órgano del DI que hace cumplir sus derechos, mientras que en el D. Int.
Hay órganos centrales para ello.
Derecho de subordinación (D int.) Y derecho de coordinación (DI):
OM
El E como poder soberano es superior a sus súbditos y establece el
ordenamiento de la conducta de estos últimos, en el DI no hay autoridad ni
poder soberano alguno, los sujetos son soberanos y están entre ellos en un
mismo plano.
Derecho internacional general y derecho internacional particular:
.C
El 1º son las normas jurídicas internacionales que son válidas para todos los
sujetos del DI, derecho consuetudinario, es casi imposible que las normas de
DD
un tratado valgan para todos los E de la CI. Es el derecho de la CI entera. El 2º
se aplica al derecho vigente para una comunidad particular, creada por un
tratado o por una costumbre regional, especial o bilateral, estas normas
carecen de validez universal y solo son válidas para ciertos E. Kelsen: el 1º nos
las normas potencialmente obligatorias para todos los E si se cumplen las
condiciones en las cuales aquellas pueden ser obligatorias. Y las particulares
LA
cuyas normas obligan directamente a cierto nº de sujetos del DI e

indirectamente para todos.
La obligación de los E a respetar los derechos de los demás E, adquiridos en

virtud del DI es la consecuencia de que el DI particular se cree siempre sobre la
FI
base de una norma de DI general. Pacta sunt servanta “el DI es como todo
derecho un derecho general, aunque la mayor parte de sus normas tengan el
carácter de derecho particular en el sentido relativo del término”

Capitulo II: La comunidad internacional
1. Desde la organización del E moderno hasta el Congreso

de Viena:
La Comunidad de Estados surge en 1648 (Westfalia) poniendo fin a la guerra
de los 30 años. El feudalismo (anterior) estaba basado en la tenencia de
tierras, la autoridad civil no era exclusiva, la I ejercía un poder que no siempre
se limitaba a la esfera espiritual. La consolidación del poder monárquico y la
reforma religiosa provocaron que ni el Papa ni el Emperador fueran invitados a
la celebración de la Paz, a partir de la cual se consolida el sistema de E

soberanos e independientes. La 1º etapa es hasta el fin de las guerras
napoleónicas, la lucha por mantener un equilibrio en Europa, Gran Bretaña
opuesta a Francia. La victoria de los aliados se consagra en los tratados de
París de 1814 y 1815, mismo año del Congreso de Viena que realiza el arreglo
territorial y político de Europa.
La soberanía estatal: no hay sobre los E que componen la CI alguna forma de

poder superior. Igualdad jurídica de los E, se encuentran en un mismo plano.
Equilibrio de poder: la pluralidad de E requiere que ninguno adquiera

hegemonía sobre los demás, se celebran alianzas cuando alguno la adquiría o
OM
amenazaba. Tratado de Utrecht, mediante el cual los borbones españoles no
pueden aliarse con los franceses. Los progresos en la comunicación marítima
permitieron ensanchar los límites, se consolida la actividad diplomática y se
instituyó el principio de libertad de los mares. No había una prohibición legal a
las guerras, pero sí surgen reglamentaciones en su conducción y en la
neutralidad.
.C
2. Del Congreso de Viena a la 1ª GM:
El Directorio europeo, con la tetrarquía (alianza entre Austria, Gran Bretaña,
DD
Prusia y Ruisa, luego se agrega Francia) gobernaban las potencias
influenciadas por la Santa Alianza (Austria, Prusia y Rusia) que se empeñaban
en mantener el principio de legitimidad (que los tronos correspondan a las
personas que señala la ley de sucesión monárquica) lo que les dio Do. A la
intervención. Gran Bretaña fue reticente debido a que no le convenía a sus
intereses comerciales la reconquista de las colonias Españolas, coincidiendo
LA
con el Presidente Monroe. Canning anunció el reconocimiento de las repúblicas

sudamericanas independizadas en 1825. El concierto europeo era reunido
cuando surgía alguna cuestión de importancia en el continente, unas 5 o 6
potencias se arrogaban la representación de todos, como por ejemplo en el
caso de la secesión de Bélgica respecto de Holanda o la intervención militar a
FI
Creta. Las grandes potencias conservaron la primacía en cuando a la

convocatoria, conducción y negociaciones. Se utilizó la presión política como
demostraciones navales, bloqueos pacíficos para imponer recomendaciones,
otro mecanismo fue la garantía colectiva, que garantizó la neutralidad de
Bélgica (protocolo de Londres). En 1830 la revolución liberal de Francia puso al

trono a Felipe de Orleáns y tomaba fuerza el principio de las nacionalidades, la

Santa Alianza forma un bando con intereses opuestos a los de Gran B. Y
Francia. 1848 los movimientos nacionalsocialista y socialistas promueven
revoluciones. Se unifica Italia y un año más tarde Alemania. Las guerras de
Crimea y la franco prusiana enfrentan a las potencias, se rompe el consenso
del concierto europeo. Guerra 1814/18, enfrentamiento de 2 bandos, Alemania,
Austria y Turquía contra Francia, Gran B. Y Rusia, luego se incorpora Italia.
Revolución Rusa y aparición de la URSS. En el DI hubo desarrollos
importantes como la libre navegación de los ríos internacionales, contra el
tráfico de esclavos, las jerarquías de las misiones diplomáticas, la abolición del
corso, la conducción de la guerra en el mar. Las Conferencias de Las Hayas
marcan el principio de codificación mediante tratados multilaterales; se
agruparon 26 países en convenios sobre la solución pacífica de las

controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y la aplicación del Convenio
de Ginebra sobre la guerra marítima. En la 2º convención por iniciativa de
EEUU y con 44 E, se establece el arbitraje obligatorio, se crea el tribunal
internacional de Presas y se llega a acuerdos sobre la guerra terrestre, la
neutralidad y la guerra marítima. Los servicios públicos administrativos forman
la institucionalización de la CI con la creación de la Unión Telegráfica
Internacional, la Unión Postal Internacional, la protección a la propiedad
industrial, literaria y artística, la unión para el transporte internacional por
ferrocarril, la oficina internacional de Salud pública, comisiones fluviales, todos
estos funcionan a través de una asamblea periódica y un secretariado
permanente.
OM
Desde el fin de la 1ª GM hasta nuestros días:
La SN es una organización internacional, su antecedente es el concierto
europeo, mantiene la regla de unanimidad y el mecanismo de garantía
colectiva, los E miembros se comprometen a respetar y mantener contra toda
.C
agresión exterior, la integridad territorial y la independencia política de los
miembros. Poseía una sede permanente en Ginebra. Vocación de
universalidad, al no tener completa ejecución Argentina se retira.
DD
Los mandatos colocaban a ciertos territorios bajo la administración de las
naciones más adelantadas, debían proveer bienestar y desarrollo a los pueblos
bajo mandato, no tenían soberanía territorial. Se le dio protección a las
minorías y refugiados.
La CPJI y la OIT (trabajo): se agrega a los medios para la solución pacífica el

LA
arreglo judicial, interpretaba y aplicaba el DI. El balance de la SN: EEUU no

accedió a la organización por no ratificar el Tratado, Alemania y Rusia en
principio excluidas luego ingresan para luego retirarse como Japón. No fue
efectivo el sistema de sanciones descentralizadas, el uso legítimo de la fuerza
quedó supeditado al sometimiento previo de arbitraje. La dinámica internacional
FI
del Eje (Italia, Alemania y Japón) sobrepasó la capacidad de la SN.
Las Naciones Unidas, se crean al terminar la 2º GM, en San Francisco (1945)

donde se aprobó la Carta de las NU. El objetivo primordial es el mantenimiento
de la paz y seguridad internacional. Su estructura es compleja, con organismos

especializados como la FAO (alimentación y agricultura), UNESCO, OIT, OMS,

FMI, BIRF (banco mundial), UIT (telecomunicaciones), OACI (aviación civil I),
OMM, OIEA, UPU. También hay organizaciones muy relacionadas y otras
regionales, como la Organización de E americanos, la unión europea, la liga
árabe, la unidad africana, las del sudeste asiático, E centroamericanos, ALADI,
NAFTA (tratado de libre comercio).
Durante de la Guerra fría la CI quedó dividida en dos según sus ideologías y

políticas y la inminente guerra real. Afortunadamente se llegaron a algunos
entendimientos, como los de desarme y la prohibición parcial de ensayos
nucleares, la no proliferación de estos, y la limitación de armas estratégicas
como también los misiles de corto y mediano alcance.

En 1970 la Declaración de los principios de derecho internacional que rigen las
relaciones de amistad y cooperación entre los E, implicó la aceptación de los 2
bandos de una serie de principios universales y fundamentales del DI. En 1989
se produce el colapso del bloque comunista y al año siguiente se da por
finalizada la guerra. El consejo de seguridad autoriza el empleo de la fuerza
contra Irak por su invasión a Kuwait, se encargó a desempañar el papel que los
fundadores de las NU le asignaron, provocaron debates acerca de la legalidad
de la Carta, como la creación de tribunales para juzgar crímenes
internacionales, en 1998 el tratado de Roma creará (cuando entre en vigor) una
Corte penal internacional con legitimidad.
OM
Las NU promovieron la codificación y el desarrollo del DI, el clásico era liberal y
descentralizado permitiendo que las grandes potencias ejerzan su
predominancia sin trabas, el derecho actual sigue siendo liberal,
descentralizado y oligocrático, pero en menor grado.
Capitulo III: Fundamento del derecho

internacional
.C
DD
El fundamento de validez del Derecho Internacional y el motivo por el que sus
normas obligas, depende de la teoría a la que se adhiera:
Teorías formalistas:
LA
Es más importante la forma que el contenido.
Voluntaristas:
Las normas jurídicas son producto de la voluntad humana, por lo tanto las del
FI
DI derivan de la voluntad de los E. Esta voluntad creadora debe ser autónoma.

Tienen una concepción absoluta de su soberanía exterior, incompatible con
obligaciones impuestas por alguna voluntad o instancia superior.
La autolimitación de la voluntad estatal (Jellinek). Hegel dice que siendo el E

soberano no puede ser obligado por un poder extraño a sí. El DIP es solo el
resultado de la autolimitación, que por su propia voluntad se impone las
obligaciones del DI. La crítica es que las relaciones entre E son necesarias por
el hecho de coexistir, así como lo es el DI, está en la naturaleza de las cosas.
Si el fundamento del DI es la voluntad del E, de la misma forma que entró
podría salir por su voluntad.
Voluntad común (Triepel) el fundamento del DI es la voluntad estatal, pero no la

individual de 1 E sino la común. Varios sujetos se unen para obtener un
resultado que satisfaga igualmente sus intereses similares o comunes (normas
generales) si una regla fue creada por la voluntad común solo podrá ser
derogada por esta. La voluntad tiene dos formas de expresión, los actos y las
palabras. La 2ª es la más sencilla, son los tratados internacionales, pero

cuando los E dan a entender por actos concluyentes que quieren estar ligados
por cierta regla de derecho crean el derecho consuetudinario (acuerdo tácito).
Teorías normativistas:
Emplean un razonamiento de lógica jurídica, fundan la validez en una norma
superior, la norma que da fundamento al DI es la norma fundamental. La norma
Pacta sunt servanta “los pactos deben ser cumplidos” hay dos elementos: de
fuerzas dirigentes como la opinión pública y de normas de conducta que
determinan los límites y la forma en que deben desenvolverse la actividad de
los E en coexistencia. Esto no puede ser demostrado, sino asumido como una
OM
hipótesis primaria e indemostrable.
Lo que diferencia al DI del interno es que este principio no reposa como en el

D.interno en una norma superior, sino que es, él mismo una norma suprema
(criterio formal que distingue las normas internacionales y le da unidad).
.C
La norma hipotética fundamental (Kelsen):
La norma pacta sunt servanta sirve para dar fundamento a los tratados pero no
a la costumbre, este principio es consuetudinario y da validez a las
DD
obligaciones nacidas de los tratados porque se formó en la CI la costumbre de
que deben ser cumplidos. Una norma hipotética fundamental sería “que los E
se comporten como lo han venido haciendo”. La costumbre es un hecho
creador de derecho que se expresa mediante una norma (no jurídica ni
perteneciente al derecho positivo) que es hipotética que cierra lógicamente el
LA
ciclo y da validez a la última norma de la pirámide del derecho positivo

internacional.
Creación espontánea de la costumbre:

FI
La costumbre no se crea según un procedimiento establecido por una norma

anterior sino que aparece de forma espontánea, basta comprobar que es
efectiva y que se cumple en la CI.
Más allá del formalismo: teorías que buscan el fundamento no formal.

Iusnaturalismo:
Fundamento del DI: el derecho positivo forma parte de un sistema en el que la
ley divina es fundamento último. Grocio: el derecho natural consiste en
principios de la recta razón que no hacen ver si una acción es honesta o no,
según esté o no de acuerdo con la naturaleza. Pacta sunt servanta es un
principio de derecho natural.
Neo-iusnaturalismo:
Las normas del DI positivo se fueron constituyendo sobre la base de la
conciencia común de los pueblos, tiene como base los principios jurídicos

comunes del mundo cristiano que rigen antes de que el DI haya producido
normas consuetudinarias o contractuales. La norma fundamental del DI exige
que los sujetos que acaten por tradición o convención los principios jurídicos de
referencia y sus determinaciones próximas.
Le Fur:
La norma pacta sunt servanta no es suficiente para fundamentar el DI, sino que
hay un orden público internacional cuyo contenido está dado por los principios
generales del Derecho.
OM
Objetivismo:
Las normas jurídicas son obligatorias por ser impuestas por las necesidades
sociales, su contenido es necesario.
Duguit:
.C
Las normas jurídicas forman parte de las normas sociales, las que dan origen a
sanción y coacción por su incumplimiento son las jurídicas que se forman
cuando un grupo de individuos que forman la sociedad advierten que tales
DD
normas son tan esenciales para la vida en sociedad que la fuerza se hace
necesaria para sancionar su incumplimiento. La coacción debe ser justa (juicio
de valor). En el orden internacional, las normas responden a una necesidad
intersocial.
LA
Capitulo IV: Derecho internacional y derecho

interno
FI
Hay dos posiciones:

Las que sostienen una separación e independencia del DIP respecto de los

órdenes internos y los que afirman que el DI y los derechos internos forman un
solo orden jurídico.
Teoría dualista:
Separación completa de los dos órdenes. Diferencias en: los fundamentos (en
el Derecho interno es la voluntad de un solo E y en el DI es la voluntad común
de varios E); sujetos (Derecho interno son los individuos, en el DI son los E) y
en la relación (Derecho interno, de subordinación y DI de coordinación).
Transformar el DI en interno:

Para que una norma de DI sea aplicable a un individuo debe ser dictada una
ley interna con el mismo contenido que el tratado.
Anzilotti:
Las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las
normas internas y viceversa. En la práctica internacional, la ley interna que esté
en contradicción con una obligación internacional del E que la adoptó no es
nula, sino que sigue vigente, de todas formas acarrea responsabilidad del E en
el plano internacional. No puede haber entre el DI y el Derecho interno
conflictos, si reenvíos y recepciones.
OM
Teoría monista: Kelsen.
El comportamiento de un E se reduce al comportamiento de los individuos que
lo representan. No puede haber una diferencia entre la clase de sujetos cuya
conducta regulan. En cuanto a la diferencia de contenido, el Derecho interno se
.C
ocupa de los asuntos internos y el DI de las relaciones externas, pero es
imposible diferenciarlos. Según la jurisprudencia de la Corte de La Haya, todo
asunto interno puede ser objeto de un tratado internacional. El fundamento del
Derecho interno es la primera norma que ordena obedecer al legislador
DD
originario, al que impuso la 1º Constitución, solo será válida si es efectiva, si se
cumple. En el DI se reconoce un E cuando su orden jurídico es efectivo. De
esto resulta que el principio de efectividad que es fundamento del Derecho
interno y está en el DI. En un sistema interno las leyes contrarias a la CN no
son nulas y sin valor ab initio, mientras la ley no las anule. De allí que las
normas opuestas al DI tampoco lo sean.
LA
Práctica internacional:
Generalmente la participación legislativa se requiere antes de que el tratado
FI
adquiera validez y sea obligatorio para el E. En Argentina, la ley del Congreso

que aprueba un tratado es ley de carácter formal no sustantiva, significa que el
Congreso autoriza al Ejecutivo a ratificar el tratado. En EEUU el Senado tiene
similar consentimiento

En algunos casos se necesita una ley interna que posibilite la ejecución de los
tratados, esto se debe a la naturaleza del tratado que necesita que sea
reglamentado por el PE y completados por leyes internas. (Tratados
programáticos)
Las constituciones nacionales:

El Reino Unido:
Sistema de common law. No hay necesidad de alguna transformación del
derecho internacional consuetudinario en derecho interno. Los tratados que
afectan derechos privados o modifican el common law o crean cargas
financieras deben ser objeto de una ley aprobatoria para formar parte del

Derecho interno. La aprobación parlamentaria se realiza antes de que las
disposiciones del tratado sean normas internacionales vigentes.
EEUU:
La costumbre internacional es parte del Derecho interno, no requieren
transformación alguna, son directamente aplicables a los ciudadanos. Los
tratados aprobados por el Senado y debidamente ratificados son parte del
Derecho interno y si están en conflicto con una legislación interna previa la
derogan. La CN, en cambio, tiene supremacía.
OM
Alemania:
Las reglas generales del DIP son parte del derecho federal, ellas prevalecen
sobre las leyes y producen en forma inmediata derechos y deberes para los
habitantes del territorio federal.
Italia:
.C
El ordenamiento jurídico italiano se ajustará a las normas de DI generalmente
reconocido, la adaptación es automática sin necesidad de algún acto interno.
DD
Francia:
Según los tribunales, las reglas de DI consuetudinario se aplican directamente
en forma complementaria.
LA
La constitución Argentina:
No requiere transformación de las normas de DI para ser aplicadas a los
individuos. Un tratado en el que la Argentina sea parte, si es operativo, sus
FI
normas se aplican sin condicionamientos ni reglamentación interna. Se

requerirá la sanción de una ley que lo reglamente en forma clara y concreta
cuando no son operativos, pero esto no significa una transformación en
derecho interno.

Respecto a la costumbre, se aplicará directamente, no obstante que la CN no

contien referencia expresa al respecto,
En el ámbito internacional:
Se consagra la supremacía de las normas del DI en caso de conflicto con
normas internas. Los E tienen la obligación de adaptar su derecho interno al DI,
so pena de que se origine responsabilidad internacional. Las leyes internas son
para el DI simples hechos, manifestaciones de la voluntad y actividad del E, de
la misma manera que sus resoluciones judiciales o medidas administrativas.
Convención de Viena art. 27
10

“una parte no podrá invocar disposiciones de su derecho interno como
justificación del incumplimiento de un tratado” la única excepción a la regla es
que el hecho de que el consentimiento del E en obligarse por un tratado, haya
sido manifestado en violación de una disposición de su derecho interno
concerniente a la competencia para celebrar tratados, no podrá ser alegado por
dicho E como vicio de su consentimiento a menos que la violación sea
manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental. Es manifiesta,
cuando resulta objetivamente evidente para cualquier E que proceda en
materia conforme a la práctica habitual y de buena fe.
OM
Capitulo V: La relación entre los tratados
internacionales y el derecho argentino
Antes de la reforma de 1994:
.C
El sistema normativo establecía que los tratados debían estar en conformidad
con los principios de derecho público establecidos en la CN (27) y que la C, las
leyes y los tratados internacionales son la ley suprema de la Nación (31). La
DD
jurisprudencia anterior al caso Ekmejián determinaba que ni el art. 31 ni el 100
atribuían superioridad a los tratados respecto de las leyes del Congreso por lo
tanto en caso de conflicto se aplica el principio “ley posterior deroga ley
anterior” esto podía llegar a generar alguna responsabilidad internacional por
incumplimiento del principio pacta sunt servanta. En 1980 se incorpora la
LA
Convención de Viena con los principios de parta sunt servanta aplicables a los
tratados internacionales, la prohibición de alegar el D interno para justificar el
incumplimiento de un T y como excepción, en caso de violación de una norma
fundamental de D interno relativa a la competencia para celebrar tratados. En
el caso Ekmejián la Corte cambia su jurisprudencia sosteniendo que el tratado
internacional es prioritario a la ley fundamentándose en el D constitucional que
FI
considera a los T internacionales orgánicamente federales por lo tanto no

pueden ser derogados por una ley del Congreso y en el DI ya que Argentina al
ser parte de la Convención de Viena no puede alegar su D interno para
justificar el incumplimiento de un T. El caso Fibracca reitera la doctrina del caso

Ekmejián aclarando que los tratados tienen primacía sobre el D interno una vez
salvaguardados los principios de D público constitucionales. El en art. 27 del la
Convención cuando se refiere a D interno incluye las leyes y a la CN
La interpretación de los tratados internacionales:

Según el art. 32 de la Convención se puede acudir a los medios
complementarios si la expresión de la intención de las partes resultó ambigua u
oscura o bien cuando de la lectura del texto se infieren resultados absurdos o
irrazonables. De este modo se interpreta que el art. 27 incluye a las leyes y a la
C salvo la excepción del art. 46.
Los tratados en el texto constitucional de 1994:
11

El art. 31 hace una clasificación entre los T con jerarquía constitucional y los
que son meramente supralegales.
T con jerarquía constitucional:
Son los instrumentos de derechos humanos mencionados en el art. 75 inc. 22 y

los futuros que se incluyan mediante el voto de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada cámara. No son parte de la constitución sino
que valen como ella, por lo tanto no derogan ningún art. De la 1ª parte y son
complementarios a los derechos y garantías que ella reconoce. Pueden dejar
sin efecto normas de la 2º parte de la CN
OM
T por encima de la ley pero por debajo de la N:
A. Los Concordatos celebrados con la Santa Sede (art. 75 inc. 22) pueden ser
declarados inconstitucionales generando responsabilidad internacional, pero no
ilegales.
.C
B. T que deleguen competencias estatales a estructuras de integración
latinoamericana, las condiciones de aprobación: igualdad y reciprocidad,
respeto al orden democrático y a los D humanos y que sean aprobados por la
DD
mayoría absoluta de los miembros de cada cámara
C. T de integración con E que no son latinoamericanos en los que se deleguen

competencias estatales. Tienen doble condición: 1º que la mayoría de los
miembros presentes de cada cámara declaren la conveniencia de su
aprobación y luego que la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de
LA
cada cámara lo apruebe dentro de los 120 días del acto declarativo. Tienen
prevalencia sobre las leyes y sobre los tratados y concordatos comunes,
pueden modificar indirectamente la segunda parte de la CN.
D. Convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del art.

FI
124: El E argentino les concede competencia en materia internacional, pero

están sujetados a tres condiciones: no deben ser incompatibles con la política
exterior de la N, no deben afectar las competencias federales de la N y no
deben afectar el crédito público. El congreso debe tomar conocimientos de
estos T. En este tema se plantean ciertas dudas como si el E central se debe

responsabilizar por el incumplimiento, quién establece la incompatibilidad del

convenio con la política exterior de la N o si afectan al crédito público (al tener
que responsabilizarse)
En el caso de los acuerdos simples que se celebran sin la aprobación del

Congreso y se ratifican con posterioridad, ¿las provincias pueden hacer uso de
este modo? Si no requieren de la aprobación del Congreso N estarían estos
tratados reputados como ley suprema de la N.
La CSJ entiende que le tribunal debe velar porque la buena fe que rige la
actuación del E N en el orden internacional para el fiel cumplimiento de las
obligaciones emanadas de los T y que no se vea afectada la CN. La reforma
del 94 introduce grandes cambios al esquema normativo.
12

Capitulo VI: Las fuentes del derecho
internacional. La costumbre
Fuentes del derecho:

Materiales:
OM
Proveen los materiales sociológicos de las normas internacionales. Contenidos
políticos, morales o económicos.
Formales:
Procedimientos técnicos de creación de normas jurídicas internacionales.
.C
El artículo 38 del Estatuto de la CIJ
La corte tiene una función que es decidir conforme al derecho internacional las
DD
controversias que le sean sometidas aplicando:
• Convenciones internacionales (reglas reconocidas por los E litigantes)
• La costumbre internacional (práctica admitida como derecho)

LA
• Principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas
• Decisiones judiciales y doctrinas de los publicistas de las distintas naciones, como

medio para la determinación de las reglas de derecho.
La disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex

FI
aequo bono, si las partes así lo convinieren. (Equidad)
El artículo estipula cuáles son las fuentes del DI y no sólo las que la Corte debe
tener en cuenta. Todos los Estados Miembros de las NU son ipso facto

miembros del Estatuto de la Corte y vinculados por sus disposiciones. Los

Estados no miembros de la ONU lo han aceptado con vistas a ser autorizados
a que la Corte entienda las diferencias en las que estén implicados. El artículo
38 no agota la enumeración de fuentes formales en el DI actual.
Las normas emanadas de dichas fuentes pueden tener una jerarquía relativa,
la que les da su posición en el tiempo o su generalidad
Principio general de interpretación:

“la ley posterior deroga la anterior”, por lo tanto entre una norma
consuetudinaria que no constituya una norma imperativa del derecho
internacional y una posterior de un tratado que se le opone, prevalece la
13

posterior. La relación entre un tratado multilateral y una costumbre posterior
que se oponga a él es más compleja. Si todos los miembros del tratado dejan
de cumplirlo, puede aquél caer en desuso y ser abandonado. Si todos los
miembros adoptan una nueva costumbre que se opone al tratado, las reglas de
la costumbre sustituirán a las del tratado a las que se contraponen.
Entre una norma general y otra más particular aplicable al caso predomina la
particular. También una norma del DI ha de tener primacía sobre otra que no lo
sea y entre normas imperativas la posterior deroga la anterior, por más que sea
un caso raro.
OM
En cuanto a las fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina), no son
consideradas en el art. 38 como fuentes principales de derecho pero sirven
para ayudar a la Corte a determinar la interpretación de las normas emanadas
de las fuentes principales (no para ser utilizadas como única base ora dar
solución a un caso.)
Aparte de las fuentes de normas generales existen en el derecho de gentes
.C
fuentes de normas individuales que se aplican a personas determinadas. De
este modo se amplía el abanico de las fuentes del derecho y la jurisprudencia
sería fuente auxiliar de las normas pero fuente directa de normas individuales.
DD
La costumbre internacional
DI era principalmente consuetudinaria hasta que aparecieron los tratados leyes
(normativos) que con la codificación del DI adquirieron gran difusión. En la
actualidad quedan áreas consuetudinarias como la responsabilidad
LA
internacional, el procedimiento arbitral, la protección diplomática y la sucesión

de Estados. El proceso de codificación y desarrollo del DI y las resoluciones de
la Asamblea General sobre materias diversas del DI, le dieron renovado
impulso a la costumbre.
FI
La codificación consistía en traducir a jus scriptum la costumbre internacional.

El florecimiento de la costumbre, sucedió por dos factores: el 1º es la
edificación de la costumbre sobre textos de tratados multilaterales y el 2º es la
intervención de las NU en el proceso codificador, sus textos sirven de base
para nuevas costumbres (ejemplo, costumbres marítimas formadas sobre los

consensos alcanzados en la 3º Conferencia de las Naciones Unidas sobre

derecho del mar).
Definición:
2 significados de la palabra costumbre. Uno apunta a la norma jurídica formada
al amparo de una conducta constante y repetida en el tiempo y la otra es la
práctica misma, la conducta que al repetirse originó la obligatoriedad se su
repetición.
El art. 38 se refiere a ambos significados: cuando habla de la “costumbre

internacional” se refiere a la norma que surgió de la repetición de una conducta,
pero es a la conducta, a la que se refiere el mismo art. Cuando habla de “una
14

práctica generalmente aceptada como derecho”. La norma consuetudinaria
surge de una práctica cuando fue aceptada como D.
La segunda parte del art.38 nos pone en presencia de los dos elementos que
se asignan a la costumbre: la práctica y la opinio juris.
El elemento material: “Una práctica que pueda ser sustrato de una costumbre
se constituye por el comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas
situaciones, o sea por la repetición constante de conductas de aquellos sujetos
durante un período de tiempo.” Las costumbres se originan entre Estados pero
los organismos internacionales pueden participar en configurarlas.
OM
La generalidad: es relativo a las costumbres universales, ya que en las
regionales solo se exige la adhesión de los miembros de la región. También es
una noción flexible.
Elemento Psicológico:
.C
Es la convicción de que la costumbre es obligatoria. Los actos protocolares se
cumplen invariablemente pero estas no son costumbres jurídicas sino de
cortesía, oportunidad o tradición. El uso es una imitación y la simple costumbre
DD
es la que el grupo considera como regla y su incumplimiento despierta críticas
o presiones sociales. La costumbre jurídica es coercible, se puede obligar a
otro a obedecerla.
Tiempo de formación: anteriormente se requería un tiempo inmemorial, hoy no

se lo requiere debido a las características de las relaciones internacionales.
LA
La nueva costumbre:
La codificación de la AGNU (comisión de DI, cuerpos codificadores específicos)
produce gran cantidad de tratados. Costumbre formada sobre tratados
FI
normativos: normas generales de adhesión considerable, sus normas se

aplican a los E miembros, y a los no miembros cuando por la generalidad se
transforman en costumbres del DI general. Costumbres formadas sobre la base
de resoluciones de la AGNU, no tienen fuerza obligatoria sin embargo la

doctrina considera que las resoluciones normativas de esta pueden suscitar los
mismos modos de interacción con la costumbre que aquellos que la corte
identificó en relación con los tratados de codificación. Costumbre formada
sobre otros textos: las reglas de extensión del mar territorial a las 12 millas fue
norma consuetudinaria mucho antes que la convención entrara en vigencia,
leyes nacionales tomaron los conceptos de esta.
Rasgos diferenciales de la nueva costumbre: la clásica requería una serie de

actos uniformes de los E, repetidos en el tiempo. Ahora la regla está preparada
en textos que no se inspiran enteramente en actos pasados, sino que preveen
conductas futuras, sin embargo debe pasar por un proceso de aceptación por
la CI en su conjunto.
15

Costumbres regionales y locales:
La CIJ admite, en casos como el derecho de asilo, la existencia de este tipo de
costumbres, pero exige el consentimiento de los E regionales. Igualmente en el
caso de costumbre bilateral que se puede formar entre 2 E. Estas costumbres
no pueden ser oponibles a E que no participaron de su formación como es el
caso de la costumbre universal.
Versión diferente de la costumbre:
OM
Se distinguen dos períodos, el formativo de la costumbre y el período en el cual
no hay dudas sobre una práctica o texto que origine la nueva costumbre
(norma general DI).
La formación de la costumbre como por ejemplo el del paso inocente de buque

de todas las banderas por el mar territorial de los E costeros, el E costero
estuvo originalmente en situación de poder impedir que por sus aguas
.C
territoriales naveguen buques de otro pabellón. Repetir una conducta significa
que los hechos individuales de cada episodio responden a un género común.
La repetición genera entre los E protagonistas una costumbre válida. Su
período formativo no puede ser demasiado extenso y tiene como base el
DD
consentimiento en obligarse de los mencionados E.
La costumbre universal:
No está definido el momento en que una costumbre particular pasa a ser
LA
universal, esto se debe a la descentralización del DI, no hay un órgano

legislativo central que lo ejercito, sin embargo la CIJ, la AGNU y la doctrina son
consideradas como sus boceras. Sus declaraciones son las que decide que
una costumbre llegó a ser universal y esto se debe a que la CI toma conciencia
de la generalidad de una cierta práctica, sin embargo todavía falta la
FI
declaración que la consagra públicamente costumbre universal.
Es difícil excluir todo elemento de compulsión o imposición en la formación de

costumbre, la voluntad de ciertos E puede ser influida por la de los E más
poderosos o más interesados en el sector de que se trato.

La novedad de la costumbre:
El nuevo factor es la masiva intervención de los foros de las UN en la formación
de costumbre, aquí las relaciones de los E representados son inmediatas y no
es necesario un tiempo inmemorable para que una costumbre se forme. Las
normas consuetudinarias pueden encontrar su base en las reglas
consuetudinarias que se deducen de los actos o en la nueva costumbre que se
desprende de los textos. Estas últimas tienen una base perfectamente
redactada con cierto consenso de la CI y requiere lapsos menores para
madurar.
El objetor persistente (doctrina)
16

Es el E que durante el período de formación de la costumbre se opuso
invariablemente a que le sea aplicada. Esta regla no puede ser impuesta a
dicho E.
El restatement of the foreign relations law of the United States: el E disidente

que lo expresa durante el proceso de desarrollo no está obligado por la regla
de derecho, aún después de su maduración. Esto se apoya en dos fallos, el de
derechos de asilo y el de las pesquerías. La objeción debe realizarse en el
proceso de formación cuando el consentimiento es necesario. Si esta
costumbre llega a ser universa, ya no se requiere el consentimiento de los E,
aún de los no participantes y la regla les será impuesta.
OM
Capitulo VII: Los tratados
“Son los acuerdos de voluntades entre sujetos del DI destinados a crear,
.C
modificar o extinguir obligaciones internacionales.”
Los convenios o convenciones se aplican a instrumentos multilaterales o

DD
codificadores. Las cartas o pactos a instrumentos de organizaciones
internacionales. Protocolos a instrumentos que sirven de corolarios a otros.
Convención de Viena de 1969:

Antes de esta el derecho de los tratados era consuetudinario. La convención
LA
codificó este sector normativo que fue complementado en 1986 con otra
convención referente a los tratados entre E o OI y entre OI entre sí.
Art. 2.1 restringe el concepto de tratados a los acuerdos internacionales

escritos y entre E. Un acuerdo internacional es el concurso de voluntades en el
FI
plano internacional y regido por el DI que le da validez y obligatoriedad en su

marco. Esto se utiliza para diferenciarlos de los acuerdos entre E pero que
están regidos por el derecho interno de una de las partes (D privado). La
convención no se ocupa de los acuerdos orales, sin excluirlos ya que pueden

ser reconocidos por un juez internacional en ciertas circunstancias. Los

tratados son creados por una manifestación de la voluntad común de 2 o más
sujetos de DI con capacidad suficiente (no pueden individuos o compañías
comerciales)
Clasificación de tratados:
Son bilaterales aquellos en los que participan dos sujetos y multilaterales los
celebrados por 3 o más.
Son abiertos aquellos a los que se puede acceder sin haber participado de la
negociación y cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello
implique la celebración de un nuevo tratado.
17

En buena y debida forma son los que siguen un proceso complejo (se negocia,
se adopta el texto único, se firma y ratifica) y los tratados en forma simplificada
que normalmente son bilaterales, tienen la ventaja de ser una forma rápida que
va de acuerdo a la intensificación de las relaciones internacionales.
Tratados contratos y normativos: los 1º expresan una voluntad de una parte

que es distinta y complementaria de la voluntad de la otra (comprar/vender) y
los 2º traducen una voluntad común expresada en normas generales. Los
tratados leyes no obligan a 3º E no miembros. Ambos crean normas aunque los
1º solo normas individuales.
OM
Celebración:
Conformación del texto:
Se negocia a través de los representantes debidamente acreditados, se

formulan propuestas, contrapuestas, etc. Hasta arribar a un acuerdo. Una vez
que las partes manifiestan su opinión de que el texto refleja lo negociado, se
.C
adopta ese texto. Su autenticación se verifica mediante la firma, la firma ad
referendum o la rúbrica de los representantes. Es la prueba formal de la
adopción del texto (art. 10.1/2).
DD
Manifestación de la voluntad de obligarse:
El texto aun no los obliga a nada. Debe manifestar su consentimiento en

vincularse por dicho texto mediante:
LA
A. Firma: obliga cuando el tratado estipula expresamente que la firma tendrá

ese efecto o cuando los negociadores hayan convenido en él (12.1). A pesar de
que el tratado todavía no entró en vigencia nace la obligación de abstenerse de
actos en virtud de los cuales se frustre el objeto y fin de este.
FI
B. Ratificación: (14) surge de la división de poderes. PE condice las relaciones

I, parlamente aprueba el tratado para que el PE pueda ratificarlo. Depende de
cada país.
C. Adhesión (15): si no participó en la negociación puede acceder al tratado por

adhesión posterior a él.
Proceso constitucional argentino:
PE negocia y firma. Congreso considera y aprueba en cada cámara. Pasa al

PE para que lo ratifique
Reservas:
Es una declaración unilateral hecha por un E al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o adherirse a é, con el objeto de excluir o modificar los
efectos jurídicos de ciertas disposiciones de este en su aplicación para dicho E.
Es aparentemente unilateral ya que este carácter se presenta en la formulación
18

pero carece de efectos jurídicos mientras no haya una reacción de los
miembros del tratado (acepten o rechacen). Puede suceder que el E regla
respecto a cierto tema una posición que considera importante en su política
exterior y que si no presenta una reserva que la salve, le resultará imposible
entrar en el tratado. Esto solo atañe a las convenciones multilaterales, en el
tratado bilateral esto equivale a reabrir las negociaciones.
Regla de unanimidad:
En la SN las reservas debían ser aceptadas por la totalidad de los E parte para
que fuera incorporada al tratado. Era una modificación del texto ya que la regla
OM
hacía prevalecer la integridad del tratado y que el texto sea el mismo para
todos.
La regla panamericana:
El Consejo Directivo de la Unión Panamericana adopta reglas que se
.C
impusieron en la práctica: 1. Un tratado estará en vigor en la forma en que fue
firmado entre aquellos países que lo firmen sin reservas y el lo términos
originales. 2. Entrará en vigor entre los gobiernos que ratifiquen con reservas y
los firmantes que acepten las reservas en la forma modificada. 3. No estará en
DD
vigor entre un E que haya ratificado con reservas y otro que no las acepte.
Favorece la participación de E al permitir a los reservantes incorporarse sí
algún otro E las acepta.
Opinión consultiva de la CIJ en el caso de las reservas de la

LA
Convención de Genocidio (AGNU):

La convención no establecía nada respecto a reservas y se planteó la cuestión
de que si el E que la presenta podía ser parte en caso de que esta fuese
objetada. La Corte reconoce que son circunstancias especiales ya que uno de
FI
los objetivos más importantes del tratado era obtener el mayor número de
participantes, por ello desecha los argumentos como ventajas y desventajas
individuales y responde que el E reservante podía ser miembro de la
Convención no obstante el rechazo de la reserva por otros E, siempre que esta
no fuera contra el objeto y fin del instrumento.

Convención de Viena (19 a 21):

Se fundo en tres consideraciones: que se requería flexibilidad en materia de
reservas debido a que la CI aumentó en número; los inconvenientes de las
reservas se superan con las ventajas que aporta la incorporación de muchos E
en convenciones de interés general y que en la práctica las reservas siempre
versan sobre puntos menores.
El E puede presentar una reserva al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un

tratado o al adherirse, a menos que la reserva esté prohibida por el tratado o
que lo estén solo determinadas reservas o que no sea compatible con el objeto
y fin de la convención.
19

Objeción a la reserva:
Basta que un solo E acepte la reserva para que el reservante forme parte del
tratado. Si otro E quiere que el tratado no entre en vigencia entre él y el
reservante debe indicarlo expresamente.
Subsistemas:
• Entre el reservante y los que aceptan la reserva rige el tratado modificado.
• Entre el reservante y lo que no aceptan la reserva, no rige el tratado si estos últimos así
OM
lo manifiestan.
• El tratado rige en la forma original entre los otros E.
• Entre un E que haya hecho una objeción a la reserva, entra en vigor el tratado y las
disposiciones que se refieran a la reserva no se aplican entre estos dos.
.C
Casos de aceptación unánime necesaria:
Ciertos tratados de interés general exigen la aceptación de todas las partes de
DD
una reserva, ya sea por el número reducido de E o por el objeto y fin que
implica su íntegra aplicación por las partes como condición esencial.
Entrada en vigor: (24.1/2)

Entran en vigor en la forma y fecha que en ellos se indique, o como lo acuerden
LA
los E negociadores, a falta de indicaciones, cuando haya constancia del

consentimiento expresado por los E negociadores en obligarse.
Observancia y aplicación (26/27):

FI
El tratado obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe. Pacta sunt
servanta.
Irretroactividad: el art. 28 consagra la irretroactividad del tratado respecto de los

actos o hechos que tuvieron lugar antes de la fecha de entrada en vigor o de

situaciones que dejaron de existir para ese entonces. Salvo que una intención
diferente se desprenda del tratado.
La aplicación de tratados sucesivos concernientes a la

misma materia:
1. Cláusula expresa: uno de los tratados establece que está subordinado a otro
anterior o posterior. Se sigue lo dicho en el tratado.
2. Todas las partes de uno también lo son del otro: si las disposiciones son
incompatibles rige el segundo (lex posterior deroga lex anterior)
20

3. Aplicación parcial del primer tratado: si no son totalmente incompatibles las
disposiciones del 1º que no se opongan al 2º serán aplicables.
Coincidencia parcial de las partes:

Entre los E que sean partes de ambos sucede lo mismo que en el caso
anterior. Entre un E que sea parte en ambos tratados y otro que lo sea solo de
uno de ellos, rige el tratado que tienen en común. Si la celebración del 2º
tratado por parte de un E que es parte de ambos implica una violación de los
derechos del E o de los E que no son partes del 1º, puede aplicarse el art. 60
sobre la terminación de un tratado a la suspensión de su aplicación como
OM
consecuencia de la violación o el art. 73 respecto a la responsabilidad del E en
ambos. SI implica una modificación se aplica el 41.
Interpretación:
Existen tres criterios interpretativos:
.C
1. El objetivo o textual: la letra del instrumento y su contexto, también puede
investigar la voluntad real de las partes o el papel del objeto y del fin del
tratado. 2. Subjetivo: exploración de la intención de los contratantes. 3.
DD
Teleológico: los objetivos y fines que persigue el tratado.
Reglas principales (31):

Los tratados deberán interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente
LA
que haya de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de éstos y

teniendo en cuenta su objeto y fin. Se dará a un término un sentido especial si
consta que tal fue la intención de las partes.
La buena fe es primordial en el DI.

FI
Predominio del texto.

Contexto: incluye el preámbulo y los anexos del tratado y todo en su contexto.
También los acuerdos (complementarios) a que se refiera el tratado y que

hayan sido concertados entre todas las partes con motivo de celebración de
este y todo instrumento formulado por una o más partes con motivo de la
celebración y aceptado por los demás como documento referente al tratado
Acuerdos y prácticas ulteriores:

Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o
de la aplicación de sus disposiciones y toda práctica ulterior seguida de la
aplicación del tratado. El tratado nada dice al respecto pero son de aplicación
las normas vigentes al momento de la celebración del tratado.
Las reglas complementarias:
21

Si ejercitando los métodos anteriores el sentido permanece oscuro o ambiguo o
se llega a un resultado irrazonable o absurdo, hay que acudir a otros medios: la
CPJI emitió una opinión en la que establecía que debían recurrirse a los
trabajos preparatorios para informarse sobre la verdadera intensión de las
partes. Estas son las actas que recogen las negociaciones de los E previas a la
adopción del texto. En los bilaterales suelen ser notas diplomáticas. Otro medio
puede ser las circunstancias de celebración del tratado. (32)
Interpretación de los tratados autenticados en dos o más

idiomas:
OM
Si discrepan los textos en algunos puntos en las diferentes versiones y no hay
un texto que prevalezca o acuerdo de las partes fuera del tratado y las
discrepancias de sentido no pueden resolverse aplicando las reglas de los art.
31 y 32 se adoptará el sentido que mejor concilie esos textos habida cuenta del
objeto y el fin del tratado.
.C
Nulidad de los tratados:
por falta de capacidad del órgano del E:
DD
Cuando actúa en violando una disposición de su derecho interno sobre la
competencia para celebrar contratos. Es la única excepción a la regla de que el
DI prevalece sobre el D interno. La violación debe ser manifiesta y debe afectar
a una norma de importancia fundamental. Antes de la convención la doctrina se
dividía en tres corrientes.
LA
Como la voluntad del E no pudo formarse (la CN no se respetó) el tratado es

nulo. Inseguridad jurídica en las relaciones internacionales.
No importa como se forma la voluntad, lo que importa es su manifestación

FI
exterior, en ningún caso de violación constitucional hay nulidad.
Solo hay nulidad cuando la violación de normas internas es de tal carácter que
cualquier E de buena fe no puede ignorarlas. Es la que prevaleció.

Vicios del consentimiento:

A. Error: cuando se refiere a un hecho o una situación (no al derecho) las
condiciones son: haber sido tenido por supuesto que el E que lo alega en el
momento de la celebración y haber constituido una base esencial en su
consentimiento en obligarse.
B. Dolo: conducta fraudulenta de otro E negociador que induce al que lo alega

a celebrar un tratado. La corrupción del representante es un causal
independiente pero también pueden entrar en esta definición.
22

C. Coacción: la ejercida sobre el representante de un E o sobre el E. Debe
tratarse de actos o amenazas contra la persona misma o sobre su flía. El 2º
caso es consecuencia del no uso o amenaza de la fuerza armada.
Violación de una norma del ius cogens:

Son las normas imperativas del DI que protegen intereses esenciales de la CI,
no admiten su derogación por pactos en contrario.
Obligaciones erga omnes:
OM
Hay que diferenciar las obligaciones de los E para con la CI en su conjunto y
las que nacen respecto de otros E. Las 1º conciernen a todos los E y dada la
importancia de los derechos que están en juego se consideran un interés
jurídico en la protección de dichos derechos, son obligaciones erga omnes.
Obligaciones imperativas:
.C
No todas las obligaciones erga omnes son imperativas, pero todas las normas
imperativas son erga omnes. Las normas imperativas generales son las
aceptadas y reconocidas como tales por la CI en su conjunto, no admiten
DD
acuerdos en contrario y solo pueden ser modificadas por una norma ulterior de
igual carácter.
Jurisdicción obligatoria de la CIJ:
Por temor a que los E no cumplan las obligaciones invocando normas

LA
imperativas que no tengan criterios precisos de identificación se establece la

jurisdicción obligatoria de los casos relativos a la interpretación o aplicación de
los art. 53 y 64 (si surge una nueva norma imperativa del DIG el tratado que
esté en oposición se convierte en nulo y terminará.
FI
Efectos de la nulidad:
El principal es invalidar las disposiciones ad initio. El E autor no puede pedir la
anulación de los actos consecuentes al tratado si la causal es dolo o coacción.

Si la causal es una norma imperativa vigente al tiempo se su celebración las

partes tiene que eliminar las consecuencias de los actos hechos conforme al
tratado y ajustar la norma imperativa en sus relaciones. La nulidad se opone a
todo el tratado o a una cláusula determinada de alcance limitado. Art. 44. Las
cláusulas objetadas deben ser separables, no haber constituido una base
esencia en el consentimiento en obligarse o si la continuación del cumplimiento
del tratado en esas condiciones no es justa. (no si se alega coacción o
contradicción con norma imperativa)
La nulidad es subsanable en los casos del art. 45: si la causal fue la violación
de una norma interna, por error, dolo y corrupción de los representantes.
Los tratados y los 3º E:
23

Art. 34 “un tratado no crea derechos ni obligaciones para un 3º E sin su
consentimiento”
En cuando a las obligaciones; solo se originan si el 3ºe acepta expresamente

por escrito la obligación. Su revocación o modificación solo tiene lugar por un
nuevo acuerdo de todas las partes y el 3º.
Para los derechos creados por una disposición de un tratado a favor de un 3º

se requiere la aceptación, pero existe una presunción de que lo acepta
mientras que no haya indicación en contrario. La revocación o modificación
depende de las condiciones en que fue concedido. Art. 37.
OM
Normas de tratados transformadas en consuetudinarias:
Las obligaciones y derechos surgen de la costumbre emergente de una
disposición del tratado, no del tratado en sí.
.C
Enmienda:
Es el cambio de alguna/as de las disposiciones en relación con todos los E
miembros, puede asimilares a un tratado nuevo, requiere el acuerdo de todas
DD
las partes. Todas las partes pueden participar de las negociaciones y
decisiones, en la celebración y ser partes del tratado enmendado. Si alguna
parte no acepta la enmienda se crean subsistema:
Tratado enmendado rige para los E que lo aceptaron.

LA
Demás E se rigen por el original. Entre los E que aceptaron y los que no
aceptaron rige el original.
Los E que son parte luego de la aprobación de la enmienda, a menos que

manifiesten una intención diferente, se regirán con los E que la aceptaron por el
FI
texto modificado y con los demás por el original.
Modificación:

Afecta solo a algunas partes que la acordaron entre ellas en un tratado

multilateral y en cláusulas en sus relaciones mutuas. Ej.: en un tratado de
integración para adaptarlas mejor a una subregión. Podrán hacerlo si el tratado
lo prevee o si no hay una prohibición. No debe afectar el disfrute de derechos o
el cumplimiento de obligaciones de las demás partes ni ser incompatible con el
objeto y fin del tratado.
Terminación de los tratados.

Tienen vigor hasta su terminación por alguna de las causales previstas en la
Convención:
Voluntad expresa o tácita de las partes:
24

En los términos del tratado o en cualquier momento por la voluntad común de
todas las partes. Es tácito cuando todas las partes celebran un tratado sobre la
misma materia incompatible con el anterior.
Terminación total o parcial: podrá ser parcial cuando las cláusulas son
separables en cuanto a su aplicación y no constituyen una base esencial de su
consentimiento en obligarse y la continuación del resto no es injusta. En caso
de violación por coacción o por oposición a una norma ius cogens la
terminación es total.
Renuncia o retiro:
OM
Debe demostrarse que infiere de la naturaleza del tratado, de un tratado de
límites no puede denunciarse o retirarse.
Cambio fundamental en las circunstancias:
Se puede pedir la revisión cuando se cumplen los requisitos: ser imprevisto, de
.C
gran importancia, estar en relación con las circunstancias existentes cuando
fue celebrado, alterar el alcance de las obligaciones que faltan cumplir y ser
base esencial del consentimiento en obligarse. No se permite la denuncia
DD
unilateral, si no es aceptada por el resto se aplica el art. 33 (carta onu) sobre la
solución pacífica de las controversias y si no a la conciliación obligatoria del
anexo.
Violación:
LA
En los bilaterales, la parte puede pedir la terminación total o parcial. En los

multilaterales puede ser por todas las partes, por la parte perjudicada o por una
cualquiera.
Suspensión de un tratado:
FI
Las partes quedan exentas de cumplir las obligaciones por un período de

tiempo, casas: voluntad de las partes. En los tratados multilaterales la
suspención entre algunos está sujeta a condiciones; que esté previsto en el
tratado, si no lo está, que no afecte el goce de derechos o cumplimiento de

obligaciones de los otros E que no participan de la suspención. Por una

violación grave.
Las consecuencias: partes están exentas de cumplirlo durante el período de

suspención en sus relaciones recíprocas.
Solución pacífica de las controversias relativas a la terminación o

suspención del tratado o por la nulidad:
Existe la obligación de sentarse en la mesa de negociación, aunque no la de

llegar a una acuerdo que resuelva el asunto. Si las diferencias versan sobre
una norma ius cogens hay jurisdicción obligatoria de la CIJ salvo que las partes
de común acuerdo se sometan al arbritraje.
25

Depósito, registro y publicación:
Tradicionalmente lo era el gobierno del E que hubiera actuado como sede de la

conferencia internacional en la que el instrumente se negoció. Con la aparición
de las organizaciones internacionales, la práctica designa al la organización o a
su funcionario administrativo como depositante.
La conferencia de Viena establece (76) que el depositario puede ser uno o más
E, uno organización internacional o el principal funcionario administrativo de
ella. El registro de los tratados respondió, en la era de la SN, a la preocupación
de Wilson por los efectos nocivos de la diplomacia secreta. En el Pacto de la
OM
SN, el tratado no tiene fuerza obligatoria hasta que ser registrado.
En la Carta de la ONU se impone a los E miembros idéntica obligación, aunque

su incumplimiento ni impide hacer valer el tratado ante cualquier órgano de la
ONU.
.C
Capitulo VIII: Principios generales del derecho.
Fuentes auxiliares. Otras fuentes
DD
Es la 3ª fuente mencionada en el art. 38. Estos principios generales son de
derecho interno, normas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte
de los ordenamientos jurídicos de las naciones civilizadas (enriquecimiento sin
LA
causa, cosa juzgada, buena fe, nadie puede transmitir a otro un derecho mejor
ni más extenso que el que tiene, ni alegar su propia torpeza para beneficiarse
en derecho). No son principios de DI sino de D. Forman un fondo común de los
derechos internos e internacional. Los 1º están más desarrollados. Los
principios generales del DI es la costumbre internacional. Puede ser que
algunos de estos principios generales del D no sean aplicables al DI por sus
FI
especiales características (Din) como también sucede a la inversa. Para ser

fuente del DI estos principios del D interno deben ser transferibles al orden
internacional, considerando las diferencias de estructura entre ambos.

Autonomía como fuente del DI:

Los voluntaristas ponen en duda que se puedan aplicar en forma autónoma,
pero existe la costumbre internacional que considera a los principios generales
del derecho con aplicación supletoria. No son fuentes formales ya que no
constituir un procedimiento de creación de normas, sino que son una reserva
de conceptos jurídicos, fuente material, elementos exteriores al DI pero no al
derecho mismo.
Aplicación supletoria en las lagunas del D:

La CIJ las aplica en forma supletoria cuando n hay una norma convencional o
consuetudinaria aplicable al caso. Para Kelsen estas lagunas no existen, si hay
26

una norma que ampara las pretensiones de una parte, la sentencia le es
favorable, si no hay una norma la controversia se resuelve en su contra. Los
jueces podrían dictar sentencias injustas porque el caso no fue previsto por el
legislador. Nuestro art. 16 del CC, dice que si una cuestión civil no puede
resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de la ley se atenderá a los
principios de leyes análogas y si aún la cuestión fuese dudosa, se resolverá por
los principios generales del derecho.
Travaux prèparatoires:
La XII convención de La Haya en su art. 7 relativo al Tribunal Internacional de
OM
presas daba a los jueces el poder de sentenciar de acuerdo con los principios
generales de justicia y equidad llegado el caso.
La aplicación quasi internacional:

Diferencias entre E y compañía multinacional, cuando no se estipulo que debía
.C
ser de aplicación el derecho del E contratante.
Fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina):

DD
No son fuentes autónomas porque no son productoras de normas
internacionales, sino que el tribunal las usa para discernir los perfiles de
normas provistas por las fuentes principales.
La jurisprudencia:
LA
Sirve para verificar el contenido y el alcance de la norma consuetudinaria

cuando no fue formulada con precisión por la práctica reiterada de los E. Tiene
una función especificadora, establece la especie dentro del género legal.
FI
El art. 59 del estatuto de la CIJ “la decisión de la Corte no es obligatoria sino

para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido” no tiene
vigencia el sistema de precedentes del common law. En el DIP, la
jurisprudencia tiene ciertas características como el hecho de que no existen
muchas líneas jurisprudenciales que consoliden una determinada

interpretación, debido al reducido nº de casos en comparación con el D interno.

Hay una diferencia entre las sentencias de la CIJ y la de los tribunales
arbitrales, que no son tenidos en cuenta. La CIJ trata de mantener coherencia
en sus decisiones sobre casos similares y cuando se aparte de lo que dijo con
anterioridad demuestra que existen circunstancias que la justifican.
La doctrina:
Art. 38 “doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones”, tanto autores como sociedades científicas (institut de droit
international, International law association, instituto hispano, luso, americano de
DI) la CIJ raramente cita la doctrina como fundamento de sus opiniones,
27

aunque es innegable la influencia que ejerce sobre los H de D que constituyen
la Corte o tribunales.
Otras fuentes:
La equidad:
El art. 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex aquo et bono
Si las partes así lo convienen, no teniendo en cuenta las normas del DI

eventualmente aplicables.
OM
Actos unilaterales:
De los E:
Los que se refieren a un tratado o a una costumbre internacional no interesan
.C
por no crear obligaciones ni derechos ni normas, sino que es el tratado o
costumbre el que les da nacimiento. Los autónomos producen efectos jurídicos
por sí mismos y son:
DD
La notificación (E notificado no puede negar el conocimiento del hecho o
situación notificada) 2. El reconocimiento (debido a la descentralización de la
CI, los E deben reconocer ciertas situaciones, una vez realizado esto no
pueden negarlo) 3. La protesta (acto contrario a 2; Un E no reconoce un
derecho de otro reservándose el propio) 4. La renuncia (declina ejercer un
LA
derecho o ventaja) 5. La promesa unilateral (un E se compromete a adoptar

cierta conducta en relación a otro/s) Un ejemplo de este último es la
declaración del presidente de Francia y de su ministro de RREE en el que se
comprometen a no realizar más explosiones nucleares en la atmósfera justo
cuando la CIJ estaba juzgando dicho caso donde Australia y Nueva Zelanda
habían incoado a Francia. El tribunal reconoció la validez de la obligación que
FI
Francia creaba para sí misma.
Los actos unilaterales de organismos internacionales:

Se pueden diferenciar en resoluciones obligatorias (decisiones) y otras con

carácter de recomendaciones. Las 1º pertenecen al orden interno de la
Organización, dirigen sus órganos o funcionarios o casos que atañen a sus
miembros (E). En el caso de la Asamblea General, sus resoluciones pueden
ser obligatorias para los E miembros si son relativas al presupuesto,
nombramientos, etc. Pero la mayoría de las resoluciones son de carácter
recomendatorio pero no jurídicamente obligatorias. Una resolución normativa
de la AGNU puede declarar u originar una costumbre. Las resoluciones de las
organizaciones internacionales no son una fuente independiente del DI pero
pueden contribuir a la formación de nuevas reglas al dar prueba del consenso
que se está formando o declarar el derecho existente al definirlo e interpretarlo.
28

Capitulo IX: Los Sujetos del derecho internacional
La personalidad jurídica
Capacidad de un ente de adquirir derechos y contraer obligaciones dentro de
un cierto orden jurídico, teniendo la capacidad para reclamar los remedios
cuando se violen sus derechos. En el DI las obligaciones y derechos ocurren
en el orden internacional, los entes son sujetos del derecho internacional y el
contacto con el derecho debe ser inmediato (sin intermediarios). El individuo
OM
actúa a través del E de su nacionalidad, el DI mediante una ficción permite que
el E afectado por un daño mediato lo represente. Hay casos en que los
individuos son titulares de derechos y obligaciones en el orden internacional y
pueden poner en marcha los mecanismos procesales para la reparación de los
derechos que les fueron violados, tienen personalidad internacional.
Sujetos de derecho internacional

a) Los E
.C
DD
Son los más importantes, tienen personalidad originaria y además de ser
sujetos también son legiferantes, crean las normas jurídicas y de su voluntad
se derivan los demás sujetos en el plano internacional. Pueden tener
personalidad plena, capacidad ilimitada para ejercer derechos y asumir
obligaciones, cuando son soberanos. Los demás sujetos tienen limitaciones en
LA
su capacidad de hecho y de derecho.
Los E que cedieron parcial o totalmente sus competencias a un E soberano,

tienen personalidad internacional limitada para algunos asuntos o carecerán
totalmente de dicha personalidad. Este es el caso de los protectorados o E
vasallos. Andorra y Mónaco respecto de Francia.
FI
La comunidad internacional no tiene personería jurídica internacional, no tiene

representantes, ni siquiera en las Naciones Unidas. Tampoco la Humanidad,
aunque se le han atribuido ciertos derechos como por ejemplo el tratado del

espacio en su art. 1º dice que la exploración y la explotación del espacio

extraterrestre son de incumbencia de la humanidad; y el art. 137 de la
Convención de Montego Bay (1982) que inviste a la humanidad con derechos
sobre los recursos de los fondos marinos allende las jurisdicciones nacionales.
No se advierte como la humanidad puede hacer valer dichos derechos.
b) Las organizaciones internacionales

c) Sujetos ligados a la actividad religiosa
Iglesia Católica:
29

Parte de la doctrina dice que no es sujeto de derecho por su índole, no
participa de la CI y sus relaciones son llevadas a cabo por la Santa Sede; otros
que la Iglesia C. Y la S.Sede son dos sujetos distintos en unión a la persona del
Papa. La práctica nos muestra que la Iglesia se rige por las normas del derecho
de gentes, de las que es posible deducir normas internacionales y aplicarlas,
de esta persona la Santa Sede es el órgano de gobierno que la representa,
aunque la Iglesia puede usar otros órganos para algunos actos internacionales
(Concilio de Constanza)
Ciudad del Vaticano:
OM
Mediante el Pacto de Letrán (11/feb/1929) un pacto y un concordato otorgan a
la Iglesia la independencia necesaria para el cumplimiento de su misión
espiritual, Italia reconoce dichos territorios bajo la soberanía del Sumo
Pontífice. Su nacionalidad es funcional, supletoria y temporal. Su ordenamiento
jurídico está dado por una ley fundamental y normas internas. El Papa tiene la
plenitud de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial. Renunció al derecho de
asilo y es neutral y ajena a todo conflicto internacional, salvo que se solicite su
.C
intervención como mediadora (Argentina y Chile conflicto del Beagle)
La Soberana Orden Militar de Malta:

DD
Orden religiosa con capacidad muy restringida, tiene sede en Roma, goza del
derecho de legación activo y pasivo y concierta tratados internacionales, es
miembro de una organización intergubernamental en Bélgica. Tiene una
embajada en Arg.
LA
d) Sujetos ligados a la beligerancia:

Sujetos del derecho humanitario:
Ciertos grupos se conducen contra E, sería de materia exclusiva del derecho

FI
interno si no afectaran intereses o valores de la CI o de E en particular. Lo

común de ambos es que la personalidad jurídica se crea durante la
beligerancia y termina con esta.
Comunidad beligerante:

Un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su E, el grupo insurgente

carece de personalidad internacional. A pesar de ser un conflicto interno, puede
afectar intereses y valores de la C.I. por sus obligaciones frente al derecho
humanitario (1) y también a 3º E por el trato a los extranjeros o que el E que
sufre la insurrección estima conveniente la aplicación del DI en sus relaciones
con ese grupo. En estos casos el grupo adquiere personería internacional
debiendo cumplir con ciertos requisitos sintetizados en los art. 7 y 8 del
reglamento sobre la guerra civil: posesión por el mov. Insurreccional de una
parte del territorio nacional; elementos de un gob regular que se ejerza de
hecho sobre dicho territorio y la conducción de las hostilidades por tropas
regulares con disciplina militar que conforman los usos y costumbres de guerra.
30

Tiene responsabilidad internacional por sus actos finalizando cuando es
derrotada o cuando se convierte en el gobierno del E.
Movimientos de liberación nacional:
Formados en las luchas por la independencia o para derrotar un régimen

impuesto por la fuerza por una minoría racista (Sudáfrica) o contra la ocupación
foránea (Palestina). La AGNU les exige que hayan sido reconocidos por la
organización regional en que se encuentre el territorio colonial. Tienen ventajas
internacionales como la de recibir ayuda armada, se los reconocen como
representantes legítimos del pueblo y son observadores en organismos de la
OM
familia de las Naciones Unidas.
El individuo:
Tienen personalidad pasiva y a través de tratados cierta participación activa en

el plano internacional en el campo de derechos humanos
.C
Los E. Condiciones del E
Un E existe cuando reúne las condiciones de poseer un territorio, una
DD
población que habite el territorio y un poder público que se ejerza sobre la
población y el territorio. En la Convención de Montevideo sobre los derechos y
deberes de los E se estable que un E como persona del DI debe tener una
población permanente, un territorio definido y un gobierno, también la
capacidad de relacionarse con otros E. Para tener personalidad plena se
agrega el elemento soberanía
LA
La población
Está compuesta por nacionales (sobre los cuales el E tiene una supremacía
personal originada por la nacionalidad que permite ejercer su poder aunque no
FI
estén en el territorio) y por extranjeros (sobre los que ejerce una supremacía
territorial por el hecho de que se encuentran dentro del ámbito en el que ejerce
su soberanía) que habitan de forma permanente en su territorio.

E y Nación: Si un grupo humano se organiza en forma de E podrá adquirir

personalidad internacional (cuestión jurídica) Para que se de la Nación se
requieren ciertas circunstancias (cuestión política) Antes del E de Israel la
nación judía estaba distribuida en varios E. Teoría objetiva: comunidad de
territorio, lengua, raza y religión como elementos objetivos de unión. Teoría
subjetiva: clima espiritual que hace del grupo una familia. Corriente mixta: la
comunidad de territorio, origen, costumbres e idioma (obj) engendra una
comunidad de vida y conciencia social (subj). La aspiración es que cada Nación
se constituya en E.
Territorio
31

Ámbito en el cual ejerce una competencia general (intenta satisfacer las
necesidades de la población, soc. Perfecta) y exclusiva porque excluye la
competencia de otro E o sujeto internacional en su territorio, salvo cuando
existe la extraterritorialidad o la intervención permitida. La CIJ en el asunto del
Canal de Corfú declara que la exclusividad debe ser respetada por los otros E.
Gobierno
El DI exige que el gobierno sea efectivo y que ejerza las potestades del E en el
territorio y sobre la población. La forma de gobierno no es relevante.
OM
Soberanía
Comunidades que tienen cierta autonomía no son sujetos del DI o si lo son su
personalidad es limitada. Los E de una federación carecen de personalidad
internacional salvo que la Constitución les otorgue alguna capacidad en el
plano exterior como por ejemplo las prov. Argentinas (art. 124 pueden celebrar
.C
convenios internacionales bajo ciertas condiciones, personalidad internacional
restringida) La soberanía en el plano internacional tiene sus límites naturales
en la igualdad soberana de los E y en el DI que les impone obligaciones. La
CPJI: la soberanía en las relaciones entre E significa su independencia. E no
DD
sometido a ninguna autoridad superior. En su relación con del DI, las
limitaciones a la soberanía estatal no se presumen (CPIJ). En su relación con
otros E tiene la facultad de restringir su propia soberanía por tratados o por
actos unilaterales (CPJI)
LA
La inmediatez
El E soberano está sometido inmediatamente al orden jurídico internacional,
mientras que los E de un E federal o el individuo lo están en forma indirecta.
Esto significa que le E no tiene intermediarios para el manejo de las relaciones
FI
exteriores, como sería el caso de un protectorado por el cual un E las delega a

otro mediante un tratado.
La soberanía es exclusiva de los E, las organizaciones internacionales no la

poseen. La soberanía estatal es un principio constitucional de la comunidad

internacional, debido a la descentralización que caracteriza a la CI.
Identidad del Estado

Esto se presenta cuando cambian algunas condiciones que sustentan la
personalidad internacional (territorio, población, gobierno) En los dos primeros
actúa la teoría de la sucesión de E y en la 3º se presenta la cuestión de la
continuidad de su identidad.
Unificación de Italia y de Alemania, la revolución rusa, la 2º guerra mundial (E

socialistas no aceptaron el principio de continuidad) Salvo la federación Rusa
que proclamó su identidad asumiendo las obligaciones y derechos,
permitiéndole entrar el la Asamblea General y en el Consejo de Seguridad.
32

Yugoslavia, formada por Servia y Montenegro, a la solicitud de continuidad
ocupando el mismo sitio, le fue negado, debiendo solicitar su admisión como
nuevo miembro.
La jurisprudencia internacional se inclina por la continuidad de la identidad

estatal. Las obligaciones de un E no se ven afectadas por un cambio de
gobierno, aun el que proviene de un golpe de E.
Formas de organización de los E:

Puede ser simple o unitaria (1 E, 1 persona) o compuesta, 2 o más E se
OM
presentan ante la CI como 1 persona (E federales)
El E federal:
E una sola persona ante el DI, los E miembros aceptaron una Constitución que
consagra la unidad. El poder central tiene jurisdicción sobre los E miembros y
.C
sobre la población de estos.
Confederación:
DD
Agrupa E que mantienen su personalidad internacional completa, hay varias
personas. El órgano central es una dieta, corporación ante la cual los E
miembros se representan por enviados diplomáticos, este poder central es
reducido, se limita a funciones comunes y parciales en la defensa y
representación exterior, son frágiles y por lo general es un tránsito a la
federación.
LA
E sin personalidad internacional o con personalidad parcial:

El E soberano es la única persona plena ante el derecho de gentes, los que
poseen parcialmente personalidad:
FI
Protectorados y E Vasallos:
Tienen personalidad en las competencias que no forman parte del tratado que

establece el protectorado o vasallaje y en la medida que las 3º potencias

reconocen dichos tratados.
Mandatos:
El pacto de la SN da origen a este régimen aplicado a las colonias de Alemania

y Turquía luego de la 1º GM. Se le encomienda a los E vencedores la
administración de los territorios. Alemania y Turquía pierden su soberanía
sobre estos, pero tampoco la tenían los E administradores. Los mandatarios
tenían obligaciones relacionadas con la población, su bienestar y capacitación.
Esto se transformaría luego en el proceso de descolonización de las NU.
Fideicomisos (carta de las NU):
33

La tutela comprende a los territorios que estaban bajo el mandato de la SN, los
separados de los vencidos en la 2º GM, los colocados voluntariamente bajo
tutela que hasta entonces ejercía su propia soberanía. En el art. 76 se
establecen las obligaciones: promover el progreso político, económico y
educacional, hacer respetar los D. Humanos fundamentales y capacitar a la
población para su propio gobierno o independencia.
E miembros de una federación:
Las CN suelen otorgar competencia internacional a los E miembros, para

actuar en el plano internacional.
OM
E y territorios neutralizados:
Un E soberano y con personería internacional, puede ser neutralizado a

perpetuidad por un tratado internacional, se imposibilita legalmente para
declarar la guerra o formar parte de alianzas que puedan conducirlo a una. Los
3ºe deben respetarla. Suiza. E muy diferente la neutralización de un E con la
.C
de un determinado territorio, en este caso el E soberano se compromete a no
hacer la guerra en ese lugar ni a realizar actos en ella que impliquen su
preparación, está prohibido fortificarlo, mantener tropas, bases militares,
DD
navales o aéreas (Estrecho de Magallanes por Arg. Y chile, canal Suez, la
Renania)
Reconocimiento de E:
Al surgir un E nuevo a la vida internacional, este busca su admisión. Un E
LA
puede nacer por varias maneras, ocupación res nullius asentando una
comunidad con gobierno efectivo e independiente; por secesión o
desmembramiento o por agrupamiento de varios menores (unificación). La
comunidad establecida en un territorio y con un gobierno efectivo e
independiente espera a ser reconocida como E miembro de la CI. Los demás E
FI
deben comprobar que los hechos se cumplan. El reconocimiento es una

consecuencia de la descentralización del D y la CI. El reconocimiento es un
acto libre por el cual los E comprueban la existencia sobre un territorio de una
sociedad humana políticamente organizada, independiente de otro E, capaz de
observar las prescripciones del DI y manifiestan su voluntad de considerarlo

como miembro de la CI.
Doctrinas: se divide en:

El reconocimiento es constitutivo de la personalidad del nuevo E. Los
voluntaristas no podían permitir que este hecho se lleve a cabo sin la
participación de la voluntad de los E. Solo la voluntad de estos puede crear una
nueva persona internacional. Relatividad (de las situaciones que engendra,
porque un nuevo E podría ser reconocido por algunos E y no por otros) y
discrecionalidad del reconocimiento, ya que la voluntad de un E sobre este
tema no puede coartarse por reglas o normas. El reconocimiento es atributivo
de la personalidad internacional.
34

El reconocimiento es declarativo de una situación preexistente. No se es E
antes de reconocimiento, por lo tanto carece de derechos y deberes en el plano
internacional, la práctica demuestra que esto no es así ya que si uno de estos
E comete una agresión se le reclama jurídicamente.
Naturaleza del reconocimiento según Kelsen:

El reconocimiento debe ser otorgado si las condiciones concurren y rehusado si
no lo hacen, so pena de incurrir en ambos casos en la violación de una
obligación internacional. Un E puede reconocer a otro y no entrar en relaciones
con él, nada lo obliga a hacerlo. El reconocimiento es constitutivo. El DIP es
OM
aplicable solo a las relaciones entre un nuevo E y otro ya existente, si este lo
reconoció. Respecto a si un E comete violaciones a obligaciones del DI antes
de ser reconocido, el E que demanda la reparación por el mismo hecho lo
reconoce.
Panorama actual:
.C
El E que reconoce es al mismo tiempo guardián de sus intereses u agente del
DI, son inevitables que las consideraciones políticas influyan en el acto positivo
del reconocimiento o en su rechazo, sin embargo esto no afecta la naturaleza
DD
legal. Si se acepta como declarativo, no hay posibilidad de someterlo a
condiciones, los E se limitan a probar la existencia de un hecho con efectos
jurídicos. Si un E es absorbido por otro, el retiro del reconocimiento se puede
realizar de forma tácita reconociendo al E en su nueva situación o expreso
como en el caso de la desaparición del Reino de Nápoles con la unificación
italiana. Para los E de Europa oriental, en la Unión soviética y Yugoslavia, el
LA
reconocimiento se otorgaría si contaban con base democrática y se

comprometían a respetar obligaciones internacionales derivadas de la carta de
la ONU, Acta de Helsink y de París; también ciertos compromisos en materia
de derecho humanos, derechos de las minorías, inviolabilidad de las fronteras,
desarme y no proliferación nuclear. Al caso de Yugoslavia se le agregó la
FI
necesidad de un informe previo y la prohibición de adoptar nombres que

escondan reivindicaciones territoriales.
Oportunidad del reconocimiento;

Según las circunstancias de cada caso. Se tiene en cuenta cuando hay una
separación respecto de un E anterior, independencias de colonias. El nuevo E
debe reunir las condicioens y ofrecer cierta expectativa de estabilidad, es
recomendable esperar a que la metrópoli reconozca la independencia o haya
abandonado la lucha o no tenga posibilidad de continuarla con éxito. En otros
casos el reconocimiento ayudó a acelerar la descolonización como el caso de
Guinea Bissau, reconocida cuando Portugal aún controlaba parte de su
territorio.
Admisión a una organización internacional y el reconocimiento:
Una organización internacional puede reconocer a un E pero no implica que el

reconocimiento sea automático por los demás miembros. Las NU en la carta,
35

dice que implica una delegación de la potestad estatal del reconocimiento a la
organización, a partir del ingreso todos los derecho y deberes le son aplicables.
También puede haber una recomendación de no reconocerlo, si un E nace en
violación de una norma imperativa del DI, la sociedad de las naciones en
relación con el no reconocimiento del títere de Manchukuo por Japón.
Reconocimiento expreso o tácito:

El 1º si se le envía una nota que lo manifieste, el 2º si uno o varios E realizan
actos que inequívocamente lo impliquen como establecer relaciones
diplomáticas.
OM
Reconocimiento de gobiernos;
Se presenta cuando un gobierno del E sucede a otro de una manera no
prevista en su Constitución. Si la sucesión es regular los demás E continúan
normalmente sus relaciones con el nuevo gobierno.
.C
Los gobiernos constituidos en el exilio, cuando reclaman autoridad legítima
sobre un territorio que ocupan, durante la 2º GM se constituyeron en Londres
varios gobiernos de exilio de países ocupados por Alemania. El acto de
DD
reconocer al gobierno tiene naturaleza constitutiva o declarativa, la
personalidad del E continúa invariable, si las nuevas autoridades no son
reconocidas como miembro de la CI no implica que se ponga en duda la
existencia de un gobierno en le país, si esto ocurre faltaría un elemento
esencial y se presentaría el problema de retirar el reconocimiento. Al DIP solo
LA
le interesa que haya un gobierno efectivo. Quien reconoce debe tener

confianza en que el nuevo gobierno estará dispuesto a cumplir con las
anteriores obligaciones contraídas por el E y si tiene la capacidad de respetar
el derecho de gentes. Puede ser expreso o tácito.
Reconocimiento según Jefferson y Wilson:

FI
El 1º aconsejó reconocer los gobiernos que no emanaran de la voluntad

popular sólo si recibían una legitimación subsecuente, el 2º siguió esta regla en
países de América Latina en los golpes de E.

Doctrina de Tobar:
No reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes
libremente elegidos por el pueblo reorganizaran constitucionalmente el país.
Doctrina de Estrada:
Evitar el reconocimiento ya que significa la emisión de un juicio sobre la
legitimidad del gobierno.
Efectos:
36

Los atributos básicos del E son oponibles erga omnes, la soberanía territorial
del E no reconocido debe ser respetada. Un efecto importante es el cambio en
su situación política, el reconocimiento como E independientes por la unión
europea (parte) de algunas repúblicas formadas de la antigua Yugoslavia,
transforma una guerra civil en una internacional con la ación de Servia
Montenegro, que hubiera sido una defensa al orden constitucional pero fue
considerada una agresión en donde se consideró la intervención de 3º E. Un E
no reconocido no puede litigar en los tribunales del E que no lo reconocen ni se
le otorgaría el exequatur y ejecución de sentencias, tampoco podría reclamar o
hacer efectivo su derecho sobre el territorio de aquel E.
OM
Reconocimiento de otras situaciones:
La guerra civil puede ser reconocida por 3º E por el comercio y para la
protección de sus súbditos o intereses. El reconocimiento de la beligerancia
cuando se cumplen las condiciones del DI
.C
Capitulo X: Espacios jurisdiccionales de los E.
Sucesión de E.
DD
Ámbito de las competencias de los E.
Territorio del E:
LA
Naturaleza jurídica del territorio, teorías:

1. Teoría territorio sujeto: el territorio es un componente, este es el E mismo,
contemplado dentro de sus límites. No hay una cuestión de derechos del E
FI
sobre el territorio, sino que ambos se confunden un una misma entidad
2. Territorio objeto: El E tiene un derecho real de dominio sobre el territorio, se

relaciona la teoría con la monarquía absoluta en la que el rey es el dueño del
territorio. En la actualidad no es aceptada

3. Territorio ámbito: Kelsen, es el ámbito de validez del orden jurídico del E.

Limitando la aplicación de actos coercitivos al E al que pertenece el territorio
con exclusión de los otros E. No es satisfactoria porque hay casos en que son
ejecutados allende las fronteras de un E con la bendición del DI.
En el caso de las islas Palmas el árbitro Huber se refiere a la soberanía

territorial como la soberanía en las relaciones entre E que significa la
independencias para ejercer parte del derecho con exclusión de todo otro E, las
funciones estatales. Tiene la plenitud para ejercer sus funciones exclusivas y
generales. El sustrato territorial está dado por un espacio físico dentro de las
fronteras que, de acuerdo con el DI, tiene el E (terrestre, marítimo, aéreo).
37

Facultad de ejercer en forma plena y exclusiva las funciones estatales dentro
del espacio determinado.
Soberanía territorial:
Poder que el E ejerce sobre las personas, dentro de su territorio la competencia
territorial es mayor, fuera de estas puede ejercerla basada en títulos
específicos.
Plenitud:
OM
E reglamenta y administra las instituciones y actividades humanas mediante la
legislación, la reglamentación, jurisdicción o administración. Limitaciones:
impuestas por la coexistencia internacional de los E, se abstiene de llevar
adelante ciertas políticas o aceptan otras impuestas desde afuera, protección a
los derechos fundamentales, principio de utilización razonable del territorio
prohibiendo o reglamentando actividades que pueden causar daños
.C
transfronterizos, obligaciones respecto a los recursos naturales dentro del
territorio, etc.
Exclusividad:
DD
Los E ejercen los poderes (L,E,J) a través de sus propios órganos, la igualdad
soberana de los E prohibe a los demás inmiscuirse en el ejercicio interno de
tales poderes. La CIJ no admitió en el asunto del estrecho de Corfú, que la
eventual violación del DI por Albania autorizara al Reino Unido a ejercer un
LA
acto de fuerza en el territorio del 1º en busca de pruebas.
Limitaciones a la exclusividad:
Inmunidades de jurisdicción territorial a los Jefes de E y diplomáticos
FI
extranjeros, buques y aeronaves de guerra; los E territoriales deben abstenerse

respecto a los actos ejercidos por estos. Hay excepciones o limitaciones a la
soberanía sobre ciertos territorios, establecido por contrato, como es el caso de
Argentina y Chile que neutralizan el Estrecho de Magallanes.

Arrendamiento:
Por vía convencional un E puede ceder parte de su territorio por cierto período
a otro reservándose una soberanía residual. Hong Kong fue cedido a China en
arrendamiento al Reino Unido, volvió a la soberanía plena de la Rep. Popular
China en 1997. Otro ejemplo es la cesión administrativa del Canal de panamá a
EEUU.
Capitulaciones:
38

Convenios entre ciertos E occidentales y otros fuera de la cristiandad en virtud
que los 1º se reservan el derecho de juzgar a sus súbditos por hechos o actos
cometidos en jurisdicción de otros miembros del Tratado (Europa / Asia, África)
También hay limitaciones a la soberanía territorial en las relaciones de los E

con las organizaciones internacionales, que se establecen en el tratado
constitutivo de las organizaciones (rige para todos los E miembros) o en
convenios entre la organización y el E huésped. En ambos casos se imponen
que para que la organización pueda cumplir los fines de su Estatuto.
Espacios que comprende: terrestre, incluyendo suelo y subsuelo: aguas
OM
interiores (ríos, lagunas, lagos, estéreos) y mar territorial y espacio aéreo sobre
la tierra, aguas interiores y mar territorial. Más allá del mar territorial el E tiene
derechos soberanos específicos en la zona contigua y en la zona económica
exclusiva, en la plataforma continental allende las aguas territoriales. Los
derechos son de esploración y explotación de los recursos naturales de,
investigación científica, etc.
.C
Territorio terrestre:
Cuando un E adquiere un territorio significa que incorpora al suyo otra parcela
DD
por alguno de los medios del DI.
Arbitro Huber en el caso de las Islas Palmas: Las formas de adquisición son la
conquista, la ocupación y la cesión cuando el cedente tiene la facultad de
disponer del territorio. Lo mismo ocurre en la acreción, un soberano capaz de
extender su soberanía a cualquier punto que caiga en la espera de su
LA
actividad. Esto trae como consecuencia que se desplieguen todas las funciones
estatales en el territorio adquirido. La adquisición requiere del animus domini y
el efectivo ejercicio de las competencias estatales o corpus. El título (derecho a
ejercer la soberanía territorial) garantiza que no se pierda la soberanía por el
mero hecho de su no ejercicio temporal sobre parte del territorio.
FI
Modos de adquisición de territorios.

Formas originales:

El territorio adquirido es res nullius, ningún E ejercía soberanía.
Asignación de territorios por el Papado:

En tiempos de los grandes descubrimientos el Papa Alejandro VI mediante la
Bula intercaetera otorga a España el título sobre las tierras nuevas al O del
meridiano que pasa a 100 leguas de las islas de Cabo Verde y a portugal las
del este. Por el tratado de Tordesillas corren la línea divisoria hacia el O. Las
potencias que no fueron favorecidas como Francia, Inglaterra y los Países
Bajos no la reconocieron.
39

La reforma religiosa conspiró contra la asignación de territorios por el Papa.
Grocio limita los efectos a los E beneficiarios, excluyendo a 3º E sobre los que
no tenía fuerza obligatoria. El descubrimiento solo daba preferencia al
descubridor por un tiempo razonable, el suficiente para que el E lo competara
con la ocupación efectiva.
Ocupación;
Se inspira en el D.romano de propiedad, se necesita del animus y de ciertos
hechos concretos que lo manifiesten, normalmente son las funciones estatales
desplegadas en el ámbito territorial que pueden asumir formas diferentes según
OM
las circunstancias particulares de cada caso. La efectividad es la clave para
que la ocupación tenga efecto de adquirir el territorio. Casos:
Isla Clipperton:
Pacífico a 1200 Km. SE de México, se la disputa con Francia. En 1858 un
.C
francés de un buque mercante la encuentra deshabitada y la declara territorio
francés avisando al cónsul y al gobierno de Hawai. Francia no la ocupa
materialmente. En 1897 un buque de guerra mexicano desembarca y fuerza a
sus 3 habitantes a izar la bandera mexicana. México declara que la isla fue
DD
descubierta por España y que fue sucedida en título de soberanía. Arbitro
decide que la isla es francesa porque México no probó el hecho del
descubrimiento. La isla era terra nullius y susceptible a la ocupación cuando
Francia proclama su soberanía y a pesar de no haberla ocupado, realizaron
actos exteriores del animus occupandi.
LA
Groenlandia oriental:
1931 Noruega ocupa la porción oriental del Groenlandia aduciendo que era
terra nullius. Dinamarca sostenía su soberanía sobre toda Groenlandia desde
1721, aunque solo había colonizado la parte occidental. El tribunal decide que
FI
Dinamarca poseía título válido ya que el rey de Dinamarca había realizado

actos de jurisdicción válidos para todo el territorio, la legislación es una forma
del ejercicio del poder soberano, había concesiones de comercio, caza y
minería hechas sobre la base de que el rey estaba en la posición de otrogar un
monopolio válido en la costa este, también había concesiones para las líneas

telegráficas y la legislación fijaba los límites del mar territorial.
Isla de Palmas:
Situadas cerca del archipiélago de las Filipinas. EEUU alegaba que España se
las había cedido en el tratado de parís en 1898, el título español se basaba en
la contigüidad con el archipiélago de las Filipinas que por el descubrimiento
cayeron bajo su soberanía. Holanda se basó en los actos de soberanía
realizados por ella desde 1700. El arbitro Huber falló a favor de Holanda, la isla
estaba habitada permanentemente y la población era lo suficientemente
numerosa como para que fuera imposible que sobre ella no se ejerzan actos de
administración. Los títulos de EEUU fueron rechazados porque España no
podría haber cedido lo que no tenía.
40

Descubrimiento:
No crea un título definitivo, sino uno imperfecto que se completa con la

ocupación efectiva. El DI de la época declaraba que un acto de aprehensión
efectiva fundamentada en todas las formas de adquisición territorial exigía la
ocupación efctiva.
Derecho intertemporal:
La insistencia creciente de que la ocupación fuera efectiva, sería inconcebible

si sólo se exigiera para el acto de adquisición de un derecho y no igualmente
OM
para su mantenimiento, no basta con que dicho acto sea válido al tiempo de su
realización sino que debe ir cumpliendo las exigencias normativas de tiempos
posteriores para la creación o subsistencia de ese mismo derecho.
Cesión:
El título de España y el tratado de París que otorgaba la cesión era incoado
.C
(imperfecto) ya que prevalece el despliegue continuo y pacífico de autoridad de
otro estado.
DD
Contigüidad:
En ciertas circunstancias las islas relativamente cerca de la costa de los E

otorgaba la pertenencia en razón de la situación geográfica, pero no hay una
regla de DI positivo que establezca que las islas situadas fuera de las aguas
territoriales debían pertenecer a un E por el hecho de que su territorio
LA
constituye la terra firma (continente o isla grande)
Ocupación efectiva:
Despliegue real, continuo y pacífico de las funciones estatales por Holanda en

FI
el territorio objeto de controversia.
La accesión:

Nuevos terrenos se agregan al territorio propio por la obra de la naturaleza,

como el aluvión (terreno se incorpora en bloque y subidamente) o avulsión
(proceso lento) o por obra del hombre, como la ganancia de terreno al mar.
Adyacencia, continuidad y contigüidad:

En ciertos contextos la contigüidad y la adyacencia es invocada como título de
apropiación de algunos espacios marítimos con ciertas particularidades físicas
que los hacían parecer como prolongación de un territorio estatal y por su ende
su accesorio. L CIJ “el derecho del E ribereño sobre su plataforma continental
tiene por fundamento la soberanía que ejerce sobre el territorio del cual la
plataforma continental es la prolongación natural bajo el mar. En la Convención
sobre el derecho del mar de Montego Bay, se introduce la noción de
41

adyacencia haya o no, conformación geográfica de plataforma, como resultado
de las nociones de prolongación natural y de distancia, que se complementan.
Las regiones polares
Para el derecho de gentes, estas regiones pueden ser objeto de apropiación

por los E, las teorías de contigüidad y de continuidad recobran impulso,
teniendo en cuenta el medio físico que dificulta la ocupación permanente.
1. El Artico: la contigüidad se expresa a través de los sectores y fue invocada

por varios países. El casquete polar norte solo es una gruesa capa de hielo y
OM
ciertos archipiélagos e islas. Las características climáticas no permiten la
ocupación material, los países cuyo territorio se extiende hasta dentro del
casquete polar ártico tendrían derecho sobre las tierras bañadas por las aguas
situadas entre una línea que se extienda hasta el norte desde su extremo
oriental y otra que se extienda hasta el norte desde su extremidad occidental.
Rusia, Noruega, Dinamarca, Canadá y EEUU, tienen un litoral que da al
Océano Artico y poseen este derecho.
.C
2. La Antártida: la diferencia con el caso anterior es que este se trata de un
continente cubierto por los hielos. Varios países reclaman un sector, incluso la
DD
Argentina (meridianos 25º y 74º) Además de Australia, Chile, Francia, Noruega,
Nueva Zelanda y el Reino Unido. En algunos casos los sectores se superponen
parcialmente (chile, argentina, reino unido). Los EEUU no reclamaron sector
alguno pero tampoco reconocen las reclamaciones de los demás países.
3. El tratado del Antártico: Se realizó para excluirla del campo de la Guerra fría
LA
y para facilitar la investigación científica. Washington dic. 1º 1959. Zona

comprendida al sur del paralelo 60º de latitud austral y dentro de ella al
continente y a los hielos adheridos a las costas. Los miembros originales son:
Argentina, Australia, Bélgica, Chile, Francia, Japón, nueva Zelanda, Noruega,
Unión Sudafricana, URSS, Reino Unido y EEUU.
FI
Cláusula paraguas: Niega que las disposiciones del tratado puedan ser
invocadas como renuncia de las partes a sus derechos de soberanía, establece
que ningún acto o actividad que tenga lugar en la Antártida sirva de
fundamento para hacer valer, apoyar o negar cualquier reclamación de

soberanía territorial ni para crear derechos de soberanía, No se podrán ampliar

las reclamaciones ya existentes ni formularse nuevas reclamaciones.
Exclusividad de actividades pacíficas: el objeto y fin del tratado es que en

interés de la humanidad, la Antártica se reserva para actividades pacíficas y la
investigación científica, se prohibe su militarización y la realización de
maniobras o ensayos de armas de fuego. Se excluye toda explosión nuclear o
la introducción de desechos radioactivos.
La investigación científica: la cooperación de los E miembros y libertad.
Partes consultivas: los miembros originales y los que manifiesten interés

concretando actividades o estableciendo bases, son partes consultivas y gozan
42

de una situación especial. Se reúnen cada 2 años para considerar los temas
relativos a la vida del tratado y adoptan recomendaciones por unanimidad.
Protección del medio ambiente; ante la falta de reglamentación en lo relativo a

zonas de pesca y de la plataforma continental, el temor a la contaminación
determina la creación de instrumentos internacionales para la protección del
medio ambiente como la Convención de Canberra y la de Wellington. En 1991
el protocolo de Madrid protege el medio antártico, la pone como reserva natural
consagrada a la paz y a la ciencia y reglamenta las actividades.
La Antártida ¿es un espacio común internacional?: Algunos la consideran de
OM
esta forma e invalidan las reclamaciones de soberanía territorial hechas, esto
podría ser así si la CI completa lo considerada, en las partes de la Antártida
que no han sido objeto de reclamaciones territoriales hasta el presente, no
susceptible de apropiación. No es correcto que, en tiempos en que los países
interpusieron las reclamaciones, ello fuera así. La Antártida en ese momento
era res nullius y nadie contrarrestó los actos de ocupación ni las pretensiones
territoriales.
.C
Las formas derivadas de adquisición territorial
DD
La cesión:
Traspaso voluntario del título a través de un tratado, es la renuncia efectuada

por un E a favor de otro, de los derechos y títulos que el primero pudiera tener
sobre dicho territorio. Las ocasiones son: por un tratado de paz (Alsacia Lorena
por Francia a Alemania 1870); como contraprestación por un servicio recibido
LA
(Saboya y condado de Niza de Cerdeña a Francia por la ayuda en la unidad

italiana); o por el resultado de una compra (Alaska es comprada por EEUU a
Rusia); o por permuta (Isla de Heligoland a Alemania por el Reino Unido a
cambio del reconocimiento del protectorado británico en Zanzíbar y Uganda).
Para perfeccionarse requiere el despliegue de las competencias territoriales. La
FI
CPJI determinó que la soberanía del territorio cedido continúa siendo del
anterior soberano hasta que se produzca la completa desaparición de todo
vínculo político con el E cedente, aunque el tratado haya entrado en vigor.
La conquista:

El pacto de Kellogg Briand de 1928 prohibe el uso de la fuerza, la conquista

deja de ser un medio lícito para adquirir territorios. Las Naciones Unidad y la
Resolución de la Asamblea General de las NU, prohibe formalmente la
conquista por la fuerza; el territorio de un E no será objeto de adquisición por
otro E derivada de la amenaza o el uso de la fuerza. La ocupación militar
japonesa de Manchuria y la instalación de un gobierno del Manchukúo,
motivaron la reacción de EEUU que no reconoció las situaciones de hecho o
tratados que modifiquen la soberanía de Chile. “el territorio de un E es
inviolable, no puede ser objeto de ocupación militar ni de otras medidas de
fuerza tomadas por otro estado, directa o indirectamente, cualquiera fuera el
motivo, aunque de manera temporaria. No se reconocerán las adquisiciones
43

territoriales o las ventajas especiales que se obtengan por la fuerza o por
cualquier medio de coacción”
Prescripción adquiquisitiva:
Huber hizo predominar el despliegue pacífico de soberanía durante cierto

tiempo por encima del descubrimiento. Rousseau: si el territorio es res nullius,
se aplica la ocupación. Si es prescripción adversa (contra título anterior) hay
diferentes soluciones, o no hay protestas del anterior soberano “teoría del
silencio” abandonó su título; o se resiste y protesta en cuyo caso no hay ni
abandono ni transferencia de título. El abandono sería la verdadera razón por
OM
la cual el nuevo lo adquiere. El principio ex injuria non oritur jus, dice que un E
puede, por una violación legal consentida por otros E, construir un derecho
prescripto o histórico. Este derecho no se fundamenta en la ilegalidad de los
actos que le dan origen, sino en otro proceso paralelo al 1º y que consiste en la
inacción del antiguo soberano, que abandona su título o permite su extinción o
lo pierde por omisión de mantenerlo.
.C
El uti possidetis juris:
Cuando las colonias hispanoamericanas accedieron a la independencia, en su

DD
mayor parte establecieron para sus límites territoriales esta doctrina. En el
Dromano describía un interdicto posesorio que protegía al poseedor actual de
facto, como poseéis, seguiréis poseyendo”
En el DI se adopta en la Paz de Breda (países bajos e Inglaterra) y regula la

situación territorial existente al final de la guerra, la ocupación militar lograda
LA
por una de las partes durante las hostilidades, permanecen con título de
soberanía basado en el tratado de Paz. El ocupante militar continúa
poseyéndolo pero ahora con título. En 1810 se utiliza en forma diferente, se
proclama como principio de derecho público, su utilidad es la servir como
criterio para establecer las fornteras entre los E independientes que surgen de
FI
las colonias españolas en América, estas serían los antiguos virreinatos o

capitanías. Los territorios no quedan como res nullius que pueden ser
ocupados por otros E y incluso por E exteriores al continente. Se utilizó también
en la independencia de E africanos y a la aplicación de fronteras
internacionales como la de Brasil con sus vecinas colonias de España.

Espacio aéreo y marítimo.

El espacio aéreo:
El E ejerce su soberanía sobre el espacio aéreo suprayacente a su territorio, es

parte del derecho consuetudinario internacional. La razón principal fue el temor
de ser atacados y observados desde el aire, pero el auge de la aviación
durante las guerras mundiales y períodos de posguerra que contribuyo a que la
actividad aérea no quedara fuera del control del E.
Convención de París 1919. Luego de la 1º GM, se demuestra la importancia de

la aviación como arma bélica y el impulso que cobró la navegación aérea civil.
44

Instrumento multilateral con 38 E. Proclama la soberanía del E sobre su
espacio aéreo, admite el sobrevuelo inocente de naves civiles reconociendo al
E un poder reglamentario. Se fija la matriculación en registros por los E
miembros que otorgaba su nacionalidad, crea un organismo internacional para
coordinar y controlar el tráfico.
Convención de Chicago 1944. Después de la 2º GM las armas aéreas fueron

decisivas, la actividad civil en la postguerra fue extraordinaria. Ratifica la
soberanía plena y exclusiva del E sobre su espacio aéreo, las aeronaves civiles
dependen de su nacionalidad en el registro, se determinan las condiciones que
deben reunir sus equipos de radio y sus documentos, se crea la Organización
OM
de la Aviación Civil Internacional, con funciones más amplias. Se distinguen
entre los vuelos regulares (autorización especial del E territorial) y no regulares
(derecho de paso inocente sujeto a la reglamentación del E). El E puede
suspenderlo por razones de seguridad en parte o en la totalidad del territorio,
siempre que lo haga sin discriminar. Por razones de seguridad se crearon las
zonas de identificación en alta mar, las aeronaves que se dirigen a la costa
deben identificarse y son objeto de formas de control desde tierra. El E puede
.C
exigir a las aeronaves que violen la reglamentación a que aterricen o que
cambien la ruta. La CI reaccionó ante el incidente aéreo en territorio de la
URSS cuando abatió un avión de Korean Airlines por haberse desviado de su
DD
ruta e ingresado sin permiso. La jurisdicción de las aeronaves pertenece al E
de su nacionalidad, y se distinguen entre vuelos sobre espacios internacionales
(jurisdicción al E de su nacionalidad) o sobre territorios de un E extranjero (por
el E territorial) o sobre las relaciones de la comunidad de abordo (E de su
nacionalidad).
LA
Triunfo del bilateralismo:
Los vuelos regulares están sujetos a la autorización previa. E mantienen

tratados de reciprocidad y control sobre la navegación aérea. Las libertades del
aire son 5; técnicas: sobrevuelo sobre territorio extranjero sin aterrizar y
FI
derecho de aterrizar en dicho territorio por razones técnicas. Comerciales:

libertad de desembarcar en territorio extranjero pasajeros, carga y correo del E
de nacionalidad de la aeronave; desembarcar en territorio extranjero pasajeros,
cargas y correo con destino al país de la nacionalidad de la aeronave y la de
embarcar en territorio extranjero, carga y correo destinados al territorio de un 3º

E.
Actos ilícitos relacionados con la aviación civil internacional:
Se crearon convenios para facilitar la represión mediante figuras penales y

determinación de nuevas competencias para juzgarlas.
Convenio de Tokio de 1963:
21 E. Infracciones cometidas a bordo de las aeronaves, delitos penales y todo

acto que sin serlo ponga en peligro la seguridad de la aeronave de las
personas o de los bienes, como el buen orden y la disciplina. La jurisdicción le
45

corresponde al E de matrícula, aunque se admite en ciertos casos la de otros
E.
Convenio de la Haya de 1970:
Se encarga del apoderamiento ilícito de aeronaves. 109 E. Establece la

jurisdicción universal y hace más fácil la represión y el castigo a los culpables.
Tienen competencia penal concurrente todos los E miembros del convenio.
Convención de Montreal 1971:
OM
Los actos ilícitos contra la seguridad de la aviación. 103 E. Las figuras
delictivas son actos como la destrucción de aeronaves o actos cometidos sobre
personas o bienes a bordo o a instalaciones de los aeropuertos. Estos 3
convenios se refieren solo a aeronaves civiles, no a las del E.
El territorio marítimo: son las aguas marítimas interiores, aguas encerradas

entre la costa y las líneas de base recta, el mar territorial, las aguas
.C
archipelágicas. Sobre estas el E tiene potestades amplias.
DD
Capitulo XI: La sucesión de Estados
La codificación del DI celebró dos convenciones sobre la sucesión de E en

materia de tratados y en materia de bienes, archivos y deudas del E. Son
LA
pocos los E que la ratificaron o se han adherido, por lo que continúa siendo
regida por el derecho consuetudinario. No se codificó lo relativo a los derechos
adquiridos y a derechos públicos.
Se entiende por sucesión de E a la sustitución de un E por otro en la

FI
responsabilidad de las relaciones internacionales de un territorio, ocurre

siempre que hay un cambio de soberanía sobre un territorio. Los casos son la
independencia, la cesión, la unificación, la separación, desmembramiento, etc.
La doctrina no acepta el cambio de gobierno revolucionario, preservando asó la
continuidad del E consagrada en falllos internacionales. Conforti, piensa que el

cambio radical del régimen de gobierno cambia la persona internacional, un

nuevo E con el mismo ámbito territorial y con la misma población al que se le
aplican los criterios de la sucesión de E.
La teoría:
No hay una sucesión universal por la cual el nuevo E continúa la personalidad
del antecesor con su patrimonio (bienes y deudas) esto se debe a la soberanía
del E que siempre es original, hay una ruptura con la situación jurídica del
territorio y el sucesor entra a la vida internacional como una tabula raza (la
anterior situación no existió). Esta teoría no es absoluta ya que el DI contempla
situaciones especiales del nuevo E en cuanto a los individuos y la comunidad
que estos forman. Cuales son los derechos y deberes que pasan del E
46

predecesor al sucesor?Sucesión en materia de tratados: Se diferencian los
estados de reciente independencia de los otros casos. “Un E sucesor cuyo
territorio, inmediatamente antes de la sucesión, era territorio dependiente de
cuyas relaciones internacionales era responsable el E predecesor”. La norma
general de la costumbre es la de la tabula rasa, por la que el nuevo E no está
ligado por los tratados de su predecesor, las excepciones son los tratados
territoriales que establecen una frontera y los que crean derechos y
obligaciones ligadas al territorio (neutralización, servidumbre de tránsito). La
excepción a la excepción fue dada ante la resistencia de varios países de
reciente independencia; no se aplica esta cláusula a los casos en que la
obligación vinculada al territorio es la de aceptar la continuación de la
OM
existencia de una base militar. Los tratados multilaterales: se puede acceder a
los firmados por la antigua metrópoli que fuesen aplicables al territorio en
materia de sucesión, notificando a los otros estados miembros. Las
excepciones son cuando la aplicación al nuevo E del tratado en cuestión fuera
incompatible con su objeto y fin y cuando el tratado fuera restringido a un
número de E.
.C
Casos de sucesión en que no participan los E de reciente
independencia:
DD
La secesión:
En el territorio separado del predecesor se instala uno nuevo. (separación de

Bélgica del territorio de Holanda 1831). Los nuevos E no se encuentran ligados
por los tratados celebrados por el antecesor.
LA
La cesión de parte del territorio (movilidad de los tratados)
No habiendo creación de un nuevo E, los tratados del E predecesor dejan de

aplicarse en ese territorio que pasa al régimen de los tratados del sucesor. La
excepción son los tratados territoriales que mantienen vigencia.
FI
Fusión de Estados:
(continuidad dentro de los límites antiguos) Suecia y Noruega se unifican en

1902, cada uno tenía su propia personalidad internacional. La regla

consuetudinaria de la continuidad de los tratados dice que los anteriores a la
fecha de fusión rigen dentro de los límites de cada uno de los miembros del
nuevo estado. La excepción es cuando la aplicación de este va contra el objeto
o el fin o cambia radicalmente las condiciones de ejecución.
Disolución de uniones de E:
La unión de Egipto y Siria se disuelve en 1960, la costumbre y la convención

mantienen la continuidad de los tratados, los celebrados por las partes antes de
la fusión y los celebrados por la unión.
Participación en organizaciones internacionales:
47

Si el E predecesor continúa existiendo, no puede ser desplazado por los
nuevos, estos deben solicitar su admisión. Si el E anterior desaparición y tenía
asiento en la organización los sucesores deben pedir su admisión. Excepción:
india británica se divide en India y Paquistán, la 1º ocupa el lugar en la ONU de
la india británica y la 2º debió pedir su admisión. Rusia notifica al secretario
general de la ONU que los miembros de la comunidad de E independientes
aceptó que Rusia sea la sucesora de la antigua URSS y fue aceptada por los
otros miembros de la organización; los otros E debieron pedir el ingreso, menos
Ucrania y Belarus (Bielorrusia) que ya eran miembros. En el caso de
Yugoslavia, Servia y Montenegro debieron solicitar el ingreso ya que ninguna
fue considerada como sucesora de la ex Yugoslavia.
OM
Sucesión en materia de bienes, archivos y deudas:
Transmisión de bienes del E:
Los que tienen sujeción al territorio, o sea bienes, derechos e intereses que en
la fecha de la sucesión de E y de conformidad con el derecho interno del E
.C
predecesor, pertenecían a este. La CDI: conjunto de los bienes inmuebles y
muebles pertenecientes al predecesor pasan al sucesor cuando están ligados a
la actividad del E predecesor en relación con el territorio. Los bienes sin
DD
sujeción al territorio (reservas de oro) servían a un interés público y podían
deberse a los aportes del territorio, por ello se transfieren al sucesor en una
porción equitativa, por pura equidad.
Sucesión en las deudas:

LA
Las internacionales del E a favor de otro E, de una organización internacional o

de cualquier sujeto del DI. Se excluyen las deudas a favor de las personas
privadas. El sucesor deberá asumir la deuda de E del antecesor, a monos que
haya un acuerdo diferente entre ellos, en una porción equitativa.
FI
Relaciones entre E a través de los derechos individuales:
Los adquiridos por particulares bajo el orden jurídico anterior deben ser
respetados por razones de equidad. Lo mismo ocurre con los contratos de
derecho público como las concesiones de servicios públicos, aunque sujetas a

cancelarse mediante la indemnización adecuada. En el caso de los derechos

públicos de los ciudadanos como la nacionalidad no hay reglas claras del
derecho consuetudinario. Estos se deben arreglar entre el E predecesor y el
sucesor para tratar de resolver las cuestiones con el menor perjuicio para las
personas si afecta sus derechos humanos fundamentales. El E sucesor no está
obligado a retener funcionarios públicos del predecesor, las indemnizaciones y
pensiones corren por cuenta del anterior soberano.
Capitulo XII: Los grandes principios del derecho

internacional
48

Se encuentran en la Declaración sobre los principios del DI referentes a las
relaciones de amistad y a la cooperación entre los E, de conformidad con la
Carta de UN. Estos son: no uso de la fuerza, arreglo pacífico de controversias
internacionales, no intervención, cooperación, igualdad de derechos y libre
determinación de los pueblos, igualdad soberana de los E, buena fe en el
cumplimiento de las obligaciones internacionales.
El no uso de la fuerza:
OM
La expresión fuerza se refiere a la fuerza armada que utiliza un E contra otro.
En el caso de que sea el Consejo de Seguridad el que ejerce esta fuerza lo
hace en ejercicio de una acción coercitiva.
Antes de la Carta de las Naciones Unidas:
.C
Hasta la Sociedad de las naciones:
La guerra era una facultad inherente a la soberanía, la escuela española de DI

intentó una distinción entre guerras justas e injustas, las primeras debían reunir
DD
ciertas características (justa causa, acudir a la guerra por necesidad, carencia
de otro medio, conducidas de manera justa y precedidas de una declaración
del soberano) En el S. XVIII el positivismo abandona esta posición y admite el
jus ad bellum ilimitado, que sería el derecho del soberano de cada E para
recurrir a la guerra por cualquier causa. Era inútil considerar la ilegalidad de la
LA
agresión o la legítima defensa si el uso de la fuerza era lícito.
El derecho de la Sociedad de las naciones:
Considera la guerra como un recurso excepcional y un motivo legítimo de

FI
preocupación de la CI.
1. La guerra contra la integridad nacional o la independencia política queda

prohibida.

2. La guerra queda prohibida respecto a una controversia, antes de los 3

meses desde el fallo arbitral o judicial o el informe del Consejo, que cayera
sobre dicha controversia.
3. La guerra contra cualquier miembro de la sociedad que se conformara con

una sentencia de la CPJI o con un informe del Consejo, es considerado como
un acto de guerra contra todos los demás miembros.
4. El pacto no hace referencia a usos menores de fuerza.
El pacto Kellogg Briand:
49

1928, tratado general de renuncia a la guerra (EEUU/Fr) luego se incorporaron
casi la totalidad de los países independientes. Este pacto tampoco menciona a
usos de fuerza menores o el derecho de legítima defensa (excepción) China y
Japón encubrieron sus conflictos aludiendo que la guerra nunca fue declarada
oficialmente y que mantenían las relaciones diplomáticas.
El pacto antibélico de Saavedra Lamas:
1932, Argentina le propone a Brasil este pacto, que fue suscrito por estos dos E
más Chile, México, Paraguay y Uruguay, luego se incorporan otros E. En su 1º
artículo condena las guerras de agresión y propugna el arreglo pacífico de las
OM
controversias internacionales. Entre las partes, las cuestiones territoriales
deberán ser solucionadas sin violencia y no se reconocerán los arreglos
obtenidos violentamente o por ocupación por fuerzas armadas.
El derecho de la Carta:
“Los miembros se abstendrán, en sus relaciones internacionales, del uso o
.C
amenaza de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política
de cualquier E o de cualquier otra manera contraria a los Propósitos de las
Naciones Unidas.” La prohibición del uso de fuerza es una norma imperativa
DD
del DI, en cambio el alcance exacto de la regla y las excepciones están sujetas
al debate.
A. Todo el derecho sobre el uso de la fuerza está contenido en la Carta, art.

2(4) con la excepción de legítima defensa, y que el derecho consuetudinario
fuer derogado. (E pacifistas o militarmente menores)
LA
B. La Carta no sustituyó enteramente a la costumbre, el uso legítimo de la

fuerza tiene un alcance considerablemente mayor que el que asigna la otra
corriente. (E poderosos)
FI
La escuela permisiva (Bowett) los usos limitados de la fuerza con ciertos

propósitos deben ser permitidos.
Posición restrictiva (Brownlie) sostiene que las expresiones integridad territorial

e independencia política se refieren a la totalidad de los derechos de un E en el

DI y que son comprensivas de todo los que el E es.
Durante los últimos años los usos de fuerza fueron calificados por los E
protagonistas como formas de legítima defensa, se amparan en la excepción,
esto por otro lado nos muestra que los E aceptan la forma amplia de
interpretación.
La legítima defensa, alcance de la excepción:
Deben existir tres elementos. 1. Que la acción fuera respuesta a una amenaza
apremiante. 2. Que la amenaza no pudiera evitarse por otros medios. 3. Que la
fuerza utilizada fuera proporcional al peligro.
50

En 1837 Canadá se revela contra G. Bretaña. EEUU era neutral sin embargo
ciudadanos norteamericanos fletaron un buque que ayudó a los rebeldes y
atacó buques británicos. Este buque fue apresado por las fuerzas inglesas, lo
incendiaron y tiraron por las cataratas del Niágara. Al no haber un estado de
guerra entre EEUU y GB, el buque era de bandera neutral, GB debía probar
una necesidad de defensa propia urgente para legitimar su incursión en
territorio estadounidense y que no habían hecho nada irrazonable o excesivo
por estar justificados por la necesidad de la defensa propia.
Debía existir un ataque armado en desarrollo contra el territorio para la legítima

defensa pero en caso de que este fuera inminente se puede accionar en la
OM
defensa preventiva. El ataque o amenaza debía ser dirigido contra intereses
estatales, contra nacionales y otros derecho otorgados por el DI.
Después de 1945:
Solo cabe la legítima defensa ante el ataque armado, cualquier forma de

defensa preventiva será ilegítima. Los permisivos aducen que el anterior
.C
derecho consuetudinario no fue abolido por la Carta y que esta no especifica
que el ataque armado es el único caso en que cabe la legítima defensa. Los E
latinoamericanos y otros, resguardaron el derecho de sus pactos regionales a
DD
ejercer la legítima defensa colectiva ante un ataque armado mientras el consejo
de seguridad de la ONU no toma medidas (TIAR, tratado interamericano de
asistencia recíproca).
El ataque armado:
LA
Caen dentro las invasiones del territorio de un E por unidades militares de otro,
el bloqueo naval de las costas, el ataque a sus fuerzas armadas o a sus bienes
en cualquier parte siempre que la entidad del ataque lo justifique, la
prolongación de la permanencia de una fuerza militar en otro E más allá de lo
convenido, uso de mercenarios o bandas armadas. En el caso Nicaragua la CIJ
FI
no consideró que el apoyo de EEUU a los contras alcanzara a configurar el

concepto de ataque armado
El DI no obliga a los E a diferir su acción defensiva hasta el momento en que el

agresor consuma su ataque, sino que se entiende que este existe desde el

momento en que se ponen en marcha los efectivos. Las nuevas tecnologías

bélicas hacen más difícil establecer el momento preciso de un ataque armado.
No configuran ataque armado las formas de asistencia a una fracción
empeñada en lucha civil contra el gobierno constituido de otro E, el envío de
armas, financiamiento, entrenamientos y apoyo constituyen un uso ilegal de la
fuerza pero no equivalen a un ataque armado que los autorice a responder.
Permisiva: no se puede privar a un E, que está en condiciones, de tutelar sus

derechos cuando no están protegidos por la CI organizada, ya que el Consejo
de Seguridad no estuvo en condiciones de hacerlo. Los restrictivos se basan en
el abuso de las grandes potencias si se tiene en cuenta el concepto amplio, ya
que podrían atacar a países débiles cuando sus intereses así lo indiquen.
51

Legítima defensa colectiva:
Cuando un E es víctima de un ataque armado y otros acuden en su ayuda, se

requiere un pedido formal del E que sufre el ataque. En disidencia el juez
Jennings considera que para que sea legítima debe haber un elemento propio,
que el ataque amenace a los otros E. En la práctica no prevaleció ya que esto
dejaría sin objeto a los tratados defensivos existentes.
El uso de la fuerza fuera de la legítima defensa:

Las represalias:
OM
Están prohibidas si implican el uso de fuerza. Los permisivos sostienen que
ante las graves deficiencias en la seguridad colectiva por las fallas en el
funcionamiento del consejo de seguridad dieron origen a una costumbre que se
aparta en cierta medida de la concepción original. El ejemplo sería si ante un
ataque limitado de un E que se retira antes que el atacado pueda oponer
acción o cuando son reiterados por intervalos el estado pude defenderse. La
.C
legítima defensa procede solo ante un ataque en desarrollo y una vez finalizado
cualquier maniobra es una represalia. Bowett sostiene que ante una
acumulación de eventos la reacción para prevenir futuros ataques integra la
DD
noción de legítima defensa. En cambio la posición ortodoxa no autoriza en uso
de la fuerza en las represalias aun en casos de acumulación o cuando
responden a hechos de fuerza (resolución de la AGNU)
Protección de nacionales y bienes en el exterior:

LA
Hay dos argumentos que justificarían el ataque armado en estos casos, el

atentado a la vida de los nacionales de un E (equivale a un atentado contra ese
E) y contra los bienes, este último no tiene antecedentes recientes, en 1956 el
Reino Unido lo alegó en relación con sus acciones en el Canal de Suez
destinadas a proteger la vida de sus nacionales y también las instalaciones y
FI
bienes
Para la legalidad se requiere: 1. Que le E territorial no pueda o no quiera

proteger a dichos nacionales. 2. Que las vidas de estos corrieran peligro grave
e inminente. 3. Que no haya otro medio para protegerlos. 4. Que la acción de

represalias se mantenga dentro de los límites de la necesidad, evacuando lo

antes posible el territorio.
Intervención humanitaria:
Para proteger a los nacionales del propio E territorial o extranjeros no

nacionales del E interviniente. Farer lo define como la amenaza o uso de fuerza
de un E contra otro con el propósito de poner fin al abuso de este último en
perjuicio de sus propios nacionales. La legalidad es dudosa, nunca fue
invocada formalmente ni por India cuando intervino Pakistán, ni por Tanzania
cuando intervino en Uganda.
52

Capitulo XIII: Arreglo pacífico de las controversias
internacionales
La CPJI en el caso Mavrommatis define a la controversia como un desacuerdo

sobre un punto de derecho o de hecho, una oposición de tesis jurídica o de
intereses entre dos E.
Las controversias pueden ser de tipo jurídico (las partes se hallan en
OM
desacuerdo acerca de la interpretación o aplicación del derecho vigente) o de
tipo político (una de las partes busca la modificación del derecho vigente)
En la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados, establece que si

cualquiera de las partes formula una objeción, deberán buscar una solución por
los medios del art. 33 de la Carta de las NU. En cuanto a las normas jus
cogens es obligatoria la jurisdicción de la CIJ y en otros artículos la conciliación
.C
del Anexo.
El art. 33 de la Carta establece que las partes en una controversia cuya

continuación sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y
DD
la seguridad internacional tratarán de buscarle solución, ante todo, mediante la
negociación, la investigación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, el
arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales y otros medios
pacíficos de su elección. El Consejo de seguridad, si lo estimase necesario,
instará a las partes a que arreglen sus controversias por dichos medios.
LA
Naturaleza del arreglo pacífico de controversias:
Es una obligación general impuesta por el DI que procede de una norma jus
cogens. Esto se fundamenta en el art. 2.3 de la Carta “los miembros arreglarán
sus controversias internacionales por medios pacíficos de tal manera que no se
FI
pongan en peligro ni la paz ni la seguridad internacional ni la justicia”. Los E

conservan amplia libertad en la elección de los medios. Tienen la posibilidad de
acudir a cualquier medio que no sea la fuerza. La obligación es de sentarse a la
mesa del arreglo no de alcanzar un acuerdo, aunque la CIJ declaró que “las

partes están obligadas a entablar negociaciones a fin de lograr un acuerdo y no

simplemente a proceder a una negociación formal, sino que las negociaciones
tengan sentido”
La libre elección de los medios:
CIJ en el caso del Estatuto de Carelia oriental declara que ningún estado puede
ser obligado a someter sus controversias con otros E a la mediación, arbitraje o
cualquier otro medio sin su consentimiento, lo que no quiere decir que quede
desobligado de someterse a alguno de los medios pacíficos.
Procedimientos diplomáticos y judiciales
53

Los procedimientos diplomáticos
(no jurisdiccionales o políticos) son la negociación, los buenos oficios, la

investigación o encuesta y la conciliación.
Negociación:
Es una relación directa y exclusiva entre las partas, falta de formalismo en el

procedimiento. Los inconvenientes son la asimetría política y económica de los
E, posibilita la presión del más fuerte para imponer sus intereses Normalmente
se utiliza para iniciar cualquiera de los otros medio o para aplicar las soluciones
OM
emergentes de ellos.
Buenos oficios:
Interviene un 3º (E o persona internacional) este toma la iniciativa de acercar a

las partes sin participar directamente en las negociaciones, no propone
soluciones (cónsules norteamericanos entre Arg. Y Chile, Patagonia)
Mediación:
.C
DD
El 3º elabora una propuesta luego de escuchar a las partes, esta no es
vinculante ya que pueden o no aceptarla, el mediador puede presentar nuevas
propuestas. Los 2 últimos métodos pueden ser solicitados por las partes u
ofrecidos por un 3º.
Investigación o encuesta:
LA
Se aplica para determinar los hechos que fueron motivo de la controversia. En

1977 se crea una comisión permanente de investigación de hechos
(Convenciones de Ginebra sobre derecho humanitario bélico) una vez que se
determinan los hechos pueden instalarse otros procedimientos para establecer
FI
la solución. (Convención europea)
En la práctica la comisión mixta de expertos elabora un dictamen sobre la

realidad de los hechos, la AGNU recomendó a los órganos encargados del
mantenimiento de la seguridad la utilización de este método para prevenir

conflictos.
Conciliación:
Busca finalizar la controversia mediante una propuesta de la Comisión de

Conciliación basada en el DI. Puede estar compuesta por 3 o 5 miembros, 1 o
2 elegidos por cada parte y el resto por común acuerdo. La solución no es
obligatoria para las partes. El método más utilizado en los grandes convenios
multilaterales de codificación y en algunos casos se establece la obligatoriedad
de la resolución.
Procedimientos jurisdiccionales: arbitraje y arreglo judicial
54

La aceptación de su jurisdicción es voluntaria pero una vez emitido el laudo
arbitral o el fallo judicial las partes quedan obligadas a cumplirlo. Esto tiene
fundamento en un tratado previo firmado por las partes en donde fijan dicha
competencia, si una de las partes no acata la decisión incurre en
responsabilidad internacional. La distinción fundamental es que el arbitraje es
ad hoc, o sea que requiere el establecimiento por las partes, para cada caso,
de un tribunal con competencia determinada y de un procedimiento. En el
arreglo judicial el tribunal es que se utiliza es permanente, los jueces ya están
designados, los procedimientos establecidos y una competencia general dentro
de la cual debe caer el caso de que se trate. La CIJ es la más importante
instancia judicial de las NU.
OM
Arbitraje:
Convenios de La Haya 1899 y 1907. En la edad media, el Para y el Emperador

eran los que arbitraban las disputas de los príncipes cristianos, con la
formación de los grandes E esto cayó en desuso y volvió a utilizarse a
mediados del siglo pasado (Arg. Chile)
.C
El arbitraje pasó a ser materia para juristas especializados que nombran las
partes y cada una designa un árbitro, los neutrales son elegidos de común
DD
acuerdo.
En la CIJ, los jueces de la nacionalidad de las partes en un juicio no se excusa

(como en el derecho interno) y si una de las partes carece de juez permanente
tiene derecho a nombrar uno ad hoc para el asunto. La finalidad de esto es que
los E tengan un mayor control del manejo interno del tribunal.
LA
La Corte permanente de Arbitraje:
Es una lista de juristas (4 por cada E signatario) entre los cuales los litigantes
pueden elegir para formar el tribunal, y una oficina en La Haya.
FI
Arbitraje facultativo y obligatorio:
En le 1º caso las partes pactan el arbitraje después del nacimiento de la

controversia mediante un tratado, en el 2º las partes lo acordaron antes de la

controversia para someter todas o algunas de sus futuras disputas ante un

órgano arbitral.
Compromiso arbitral:
Es le instrumento. Cuando no hay un tratado general ni una cláusula

compromisoria, el compromiso es el fundamento jurídico del arbitraje, es
necesario también cuando están presentes dichos elementos. El compromiso
es indispensable en todos los casos. Argentina y Chile suscritos al tratado
general de arbitraje de 1902, se someterían al arbitraje de S.M Británica por
todos los asuntos entre ambos países de cualquier naturaleza.
El derecho aplicable:
55

Es determinado por las partes, puede ser el DI, un tratado particular o la
equidad (no aplicar ninguna norma sino sus propias percepciones de lo que es
justo)
Procedimiento: establecido por las partes en forma directa o indirecta (el

tribunal). Hay dos fases, una escrita en donde la instrucción comprende la
presentación por las partes de memorias, contramemorias, réplicas y duplicas;
y otra de audiencias orales en donde los abogados y agentes de las partes
discuten, examinan y analizan las pruebas, Los medios de prueba más
utilizados son la documental, testimonial, pericial, dictámenes de expertos, etc.
El procedimiento es flexible y poco formal, los árbitros suelen otorgar
OM
prolongaciones a los plazos procesales y las pruebas pueden ser admitidas
hasta poco antes de la sentencia. Luego de la deliberación se dicta el laudo
arbitral que se funda en derecho como la sentencia judicial. Es vinculante para
las partes y produce efecto de cosa juzgada (solo para las partes y para ese
caso) debe cumplirse de buena fe, ante su incumplimiento cabe ejercer los
mecanismos de responsabilidad internacional. No existe un tribunal que revise
la solución, sin embargo se admiten recursos ante este:
.C
interpretación:
DD
Cuando surge entre las partes una controversia sobre la interpretación o
alcance del laudo. El laudo arbitral de S.M británica de 1902 sobre río
encuentro y de 1965 sobre laguna del desierto fueron objeto de este recurso y
luego la sentencia fue dejada de lado ya que las partes en el tratado de paz y
amistad de 1984 se apartaron de este y eligieron un tribunal compuesto por 3
juristas latinoamericanos (flexibilidad)
LA
de revisión:
Una de las partes alega un nuevo hecho con posterioridad al cierre del
procedimiento, este debió ser desconocido por la parte que lo alega y por el
FI
tribunal y deberá ejercer una influencia que sea decisiva en la sentencia. El

tribunal podrá ordenar la suspención de la sentencia hasta resolver sobre su
modificación.
Nulidad del laudo:

CDI presentó un modelo de reglas sobre procedimiento arbitral, la AGNU

señala a los E miembros que lo consideren al redactar tratados de arbitraje o
compromisos. Las causales admitidas son: a. Exceso del poder del tribunal
(falla excediéndose en su competencia) b. Corrupción de un miembro del
tribunal. C. Falta de motivación de la sentencia o infracción grave en el
procedimiento. D. Nulidad del convenio de compromiso arbitral, según las
normas del derecho de los tratados
Arreglo judicial:
Antecedentes: el tribunal de presas y el tribunal centroamericano de justicia

(1908/18) en Costa Rica.
56

Al finalizar la 1º GM se crea por el pacto de la SN un Tribunal permanente de
justicia internacional (1922/39) con 22 caso y 26 opiniones consultivas. Sirvió
de antecedente para la CIJ creada por la ONU. Es el único tribunal universal
con competencia general existente hasta el presente.
Cortes regionales y con competencia específica:
El tribunal de la comunidad europea y el de los países andinos. Los de derecho

humanos son los la corte interamericana de D. Humanos de Costa Rica y la
corte europea. También hay cortes con competencia específica como el órgano
judicial de la Convención de Montego bay sobre el derecho del mar; los
OM
tribunales creados por el consejo de seguridad para juzgar los crímenes
internacionales de la ex Yugoslavia y de Ruanda que cerrarán una vez
concluida su tarea. Cuando entre en vigor el Tratado de Roma comenzará a
existir una corte penal internacional con competencia para juzgar crímenes
intencionales.
La Corte Internacional de Justicia
.C
Son 15 jueces elegidos conjuntamente por la AG y el Consejo de Seguridad.
Los requisitos son: gozar de alta consideración moral y reunir las condiciones
DD
requeridas para el ejercicio de las más altas funciones judiciales en sus países
o ser jurisconsultos de reconocida competencia en DI. No puede haber 2
jueces nacionales del mismo E. La duración del cargo es de 9 años y pueden
ser reelegidos. Deben estar representados los principales sistemas jurídicos del
mundo. (2)
LA
Jurisdicción contenciosa:
Competencia en todo litigio que las partes le sometan y todos los asuntos
especialmente previstos en la Carta, tratados o convenciones vigentes (36.1).
Puede ser reunida por los E miembro de las NU y por E no miembros en las
FI
condiciones que fije el Consejo de Seguridad. La adopción de sentencia es

obligatoria, de no cumplirse el CS podrá hacer recomendaciones o dictar
medidas con el objeto que se lleve a cabo su ejecución (94). Solo se ejerce
entre E y es voluntaria (34.1) el consentimiento puede ser dado:

con anterioridad al hecho litigioso:
A. Por cláusulas opcionales (36.2). Los E en cualquier momento pueden

declarar que la reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial,
respecto de cualquier E que acepte la misma obligación. Esto de jurisdicción a
todas las controversias sobre interpretación de tratados, cuestiones de DI,
existencia de todo hecho que constituya una violación a una obligación
internacional, etc. Puede hacerse reservas. B. Por un tratado general de
solución pacífica de controversias. C. Por una cláusula compromisoria que
puede ser general o particular, en un tratado sobre otra materia.
con posterioridad:
57

Por un pacto especial o por un compromiso (36.1).
El consentimiento puede ser otorgado incluso luego de que el asunto sea

incoado en la corte a solicitud de un E, el otro lo acepta.
Competencia personal:
La AGNU y el CS se encuentran facultados para solicitar opiniones consultivas

(art. 96 de la Carta) también funcionó como tribunal de alzada en instancia
consultiva del tribunal administrativo del OIT aunque en la actualidad no lo
hace.
OM
Jurisdicción consultiva:
A solicitud de la AGNU o del CS, la CIJ puede emitir una opinión sobre
cualquier cuestión jurídica que se le plantee, la AG puede autorizar a otros
órganos de la ONU para que requieran tales opiniones cuando versen sobre
cuestiones jurídicas en la esfera de sus actividades (UNESCO, OIT, OMM,
.C
FMI, BIRF, OMS, OACI). La jurisdicción consultiva es una cuestión delicada ya
que se podría estar cubriendo un hecho verdadero bajo la consulta abstracta, la
Corte demostró un criterio flexible y no escatimó en dar sus dictámenes. Estos
DD
carecen de obligatoriedad pero en algunos casos son vinculantes.
Procedimiento contencioso:
El juicio se incoa notificando a la Corte del compromiso de las partes, el

secretario notifica a los E parte y a otros con enteres en el pleito. En la fase
LA
escrita se presenta la memoria, contestación, réplica y duplica, las partes

invocan los hechos y derechos de los que pretenden valerse y la etapa de
prueba documental. Las excepciones preliminares son cuando se niega la
competencia de la corte o al admisibilidad de la demanda. La CIJ ha admitido
medidas provisionales incluso antes de decidir su competencia (caso de los
FI
ensayos nucleares). El tribunal decide de oficio medidas de instrucción o

solicita dictámenes periciales. En la fase oral las partes examinan sus
argumentos y pruebas. Se delibera y se dicta sentencia. Las decisiones se
toman por mayoría y en caso de empate vota el presidente. La decisión es
obligatoria y fundada en DI. El fallo solo es obligatorio para las partes y

respecto del caso planteado. No hay tribunal de alzada. Se admiten los

recursos de interpretación y revisión. El cumplimiento: habitualmente los E
acatan la sentencia, en la práctica solo EEUU e Irán desconocieron fallos de la
corte por no aceptar su jurisdicción, en los asuntos de personal diplomático y
consular de EEUU en Teherán y actividades militares en y contra Nicaragua.
Solución de controversias a través de organismos internacionales: la ONU y

organismos regionales como la OEA pueden intervenir en los asuntos que les
competen directamente cuando entran en conflicto con otros E o con OI.
A. El CS: se restringe su competencia a los conflictos que pueden poner en

peligro la paz y la seguridad internacional. Puede intervenir de oficio, a pedido
de la AG o por iniciativa de cualquier E. Las etapas son: investigación de los
58

hechos, invitar a las partes a las soluciones del art. 33, iniciar procedimiento
judicial ante la CIJ, y en último caso efectuar las recomendaciones con
términos de arregla que estime apropiados.
B. La AGNU: sus facultades están subordinadas a las del CS.
C. Secretario general: en funciones de buenos oficios y de mediador.
D. Acuerdos regionales: se tendrán en cuenta antes de quedar subordinados al

CS. En le ámbito europeo la Conferencia sobre seguridad y cooperación que
produjo la Carta de París en 1990 crea un Centro de prevención de Conflictos.
OM
Capitulo XIV: Los grandes principios del DI
La no intervención
.C
Debido a que los E son soberanos e iguales, en sus relaciones no pueden
ejercer autoridad sobre otro. Los E no pueden intervenir en los asuntos internos
DD
o externos de otro. (resolución 2131)
DI clásico:
La no intervención no estaba prohibida. Durante las alianzas (Congreso de

Viena) la intervención era un medio normal para imponer ideas e intereses
LA
como la idea de la legitimidad monárquica. Luego se fue restringiendo a ciertos

casos: cuando lo autorizaba un tratado, a petición del gobierno legítimo del E,
en nombre de la CI como intervención humanitaria, para el cobro de deudas
públicas, para la protección de naciones exteriores.
FI
La CIJ en el caso del canal de Corfú expresó la pretensión del derecho de

intervención que dio lugar a graves abusos por lo cual lo considera inadmisible,
además el caso de Marras demuestra como esto se reservaría a los E
poderosos.

El art.2 de la Carta:
“ninguna disposición de esta Carta autoriza a las NU a intervenir en los asuntos

que son esencialmente de jurisdicción interna de los E, ni obligará a los
miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la
presente carta, pero este principio no se opone a la aplicación de las medidas
coercitivas”
Las resoluciones 2131 y 2625:
Se ocupan de la no intervención en el plano E a E. Ambas fueron recibidas por

la CI y sus textos llegaron a ser normas consuetudinarias como lo declaró la
CIJ en el asunto Nicaragua vs. EEUU. Ningún E tiene derecho a intervenir
59

directa o indirectamente en los asuntos que son de jurisdicción interna. Ningún
E puede aplicar o fomentar el uso de medidas económicas, políticas o de
cualquier índole para coaccionar a otro E a fin de que subordine el ejercicio de
sus D soberanos y obtener una ventaja de cualquier orden. Los E deben
abstenerse de fomentar, organizar, apoyar, financiar, etc. Actividades armadas,
terroristas o subversivas que intenten por violencia cambiar el régimen del E y
de intervenir en una guerra civil de otro E.
Este principio se inició en América latina para igualar la situación de los E con
EEUU, este recién aceptó el principio en 1936.
OM
La resolución 2625:
Las especificaciones “directa o indirectamente” excluyen la intervención de los

E a través de 3º intermediarios. La única excepción es la lucha de liberación
nacional contra la colonización.
La naturaleza del principio: este principio existe en la opinio juris, se apoya en
.C
las prácticas bien establecida y es un principio corolario del principio de
igualdad soberana de los E. (CIJ caso Nicaragua/EEUU). Respecto al carácter
imperativo (pertenencia al jus cogens) la corte no se expidió sobre el asunto.
DD
Contenido del principio. Medios:
La corte delimitó el alcance: la intervención está prohibida en materias dónde

los E deben decidir libremente, elección de sistema político, económico, social
y cultural y formulación de política exterior. Será ilícito emplear medios de
LA
coerción respecto a esas elecciones. Cuando la intervención tiene como

propósito ayudar a una fracción a imponer un régimen democrático o a
implantar una conducta estatal de acuerdo a los D humanos, por ello no
adquiere legalidad.
FI
Principio de igualdad soberana de los E

Los E so iguales porque son soberanos, y la soberanía significa independencia.
Soberano es el poder supremo en un determinado ámbito y con las limitaciones

que la democracia impone (sujeción del gob. A las leyes) en lo interno, pero en
lo internacional los obstáculos insalvables son la coexistencia de otros iguales y
el DI que regla sus relaciones.
Igualdad: art. 2 de la Carta: la organización está basada en el principio de

igualdad soberana de todos sus miembros. Y la resolución 2625 agrega que
tiene iguales derecho y deberes y son por igual miembros de la CI pese a las
diferencias económicas, sociales, políticas o de otra índole. Hay una igualdad
formal y una desigualdad real, ya que de hecho existen. La igualdad jurídica
implica la no discriminación de algunos frente a normas generales, lo que no
significa que deban ser tratados de igual forma. La CPJI introduce la idea de
desigualdad compensadora que impone un sistema de ayudas, transferencia
tecnológica, sistemas de preferencias recíprocos, etc. En la convención del Mar
se otorgan ciertas ventajas a los E sin litoral y en algunos convenios de
60

integración se habla de países de menor desarrollo económico relativo que
obtienen ventajas por ello. Esto se da en el orden del DI particular, en el
general todavía no tiene lugar esta situación
Principio de libre determinación de los pueblos

DI clásico:
El principio por el cual los pueblos tienen derecho a disponer de su destino no

existía. Los casos como la independencia de Bélgica y Grecia; las unificaciones
de Italia y Alemania o las combinaciones nacionales como Checoslovaquia y
OM
Yugoslavia, eran movimientos políticos, en lo jurídico no se registraron
equivalentes resultados. En el caso de las islas Aaland (entre Finlandia y
Suecia) la SN permitió que estas se pronunciaran sobre su deseo de
pertenecer a Suecia en lugar que a Finlandia, lo que determinó el principio de
libre determinación, sin embargo esto no constituía un DI positivo.
Derecho de la Carta y evolución posterior:
.C
Durante la descolonización impulsada por la ONU, la carta disponía que
pasaran al régimen de tutela los territorios que estuvieran bajo el régimen de
DD
mandatos de la SN, los colonias de E enemigos y que fueran colocados bajo
este régimen por E responsables de su administración. Estas potencias tenían
ciertas obligaciones pero no la de conceder la independencia a sus pueblos. En
la resolución 1514 se establecen las bases de tal derecho “todos los pueblos
tienen derecho de libre determinación, y en virtud de eso determinar libremente
su condición política y perseguir libremente su desarrollo económico, social y
LA
cultural. En la resolución 2625 “la falta de preparación en el orden político,

económico o educativo no es pretexto para retrasar la independencia.” Esto se
transformó en norma consuetudinaria (CIJ)
Alcance del principio:

FI
No es de aplicación general. Las minorías que quieran separarse del E dentro

del cual están enroladas no tiene este derecho. La regla se formó sobre la base
de la práctica de las NU respecto a los pueblos coloniales que son los
geográficamente separados y étnicamente o culturalmente distintos del país

que los administra, esto fue reafirmado por la R 2625 que da al territorio de una
colonia o territorio no autónomo una condición jurídica distinta y separada de la
del territorio del E que lo administra y esta situación existirá hasta que el pueblo
haya ejercido su derecho de libre determinación. Esto sirvió para evitar que los
E administradores integren los territorios a su propio E transformando la
cuestión en D interno y excluyendo el accionar de las NU.
En la vida internacional existen secesiones, estas ocurren por vía de acuerdo

como de fuerza y los E reconocen esta condición cuando tienen garantías
razonables de que el nuevo E es viable.
Pueblos y territorios:
61

La R 1514 determina que los destinatarios fueron los pueblos coloniales,
principalmente los de África, ya que quedaron divididos en forma totalmente
arbitral según las conveniencias de los colonizadores y sin tener en cuenta la
realidad tribal. El derecho de los pueblos a disponer de sí mismos apunta a los
pueblos sometidos a dominación colonial, de allí que parezca el territorio como
de más importancia que la población. No se exige homogeneidad, esto sería
impensable debido a la arbitrariedad con que fueron trazadas las fronteras. Lo
que se ha querido es encaminar hacia la independencia a los territorios en los
límites de las fronteras administrativas trazadas por la antigua metrópoli.
Contenidos del principio:
OM
Los territorios no autónomos o fideicometidos pueden optar, en ejercicio de
este principio, por la independencia o por la asociación o integración con un E
soberano. También pueden adquirir cualquier otra condición política libremente
decidida por el pueblo. Para asegurar la integridad de los recursos, el territorio
colonial es protegido prohibiendo la enajenación de estos por la metrópoli.
.C
Principio de buena fe
Casi todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los E de
DD
buena fe, tanto las que surjan de los tratados como las de los principios y
normas generales reconocidos del DI.
=== Autonomía y contenido: === para un sector de la doctrina carecen de

autonomía ya que siempre se encuentran ligados a algo diferente (tratado,
actos, etc.) El contenido es impreciso, los tribunales no podrían pronunciarse
LA
en que un E actuó de mala fe. No hay una obligación jurídica general de ser y
de actuar de buena fe en el DI. También se dice que es un principio moral o
precepto general que no puede tener efectividad jurídica. El DI no gobierna
estados de ánimo, que no pueden ser captados en comportamientos objetivos.
FI
Jean Pierre Cot dice que el principio es de aplicación delicada. Mientras está
en relación con el honor de los E su aplicación se paraliza pero cuando atenúa
la coloración penal del principio, cuando se relativizan las sanciones, la buena
fe permite inducir orden a la conclusión de un tratado.

La buena fe se refiere al cumplimiento de las obligaciones establecidas y en

este sentido carece de autonomía, pero no deja de ser un principio. En cambio
en los casos de actos unilaterales o de estoppel, la base es únicamente la
buena fe y el principio funciona de forma autónoma. La Corte expresó que así
como la regla pacta sunt servanta del derecho de los tratados, el carácter
obligatorio de un compromiso internacional asegurado por declaraciones
unilaterales reposa en la buena fe.
Es difícil establecer con precisión su contenido, desde que el sentido está

librado a las apreciaciones subjetivas de los E. Las medidas que se dan al juez
son las ”razonable” o “daño sensible” o el “buen paterfamilias” que le permiten
al intérprete aplicar la norma o ajustar sus rigideces al caso concreto.
62

En el caso de cumplimientos, puede darse el caso de que el cumplimiento sea
aparente pero que en el fondo no sea satisfactorio, es el caso de las
negociaciones en donde se dan ciertas pautas para reconocer cuando no es
conducida de buena fe.
Respecto a su naturaleza moral, el principio es jurídico desde que está

contenido por una norma de este tipo y adquiere las características de
heteronomía y obligatoriedad. El derecho es un mínimo de ética y por lo tanto
lo es en el contenido de sus normas (no en la parte formal)
Capitulo XVII: La responsabilidad de los E por los
OM
hechos ilícitos
Principios generales:
.C
En materia de responsabilidad la costumbre internacional no es muy clara, la
Comisión de DI tiene propuestas más creíbles para originar normas
consuetudinarias. La doctrina hasta entonces solo consideraba la teoría de la
responsabilidad dentro del terreno del trato a extranjeros.
DD
Tratamiento a extranjeros:
Lo relativo a la responsabilidad del los E se incluía en las violaciones a las

obligaciones que regían el tratamiento a extranjeros. Era necesario ampliar el
LA
enfoque, “situaciones resultantes del incumplimiento de una obligación jurídica

internacional por un E cualquiera sea la naturaleza de la obligación y la materia
a que se refiere”. Las razones fueron:
1. Imposibilidad práctica de tratar la responsabilidad por daños a la persona o

FI
bienes de extranjeros sin plantear, los problemas generales de la

responsabilidad internacional del E, causas y modalidades.
2. Al estudiar la responsabilidad en relación a un sector determinado de

obligaciones, no evita que los mismos problemas se presenten en violaciones

de otros sectores.
3. Al no separar las normas de fondo relativas a la condición de extranjeros y

las normas de la responsabilidad por su incumplimiento, dificultades.
Normas primarias y secundarias:
Las 2º son las que nacen de la violación de una obligación 1º; y las 1º son las
que impone primariamente el DIP a los E, consuetudinarias o convencionales.
Pueden dividirse en sectores según su contenido y constituyen la mayoría del
DI positivo. Las 2º establecen obligaciones como reparar el daño producido por
un hecho ilícito (violación de obligaciones 1º), tienen formas similares en el
plano general y son típicas de responsabilidad.
63

Las nuevas relaciones jurídicas:
Los hechos ilícitos de un E acarrean responsabilidad internacional “es un

principio de DI, e incluso una concepción general del D, toda obligación de un
compromiso obliga a reparar” (corte de La Haya).
Las situaciones jurídicas subjetivas son en las que se encuentra el sujeto en

relación a la norma. Por un lado el D del sujeto (subjetivo) que es víctima de la
violación, de exigir la reparación. Al derecho subjetivo violado corresponde una
obligación del autor de la violación. El E víctima puede impones una sanción,
es facultativa.
OM
Unicidad o pluralidad de relaciones:
1. Corriente clásica: unicidad. El E autor del hecho ilícito tiene el único deber de
reparar al E víctima, y este posee el derecho subjetivo de exigir tal reparación.
La punición es ajena.
.C
2. DI es un orden coercitivo como todo D, la única consecuencia posible de una
violación es la sanción coercitiva. La reparación es relegada a la categoría de
subsidiaria o sustitutivo, en caso de que se llegue a un acuerdo evitando así la
DD
sanción.
3. En todo sistema jurídico, el hecho ilícito, da lugar a dos tipos de relaciones

caracterizadas por diferentes relaciones jurídicas de los sujetos que intervienen
en ellas. Se puede exigir la reparación o que se aplique una sanción.
LA
En el DI actual, la reparación tiene prioridad sobre la sanción. El hecho ilícito de

un E pude poner a este en relación con otros E diferentes del lesionado
(tratados multilaterales, violación de obligación erga omnes)
Calificaciones de la ilicitud por el DI:

FI
Para que haya un ilícito internacional debe existir un incumplimiento de una

obligación internacional, esta no puede ser excusada por disposición de D
interno del E autor del incumplimiento.

Los elementos del hecho ilícito:

I. Elementos subjetivos:
Se refiere a la atribución al E, como sujeto del DI de la conducta de ciertos
individuos. La conducta atribuida al E puede ser positiva u omisiva.
El hecho del E: la atribución de una conducta al E, la conducta de ciertas

personas puede ser atribuida al E estas son:
64

A) Órganos de E: El E es una persona moral, actúa por intermedio de personas
físicas que el D interno asigna con este carácter siempre y cuando actúen en la
ocasión como tales órganos.
B) Las entidades públicas territoriales. Entidades facultadas para ejercer

prerrogativas del poder público: son diferentes al gobierno central y gozar de
personalidad jurídica distinta, prestan servicios públicos o desempeñan
funciones públicas, que responde a la necesidad de descentralización. Para el
DI se confunden con el E.
C) Personas que actúan de hecho por cuenta del E, o que desempeñan de
OM
hecho prerrogativas del poder público: su conducta se atribuye al E. Ej.:
Eichann, nazi refugiado en Arg. Secuestrado por comando israelí y llevado a
Israel para el enjuiciamiento. Israel alega que fue espontáneo y que no fue
informado el gobierno. Argentina consideró que de todas formas lo aprobó
solidarizándose con los autores que habían menoscabado su soberanía.
Consejo de Seguridad, señaló los peligros de la repetición de tales actos y pidió
a Israel la reparación adecuada. En general se trata de restablecer el estatus
.C
quo ante y ofrecer reparación por el daño.
Puede suceder que personas privadas, individual o colectivamente, actúen

DD
como órganos del E sin serlo.
D) Actuación ultra vires de órganos del E: la atribución de hechos cometidos en

exceso de competencia o contra sus instrucciones. La comisión cambia la
práctica ya que antes se atribuían al E.
LA
E) Hechos de particulares: no se considera hecho del E la conducta de

personas que no actúan por cuenta de él. Cuando los actos de los particulares
están relacionados con ciertos deberes del E y éste no los cumple hay
imputación. Tampoco se atribuyen al E los hechos del órgano de otro E
actuando en su jurisdicción. Idéntica solución con relación a órganos de una
FI
organización internacional, que actúan por regla general en otro E. Tampoco la

conducta de órganos de un movimiento insurreccional. Estos podrían generar
responsabilidad internacional propia si violan una obligación internacional. Si el
movimiento triunfa y reemplaza al antiguo gobierno o forman un nuevo E, sus
acciones se le atribuyen.

II. El elemento objetivo (la ilicitud)

La violación de una obligación internacional: la comisión no contempla otro
elemento, ya sea en el orden subjetivo como en el objetivo (culpa o daño), para
configurar la responsabilidad del E. La violación de una obligación internacional
es suficiente. Esta se lleva a cabo cuando un hecho del E no está en
conformidad con lo que de él exige esa obligación. Su origen puede ser
convencional o consuetudinaria. Los requisitos son: que esté en vigor para ese
E al realizarse la violación; que el hecho violatorio no se haya convertido en
obligatorio por virtud de una norma imperativa del DI; si se trata de un hecho
continuo, la violación solo existe durante el período en que la obligación estuvo
en vigor para dicho E, si se trata de una serie de acciones u omisiones, que
65

hayan ocurrido durante el período en que la obligación estaba en vigor para
ese E.
Obligación de comportamiento:
Impone a los E la realización de actividades o de omisiones específicas, “de

medios”. Otras solo piden la obtención de cierto resultado, sin establecer los
medio por los cuales se deben obtener. La violación se produce cuando la
acción u omisión producida no está de conformidad con la conducta requerida
del E autor.
OM
Obligaciones de resultado:
La violación no se produce a menos que el resultado exigido no sea logrado.

Hay algunas obligaciones que admiten que el E no pudo obtenerlo por los
medios inicialmente previstos, pero puede cumplir la obligación por la
utilización de otros. No hay violación si el E obtiene el resultado por los medios
originalmente exigidos o por otros equivalente, y habrá violación si no logra el
.C
resultado por ninguno de los medios.
Obligaciones de prevenir un acontecimiento dado:

DD
Es un caso especial de las obligaciones de resultado. La violación de estas
obligaciones solo se produce si acaece el acontecimiento que se buscaba
evitar, no hay violación mientras que no se produzca. Contra la noción de que
el daño pueda ser un requisito necesario para la configuración de dicha
violación: “el acontecimientos cuya realización el E está obligado a impedir no
LA
debe entenderse como un daño en el sentido en que se usa en la teoría de la

responsabilidad”. Un atentado fallido contra una persona puede no tener
consecuencias perjudiciales, pero si la obligación del E era evitarlo, hay
violación y responsabilidad internacional. Se exige una causalidad indirecta
entre e acontecimiento y la conducta estatal, el acontecimiento se produce
FI
porque el E adoptó un comportamiento ineficaz en lugar de otro.
Momento y duración de la violación:
Los actos que no se extienden en el tiempo, la violación ocurre en el momento

en que se produce el acto, aunque sus efectos puedan durar

subsecuentemente. Loa actos que se extienden en el tiempo, ya sea por acción
continua o por una serie de acciones u omisiones respecto a casos separados
que configuren un hecho compuesto, la violación dura mientras la acción
violatoria continúe o durante el período desde la primera de las acciones u
omisiones.
Daño como elemento de la violación:
La esencia misma de las obligaciones primarias del E en materia de la

condición de los extranjeros es el deber de no ocasionarles daño
indebidamente. No hay violación si no sufre un daño.
66

La culpa como elemento de la atribución:
El órgano que tuvo el comportamiento asignado al E tiene que haber tenido

cierta disposición psicológica en relación con su acto, que lo hubiera realizado
con intención dolosa o negligencia culposa. Aquellas violaciones a obligaciones
internacionales hechas sin un mínimo de participación de la voluntad, están
exentas de ilicitud, como la fuerza mayor, caso fortuito, etc.
Violación de una obligación como crimen internacional:

Las consecuencias de la violación de ciertas obligaciones, en DI, reconocen un
OM
doble régimen de responsabilidad según la gravedad de la violación misma.
Para los ilícitos ordinarios cabría la obligación de reparar y solo en caso de no
obtenerse una reparación adecuada entraría la sanción. En los ilícitos más
graves, la sanción corresponde inmediatamente. El criterio general para la
determinación de un crimen internacional: “la obligación debe ser tan esencial
para la salvaguardia de intereses fundamentales de la CI que su violación esté
.C
reconocida como crimen por la comunidad en su conjunto”. El art. 19 cita 4
terrenos en los que podrían encontrarse ejemplos de crímenes internacionales
de un E, obligaciones que protejan: la paz y seguridad internacional (agresión),
la libre determinación de los pueblos, ciertos derechos humanos fundamentales
DD
(esclavitud, genocidio), el medio humano (contaminación masiva de la
atmósfera y mares)
Circunstancias que excluyen la ilicitud:

LA
El efecto de estas causas es convertir en lícita una conducta que de otro modo
sería ilícita. El comportamiento de un E, cuando tienen lugar circunstancias de
legítima defensa, fuerza mayor o ejercicio legítimo de una sanción, no
constituyen un hecho internacionalmente ilícito, en tales circunstancias el E no
tiene que observar la obligación internacional que normalmente debería
respetar, por lo tanto no hay una violación.
FI
Circunstancias eximentes:
Consentimientos:

Un E no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prestó

previamente su consentimiento. No vale para obligaciones de ius cogens ya
que estas no pueden ser afectadas por acuerdos entre E.
Contramedidas:
Represalias, acciones que serían ilícitas sino fuera porque el hecho de que el E
contra el cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la
contramedida, un hecho ilícito. Debe ser una medida legítima de acuerdo con el
DI, cumpliendo todos los requisitos que aquel establece para que sea legal,
relativas al contenido, formas y grados de responsabilidad.
67

Caso fortuito y fuerza mayor:
Los E podían quedar, por circunstancias ajenas a su voluntad en la

imposibilidad de seguir la conducta prescripta por la obligación ya fuere
materialmente o porque una fuerza exterior los impedía, o porque no pudieron
percatarse de que el comportamiento seguido configuraba el de la prohibición
legal. Se diferencian de 1 y 2, por la falta de voluntariedad del comportamiento
seguido y porque no se relacionan con la conducta anterior de otro E. El 1º se
refiere a un acontecimiento imprevisible y el 2º consiste en una fuerza
irresistible.
OM
Peligro extremo:
Situación de necesidad en que se encuentre un órgano de E que está

actuando, ya que se presenta la alternativa de violar una obligación
internacional del E o en su defecto poner en peligro su propia vida o de las
personas confiadas a su cuidado. Hay una imposibilidad moral de obrar en
cumplimiento del deber internacional.
.C
Estado de necesidad (del E):
DD
La necesidad se equipara con la autoconservación, D fundamental (ius
naturalismo). El E de necesidad ocurre cuando un interés esencial del E se
pone en peligro si intenta cumplir con una obligación internacional, para
protegerlo viola la obligación. Debe ser grave e inminente y la conducta
violatorio de la obligación ser el único medio para conjurarlo. Debe haber
proporcionalidad y protección del más importante. No puede ir contra el
LA
cumplimiento de una obligación imperativa del DI, ni contra una obligación de

un tratado en el que se ha estipulado explícitamente que no se puede invocar.
(interés de la CI no puede ir en contra del interés de un E)
Legítima defensa:
FI
Su empleo solo en casos en que tenga finalidad defensiva, oposición a un

ataque violento de otro sujeto; su carácter de excepción a una norma por la que
reserva a una autoridad centralizada el monopolio del uso de la fuerza. La
mayoría de los autores la facultad de invocarla como justificación, fuera del

caso en que el E de que se trate fuese objeto de una agresión armada, se

rechaza. Una minoría considera que la carta es a título de ejemplo y que se
remite a la costumbre internacional.
La enumeración de causales no es taxativa y excluyente de otras que puedan

surgir en el proceso evolutivo. Se reserva la indemnización de los daños que
pudieran surgir.
La familia de la necesidad:
El mecanismo básico del E de necesidad, es le mismo que el de la figura de

peligro extremo, contramedidas y legítima defensa. Se diferencias del caso
fortuito y la fuerza mayor, que no admiten participación de la voluntad de un
68

órgano del E. En los casos de necesidad, el sujeto tiene una alternativa entre
dos bienes, ambos jurídicamente protegidos, y uno de su esencial interés. La
proporcionalidad, es no emplear medios ni causar efectos más allá de los
necesarios para la protección del propio derecho so pena de incurrir en la
ilegalidad.
Capitulo XVIII: La responsabilidad internacional
OM
Responsabilidad internacional por hechos ilícitos:
contenido, formas y grados
Parte general
Los artículos generales:
.C
Carácter supletorio y residual:
Los hechos ilícitos producen ciertas consecuencias establecidas por el

DD
proyecto (36), salvo en los casos y en la medida en que tales consecuencias
hayan sido establecidas por otras reglas del DI que se refieran específicamente
al hecho de que se trate (37). En el art. 3 se determina que las consecuencias
jurídicas de un hecho ilícito que no estén previstas en las disposiciones del
proyecto continuarán regidas por el derecho consuetudinario.
LA
Limitaciones:
Las normas imperativas del DI y las disposiciones y procedimientos de la Carta

de la ONU relativos al mantenimiento de la paz y seguridad internacional (39).
FI
Continúa la vigencia de la norma primaria: el E debe cumplir la obligación

violada ya que las consecuencias jurídicas no hacen desaparecer ipso facto la
relación anterior.

El E lesionado: art. 40. El concepto general es que es lesionado cualquier E

afectado en sus derechos por un hecho internacionalmente ilícito de otro E.
Entre los casos específicos se identifica como lesionado al E cuyo derecho
emana de un tratado bilateral, de un fallo o decisión obligatoria de la CIJ o
tribunal arbitral, o de un E 3º a un tratado o de un tratado multilateral o de una
norma de DI consuetudinario, etc. Si el hecho ilícito es un crimen internacional,
son lesionados todos los demás E de la CI.
Consecuencias sustantivas. La reparación

El daño directo (indemnizable): el proyecto no hace distinción entre daños
directos e indirectos en cuanto a que los primeros son indemnizables y los 2º
no. La diferencia tiene que ver con la relación de causalidad entre el hecho
69

ilícito y el daño. Ej. En las reclamaciones sobre las primas de seguro de riesgo
de guerra (Lusitania, 1923) el tribunal se pronunció en sentido de que bastaba
una relación clara e ininterrumpida entre el hecho ilícito y la pérdida por la que
se reclamaba. Que la pérdida se pueda atribuir clara e inequívocamente a
Alemania.
Es daño directo si en el encadenamiento fáctico no intervino un hecho que

rompa el nexo de causalidad y convierta a los perjuicios subsiguientes en
accesorios. El daño debe estar ligado al hecho ilícito en forma previsible o que
según el curso normal y natural de los acontecimientos se ponga de manifiesto
que el daño es consecuencia lógica del hecho ilícito. La previsibilidad es el
OM
límite en la cadena causal.
Distintas especies de daño reparable.

Daño inmediato: Material, cuando se causa al E en su territorio, en su
organización, bienes en el país o exterior, en sus instalaciones militares,
.C
locales diplomáticos, buques, aeronaves, naves espaciales, etc. Es moral
cuando afecta su prestigio o personalidad moral.
Daño mediato: se inflige al E a través de las personas físicas o jurídicas de sus

DD
nacionales o representantes o de los bienes que les pertenecen a estas. Puede
dividirse en material y moral.
CIJ en el caso Mavrommatis en Palestina dijo que el DI autoriza al E a proteger

a sus nacionales lesionados por actos contrarios al DI cometidos por otro E del
que no obtuvieron satisfacción por vías ordinarias. Se pone en movimiento la
LA
ación diplomática o la acción judicial internacional.
Formas de reparación: al daño material se asigna la restitución en especie

(statu quo ante) o indemnización. Al daño moral se asigna una satisfacción. La
indemnización cubre el daño moral de los nacionales del E.
FI
La cesación (41): Todo hecho ilícito es una amenaza contra la eficacia, la

validez y por ende la existencia de la norma violada, especialmente si esta es
continuada. La obligación de cesar se dirige a aquellas violaciones producidas
por un hecho de carácter continuo y su efecto es (sin perjuicio de la

responsabilidad) imponer el cese de su acción u omisión ilícita.
La regla de Chorzow, regla de oro de la reparación (in integrum restitutio):
El criterio básico de la reparación es la restitución integral, plena, de todos los

daños causados por el hecho ilícito. Consagrado por la CPJI: el incumplimiento
de un compromiso impone la obligación de reparar en forma adecuada, en la
medida de lo posible borrar todas las consecuencias del acto ilícito y establecer
la situación que según toda probabilidad, habría existido si dicho acto no se
hubiera cometido. (daños, pago de intereses, lucro cesante, etc.)
El E lesionado podrá obtener del E que haya cometido el hecho

internacionalmente ilícito la íntegra reparación del daño causado en forma de
70

restitución en especie, indemnización, satisfacción y seguridades y garantías
de no repetición, indistintamente o por varias de esas formas.
La restitución en especie (43):

Consiste en la vuelta a la situación anterior al hecho ilícito. Los casos en que
no es exigible: imposibilidad material (onerosidad, el costo de la restitución en
especie para el E autor sea desproporcionado con el beneficio que para el
lesionado derive) y violación de una norma imperativa del derecho de gentes
(caso específico de onerosidad, el esfuerzo de la reparación compromete la
independencia política o estabilidad económica del E autor). Tiene prioridad
OM
sobre la compensación por equivalente.
La reparación por equivalente (44):

Indemnización por el daño causado en la medida en que no haya sido reparado
por la restitución en especie. Se aplica a todo daño económicamente evaluable
.C
que haya sufrido el E lesionado, e inclusive los intereses y cuando proceda las
ganancias no obtenidas.
Intereses: se acepta el pago de intereses, hay discrepancias respecto a la

DD
fecha inicial y a la tasa, el más usual es la fecha de producción del daño o el
memento en que se fijó el monto de la indemización principal o el de la
interposición de demanda.
Lucro cesante: tiene dificultades en la práctica, el tribunal arbitral en el asunto

LA
de Alabama dijo que las ganancias dejadas de percibir no pueden ser objeto de
resarcimiento porque por su naturaleza depende de las circunstancias oscuras
e inciertas. Basta con la presunción de que en el curso ordinario y normal de
los acontecimientos la pérdida no habría ocurrido.
La satisfacción (45):
FI
Es una forma autónoma o un agregado a otros modos de reparación. Cubre el

daño a la dignidad, al honor o prestigio del E (daño moral). La satisfacción
puede tomar diferentes formas según el caso, las disculpas, la indemnización

nominal y si hay violación grave de los derechos del E lesionado, una

indemnización que refleje la gravedad de la violación. Si el hecho ilícito resulta
del comportamiento irregular grave de funcionarios, corresponde al E autor
tomar medidas disciplinarias contra los responsables y si proviene de un
comportamiento criminal, su castigo por sanción penal. En ningún caso deben
tener modalidades que menoscaben la dignidad del E autor, salvo en los
crímenes internacionales.
== Seguridades y garantías de no repetición (46):v
Es una medida autónoma que en lugar de intentar el restablecimiento de la

situación anterior mira hacia al futuro, tiene una función preventiva más que
reparadora y presupone el riesgo de repetición del mismo hecho. Es un
71

remedio sui genereis, debe diferenciarse de la satisfacción y de otros modos de
reparación. Cuando proceda o cuando las circunstancias demuestren que está
el riesgo real de repetición y la gravedad de la lesión sufrida por el lesionado lo
justifiquen, procederán tales medidas. Es un remedio excepcional y se
desestimarán las reclamaciones abusivas que menoscaben la dignidad del E
autor.
Consecuencias Procesales
Contramedidas (47):
OM
Favorecen al R fuerte en relación con el débil ya que no existe en el DIG una
forma satisfactoria de control de su legalidad y la historia de las relaciones
internacionales está plagada de abusos (represalias). En un ordenamiento
descentralizado, carente en la mayoría de los casos de métodos de solución
obligatoria de controversias, los E recurren a medidas unilaterales de
autoayuda.
.C
El art. 47 dice que por adopción de contramedidas se entiende que el E
lesionado no cumple con una o varias de sus obligaciones para con el E autor
de un hecho internacionalmente ilícito, con el objeto de inducirle a cumplir sus
DD
obligaciones según los art. 41 a 46. Este tipo de conductas fue despojado de su
ilicitud por el art. 30 de la primera parte del proyecto. Se llama E lesionado al
que lo fue en primer término y adopto la contramedidas y E autor al que fue
autor del hecho internacionalmente ilícito que dio origen a la relación.
Como cada E es juez de sus derechos y como no todos tienen la misma

LA
capacidad para adoptar las contramedidas, el sistema es primitivo. El

reconocimiento para adoptarlas debe ser sometido a estrictas condiciones.
Mientras el E requerido no de cumplimiento a sus obligaciones y siempre que

su actitud renuente la haga necesario será válido el derecho de adoptar
FI
contramedidas. En caso de adoptarla el E lesionado deberá respetar las

condiciones y restricciones de los art. 48 a 50. El fin de estas es obtener la
cesación del hecho ilícito y la reparación en sentido amplio. No es una sanción.

Condiciones:
Condiciones previas:
Negociación. Medidas transitorias: el debe cumplir con la obligación de

negociar pudiendo tomar medidas transitorias necesarias para preservar sus
derechos.
Arbitraje obligatorio (48): el arbitraje versará sobre la legalidad de la

contramedida adoptada por el E lesionado.
Condiciones sustantivas:
72

Porporcionalidad (49): no deben ser desproporcionadas al grado de gravedad
del hecho internacionalmente ilícito ni a los efectos de este sobre el E
lesionado. La proporción solo puede apreciarse de manera aproximada y en
referencia a dos aspectos diferentes que el artículo incluye: el grado de
gravedad de la infracción por un lado, que mide según dos factores, la
importancia del interés que protege la obligación y la gravedad de la infracción
misma: y por otro lado, los efectos del hecho ilícito sobre el E lesionado.
Contramedidas prohibidas (50):
Las que impliquen una amenaza o uso de fuerza.
OM
Las medidas extremas de coacción política o económica enderezadas por el
peligro a la integridad territorial o independencia política.
Las que impliquen comportamientos que infrinja la inviolabilidad de los agentes,

locales, archivos o documentos diplomáticos o consulares.
.C
Las que vulneren los derechos humanos fundamentales.
Las que contravengan normas imperativas de DIG.

DD
Los crímenes internacionales
Hubo cierto consenso en la comisión en que no tendría importancia el nombre
que se diera a estas infracciones especialmente graves de ciertas obligaciones
internacionales especiales, lo que realmente interesa es que difieran de los
LA
ilícitos ordinario, de otra forma no habría razón para desdoblar la

responsabilidad internacional.
Determinación del crimen:

FI
Quien determina que el acto de un E configura un crimen internacional. Las

modalidades del derecho de gentes llevaron a que sea el propio E que se
considera lesionado quien invoque la comisión de un crimen y lo haga a su
propio riesgo. Eso vale para todos los E lesionados, o sea para todos los de la

CI.
El art. 53 dice que el E asume la responsabilidad de su propia decisión a

menos que esas obligaciones emanen del consejo de seguridad. Si el E
supuestamente autor del crimen internacional impugna la decisión del otro E,
esto deberá ser resuelto por los medios pacíficos.
Una propuesta es que la comisión de conciliación declare en su informe final

que hay indicios racionales de que se cometió un crimen, ante esta afirmativa
es obligatorio el arbitraje.
Consecuencias: (51)
73

Al establecer que un crimen internacional da origen a todas las consecuencias
jurídicas de cualquier hecho internacionalmente ilícito, más otras
consecuencias específicas que son material de los art. 52 y 53.
Consecuencias sustantivas: nada cambia en cuando a la cesación,

indemnización o garantías de no repetición. En cambio la restitución en
especies no tendrá limitación alguna, porque la vuelta al statu quo ante en
relación con un crimen tendría prioridad sobre las consideraciones que
impulsaron las excepciones del 43. El autor no debería poder retener los frutos
de su crimen o beneficiarse con un hecho que sea delictivo, por penoso o
gravoso que sea dicho restablecimiento. En cuanto a la satisfacción no rige la
OM
restricción del 45.
Consecuencias colectivas o de procedimiento: debido a que el crimen ataca

una obligación erga omnes y lesiona a la CI en su conjunto, todos los E tienen
ciertas obligaciones a su respecto. El 53 establece que la 1º es no reconocer la
situación creada por el crimen internacional, no prestar ayuda o asistencia al E
que haya cometido el crimen internacional. (obligaciones pasivas). Las
.C
obligaciones activas son: cooperar con otros E para el cumplimiento de las dos
obligaciones anteriores así como en las acciones para eliminar las
consecuencias del crimen. Esto sin perjuicio de las medidas que pueda tomar
DD
un OI competente.
Solución de controversias. Los procedimientos.

Negociación y buenos oficios:
LA
Los art. 54 y 55 tratan estos temas y la mediación pero no hay modificaciones

respecto a los procedimientos clásicos del derecho general.
Conciliación: (56)
FI
Particularidades: cualquiera de las partes puede convocar el procedimiento

transcurridos 3 meses de la primera solicitud de negociaciones. No requiere
acuerdo de partes para ser puesta en movimiento. La comisión de conciliación
no tiene fuerza obligatoria pero si tiene ciertos poderes como el de investigar
los hechos y las partes deberán cooperar para el ejercicio de aquellos poderes

incluso en su propio territorio. Se traza el procedimiento para la constitución de

la Comisión a cargo del secretario general de las UN.
El arbitraje: (58)
No es obligatorio, requiere el común acuerdo de las partes, con una excepción,

el de las contramedidas urgentes (congelamiento de fondos en bancos del país
supuestamente lesionado). Se establece el procedimiento para constituir el
tribunal y delega el nombramiento de los miembros, en caso de falta de
acuerdo de partes, en el presidente de la CIJ.
74

Capitulo XIX: La responsabilidad sine delicto
Introducción:
Es la que se produce sin violación de obligaciones. En el derecho interno se la

denomina responsabilidad por el riesgo. Es una responsabilidad sin culpa que
admite escasas excepciones. Este tipo de responsabilidad se aplica a las
actividades que aunque riesgosas sin lícitas y la responsabilidad por los daños
causados surge no obstante de la diligencia empleada para evitarlos. Si se
OM
produce un daño y la relación causal queda establecida debe indemnizarse
aunque no haya culpa. En el DI si bien la mayoría considera que no existen
normas de DIG que consagren este tipo de responsabilidad, es recogida en
numerosos tratados.
Alcance:
.C
La CDI encaró el proyecto sobre “responsabilidad por las consecuencias
perjudiciales de actos no prohibidos por el DI” contemplando las actividades
internacionalmente lícitas que creen riesgo de producir daño transfronterizo
DD
significativo. Este daño abarca desde una baja probabilidad de causar daño
desastroso a una alta probabilidad de causas otro daño sensible, de esta forma
unen los conceptos de riesgo y daño sensible.
Naturaleza de esta responsabilidad:

LA
1. Las actividades en cuestión no pueden prohibirse, a pesar el riesgo que

engendran, por ser socialmente útiles o por haberse incorporado a la vida
moderna en forma tal que nos e las puede erradicar.
2. La reparación no llegaría si la víctima debe cargar con la prueba de la culpa.

FI
Los daños originados se consideran costos inherentes a la actividad, que si no

se hicieran caer sobre el operador o empresario originarían un enriquecimiento
sin causa.
3. Siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, no sería apropiado que los

costos solo estuvieran a cargo del operador, debe transitar al conjunto de la

sociedad. El operador aumenta el precio de su servicio para trasladar el costo
de las indemnizaciones y seguros.
Diferencias entre la responsabilidad por hecho ilícito y la

sine delicto:
Normas primarias y secundarias:
Las obligaciones que emergen de la responsabilidad sine delicto está en el

terreno de las normas primarias, la responsabilidad surge sin violación de
obligación y por ende pertenece al trecho normativo anterior al incumplimiento.
75

La indemnización no tiene carácter de sanción sino de una prestación impuesta
por una norma primaria.
La atribución de conducta al E:
(imputación). En la responsabilidad por hechos ilícitos se atribuye al E la

conducta de ciertas personas actuando en determinadas condiciones. En los
tratados en que se establece la responsabilidad sine delicto, las conductas a
partir de las cuales se originan las consecuencias no se atribuyen al E. La
obligación para el E nace a partir de que las actividades se desarrollan bajo su
jurisdicción o control. (Convención sobre responsabilidad por dalos causados
OM
por objetos espaciales, el E de lanzamiento). Hay una atribución de las
consecuencias trans fronterizas de tales conductas.
El daño:
En la responsabilidad sine delicto es una condición sine qua non de la

responsabilidad. Sin daño no hay obligación. Este pone en movimiento el
.C
mecanismo de la norma primaria que rige esta responsabilidad y hace exigible
la prestación que es el contenido de la obligación de indemnizar.
DD
La reparación:
Hay una tendencia para que también llega a borrar las consecuencias y
establecer la situación que hubiera existido si el hecho no hubiera tenido lugar,
statu quo ante. Pero el hecho de que sea una actividad lícita la que origina el
dalo trae consigo otras posibles diferencias, como por ejemplo la posibilidad de
LA
fijar topes a la indemnización. También el hecho de que algunos gastos de

prevención se descuenten de las indemnizaciones. La reparación no tiene la
misma naturaleza en las dos responsabilidades, cuando no hay violación a una
obligación la equidad y la justicia aconsejan llegar lo más cerca posible de la
regla de Chorzow.
FI
La Cesación:
No es aplicable a la responsabilidad sine delicto, simplemente porque en su

hipótesis la naturaleza de la actividad cambia y la cesación se aplica según la

responsabilidad del hecho ilícito.
La responsabilidad por daño causado en el DIG:

Daño transfronterizo causado con culpa lato sensu:
Hay un axioma que ordena el buen uso del propio territorio para prevenir los
daños transfronterizos (obligación general de prevención). La práctica
internacional y la jurisprudencia indican la existencia de una norma
consuetudinaria que hace ilícito el daño transfronterizo producido
intencionalmente o con conocimiento de su producción, pero ni la práctica ni la
jurisprudencia dan un fundamento claro a la indemnización por actividades de
riesgo.
76

La responsabilidad sine delicto por el daño transfronterizo:
Su fundamento teórico está en otros principios del DI, puesto que el daño no es
diferente al derecho.
La soberanía territorial: Tiene dos caras, una es la libertad y la exclusividad de

la acción del E; la otra es su integridad e intangibilidad. La soberanía estatal
queda vulnerada cuando se produce en su territorio un daño proveniente de
otro E. La libertad de un E para desarrollar o autorizar en su territorio cualquier
actividad está limitada por la soberanía territorial de los demás E. No se admite
la derogación de esta soberanía a causa de una interferencia venida del
OM
exterior. El daño altera los mecanismos de la responsabilidad, si los E tienen en
su territorio ciertos deberes con respecto a los derechos de otros E y a los de
súbditos extranjeros, el que origina un daño tendría los mismo deberes hacia
las víctimas del daño que lo reciben estando en su propio país. Los E de los
cuales son nacionales las víctimas pueden promover protección diplomática o
acción judicial.
.C
El enriquecimiento sin causa: hacer soportar sobre terceros los costos externos
de una actividad peligrosa que representa los daños causados a terceros.
DD
Los principios generales del derecho: Los principios de la responsabilidad
objetiva, por riesgo o sine delicto son un rasgo común a los derechos internos
más conocidos, por ello habría que buscar el fundamento en el art. 38.3 del
Estatuto de la CIJ.
Los tratados. Los pagos ex gratia: hay tratados que imponen un régimen
LA
especial sobre las actividades de riesgo, en los cuales los E descargan su

responsabilidad en los explotadores privados. En otros los E conservan una
dosis de responsabilidad subsidiaria y en otros la plena responsabilidad por
ciertos daños. Los E que van a realizar actividades peligrosas suelen pedir
permiso a los posibles afectados. Hay convenciones que establecen regímenes
FI
jurídicos para ciertas actividades como: aviación civil, actividades nucleares,

transporte de petróleo por mar, etc. La variante con la convención sobre
objetos espaciales es que en esta el E tiene una responsabilidad absoluta por
cierto tipo de daños.

Dos técnicas de prevención: se aplicará la responsabilidad sine delicto cuando

la actividad no tenga el carácter de dañina sino meramente peligrosa.
El equilibrio de intereses: Crea entre las partes una obligación de por lo menos
negociar, de buena fe y tratando de contemplar los intereses de la otra parte,
pero sin que ello signifique la obligatoriedad de arribar a un acuerdo. El E de
origen debe adoptar las precauciones necesarias y consultar con los posibles E
afectados para establecer un régimen que establezca el equilibrio de intereses.
Si el daño se produce y no hay un régimen de DI particular el E de origen tiene
la obligación de negociar con los afectados respecto de las indemnizaciones
por los daños causados.
77

Capitulo XX: Espacios comunes y cursos de agua
Los espacios internacionales comunes:
Areas más allá de las jurisdicciones de los E y por ende no están sujetas a la
soberanía de ninguno de ellos, tampoco son susceptibles de apropiación.
Pueden ser utilizadas por todos y en algunos caos están bajo determinadas
condiciones.
OM
Son: alta mar y su espacio aéreo suprayacente, fondos marinos, océanos más
allá de las jurisdicciones nacionales y el espacio ultra terrestre. Algunos
agregan la Antártida.
Alta mar:
Espacio más allá de la zona económica exclusiva. Todos los E pueden
.C
practicar las 5 libertades de alta mar: navegación, pesca, asentar cables y
cañerías submarinas y sobrevuelo. También las acortadas por la Convención
de Montego Bay: investigación científica y construcción de islas artificiales y
DD
otras instalaciones permitidas por el DI.
El espacio aéreo sobre alta mar tiene similares características.
Fondos marinos allende a las jurisdicciones nacionales:

LA
Extensión de fondos marinos y oceánicos, su subsuelo pasando la proyección

de las ZEE de los E o sus plataformas continentales. Esta zona es controlada
por la autoridad de fondos marinos con poderes para explorarla y explotarla,
directamente o por concesiones a particulares. Es patrimonio común de la
humanidad. La jurisdicción de los E se ejerce sobre las actividades de sus
FI
nacionales.
Espacio ultra terrestre:
(Tratado del espacio) Se establece su exploración y utilización, así como la

Luna y otros cuerpos celestes, que deberí9an hacerse en provecho e interés de

todos los países y que incumbe a toda la humanidad.
El derecho del espacio: Resolución de AGNU (63) t tratado (67). Es un tratado

marco que consagra los principios generales, es el marco jurídico dentro del
cual han de insertarse tratados sobre aspectos o actividades sectoriales.
Delimitación inferior: no hay un límite definido y aceptado por la CI. Las teorías
científicas indican que el espacio aéreo termina donde termina la atmósfera o el
campo de gravitación terrestre. Las funcionales la definen como la línea más
arriba de la cual las aeronaves no encuentran más sustento (99/110 Km). Otros
que piensan que se ha formado una costumbre en dónde el límite es la órbita
del satélite más bajo. Ninguna ha encontrado aceptación general.
78

La órbita geoestacionaria: única zona en la cual se pueden colocar satélites
que sigan el movimiento de la tierra, es un recurso limitado lo que conlleva una
significación económica y cultural. Los problemas se presentan por no estar
definido el límite inferior del espacio cósmico.
Tratado del Espacio:
Se atribuye a este espacio el carácter de patrimonio de la humanidad, carácter

que sin duda tiene la Luna y otros cuerpos celestes por expresa disposición del
tratado. Este concepto tiene aspectos patrimoniales, o sea los recursos. Hablar
de patrimonio común no es lo mismo que decir que hay un interés común.
OM
Otros principios:
Libertad de exploración y uso de este espacio, sin discriminación para todos los
E. Igualdad, cualquiera sea el grado de desarrollo de estos.
Imposibilidad jurídica de apropiación por reivindicación de soberanía, uso u

ocupación.
.C
Uso con fines pacíficos, se prohibe la colocación en órbita de armas nucleares
DD
u otras de destrucción en masa, establecer bases o fortificaciones, realizar
maniobras o ensayos militares.
Responsabilidad de los E y OI por actividades propias o de entidades no

gubernamentales bajo su jurisdicción o control. Cooperación y asistencia
mutua.
LA
Subordinación de dichas actividades al DI, incluida la Carta de las Naciones

Unidas.
Tratados sectoriales:
FI
Tratado de la Luna: repite los principios y agrega que cuando llegue a ser
posible la explotación de los recursos de la Luna, esta será sometida a un
régimen internacional. Proclama el libre acceso a todos los E y la necesidad de
la no contaminación los cuerpos celeste provenientes de la Tierra.

Tratado de registro de Objetos: Identificación de los objetos lanzados al

espació para la responsabilidad que el lanzamiento implica y para la devolución
en caso de que se extravíen. Se debe notificar al Secretario de ONU, este
llevará un registro central.
Convenio sobre la responsabilidad: establece la responsabilidad sine delicto del

E con respecto a ciertos daños causados por objetos espaciales (sobre
aeronaves, sobre la tierra u otra nave espacial).
Salvamento y devolución: impone el deber a los E miembros de cooperar en el

salvamentos de astronautas y el de devolución de objetos lanzados al espacio.
Deberes:
79

Notificar del hecho a la autoridad de lanzamiento o hacerlo público
inmediatamente.
Notificar al Secretario General de la ONU que deberá difundir la noticia.
Prestar asistencia necesaria si cae dentro de su jurisdicción y si está fuera de

ella, la que esté en condiciones de dar. Devolver sin demora y en seguridad a
la tripulación y los objetos recogidos.
Comunicaciones por satélite: comunicaciones y teleobservación de la Tierra.
OM
INTELSAT e INMARSAT: desde los satélites de comunicación se transmiten
señales telefónicas, radiales y de televisión. Se estableció este servicio público
internacional para la asignación, coordinación y registro de radiofrecuencias y
bandas de frecuencia. También una para la mayor seguridad y mejores
transmisiones en el mar de los satélites.
La Antártida:
.C
Hay 7 países que reclaman la soberanía sobre territorios del continente. El
tratado antártico establece el estatus del área. Algunos son partidarios de que
DD
la Antártida sea sometida a un régimen de espacio común internacional en el
marco de ONU. En cuanto a los espacios no reclamados, entrarían entre los
territorios más allá de las jurisdicciones nacionales. Por el Tratado del antártico
los países reconocieron la libertad de investigación científica y el turismo.
La Atmósfera:
LA
No es espacio común porque está sujeto a la soberanía de los E, pero debido a

sus especiales características a al hecho que un daño causado en una parte de
ella se extiende a otras partes, podría ser tratado como espacio común
internacional.
FI
Ríos internacionales:
Definición:

Según el Congreso de Viena es el que atraviesa o divide los territorios de dos o

más E. Cuando atraviesa sucesivamente el territorio de más de un E se llama
curso sucesivo y cuando separa los territorios de dos E se llama río de frontera
o contiguo. Los lagos serán internacionales cuando sus riberas pertenezcan a
más de un E. Se incluye dentro del concepto de curso de agua internacional a
los canales y a toda otra vía de agua artificialmente creada que una dos o más
ríos o afluentes situados en diferentes E.
Los E ribereños comparten un recurso: el agua, que tiene la característica de

fluir, el uso del río por una parte afectará inmediatamente el uso del mismo por
el otro E. Esta interdependencia determina que la soberanía de cada uno de
ellos respecto al recurso debe ser limitado en la medida en que los derechos de
los otros se interponen.
80

Ríos internacionalizados:
Son ríos que por su situación geográfico política, corren en todo su recorrido
dentro del territorio de un solo E, a estos ríos (a diferencia con los
internacionales) no les corresponde el régimen del DIG, sino que están
sometidos a ser internacionalizados por tratados. (Rin, Danubio, Elba, Nilo,
Niger, etc.)
Navegación:
Su libre navegación no está establecida como una norma del DIG ya que a falta
OM
de un tratado la situación no es clara. La jurisprudencia de la CPJI habla sobre
la existencia de un derecho fluvial internacional. Barberis sostiene la existencia
de ciertos principios consuetudinarios, ya que algunas cláusulas se han
repetido en las distintas convenciones y que rigen aun cuando no fuesen
insertadas en los futuros tratados. En América esta norma no es aceptada
regionalmente ya que las secciones de los cursos ubicadas en diferentes
ribereños sólo están abiertas a la navegación de los otros ribereños por imperio
.C
de tratados o concesiones unilaterales.
Europa: a partir de la revolución francesa se comenzó a proclamar la libertad

DD
de la navegación fluvial. El acta del Congreso de Viena decretó que este
principio es válido para todos los E, sean o no ribereños del río. Por el Tratado
de Versalles pretendió establecerla como régimen definitivo y en persecución
de este fin se celebró la Convención de Barcelona con los siguientes rasgos:
Son vías de agua de interés internacional los ríos y lagos internacionales,

LA
incluyendo los lagos cuyas costas pertenecen a diferentes E.
Declara la libertad de navegación sin discriminación para todos los E parte. No

rige esta para los buques de guerra.
FI
La navegación de cabotaje se reserva para los E ribereños. Estos tiene

facultades reglamentarias, de policía y sanidad.
En el período entre las 2 GM este principio se vio disminuido, Hitler notificó que
no reconocía como válidas las comisiones fluviales. Luego de la 2º GM y a

iniciativa de la URSS el régimen del Danubio cambió en un sentido menos

favorable que antes hacia los no ribereños.
Noción de cuenca y de sistema hidrográfico:

La situación de los afluentes no estaba incorporada en el Acta de Viena, se
disputaba el carácter internacional o nacional de estos, particularmente de los
que se encontraban íntegramente en territorio de un solo E. El gobierno polaco
sosotuvo ante la CPJI en el caso Oder, que la jurisdicción de este no se
extendía a las porciones navegables de los afluentes. La CPJI falló en contra, o
sea a favor del uso internacional de las porciones navegables de los afluentes.
A medida que los usos de los ríos se fueron haciendo más intensos
(navegación, industrial, agrícola) los E comenzaron a advertir la comunidad de
81

intereses de los ribereños y el carácter de recurso natural compartido de las
aguas de los cursos de agua y las obligaciones que esa naturaleza les imponía,
además del interés de la navegación de los grandes ríos despertaba en la CI
iba más allá de los ribereños.
En un principio el E territorial tenía derechos absolutos sobre un río

internacional o bien restringir sus usos de manera que no cause daños
sensibles a otros ribereños. Huber en el caso Islas Palmas planteo el problema
de si un E tiene derecho a la utilización de su territorio sin tener en cuenta los
efectos nocivos que puede provocar en el territorio de otros E.
OM
Doctrina Harmon: Sostuvo la soberanía absoluta de un E sobre la parte de un
río internacional que estuviera situada dentro de su territorio era un principio
básico del Derecho de gentes.
La contradoctrina (Fauchille y Oppenheim): doctrina de la integridad territorial

absoluta. Un E tiene derecho a continuar recibiendo agua en la misma cantidad
y calidad que ha venido fluyendo a través de la frontera. Debido a que la menor
.C
diferencia en las condiciones anteriores afectará la intangibilidad de la
integridad territorial de los otros ribereños, no es aceptable el cambio de las
condiciones naturales del curso de agua.
DD
Ambas doctrinas tiene como fundamento la soberanía territorial, pero ninguna
de las dos tiene en cuenta la esencial naturaleza del agua y la
interdependencia que ella origina entre los ribereños.
Fallo de la CPJI sobre el asunto del río Oder: Igualdad perfecta de todos los E
LA
ribereños en el uso de todo el curso del río y la exclusión de todo privilegio

preferencial de cualquiera de ellos con relación a los otros. Se considera a los
ríos internacionales, sus afluentes y otros elementos hidrográficos como un
todo que se denominará cuenca hidrográfica. “Área en los territorios de dos o
más E en la que todas las corrientes de agua superficial, tanto naturales como
FI
artificiales, drenan una cuenca común y terminan en una desembocadura

común o en desembocaduras comunes.” El uso de cualquiera de las aguas en
una porción de la cuenca puede repercutir sobre los usos en otra porción del
mismo sistema y si la cuenca internacional (territorio que abarca se divide entre
varios E) pueden surgir problemas entre dichos E.

El ciclo hidrológico:
Es el movimiento del agua por un curso de agua. La noción de curso de agua

se amplió, incorporándose además de ríos y lagos, los glaciares y aguas
subterráneas. La unidad de un sistema de curso de agua se basa en la
naturaleza del ciclo hidrológico.
El agua que abandona la masa terrestre del globo terráqueo retorna en igual
cantidad, este proceso de desarrolla constantemente. Del agua que cae en
distintas formas de precipitación:
Parte puede ser interceptada por la vegetación sin llegar al suelo
82

Caer en la superficie y humedecer el suelo o formar charcos
Infiltra en el suelo
Formar corrientes y comenzará a fluir hacia tierras más bajas (afluente a los
ríos, se termina vertiendo en lagos o en el mar)
Aguas subterráneas: pueden estar o no conectadas a un curso de agua

(confinadas). Es la parte más importante del ciclo hidrológico, constituyen el
97% de agua que existe en el planeta (excluyendo océanos, glaciares,
casquetes polares) Desde el punto de vista jurídico hay una estrecha
OM
interdependencia con las aguas de diversas partes del curso de agua
(incluyendo glaciares y aguas subterráneas), por ejemplo, la contaminación de
las aguas de la superficie pueden amenazar a las subterráneas y viceversa.
Codificación del derecho de los cursos de agua para usos distintos de

navegación:
.C
Convención codificadora:
A. Curso de agua (Art. 2 inc.a) “sistema de aguas de superficie y subterráneas

DD
que, en virtud de su relación física, constituyen un conjunto unitario y
normalmente fluyen a una desembocadura común. Es un sistema hidrológico
con interrelación entre los componentes que forman el curso de agua (lagos,
ríos, glaciares, embalses y cauces). La intervención humana en un punto del
sistema puede repercutir en cualquier otro punto.
LA
El Río Grande y Nilo reúnen todas las características de un sistema de curso

de agua que fluyen al mar en todo o en parte por vía subterránea, con
ramificaciones que pueden distar una de otra hasta 300 KM. O bien que
desaguan en lagos en ciertas épocas del año y en el mar en otras.
FI
B. Curso de agua internacional (2 inc.b) “es el curso de agua cuyas partes se

encuentran, físicamente en E distintos” ej. El lago por el que pasa una línea
fronteriza.
C. Utilización y participación equitativa y razonable de un curso de agua (art.5)

“Los E del curso de agua utilizarán en sus territorios respectivos un curso de

agua internacional de manera equitativa y razonable, en particular, los E del
curso utilizarán y aprovecharán un curso de agua internacional con el propósito
de lograr una utilización óptima y sostenible y el disfrute máximo compatible
con la protección adecuada del curso de agua internacional teniendo en cuenta
los intereses de los E del curso de agua de que se trate.” El derecho de un E
sobre el curso de agua es un atributo de su soberanía pero tiene la obligación
de no privar a otros E del mismo curso de agua. Se busca el mínimo detrimento
o el mínimo de necesidades insatisfechas para cada estado del curso de agua.
“Los E del curso de agua participarán en el uso, aprovechamiento y protección

de un curso de agua internacional de manera equitativa y razonable, esa
83

participación incluye tanto el derecho de utilizar el curso de agua como la
obligación de cooperar en su protección conforme a lo dispuesto en la
Convención.” Cada E tiene derecho a la cooperación de los demás en
diferentes cuestiones: inundaciones, reducción de contaminación, lucha contra
la erosión, regulación de ríos, obras hidráulicas protección del medio ambiente,
etc.
Respecto a la naturaleza de normas consuetudinarias, la CDI dijo que la

práctica de los E generalmente acepta como derecho estos principios y en
particular en las disposiciones de los tratados.
OM
Obligación de no causar daño sensible: Daño sensible es un daño de cierta
magnitud (más que una mera molestia que debe ser soportado en aras a la
buena vecindad) Es difícil de medir por lo que debe ser apreciable en cada
caso en particular (no puede cuantificarse)
Art.7: “Los E del curso de agua, al utilizar un curso de agua internacional en

sus territorios, adoptarán todas las medidas apropiadas para impedir que se
.C
causen daños sensibles a otros E del curso de agua. Cuando a pesar de ello se
causan daños sensibles a otro E, el E cuyo uso los causó deberá, a falta de
acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las medidas apropiadas y en
DD
consulta con el E afectado para eliminar o mitigar esos perjuicios y cuando
proceda, examinar la cuestión de la indemnización. (solución de controversias,
art.33 proyecto)
Otros derechos y obligaciones del proyecto:

LA
1. Existe la obligación de cooperar (art.8): existe una obligación general de los

E del curso de agua, a cooperar para obtener una utilización óptima, más la
protección adecuada del curso de agua.
Como consecuencia de esa obligación, surgen obligaciones específicas como

FI
la del art. 9 en intercambiar entre los E regularmente datos e informaciones

sobre el E del curso de Aguas para mejorar su utilización.
2. Relación de los usos entre sí: ningún uso de un curso de agua tiene en sí
prioridad sobre los otros usos, y en caso de conflicto procederá el que mejor

satisfaga los factores y principios del art.6 sobre el equilibrio de intereses, en

caso de duda, aquel uso que mejor tenga en cuenta las necesidades humanas
esenciales. Los factores a tener en cuenta son: factor geográfico, hidrográfico,
climático, ecológico, económico, conservación, aprovechamiento, etc.
3. Nuevas medidas proyectadas: cuando un E del Curso de agua proyecte una

obra o medida nueva deberá cumplir con ciertos pasos procesales:
Notificar gradualmente a los E que puedan sufrir daño sensible en su

consecuencia, acompañarlo de datos técnicos e información sobre las medias
contempladas.
84

Sin no hay acuerdo del E notificado, se llega a una consulta y eventual
negociación con vistas a lograr una solución equitativa.
La controversia final se resolverá por los medios pacíficos de solución de

controversias.
Régimen del Río de la Plata:

Está sometido a varios tratados internacionales, en cuanto a la libertad de
navegación, hay que tener en cuenta que las normas consuetudinarias que
rigen en Europa respecto a la navegación libre, no alcanzar a nuestra región.
OM
La navegación:
En el período colonial, España solo permitió la navegación de los buques de su

propia bandera. En 1825 se firma el primer tratado entre Gran Bretaña y el
gobierno patrio, se otorga la libre navegación de los ríos y nación favorita.
.C
Rosas cerró los ríos argentinos a toda la navegación extranjera. El tratado de
alianza (51) entre Brasil, EERR, Corrientes y el gobierno sitiado de Montevideo,
se compromete a influenciar en el gobierno para la libre navegación de los ríos
Paraná y demás afluentes del R de la P para todos los ribereños que se
DD
presten a la misma libertad de navegación en aquella parte de los mencionados
ríos. La libre navegación de los ríos se declara la CN 53 en los art. 12 y 26.
Los tratados de la república:

LA
10/julio/1853: entre GB, FR, EEUU, la Argentina concede por estos tratados la
libertad de navegación por los ríos Paraná y Uruguay en la parte de su curso
que le pertenece, de los buques mercantes de todas las banderas y acuerda a
los consignatario la cláusula de nación favorecida.
De la confederación con el Imperio del Brasil: En 1828 las provincias unidas

FI
firman la paz con el Brasil y le conceden la libre navegación del Plata y sus
afluentes por 15 años. En 1851 Brasil en alianza secreta con Py, convienen
auxiliarse mutuamente para obtener la libre navegación del Paraná hasta el Río
de la Plata para buques de manos Estados.

La presidencia de Urquiza reconoció interdependencia del Py y acordó la

libertad de navegación requerida por Br. En 1856, Juan M. Gutiérrez celebró en
nombre de la confederación un tratado con el Br, que decía que los buques
mercantes y de guerra de ambas banderas podrían navegar los ríos Uruguay,
Paraná y Paraguay en la parte en que ambos pertenecen a los signatarios. En
1857 Derqui firma un tratado con Silva Paranhos (Br) donde se reitera la libre
navegación y se exime el pago de todo derecho a los buques en tránsito, así
como todo examen y demora. Sin embargo el cabotaje y la navegación de los
afluentes quedó reservada al E territorial.
Cuando el E de BA se incorporó a la Confederación por el pacto de San José

de Flores se presentó el problema de sucesión de E en materia de tratados.
Opinión de Barberis: no le son aplicables. Estos tratados no incluyen el Río de
85

la Plata porque su ribera occidental pertenecía al E de BA, pero le fueron
aplicados de igual manera.
Con el Paraguay: En 1876 se firma el primer tratado, luego de la guerra de la

triple alianza, que decreta la libre navegación para todas las navegaciones
desde el río de la Plata para buques mercantes y de guerra para ambos países,
el cabotaje se reserva para cada ribereño en su trecho. En 1967 se firma un
nuevo tratado, aquel sigue vigente en cuanto sea compatible con el nuevo.
Excluye cabotaje y buques de guerra.
Con Bolivia: En 1868 se declara la libertad de navegación para buques de
OM
ambas partes en el río y sus afluentes, igual tratamiento para buques
mercantes y de guerra de los dos países.
El tratado del Río de la Pata y su frente marítimo:

Con el Uruguay rige actualmente el tratado del Río de la Plata de 1973, que
.C
regula la navegación, régimen jurídico del río, las jurisdicciones y límites entre
E parte, la línea de su límite exterior, la división de jurisdicciones marítimas
argentina y uruguaya, y la zona común de pesca.
DD
Navegación:
Libre navegación a perpetuidad. Y asegura la continuación de las existentes

facilidades para el acceso mutuo a puertos de la otra.
Ambas partes tienen derecho al uso de los canales que estén en las aguas de
LA
uso común.
Buques de 3º bandera pertenecientes a E de la cuenca del Plata (públicos o

privados), tienen libre navegación en las aguas de uso común del río.
FI
Otras banderas, solo gozan de la libre navegación de buques mercantes pero

no de guerra.
La libertad de navegación comprende la que se efectúa en la parte navegable

del río, la entrada en puertos y las operaciones normales tocantes a los

pasajeros y a las mercancías
Cabotaje se reserva a los E ribereños
Otros aspectos relacionados con la navegación:
El practicaje se reserva a prácticos de ambos países, se tomará el práctico de

nacionalidad del puerto de zarpara y si el buque viene de afuera del río, del
puerto de destino
Los alijos y complementos de la carga se realizarán en las zonas que fije la

comisión administrativa creada por el mismo tratado.
86

Otros aspectos del tratado en cuanto al río:
El protocolo Saenz Peña – Ramírez (1910) como antecedente. Marca el

principio de la indivisión de las aguas del Río de la Plata que permitió superar
las diferentes posiciones entre Argentina y Uruguay sobre la eventual división
de jurisdicciones sobre el río
Las dos posturas eran:
Argentina quería dividir el río por la mitad del canal navegable, el natural (canal
del infierno)
OM
Uruguay quería dividirlo por la línea media del río.
Cuestiones de jurisdicción:
El río de la Plata, técnicamente, se extiende desde el paralelo de Punta Gorda

(parte más estrecha) hasta la línea imaginaria que une Punta del Este con
.C
Punta Rasa en el cabo San Antonio. (Declaración conjunta de ambos países
sobre el límite exterior del río 1961)
DD
Cada parte se reservó una franja costera de jurisdicción exclusiva adyacente a
su consta. Extensión de la franja:
Parte ancha: 7 millas marinas del río
Parte angosta: 2 millas marinas

LA
Art.3: si la seguridad se ve afectada por una de las partes o si un delito

cometido en el buque tiene efectos sobre el territorio de una de las partes, esta
parte tendrá jurisdicción sobre el buque.
FI
Art.5: si en el ejercicio de esta jurisdicción una de las partes verifica un ilícito en

un buque de cualquier bandera, podrá iniciar la persecución de dicho buque,
hasta el límite de la franja costera de la otra parte, si penetra en esta se pedirá
colaboración y se entregará el infractor a la autoridad que inició la persecución.

Art.12: si una parte construye una obra, se hará cargo de su mantenimiento y

administración. Dictará la reglamentación aplicable al canal y ejercerá el control
de su cumplimiento.
Art.13: las partes acordarán la distribución razonable de responsabilidades en

el mantenimiento, administración de hechos que afecten a la navegación de un
canal, su uso o el de sus instalaciones, estará bajo la competencia de la parte
que lo mantiene, la administración del canal se regirá por su legislación
Las obras nuevas: régimen de consultas respecto a la construcción de nuevos

canales, la modificación significativa de los existentes o de obras nuevas, se
realizará a través de una comisión administradora. En caso de que se presente
87

la posibilidad de producir un daño sensible, y no hay acuerdo en la comisión, ni
entre las partes se aplicaran las normas de solución de controversias.
Lecho y subsuelo: se divide siguiendo una línea que pasa por la mitad del río
(longitud y latitud, puntos). Cada E podrá explorar y explotar, de acuerdo a las
exigencias de un aprovechamiento integral y racional del recurso, y sin causar
daño sensible, los recursos del lecho y subsuelo en su parte.
Islas: (44) las islas ya existentes y las que se formen pertenecen a una u otra
parte según donde se encuentren con respecto a la línea de división del lecho.
(45) La Isla Martín García es una excepción y tiene un régimen especial, está
OM
próxima a la costa uruguaya pero está bajo la jurisdicción argentina, dedicada
exclusivamente a la reserva natural para la conservación y preservación de la
flora y fauna autóctona. Será cede de la comisión administradora que gozará
de inmunidad de acuerdo al DIP. Existe una formación aluvional muy próxima a
la isla, Argentina sostiene su carácter accesorio y Uruguay realza su carácter
independiente. En el art. 46 se establece un límite seco entre ambos países.
.C
Contaminación, pesca, investigación científica:
Hay disposiciones de pesca y contaminación (51) en donde cada parte será

DD
responsable a la otra por los daños inferidos como resultado de la
contaminación causada por sus propias actividades o por las personas físicas o
jurídicas domiciliadas en su territorio. En cuanto a la pesca, las partes tiene
derecho exclusivo en sus franjas territoriales y libertad de pesca en la zona
indivisa. Podrán acordar volúmenes de captura máximos a distribuir por igual
entre ambas naciones. Según el art.57 todo el río está abierto a la investigación
LA
científica de cada parte, los requisitos son:
Aviso previo
Información sobre el carácter de la investigación

FI
Hacerle conocer el resultado obtenido
Para la otra parte:

Tiene derecho a participar de todas las fases de la investigación que emprenda

la obra.
Comisión administradora (66) se establece una comisión binacional para

coordinar la acción de las partes en todos los aspectos del régimen del río.
Actuará en primera instancia en la consideración de controversias de las partes
con relación al río y su régimen (plazo de 120 días para la resolución) si el
resultado es negativo pasa a los gobiernos para su negociación (180 días)
Frente marítimo:
Límite lateral (70): es la línea de base recta que cierra al río de la plata, o sea la
recta imaginaria que une Punta del Este a Punta Rasa, en el cabo San Antonio.
88

Desde el punto medio de dicha línea parte hacia el mar, límite marítimo entre
ambos países, que sigue la equidistancia determinará por el método de costas
adyacentes.
Recursos vivos del mar: En la zona de pesca común más allá de las 12 millas
medidas desde las correspondientes líneas de base costeras, las partes dentro
de su cupo, pueden conceder permisos de pesca a 3º banderas.
Contaminación: se fija una zona, dentro de la cual se prohibe el vertimiento de

hidrocarburos provenientes del lavado de tanques, achique de sentinas y de
lastre y en general de cualquier acción que pueda tener efectos contaminantes.
OM
Investigación científica: (79) en la zona de intereses común, en forma similar a
la que se practica en el río. Puede denegarse permisos por circunstancias
excepcionales y por períodos limitados
Comisión técnica mixta: el frente marítimo tiene su propia comisión para

coordinar la acción de las partes. Dirige todo lo relativo a los recursos vivos del
mar.
.C
Solución de controversias: rasgo importante del tratado, las controversias que
DD
se susciten entre las partes, en cuanto a la aplicación o interpretación del
tratado serán sometidas a la CIJ (cuando las instancias anteriores no fueron
efectivas)
La Hidrovía Paraguay – Paraná (Puerto de Cáseres - Puerto Nueva Palmira)

LA
1992: se firma el acuerdo sobre transporte fluvial en estos ríos, sobre el tramo
mencionado.
Partes del tratado: argentina, Bolivia, brasil, Paraguay, Uruguay.

FI
El art. 31 declara abierto a la adhesión y premia la negociación de los países

miembros de la ALADI
Objetivo: tiende a favorecer la integración física y económica de los países de

la cuenca.

Art.1: Facilitar la navegación y el transporte comercial fluvial longitudinal. Se

exceptúan los buques de guerra y otras embarcaciones que desarrollen
actividades sin fines comerciales.
Art.4: libertad de navegación en toda la hidrovía de las embarcaciones de sus

banderas y de 3º
Art.5: exentos de impuestos, gravámenes, atributos. Derecho de transporte

igual para todas las banderas.
Art.7: compatibilidad legislativa de cada uno de ellos, armonizar.
89

Art8: cláusula de la nación más favorecida con relación a 3º para E miembros
del tratado.
Art. 22 se crean órganos del acuerdo:
Órgano político: comité intergubernamental de la hidrovía
Órgano técnico: comisión del acuerdo
Los países miembros designan organismos nacionales competentes para

aplicar el acuerdo. Para lograr el cumplimiento del acuerdo principal y los
OM
miembros conviven en celebrar los siguientes protocolos:
Asuntos aduaneros
Navegación y seguridad
Seguros
.C
Condiciones de igualdad de oportunidades para una mayor competitividad
DD
Solución de controversias
Cese provisorio de bandera
Capitulo XXI: EL DERECHO DEL MAR

LA
Reseña histórica:
FI
El mar siempre fue un medio de comunicación entre pueblos y civilizaciones, y

su evolución ha seguido los grandes cambios económicos y políticos
experimentados por la H. Hacia el S.XVII el derecho del mar adquiere
trascendencia internacional, a través de la controversia sobre la libertad de los
mares, (Grocio)la compañía holandesa de las Indias Orientales quería navegar

por al ruta de las especias, dominada por España y Portugal, sosteniendo que
el mar y el comercio son propiedad común del derecho de gentes y no un
objeto apropiable. Selden sustentaba el derecho del monarca de Inglaterra,
sobre los mares vecinos, basándose en que es susceptible de apropiación
privada. En el S.XVIII y XIX se afirma el principio de libertad de los mares y a
partir de allí se desarrollaran las normas del derecho del mar clásico. El primer
ensayo fue el Congreso de París en 1856 (eliminación del corso, 3 millas de
mar territorial y el resto es alta mar).
Durante el S.XX evoluciona debido a numerosos hechos como los reclamos de

los E sobre sus aguas territoriales, la explotación intensiva de los recursos
vivos y no vivos del mar con tecnologías complejas, el establecimiento de
jurisdicciones exclusivas de pesca por los E ribereños, la extensión de la
90

jurisdicción de los E con plataforma continental y la preocupación por la
protección del MA marino de todo tipo de contaminación. A la costumbre y al
derecho del mar clásico se le agrega la normación sistematizada por la
codificación internacional.
La codificación:
La primera conferencia fue en Ginebra (1958) con 86 países, se aprobaron

cuatro convenciones concernientes al mar territorial y la zona contigua, el alta
mar, la plataforma continental, la pesca y la conservación de recursos
económicos y un protocolo facultativo sobre el arreglo pacífico de
OM
controversias.
La segunda conferencia fue en 1960 que no logró resolver el tema de la

extensión del mar territorial.
La tercera conferencia se debió a la descolonización que trajo consigo el

rechazo de disposiciones contenidas en la convención por numerosos E
.C
nuevos, además de las cuestiones importantes que habían quedado sin
resolver y el rápido desarrollo tecnológico que había dejado atrás conceptos
claves como el de la determinación de la plataforma continental; estas
DD
circunstancias llevaron a emprender uno de los esfuerzos más importantes de
la historia y culminó con un corpus iuris completo sobre el derecho del mar. La
Asamblea general creo en 1968 un comité especial para los usos pacíficos de
los fondos marinos y oceánicos más allá de las jurisdicciones nacionales y
luego un Comité permanente de los fondos marinos para estudiar la
elaboración de principios y normas jurídicas, así como los medios para
LA
promover la explotación y la utilización de los recursos de esa zona.
La convención de Montego Bay (Jamaica) de 1982: en 1994 entró en vigor. El

apoyo concitado por la convención proviene del equilibrio de los diversos
intereses (políticos, geográficos, económicos) de los E, en un texto general que
FI
regula todos los usos fundamentales del mar, se trató de un paquete de

negociación cuyas normas están ligadas entre sí por recíprocas concesiones,
de tal manera que la aceptación de una implica necesariamente la de las otras
que las equilibran.

Espacios sometidos a la soberanía o control de los E:

Aguas interiores:
Son aguas interiores aquellas situadas en el ámbito del territorio terrestre, al

interior de la líneas de base del mar territorial. Quedan comprendidas las aguas
portuarias, los ríos más acá de la línea que cierra su desembocadura, las
bahías cuando poseen aguas interiores. Según la Convención se considera
bahía toda escotadura cuya superficie sea igual o superior a la de un
semicírculo que tenga por diámetro la boca de dicha escotadura y no supere
las 24 millas marinas. También están las aguas interiores históricas, que son
aquellas que a pesar de que geográficamente no tengan tal carácter el E
costero afirmó su soberanía sobre ellas.
91

La convención reconoce al E ribereña derechos exclusivos en sus aguas
interiores marítimas y con contiene ninguna regla que limite su jurisdicción a
esta agua.
Acceso de buques de tercera bandera a las aguas interiores de un E: un E no

podrá cerrar sus puertos sino por razones extremas y de interés público, los
buques extranjeros que naveguen por ellas están sometidos a la soberanía
territorial del E ribereño y los buques de guerra deben ser notificados por vía
diplomática y permitida por autoridad competente, gozan de inmunidad y están
excluidos de la competencia del E ribereño, salvo en el cumplimiento de las
leyes territoriales sobre navegación o reglamentaciones de carácter sanitario.
OM
El mar territorial, extensión:
Es una franja de aguas adyacentes al territorio y situadas más allá de las aguas
interiores del E. Se origina esta noción para que en la práctica los E puedan
ejercer competencia por razones de seguridad y defensa, en un primer
momento eran 3 millas marinas (alcance del cañón, teoría del poderío de las
.C
armas) posteriormente adoptaron mediante leyes internas que era de 4, 6, 10 y
hasta 12 millas marinas. La convención del mar pone punto final a las
diferencias fijándola en 12 millas marinas medidas desde las líneas de base.
DD
Líneas de base normales y rectas:
La línea normal para medir la anchura del mar territorial es la línea de bajamar
a lo largo de la costa. En caso de que los E poseedores de costa con ciertas
particularidades, la línea de bajamar es desplazada por el sistema de líneas de
LA
base recta que encuentran su fundamento en el fallo de la CIJ sobre las

Pesquerías noruegas donde sostuvo que este método se usaría para fijar el
límite interno del mar territorial de Noruega cuestionado por Gran Bretaña,
debido a la geografía particular de las costas noruegas.
FI
Para evitar los abusos en la utilización de este sistema la Convención

determina que estas no deben apartarse de manera considerable de la
dirección general de la costa y que las extensiones de mar situadas entre estas
líneas y la tierra deben estar suficientemente ligadas al dominio terrestre para
ser sometidas al régimen de aguas interiores. No deben ser trazadas desde

elevaciones que emerjan de bajamar y queden sumergidas en alta mar. El E

costero tiene la facultad de determinar las líneas de base combinando diversos
métodos (líneas de base norma, líneas de base recta) según las circunstancias
especiales.
Delimitación:
Para delimitar el mar territorial entre dos E con costas enfrentadas o

adyacentes, hay tres posibilidades:
Acuerdo entre las partes, a falta de este se recurre al método de la

equidistancias a menos que circunstancias especiales impongan otra solución.
92

Línea de equidistancia
Circunstancias especiales
Régimen jurídico:
La soberanía del E ribereño es plena en su mar territorial, espacio aéreo

adyacente, lecho y subsuelo de esas aguas. Tiene competencias legislativas y
jurisdiccionales, pudiendo reglamentar la navegación y la actividad pesquera.
Así como dictar leyes para prevenir, reducir y controlar la contaminación del MA
marino, establecer un control aduanero y sanitario y sancionar las infracciones
OM
a estas reglas
El derecho de paso inocente:
La soberanía está limitada por el derecho de paso inocente de que gozan los
buques extranjeros. Se define como la navegación para atravesar el mar
territorial de un E. Hay que simplemente navegarlo sin entrar en las aguas
.C
interiores ni hacer escalas en radas o instalaciones portuarias fuera de las
aguas interiores, puede ser también que atraviese el mar territorial para
dirigirse o salir de las aguas interiores. El paso debe ser continuo y rápido y
DD
solo podrá detenerse por incidentes ordinarios de la navegación o por razones
de fuerza mayor, dificultad grave o para prestar ayuda a personas, navíos o
aeronaves en peligro. Este derecho es para todos los buques extranjeros,
comprendidos los de guerra y submarinos, a los cuales se les exige que
naveguen emergidos y portando pabellón. Los de propulsión nuclear o que
transporten sustancias nocivas podrán ejercerlo por deberán observar las
LA
medidas especiales.
El paso es inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del E

ribereño, los casos en que el paso no es inocente es cualquier acto no pacífico
que atente contra la integridad o soberanía del E ribereño, la practica con
FI
armas de cualquier clase, los actos de propaganda o actividades que perturben

las comunicaciones o los servicios del E ribereño, todo acto de contaminación
internacional y grave, cualquier actividad pesquera, o toda actividad que no
esté relacionada con el paso.

Derechos y obligaciones del E ribereño respecto al paso inocente.

Reglamentación:
Puede suspender el paso inocente por razones de seguridad y podrá exigir a

los buques extranjeros que utilicen las vías marítimas y los dispositivos de
separación de tráfico dispuestos para la seguridad de la navegación. No
pueden imponer gravámenes ni realizar ningún tipo de discriminación entre
ellos.
Jurisdicción civil y penal del E ribereño:
El DIP sugiere ciertas restricciones, en cuanto a la civil, aunque dicho E puede

hacerlo, la convención dice que no debería el E ribereño desviar ni detener
93

buques extranjeros para ejercerla sobre personas a bordo, tampoco tomar
medidas cautelares o de ejecución contra ellos salvo como consecuencia de
obligaciones contraídas por dichos buques o de responsabilidad en que estos
hayan incurrido durante su paso inocente o con motivo de dicho paso. En
cuanto a la penal tampoco debería arrestar a personas o realizar
investigaciones en relación con un delito cometido a bordo durante el paso
inocente salvo que:
Las consecuencias del delito se extiendan sobre su territorio
El delito pueda poner en peligro la paz del país o el buen orden en el mar
OM
territorial
La intervención de las autoridades locales, hayan sido requeridas por el capitán

del buque extranjero o por el funcionario consular de ese E.
Cuando se trate de combatir el tráfico ilícito de estupefacientes o sustancias

sicotrópicas.
.C
Derecho de persecución:
DD
Es la facultad de continuar la persecución de un buque extranjero, iniciada en
sus aguas territoriales, más allá de su límite exterior, cuando haya tenido
razones fundadas para creer que el buque había cometido una infracción a sus
leyes y reglamentos, a condición de no haberla interrumpido.
La zona contigua:
LA
Adyacente al mar territorial hay una zona contigua que empieza en el límite
exterior del mar territorial, donde el E ribereño tiene ciertas facultades
exclusivas pero limitadas y de carácter funcional. Adquiere gran importancia en
ciertos ámbitos geográficos como los mares semicerrados o cuando hay islas
FI
sometidas a distintas soberanías donde resulta imposible la existencia de un

zona económica exclusiva. La convención fija en 24 millas marinas a partir de
las líneas de base utilizadas para medir la anchura del mar territorial (12 millas
desde el límite exterior de dicho mar). El E tiene competencia para prevenir y
sancionar las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de

inmigración y sanitarios, cometidos en su territorio o mar territorial. La

convención de derecho del mar establece que esta zona se encuentra dentro
de la zona económica exclusiva: la ZEE es un área situada más allá del mar
territorial y adyacente a este. El objeto es que el E pueda garantizar la
seguridad de su territorio y la obtención de recursos financieros, potestades
ajenas a la ZEE.
Los estrechos internacionales:
Son de gran importancia estratégica, según su definición geográfica el estrecho

es el paso angoste entre costas que pone en comunicación dos mares. Desde
el punto de vista jurídico la CIJ en el caso canal de Corfú apuntó como criterio
decisivo a la circunstancia de que el estrecho pone en comunicación dos partes
94

de alta mar, como así mismo a que es utilizado con fines de navegación
internacional. Para que sea sometido a regulación internacional debe reunir
ciertas condiciones:
El estrecho debe estar destinado a la navegación internacional, abierto a

buques de todos los E. No necesariamente debe ser un paso obligatorio, puede
ser facultativo.
Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un E (Bósforo)
o de dos o más (Magallanes)
OM
No debe existir ninguna franja de alta mar para la libre navegación.
Régimen jurídico:
La extensión del mar territorial de las 3 millas a las 12 millas, implicaba que las
aguas de numerosos estrechos internacionales, que antes tenían franjas
navegables de alta mar, se transformaran en territoriales con la consiguiente
.C
limitación del derecho de libre navegación, de comercio, de sobrevuelo y de
tránsito de buques de guerra. Por ejemplo Gibraltar, Hormuz, etc.
DD
Los E ribereños pretendían aplicarles el régimen jurídico del mar territorial,
mientras que las potencias marítimas proponían un paso en tránsito para todos
los buques incluidos los que guerra, con condiciones más amplias que las
establecidas para el paso inocente.
El paso en tránsito:
LA
Es aceptada esta tesis en la convención, en los estrechos situadas entre una

parte de alta mar o un ZEE y otra parte de alta mar o de una ZEE y define al
paso en tránsito como la libertad de navegación y sobrevuelo exclusivamente
para los fines del tránsito rápido e ininterrumpido. El paso inocente subsiste en
FI
dos casos: en los estrechos situados entre una zona de lata mar o ZEE y el
mar territorial de un E extranjero y para los estrechos formados por una isla del
propio E ribereño y el continente, si existiere una ruta navegable alternativa de
alta mar o ZEE.

Los buques deben abstenerse de toda amenaza o uso de fuerza contra la

soberanía, la integridad territorial o la independencia política de los E ribereños.
La diferencia con el paso inocente es en el paso de tránsito solo podrá ser
interrumpido por caso de fuerza mayor o dificultad grave; deberán respetarse
las vías marítimas y dispositivos de tráfico establecidos por el E ribereño de
acuerdo con la reglamentación internacional, y no podrán durante este realizar
ninguna actividad de investigación científica sin autorización del E ribereño. Las
competencias de este son la facultad de dictar reglamentos y leyes sobre la
seguridad de la navegación, sobre la prevención, control y reducción de la
contaminación, la prohibición de pesca, el control aduanero, fiscal, sanitario y
de inmigración. El contenido de estas disposiciones no puede obstaculizar o
suspender el paso en tránsito.
95

El derecho internacional impone al E ribereño una obligación de cooperación
con los E usuarios de los estrechos internacionales, por lo demás este se
aproxima más a la libertad de navegación que al paso inocente, y hay una
libertad de sobrevuelo que el E ribereño niega en el mar territorial.
Ciertos estrechos tiene un régimen jurídico especial por acuerdos que

coexisten con las disposiciones generales de esta convención, como el del
Bósforo y los Dardanelos, el de Magallanes, el de Malaca, el de Calais y el de
Torres.
Las aguas archipelágicas:
OM
La noción de E arhipelágico como una unidad geopolítica con proyección hacia
los espacios marítimos que lo rodean, surge desde el principio del proceso
reciente de codificación del derecho del mar, recién en 1960 a raíz de la
independencia de varios E archipelágicos sumada a la labor de E como
Filipinas e Indonesia, este tema adquirió creciente importancia. La Convención
los define como el E constituido totalmente por uno o varios archipiélagos y que
.C
podrán incluir otras islas; y define archipiélago al grupo de islas, incluidas
partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que
estén tan estrechamente relacionados entre sí que tales islas, aguas y
DD
elementos naturales formen una entidad geográfica, económica y política
intrínseca o que históricamente hayan sido considerados como tal. La
convención hace referencia a los E archipelágicos oceánicos y no a los
costeros de un E.
Delimitación:
LA
Se pueden fijar líneas rectas que sigan el contorno más externo del
archipiélago, a condición de que estas líneas engloben las principales islas y
comprendan una zona donde la relación entre la superficie de aguas y la de
tierras tengan una proporción que vaya entre 1 a 1 y 9 a 1. El trazado deberá
FI
seguir la configuración general del archipiélago, y no podrá partir de

elevaciones que solo emergen en bajamar, salvo que hayan construido en ellas
instalaciones permanentes, que estén siempre sobre el nivel del mar o que
formen parte del mar territorial de una isla.

Régimen jurídico:
Las aguas encerradas por las líneas y quedan comprendidas entre las aguas
interiores y las territoriales son consideradas aguas archipelágicas. El E posee
soberanía sobre ellas, la cual se extiende al espacio aéreo situado sobre esta
agua, asó como al lecho y subsuelo, sujeta a limitaciones, como ciertos
derechos preexistentes de otros E o de paso inocente de terceras banderas a
través de estas. El E puede establecer corredores marítimos y aéreos que
permitan el paso rápido e ininterrumpido de buques y aeronaves extranjeros, el
régimen es similar al derecho de paso en tránsito. Participan de tales
características E como Malasia, Indonesia, Filipinas, Cabo verde, Islas
Salomon, Santo Tome y Príncipe y Papua Nueva Guinea, entre otros. La
Convención les permite el dominio de vastas extensiones marítimas.
96

La zona económica exclusiva:
Extensión:
Podrá extenderse hasta las 200 millas marinas contadas desde las líneas de
base utilizadas para medir la anchura del mar territorial, teniendo en cuenta las
12 millas del mar territorial medirá 188 millas submarinas como máximo. Se
estableció teniendo en cuenta que la mayoría de los grandes cardúmenes se
encuentran cerca de la costa y que esas aguas son las más ricas en
fitoplancton, alimento básico de los peces y que se extrae de las profundidades
por las corrientes oceánicas que circulan en las proximidades de las costas.
OM
Régimen jurídico:
La convención la describe como una zona situada fuera del mar territorial,
adyacente a este, sujeta la régimen jurídico específico establecido por ella.
Esta zona no es parte integrante del mar territorial ya que la convención la
ubica más allá, pero tocante con su eventual pertenencia a alta mar, esta se
.C
base en que los terceros E ejercen allí las libertades de alta mar con la única
excepción de la explotación de los recursos naturales, los E ribereños solo
poseen competencias funcionales circunscriptas a una finalidad económica, sin
embargo el texto de la convención define el alta mar como todas las partes del
DD
mar no incluidas en la ZEE, el mar territorial o en aguas interiores de un E. La
convención le otorga a esta zona una naturaleza jurídica ambigua y un carácter
sui generis, la de un nuevo espacio marítimo que no encuadra en el esquema
tradicional del derecho del mar,
LA
Delimitación de la ZEE:
La delimitación entre E contiguos o situados frente a frente debe realizarse por

acuerdo entre los mismos teniendo en cuenta las normas del derecho
internacional, si no llegan a un acuerdo, deben recurrir a los métodos de
FI
solución de controversias de la convención y se existe un acuerdo en vigor

entre los E, se resolverá la delimitación de conformidad con el.
Derechos del E ribereño:

Ejercen derechos de soberanía y jurisdicción, los primeros se refieren a la

explotación y exploración de los recursos naturales en el lecho y subsuelo del
mar y aguas suprayacentes, tanto de los vivos como de los no vivos, y con
respecto a actividades de explotación y exploración económicas de la zona,
como la producción de energía derivada del agua, de las corrientes y de los
vientos. La segunda se ejerce respecto al establecimiento y utilización de islas
artificiales, la investigación científica marina, la preservación y conservación del
medio marino, etc.
La última competencia se refiere a otros derechos y deberes previstos en la

convención, que no es lo mismo que las competencias residuales, que son
derechos no previstos en forma explícita. Los E desarrollados sostenían que
debían ser ejercidas por la CI, mientras que los E subdesarrollados
97

sustentaban que les correspondía a los E ribereños, tesis que se impuso. Las
competencias residuales son consecuencia lógica de los derecho soberanos
que goza el E ribereño en su zona económica y de ellos se desprende su
facultad para adoptar medidas necesarias para el cumplimiento de leyes y
reglamentos, estos van desde la visita, inspección y apresamiento, hasta la
iniciación de procedimientos judiciales. La potestad sancionadora del E no es
absoluta, sino limitada al establecer que los buques y tripulaciones apresados
serán puestos en libertad con prontitud, previo pago de una garantía razonable,
que no podrán imponerse penas privativas de la libertad y que el E del pabellón
será notificado con prontitud de las sanciones aplicadas. No se podrá hacer
uso de la fuerza armada para hacer cumplir sus reglamentaciones.
OM
Derechos de terceros E:
Gozan de todas las libertades reconocidas en alta mar (navegación,

sobrevuelo, tendido de cables y tuberías submarinas) a excepción del derecho
de pesca. El E ribereño determina la captura permisible y su propia capacidad
de explotación de los recursos vivos de la zona y su utilización optima. Cuando
.C
hay un excedente se dará acceso a terceros E, con prioridad para los E sin
litoral o con características geográficas especiales y para los E en desarrollo de
la misma región. Estos deben respetar las leyes y reglamentos que imponga el
DD
E ribereño sobre la fijación de cuotas de captura, transmisión de tecnología
como condición para la pesca, pago de licencias y las especies que pueden
capturarse. La cooperación debe realizarse en forma directa o por intermedio
de organizaciones especializadas, con el fin de proteger ciertas especies
marinas.
LA
Los E sin litoral y los que se encuentran en situación geográfica

desventajosa:
Si no poseen litoral tampoco tienen ZEE propia sobre la que puedan reivindicar
los anteriores derechos, por eso la convención les reconoce el derecho de
FI
participar sobre una base equitativa en los recursos de los E ribereños de la

misma región. Para que se admita debe existir un excedente de la captura
permisible y acuerdo previo. Los E en situación geográfica desventajosa o con
características geográficas especiales son aquellos que no pueden reivindicar
una ZEE propia o que teniéndola no satisface las necesidades económicas

básicas relacionadas con la capacidad de nutrición de la población y por lo

tanto dependen de la pesca en la ZEE de otros E de la región.
La plataforma continental:
En la Convención de Ginebra la plataforma se definía por criterios de

profundidad, explotación y adyacencia, la actual convención recurre a una
noción geomorfológica y jurídica y la define como la prolongación natural del
territorio del E costero, hasta el borde externo del margen continental o hasta
una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base a partir
de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los casos que el borde
exterior del margen continental no llegue a esa distancia. EL límite interior de la
plataforma continental coincide con la proyección hacia abajo del límite exterior
98

del mar territorial. El exterior puede fijarse de dos modos: En ningún caso
puede extenderse más allá de las 350 millas marinas.
El que se basa en el espesor de las rocas sedimentarias
El que fija ciertos puntos extremos o más alejados.
La ZEE y la plataforma continental no solo se asemejan en la extensión, sino

en su función, en ambos espacios los derechos del E ribereño tienen una
finalidad económica, relacionada con la explotación de los recursos, y se
diferencian por la extensión de los recursos, en la plataforma es de carácter
OM
exclusivo y en la ZEE preferencial. Además la primera es una realidad natural
que ha sido descubierta, en cambio la segunda es un concepto creado por los
gobiernos para extender su poder económico.
Derechos y obligaciones del E ribereño:
Ejerce los derechos de soberanía sobre la plataforma para la exploración y
.C
explotación de sus recursos naturales. Tiene carácter exclusivo, excluyendo
todo tipo de reivindicación por 3°E fundada en la ocupación o utilización
efectiva, aun cuando el E ribereño no realice en ella ninguna actividad. Es de
DD
carácter funcional y abarca los recursos minerales asó como los no vivos del
lecho del mar y subsuelo. En cuanto a los vivos, sus derechos se circunscriben
a las especies sedentarias.
Otros derechos: construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la

plataforma, reglamentar su construcción, operación y utilización y establecer
LA
las zonas de seguridad a su alrededor; derecho a autorizar y regular las

perforaciones que con cualquier fin se realicen en la plataforma continental y el
de explotación del subsuelo mediante la excavación de túneles.
Delimitación:
FI
La CIJ en el caso de la plataforma continental del Mar del norte, determinó que
el art 6 (acuerdo, línea equidistante, línea media) tenía un carácter meramente
convencional, no consuetudinario por lo que no era obligatorio utilizar ese
método, sino que en circunstancias especiales debe realizarse la delimitación

según la equidad
Delimitación de la plataforma en el canal de la mancha y el Atlántico (Francia,

Reino Unido) consideró a las islas anglonormandas una circunstancia especial
Frontera marítima entre Guinea y Guinea Bissau, se establece que la

delimitación del mar territorial, la ZEE y la plataforma se harán sobre la base de
la equidad
Caso plataforma entre Túnez y Libia. Como primera regla se consagró el

acuerdo entre partes y se destacó el valor de la equidad
Para E con costas adyacentes o situadas frente a frente.
99

Capitulo XXII: ESPACIOS COMUNES
INTERNACIONALES EN EL DO. DEL MAR
El alta mar
En el S.XVII quedó consagrado el principio de libertad del alta mar como una
norma consuetudinaria, esta zona se define por exclusión, o sea todas las
OM
partes del mar no incluidas en la ZEE, en el mar territorial o en aguas interiores
de un E o aguas archipelágicas. Todos los E ribereños o sin litoral pueden
hacer uso del alta mar respetando las normas y exigencias impuestas por el
orden público internacional, pero la evolución de la CI en lo económico,
estratégico y tecnológico impuso reajustar la extensión de la concepción
tradicional
.C
Libertades del alta mar:
Las libertades específicas están contenidas en el art.87inc1 de la Convención

de Jamaica, su enumeración no es taxativa y comprende:
DD
Libertad de navegación
Libertad de sobrevuelo
LA
Libertad para tender cables y tuberías submarinos
La libertad de construir islas artificiales
Libertad de pesca
FI
Libertad de investigación científica
Libertad de navegación:

Cada E fija de acuerdo a su ordenamiento jurídico interno, las condiciones

necesarias para atribuir nacionalidad a los buques, para ser inscriptos en un
registro y para tener derecho a enarbolar su pabellón, debe existir un vínculo
auténtico que permita al E ejercer en forma efectiva sobre aquel control y
jurisdicción. Los buques deben navegar bajo pabellón de un solo E. Los buques
de guerra o pertenecientes al E o explotados por él, destinados a un servicio no
comercial gozan de inmunidad de jurisdicción frente a otro E y en virtud de la
ausencia de soberanía territorial en alta mar, ningún E puede ejercer actos de
jurisdicción sobre buques extranjeros.
Libertad de tender cables y tuberías submarinos:
100

Se desprende de la naturaleza del alta mar como espacio no sometido a la
soberanía de ningún E. Esta facultad no es absoluta e indiscriminada, un E que
construye o ubica estas instalaciones debe tener en cuenta la existencia de
cables o tuberías submarinas ya instaladas por otros E para no deteriorarlos u
obstruir su reparación, y debe mantener en buen estado sus propios cables y
tuberías submarinas. Son responsables por las rupturas o deterioros
producidos por los buques de su bandera y personas sometidas a su
jurisdicción.
La libertad de construir islas artificiales, instalaciones, estructuras:
OM
El E ribereño tiene jurisdicción exclusiva sobre estas instalaciones que de
ningún modo adquieren la condición jurídica de islas. Es necesaria la
notificación para construirlas y es obligatorio advertir sobre su presencia por
razones de seguridad de navegación, protección de la pesca y medio marino.
Libertad de pesca:
.C
Es limitada por la propia convención y por los tratados internacionales
(regionales, bilaterales o multilaterales), intentando proteger y conservar los
recursos. Los E al determinar la captura permisible y las otras formas de
DD
conservación de las especies para producir el máximo rendimiento sustentable,
deberán tomar medidas basados en los datos científicos más fidedignos de que
dispongan los E interesados, para evitar perjuicios al medio marino por captura
indiscriminada.
Los mamíferos marinos:

LA
La preocupación respecto de algunas especies (ballena) nace en 1931. La

conservación de recursos de alta mar se remite a lo regulado en este aspecto
en la ZEE, la mayoría de los que existen se originan en la ZEE o ingresan en
ella para su reproducción, cría o alimentación.
FI
Especies compartidas:
Los recursos pesqueros a ambos lados del límite de las 200 millas marinas y su
pesca en alta mar por otros E, disminuye los recursos del E ribereño, la

Convención, para solucionar el problema de intereses, establece que el E

costero y los E pescan en alta mar procurarán llegar a acuerdos para la
conservación de las especies.
A) Reunión de la FAO: La organización para la agricultura y la alimentación

organizó varias reuniones en las cuales se analizó esta cuestión, en la
declaración de Cancún (1992) se acuña el concepto de pesca responsable,
entendido como la utilización sustentable de los recursos pesqueros de manera
armónica con el MA, desde su captura hasta su comercialización. La libertad de
pesca de alta mar está limitada por el deber de cooperación con otros E para el
mantenimiento de la cantidad, diversidad y disponibilidad económica de los
recursos en consonancia con la convención del derecho del mar.
101

B) Conferencia de Río sobre medio ambiente y desarrollo: La agenda 21
establece la necesidad de fijar los derechos de pesca de las especies
transzonales y evitar la pesca excesiva en alta mar que afecte la capacidad de
captura de los E en sus ZEE. De esta forma se protegen los recursos marinos
en procura de objetivos sociales, económicos y desarrollo a largo plazo
C) Acuerdo de Nueva York: sobre las poblaciones de peces transzonales y

altamente migratorios. El acuerdo será evaluado cuatro años después de su
entrada en vigencia y en él se reafirma el principio precautorio que pone límite
a la explotación de los recursos sobre los que se carece de información
científica, lo cual imposibilita determinar fehacientemente los criterios de
OM
protección necesarios. Los E costeros y los que pescan en alta mar tienen
deberes así como sanciones para los buques que cometan infracciones y la
creación de organizaciones regionales competentes para establecer medidas
de conservación y ordenación de estos recursos.
La libertad de investigación:
.C
El alta mar se encuentra abierto a todos los E, como asimismo a las OI
competentes, la libertad se sujeta al cumplimiento de ciertos deberes:
DD
El alta mar debe utilizarse con fines pacíficos y por ende está vedada cualquier
actividad militar
Las instalaciones y materiales necesarios para la investigación no deben

impedir la navegación internacional, ni cualquier otra actividad permitida en alta
mar
LA
Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena que los E u OI

que las desarrollen incurran en responsabilidad internacional.
Los E u OI deberán conocer los resultados de sus investigaciones para

FI
cooperar con otros E en la prevención y control de daños al medio marino
Poder de policía en alta mar: El orden jurídico aplicable es el del E del pabellón,
en caso de abordaje o de cualquier otro incidente de la navegación que
implique responsabilidad penal o disciplinaria para el capitán o cualquier otra

persona al servicio del buque, solo el E del pabellón o el E del cual sean
nacionales las personas tendrá jurisdicción para someterlos a un proceso, y el
buque solo podrá ser apresado por las autoridades del E del pabellón.
Represión a cargo de cualquier E:
Para proteger el orden público internacional y ante la carencia de un control

centralizado, la convención de Jamaica otorga a cada E un poder de policía
destinado a garantizar la seguridad, la salubridad y el orden, en ejercicio de
esta potestad cualquier E puede intervenir en las siguientes cuestiones:
102

Transporte de esclavos: los E deben tomar medidas para impedir y castigar el
transporte de esclavos en buques que enarbolen su pabellón, todo esclavo que
se refugie en un buque quedará ipso facto libre.
Piratería: consiste en actos ilegales de violencia, depredación, o detención,

también se extiende a los actos de terrorismo, cometidos con un propósito
personal por la tripulación o los pasajeros de un buque privado, o de una
aeronave privada, en alta mar o en un lugar no sometido a la jurisdicción de
ningún E, contra un buque, aeronave o personas y bienes a bordo. Configurado
un acto de piratería cualquier E es competente para detenerlos, apresarlo y
someterlo a su jurisdicción.
OM
Tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas: el E del pabellón
solo o en cooperación con otros E, tiene la obligación de poner fin a ese tráfico.
Competencias particulares:
Emisiones no autorizadas de radio y televisión desde alta mar: son
.C
transmisiones que se realizan desde un buque o una instalación en alta mar,
dirigidas al público en general, en violación de las reglas internacionales, son
competentes para apresar a las personas o buques dedicados a esas tareas y
DD
someterlos a su jurisdicción: el E del pabellón del buque, el E destinatario o
afectado por esa emisión no autorizada y el E del cual la persona que realiza
esas transmisiones es nacional.
El derecho de visita: cuando exista sospecha fundada que un buque mercante

en alta mar está cometiendo alguna de las actividades ilícitas, un buque de
LA
guerra de otro pabellón podrá someterlo al derecho de visita. También si el

buque de guerra tiene sospechas que no tiene nacionalidad o bien que es
realmente de su pabellón y está utilizando otro. El derecho de visita consiste en
la verificación de la documentación y si no es suficiente, en un examen a bordo
del buque. Solo los buques de guerra tienen esta facultad, si las sospechas son
FI
infundadas el buque será indemnizado.
Derecho de persecución: el E ribereño puede ejercer el derecho de

persecución en alta mar y llegar a apresar un buque extranjero cuando tenga
motivos fundados para creer que ha cometido una infracción a las leyes y

reglamentos en las zonas bajo su jurisdicción. Si la persecución se inicia en la

zona contigua, solo podrá emprenderse por violación de alguno de los
derechos del E sobre dicha zona. La persecución debe ser continua,
ininterrumpida y cesará cuando el buque entre en el mar territorial del E de su
pabellón o en el de un 3° E.
Protección y preservación del medio marino:
Las causas de contaminación del mar son numerosas y provienen de diversas

fuentes como los desperdicios que se vierten al mar desde tierra producidos
por el H (cloacas, toxinas, desagües, desperdicios industriales con sustancias
químicas destructivas) buques cisternas averiados que derraman petróleo,
pesticidas y fertilizantes, etc.
103

Obligación general de los E y responsabilidad:
Hay una obligación general de los E de proteger y preservar el medio marino, a

su vez se consagran las medidas de policía a ejercer por parte de los E entre sí
en el supuesto de violación de las obligaciones impuestas, como la
investigación y medidas represivas impuestas para prevenir, reducir y controlar
la contaminación, medidas unilaterales de intervención en caso de accidente
marítimo que amenace las costas de un E u otros intereses. Todos los E deben
velar por el cumplimiento de sus obligaciones internacionales relativas a la
protección y preservación del medio marino y que responsabilidad en caso de
incumplimiento se establecerá de acuerdo con el DI. Aquellos E deben
OM
asegurar que sus sistemas jurídicos internos ofrezcan recursos que permitan la
pronta y adecuada reparación por la contaminación del medio marino por
personas naturales o jurídicas bajo su jurisdicción.
rincipio 21 de Estocolmo:
Proclama el derecho soberano de los E de explotar sus recursos naturales con
.C
arreglo de su política en materia de MA, pero en conformidad con su obligación
de proteger y preservar el M. Marino.
DD
Los fondos marinos y oceánicos más allá de las
jurisdicciones nacionales (la Zona)
En 1970 la AGNU sentó el principio de los fondos marinos y oceánicos fuera de
los límites de las jurisdicciones nacionales como patrimonio común de la
LA
humanidad.
El conocimiento de riquezas explotables más allá de las plataformas

continentales de los E estimuló la creación de la comisión especial sobre los
fondos marinos por la AGNU en 1967. El criterio de la extensión de la
plataforma continental de la convención de 1958, donde se fijaba hasta los 200
FI
metros de profundidad o más allá hasta donde la profundidad de las aguas

suprayacentes permitiera la explotación de los recursos naturales del suelo y
subsuelo, no resultaba viable, ya que con los adelantos de la tecnología, se
podía explotar prácticamente a cualquier profundidad.

Este nuevo espacio, llamado la Zona, quedó excluido de la soberanía de los E

y los recursos que en el se encuentren deben ser explotados en interés de toda
la humanidad. Los distintos intereses son:
Los E industrializados
Los de Europa Oriental
Los E en desarrollo
Los E productores terrestres de los minerales.
104

La Convención relativa a este tema fue severamente cuestionada por los
países industrializados, y los que la ratificaron eran todos del grupo de países
en desarrollo, por lo que su entrada en vigencia en 1994 creaba dudas sobre
su futuro funcionamiento. Solo un tercio de la CI ratificó.
Régimen establecido para la Zona en la Convención del Mar:
El mecanismo de regulación de la Zona establecido por la Convención contiene

los principios que rigen la Zona, dispone que esta y sus recursos son
patrimonio común de la H y que las actividades que en ella se realicen tendrán
exclusivamente fines pacíficos y serán en beneficio de toda la H, se regula en
OM
sistema de explotación y exploración de los recursos, se habla sobre los
poderes y funciones de la Autoridad, en la sección sobre solución de
controversias se crea la Sala de Controversias de los fondos marinos del
Tribunal internacional de derecho del mar.
Sistema de explotación y exploración:
.C
Son organizados por la autoridad y se dividen en dos sistemas diferentes,
según que la explotación sea realizada directamente por la Empresa o en
asociación con la Autoridad, los E parte, las empresas estatales o empresas
DD
privadas con patrocinio estatal. El sistema paralelo representa un compromiso
entre los países industrializados y los en desarrollo, los 1° preferían que
solamente los E con licencias concedidas por la Autoridad pudieran encargarse
de la explotación y exploración, mientas que los 2° que se las reservara
exclusivamente la empresa. Todas las actividades desarrolladas en la Zona,
así como la prevención de su monopolización, se realizarán de acuerdo con un
LA
plan de trabajo aprobado pro el Consejo, previo examen de la Comisión

Jurídica y Técnica. La empresa por sí o en conjunto con un E o un consorcio,
será la encargada de extraer los minerales, contando con los estudios previos.
Tendrá a su disposición la tecnología que el solicitante utilice en la zona y que
le deberá transferir si la empresa determina que no puede obtener en el
FI
mercado la misma tecnología en condiciones comerciales equitativas y

razonables.
La autoridad:

Deberá organizar y controlar las actividades realizadas en la Z y la

administración de sus recursos, está compuesta por 3 órganos; la asamblea, el
consejo y una secretaría, la empresa también está integrada a la autoridad.
La Asamblea:
Son miembros todos los E parte, es el órgano supremo de la autoridad y ante

ella responden los demás, está encargada de programar la política a seguir.
Sus funciones son: elección de los miembros del consejo, de la secretaría, del
consejo de administración y el director general de la empresa; examen de
informes presentados por el consejo y la empresa; aprobación de las reglas
relativas a la explotación de los recursos mineros y la distribución equitativa de
las ventajas económicas y financieras obtenidas, y la toma de medidas que
105

protejan a los E en desarrollo y a los productores terrestres, como la
aprobación del presupuesto anual.
El consejo:
Es el órgano ejecutivo, establece la política concreta que ha de seguir la

autoridad, en relación con toda cuestión de su competencia, son 36 miembros
que se dividen:
4 entre los E que hayan hecho las mayores inversiones en la minería oceánica
OM
4 entre los principales consumidores o importadores de los minerales extraídos
de los fondos.
4 entre los mayores exportadores terrestres de los mismos minerales
6 entre los representantes de los E con intereses especiales.
.C
18 sobre la base de distribución geográfica (por lo menos 1 de cada región)
La empresa:
DD
Es el órgano a través del cual la autoridad desarrolla sus actividades
industriales y comerciales, actuará de conformidad con la política general de la
Asamblea y realizará sus actividades de transporte, tratamiento y
comercialización de los minerales extraídos.
LA
La secretaría:
Formada por un secretario general y el personal necesario que tiene calidad de

funcionarios internacionales que no reciben instrucciones de ningún gobierno ni
ninguna otra fuente ajena a la autoridad. El secretario dura 4 años y es
FI
propuesto por el Consejo y elegido por la asamblea.
Sala de controversias de los fondos marinos y oceánicos:
Es competente para resolver las controversias entre los E parte, entre un E

parte y la autoridad, entre las partes e un contrato, entre la autoridad y u

probable contratista, por la denegación de un contrato. La ley aplicable serán
las normas de la Convención de Jamaica, los reglamentos y procedimientos de
la autoridad, las cláusulas de los contratos concernientes a las actividades de
la Zona, vinculados al litigio. La sala no tendrá competencia respecto del
ejercicio de las facultades discrecionales de la autoridad, las decisiones son
ejecutables en los territorios de los E parte, de la misma manera que las
sentencias del tribunal supremo del E en cuyo territorio se solicite la ejecución.
Régimen establecido por el acuerdo relativo a la parte XI de la Convención

del derecho del mar:
106

Las disposiciones de este acuerdo se dividen en dos categorías, una suprime
directamente los artículos de la parte XI y de los anexos 3 y 4; la otra determina
en que condiciones tal o cual artículo ha de aplicarse. Se establece la
supremacía de las obligaciones del Acuerdo sobre la Convención en el
supuesto de colisión de normas.
El acuerdo establece un procedimiento simplificado para entrar en vigor, pero

como resultaba muy difícil se establecieron disposiciones que permitieron su
aplicación provisional de manera que al entrar en vigor la convención, la parte
XI de la misma y el acuerdo pudieran interpretarse y aplicarse en forma
conjunta. La autoridad internacional de los fondos marinos se integra por los E
OM
que son parte de la convención y por aquellos que no son parte pero que
aceptaron provisionalmente su aplicación.
Los reclamos de los E industrializados se plasmaron en nueve reglas, cada una

desarrolladas en el anexo del acuerdo.
La asamblea: se ve debilitada a expensas del consejo, ya no puede adoptar de
.C
manera autónoma la política de la autoridad, se reducen sus atribuciones. Este
órgano ya no será solo financiado por los E parte sino por el presupuesto de la
ONU, lo cual implica una reducción importante a su autonomía
DD
La empresa: no operará sino por medio de un sistema de emprendimientos
conjuntos.
La adopción de decisiones: La asamblea fija la política de la autoridad en

colaboración con el consejo, este está compuesto por 36 miembros divididos
LA
en 5 grupos: grandes E consumidores o importadores, los E mayores

inversores en la Zona, los grandes E exportadores, E en desarrollo y E elegidos
para asegurar una distribución geográfica equitativa. Para la toma de
decisiones la regla general es el consenso, a falta de este por mayoría de 2/3
partes presentes y votantes.
FI
La conferencia de revisión: se suprime remitiendo a la convención de derecho

del mar.
Transferencia de tecnología: se deja sin efecto el art. Que establecía la

obligatoriedad de la transferencia de tecnología por parte de los E con mayor

desarrollo y se lo sustituye por un sistema de cooperación voluntaria.
Política de producción: el aprovechamiento de la zona se hará conforme a una

serie de pautas comerciales entre las que se encuentra la aplicación del
Acuerdo general sobre aranceles aduaneros y comercio a las actividades de la
zona y los acuerdos que le sucedan; la no discriminación entre los minerales
extraídos de la zona, y los de otras fuentes a través de barreras arancelarias o
no arancelarias; en principio el no otorgamiento de subsidios a las actividades
realizadas en la Zona.
Asistencia económica: la compensación a los productores terrestres queda

limitada, desaparece el fondo de compensación permanente y será
107

reemplazado por ayudas eventuales y en cada caso particular, siempre que se
cumplan las condiciones verificadas por el comité de finanzas.
Disposiciones financieras de los contratos: las cláusulas financieras ya no son

tan gravosas, se determina el pago de un canon fijo anual, desde la iniciación
de la producción comercial, cuyo monto establecerá el consejo.
El comité de finanzas: se crea con 15 miembros, 5 de los cuales deben

representar a los contribuyentes más importantes del presupuesto de la ONU.
Este comité prevalece sobre la comisión jurídica y técnica y sobre la comisión
de planificación, y podrá formular recomendaciones a la asamblea y al consejo.
OM
La convención ha sido modificada en relación con la zona para que los E
industrializados con interés en la explotación de los recursos fortalezcan su
posición y aseguren mayor influencia en las decisiones relativas a la
administración de los fondos marinos y oceánicos. El consejo se ha
transformado en el centro de gravedad de la autoridad y los países
industrializados en el centro de gravedad del consejo.
.C
Solución de controversias sobre la interpretación y aplicación de la Convención
de las naciones unidas sobre derecho del mar
DD
Las disposiciones generales articulan un sistema totalmente voluntario de
solución de controversias con los recursos del art.33 de la carta; solo si en esta
etapa no se consigue solucionar una controversia entrarían los procedimientos
obligatorios conducentes a decisiones obligatorias de la Convención.
LA
Procedimientos obligatorios
La regla general:
El art.286 contiene la regla general: cuando la controversia no ha podido ser

FI
resuelta por virtud del capítulo anterior, cualquiera de las partes en ella podrá
pedir que la cuestión se someta a la corte o el tribunal que sea competente de
acuerdo a lo que se disponga en esa misma sección.
La declaración de aceptación de un tribunal competente:

Puede ser al firmar, ratificar o adherir a la convención, o en un momento

ulterior, podrán hacer una declaración aceptando la competencia de alguno de
los tribunales, de no hacerlo asó, se considerará la competencia de un tribunal
arbitral del anexo VII, lo mismo sucederá si las partes en controversia han
elegido diferentes tribunales en su declaración.
Los tribunales competentes:
Son 4: el tribunal internacional de derecho del mar, la CIJ. Un tribunal arbitral,

constituido de acuerdo con el anexo VII y un tribunal arbitral constituido de
acuerdo con lo dispuesto en el anexo VIII, si la diferencia versa sobre
108

pesquerías, protección y conservación del medio marino, investigación
científica marina, navegación, etc.
Limitaciones a la regla de jurisdicción obligatoria:
Cede cuando las controversias giren sobre el ejercicio por un E de sus

derechos soberanos o de su jurisdicción. La jurisdicción será obligatoria
solamente si el E ribereño fuera imputado de actuar en contradicción con los
usos de la ZEE consagrados por la convención o inversamente, cuando el que
ejerce las libertades y usos relacionados con ellas ha sido imputado de actuar
en contravención con las disposiciones de la Convención al respecto, las leyes
OM
y reglamentos del E ribereño u otras normas del DIP. También habrá
jurisdicción compulsoria cuando el E ribereño sea imputado de actuar en
contradicción con reglas y estandartes internacionales relativos a la protección
del medio marino, cuando se trata de los derechos soberanos o de jurisdicción
que la convención establece para los E ribereños; la regla se invierte y no se
aplica sino en la forma anteriormente establecida para los casos en que estén
comprometidas las libertades del mar en la ZEEE y otros usos legítimos que
.C
protege la convención
Las limitaciones facultades:

DD
Al formular la declaración de aceptación de un tribunal competente podrán
excluir aquellas controversias sobre delimitación, entre E con costas
adyacentes o situadas frente a frente ya sea del mar territorial, a cuyo respecto
cabe incluir la determinación de los títulos históricos, de la ZEE o de la
plataforma continental. También podrán hacerlo con respecto a las actividades
LA
de buques y aeronaves del E dedicados a servicios no comerciales y a aquellas

actividades destinadas a hacer cumplir las normas relativas a los derechos
soberanos o de jurisdicción excluidas de la jurisdicción obligatoria, referentes a
la investigación científica marina y a las pesquerías.
FI
La conciliación obligatoria:
Algunas cuestiones no escapan de la conciliación obligatoria, así sucede con lo

relativo a la pesca y a la investigación científica en la ZEE, la delimitación de
los espacios marítimos y títulos históricos. Aunque sea obligatorio sentarse en

la mesa de la conciliación y actuar de buena fe, no lo es la propuesta que

pueda emanar de la comisión de conciliación, que es de aceptación facultativa.
Sala de controversias del tribunal de derecho del mar:
La competencia de la sala no es afectada por ninguna de las anteriores

limitaciones, tiene jurisdicción obligatoria sobre las controversias relativas a la
Zona y a su respecto poseen jus standi no solo los E sino también la autoridad,
la empresa y los particulares.
Conclusión:
109

El sistema de la convención de la N.U. sobre el derecho del mar es un adelanto
en la vía de la obligatoriedad de la solución de controversias, si bien no fue
posible extender la regla general del 286 a todas las diferencias relativas a la
interpretación y aplicación de sus textos, también las limitaciones tocan puntos
en que los E han sido extremadamente renuentes para aceptar la solución de
terceros, y que quedó para ellos como procedimiento residual, la conciliación
obligatoria.
OM
.C
DD
LA
FI

110

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Derecho Internacional Público

Capitulo I: Introducción y conceptos generales del

Los conceptos pueden agruparse en 3 categorías:

Por la sustancia, el carácter internacional de las relaciones reguladas.

Por la técnica de creación de normas, los procedimientos.

surge de Westfalia, en principio constituida solamente de Estados, con la

Las organizaciones internacionales tiene capacidad limitada por el objeto de su

Los individuos son sujetos del DI solo en determinados casos.

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Características del DI:

Funciones ejecutivas y administrativas:

El DI carece de un órgano ejecutivo y administrativo central, sin embargo

existen los servicios públicos internacionales, como la Unión telegráfica

No hay un órgano jurisdiccional de competencia universal y obligatoria, pero

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E como sujetos y órganos del DIP, autotutelan sus derechos:

Derecho de subordinación (D int.) Y derecho de coordinación (DI):

Derecho internacional general y derecho internacional particular:

cuyas normas obligan directamente a cierto nº de sujetos del DI e

La obligación de los E a respetar los derechos de los demás E, adquiridos en

Capitulo II: La comunidad internacional

1. Desde la organización del E moderno hasta el Congreso

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La soberanía estatal: no hay sobre los E que componen la CI alguna forma de

Equilibrio de poder: la pluralidad de E requiere que ninguno adquiera

con el Presidente Monroe. Canning anunció el reconocimiento de las repúblicas

Creta. Las grandes potencias conservaron la primacía en cuando a la

trono a Felipe de Orleáns y tomaba fuerza el principio de las nacionalidades, la

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La CPJI y la OIT (trabajo): se agrega a los medios para la solución pacífica el

arreglo judicial, interpretaba y aplicaba el DI. El balance de la SN: EEUU no

del Eje (Italia, Alemania y Japón) sobrepasó la capacidad de la SN.

Las Naciones Unidas, se crean al terminar la 2º GM, en San Francisco (1945)

especializados como la FAO (alimentación y agricultura), UNESCO, OIT, OMS,

Durante de la Guerra fría la CI quedó dividida en dos según sus ideologías y

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Capitulo III: Fundamento del derecho

Es más importante la forma que el contenido.

DI derivan de la voluntad de los E. Esta voluntad creadora debe ser autónoma.

La autolimitación de la voluntad estatal (Jellinek). Hegel dice que siendo el E

Voluntad común (Triepel) el fundamento del DI es la voluntad estatal, pero no la

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Lo que diferencia al DI del interno es que este principio no reposa como en el

ciclo y da validez a la última norma de la pirámide del derecho positivo

Creación espontánea de la costumbre:

La costumbre no se crea según un procedimiento establecido por una norma

Más allá del formalismo: teorías que buscan el fundamento no formal.

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Capitulo IV: Derecho internacional y derecho

Hay dos posiciones:

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adquiera validez y sea obligatorio para el E. En Argentina, la ley del Congreso

Las constituciones nacionales:

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normas se aplican sin condicionamientos ni reglamentación interna. Se

Respecto a la costumbre, se aplicará directamente, no obstante que la CN no

Convención de Viena art. 27

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Antes de la reforma de 1994:

considera a los T internacionales orgánicamente federales por lo tanto no

La interpretación de los tratados internacionales:

Los tratados en el texto constitucional de 1994:

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T con jerarquía constitucional: