AÑO LXXXI N° 158 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI TOMO LA LEY 2017-D

BUENOS AIRES, ARGENTINA - MARTES 22 DE AGOSTO DE 2017 ISSN 0024-1636

Aspectos de la reglamentación
de la SAS por las autoridades de contralor
Daniel R. Vítolo

SUMARIO: I. Introducción.— II. Las normas reglamentarias.

Las SAS son un nuevo tipo social, mente pluripersonales puedan devenir en so-
ciedades unipersonales sin que ello afecte en
de carácter híbrido que combina ele- forma sustancial su funcionamiento (3).
mentos de las sociedades por cuotas
Por su parte, el nuevo texto de los arts. 21 a
sociales y de las sociedades por accio- 26 de la ley 19.550 rompieron —además— en
nes conformando un tipo más de los forma definitiva otros paradigmas sobre los
cuales también la Ley General de Sociedades
aplicables a las denominadas socie- construía su andamiaje de validez y oponibili-
dades de capital, caracterizadas por el dad —dependiendo del caso—, como la exigen-
cia de la forma escrita —art. 4º—, la tipicidad
hecho de que, bajo dichos tipos socia- —art. 17—, la regularidad —art. 7º—, la esen-
les, los socios que forman parte de la cialidad de algunos elementos y requisitos no
tipificantes —art. 11—, y algunos aspectos vin-
sociedad —en este caso como accio- culados con la legitimación de las sociedades
nistas— responden —en principio— en no ajustadas a los paradigmas anteriormente
establecidos para la realización de determi-
forma limitada sólo por la integración nados actos jurídicos o para ser titular de de-
del capital suscripto. terminados derechos —en particular los dere-
chos registrales— (4).
En lo que se refiere a la ley 27.349, la innova-
I. Introducción ción tampoco es menor, pues el legislador ha
tomado la decisión de generar un cuerpo nor-
Nadie puede dudar —pues es un hecho obje- mativo autónomo para las nuevas empresas, en
tivo— que las modificaciones incorporadas a la particular, aquellas micro, pequeñas y media-
ley 19.550, por la ley 26.994 —en especial por la nas y, en especial, para los emprendedores, per-
nueva redacción asignada a los arts. 1º y 94 bis, mitiendo la organización de las mismas bajo un
y a la Sección IV, del cap. I de la ley General de nuevo tipo societario, entendiendo que ello ha
Sociedades—, así como la reciente sanción de sido una demanda de antigua data, ante la in-
la ley 27.349 que consagró la Sociedad por Ac- suficiencia de las formas o tipos sociales regu-
ciones Simplificada (SAS), conformaron una lados en la ley General de Sociedades frente a
verdadera revolución jurídica y cultural en el las nuevas expresiones de formas empresarias
Derecho Societario argentino —más allá de la que requieren marcos normativos más diná-
aceptación o rechazo que tales modificaciones micos, menos rígidos y plazos de inscripción
pudieran generar en parte de la doctrina— (1). registral abreviados (5).
En efecto; la nueva redacción asignada por Y era de esperar que ello ocurriera en este
la ley 26.994 al art. 1º de la ley 19.550, admitien- tiempo —pues nadie podría sorprenderse
do la sociedad anónima unipersonal como un que se insistiera en la búsqueda de generar
subtipo de la sociedad anónima, eliminó de un un modelo de Sociedad por Acciones simplifica-
modo drástico aquel paradigma según el cual da (SAS) —iniciativa que ya estuvo promovi-
se concebía a la sociedad —comercial enton- da en varios proyectos anteriores en nuestro
ces— exclusivamente como un contrato plu- país, especialmente en el Proyecto de 1992
rilateral de organización, nacida del acuerdo donde se contemplaba una sociedad simple
de voluntades de dos o más personas —huma- por acciones— (6) y que presenta numerosos
nas o jurídicas—. Bajo el nuevo régimen legal antecedentes en el derecho comparado, como
vigente se autoriza que una sociedad pueda es el caso de la ley de SAS de la República de
constituirse también a partir de un acto jurí- Colombia del año 2008 (7), la reforma a la ley
dico emanado de una declaración unilateral de General de Sociedades Mercantiles de Méji-
voluntad (2) y, asimismo, se habilita la circuns- co de 2016 (8), la ley 20.190 de la República de
tancia de que —en determinados supuestos Chile (9), la ley 94-1 francesa de 1994, reforma-
específicos reglados por el art. 94 bis de dicha da posteriormente en forma profunda por la
norma legal— ciertas sociedades originaria- ley 99-587 (10) y luego por la ley 2001-420 (11),
así como la ley 31-11 del 10/02/2011 de Repúbli-
ca Dominicana (12), sin olvidar la ley alemana
que desde 1981 admite la unipersonalidad en
las SRL (13), entre otras; en especial luego de
la intervención que le cupo al Poder Ejecutivo
Nacional en el trámite legislativo del Código
Civil y Comercial de la Nación, cuando modi-
ficó el Anteproyecto original, e incorporó exi-
gencias sumamente gravosas para las socie-
dades unipersonales incorporándolas dentro
del régimen específico del art. 299, haciendo
la estructura inviable para la conformación
jurídica de pequeñas y medianas empresas, y
quedando como un mero instrumento funcio-
nal a las subsidiarias totalmente controladas
de grandes grupos empresarios nacionales y
extranjeros (14).
Los objetivos perseguidos por el legislador
en este campo, al promover la regulación de
la SAS, fueron —entre otros, según ha sido
señalado en el mensaje de elevación del Pro-
yecto— intentar abaratar el costo inicial de la
constitución de sociedades, en la búsqueda de
modelos inspirados en una rápida inscripción
y simplificar la operación jurídica y comercial
de estos entes, revitalizando —además— la
idea de las sociedades unipersonales (15).
Tampoco caben dudas respecto de que la
SAS es —en sentido estricto— una sociedad; es
decir que se trata de un supuesto en el cual una
o más personas que, organizadas bajo un tipo
social previsto por la nueva ley (16) —el tipo
“SAS”—, se comprometen a realizar aportes
para aplicarlos a la producción o intercambio
de bienes y servicios en el mercado, partici-
pando en los beneficios y soportando las pér-
didas (17). Se trata —además— de una persona
jurídica privada (18) con personalidad jurídica
propia y separación patrimonial respecto del
patrimonio de los socios que la conforman e
integran (19), adquiriendo la SAS dicha perso-
nalidad jurídica desde el momento en que se
otorga el instrumento constitutivo (20).
Sin embargo, y más allá de que se tra-
te de una “sociedad”, la SAS es —bajo la
ley 27.349— un nuevo tipo societario —inde-
pendiente de los restantes consagrados en
la propia ley 19.550— que se agrega a los ya
existentes (21), el cual ha sido estructurado
tomando en cuenta —básicamente— el régi-
men de la sociedad de responsabilidad limita-
da (22) —el que actúa como normativa resi-
dual y supletoria en todo aquello no estable-
cido en la ley o en el instrumento constitutivo
de la SAS— aunque su capital se divide en
“...acciones...” (23) resultando aplicable en for-
ma supletoria la normativa de las sociedades
por acciones contempladas en la ley 19.550
cuando correspondiera.
Es decir que estamos —como lo hemos
adelantado recientemente— (24) frente a un
nuevo tipo social, de carácter híbrido que com-
bina elementos de las sociedades por cuotas
sociales y de las sociedades por acciones con-
formando un tipo más de los aplicables a las
denominadas sociedades de capital, caracteri-
zadas por el hecho de que, bajo dichos tipos
sociales, el socio o los socios que forman par-
te de la sociedad —en este caso como accio-
nistas— responden —en principio— en for-
ma limitada sólo por la integración del capital
suscripto (25).
No habremos de ahondar en explicaciones
respecto del modo en que el instituto de la
SAS ha sido regulado por el legislador, en
la medida que ya nos hemos pronunciado en
relación con estos aspectos en publicaciones
anteriores (26); lo que ocurre es que —como lo
adelantáramos en su oportunidad— el hecho
de que la SAS conforme un tipo societario su-
jeto a un régimen de control de constitución
y de inscripción en el Registro Público hacía
que la nueva ley debiera ser reglamentada en
varios aspectos por parte de los organismos
de contralor existentes en el país (27).
II. Las normas reglamentarias
Sin perjuicio del modo positivo con que se
ha recibido la iniciativa de regular la SAS por
parte del mundo empresario, que se había
desilusionado anteriormente por el fracaso
de la denominada “SAU” —sociedad anóni-
ma unipersonal— que llegó de la mano de la
ley 26.994, y de la ansiedad que ha genera-
do la inminencia de la puesta en marcha de
este nuevo instrumento de negocios (28), al
momento de entrar en imprenta el presente
artículo han llegado a nuestro conocimiento
solamente reglamentaciones dictadas por las
provincias de Misiones (29) y de Córdoba (30), y
lo dispuesto por la Inspección General de Jus-
ticia —en el ámbito de la Capital Federal— a

CORREO
ARGENTINO

CENTRAL B

DOCTRINA. Aspectos de la reglamentación de la SAS por las autoridades de contralor JURISPRUDENCIA

Daniel R. Vítolo.............................................................................................................................. 1 GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN. Técnicas de reproducción asistida. Ovodonación. Su-
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

brogación de vientre. Inscripción en el Registro Civil. Derecho a la identidad (JFamilia N°7,

NOTA A FALLO. Otra sentencia de maternidad subrogada en que se hace caso omiso de Viedma)...................................................................................................................... 7
las normas vigentes
Eduardo A. Sambrizzi.................................................................................................................. 7
2 | Martes 22 de agosto de 2017
través de la resolución general IGJ 6/2017 con
vigencia a partir del 1º de septiembre de 2017.
Las reglamentaciones mencionadas tienen
diversos alcances y mantienen diferencias de
criterio en algunos aspectos, de donde inten-
taremos en presente artículo efectuar apenas
una primera tarea de aproximación a las mis-
mas, casi como una medida de divulgación,
más que de análisis —aunque no escaparemos
a la formulación de algunas interpretaciones y
juicios de valor al respecto—.
Sin perjuicio de ello indicaremos, a mero
modo de anticipo, que las disposiciones san-
cionadas por la Provincia de Misiones apuntan
exclusivamente al establecimiento de un texto
de modelo de estatuto o instrumento constitu-
tivo tipo, conforme a lo previsto en el art. 38 de
ley 27.349 —el cual deberá ser consensuado con
los diversos Registros Públicos existentes en
aquella provincia— con el único objeto de lograr
la celeridad en el proceso del trámite dirigido a
la obtención de la conformidad administrativa.
La Provincia de Córdoba —por su parte—
regula tanto el proceso de inscripción de la
SAS como el instrumento constitutivo tipo o
modelo; y —finalmente— la Inspección Gene-
ral de Justicia, además de establecer un texto
de instrumento constitutivo tipo (31), se aden-
tra en la reglamentación de cuestiones más
complejas tales como las diversas formas de
tramitación de las inscripciones, la determina-
ción de los datos y documentos registrables, la
creación de un “Registro Digital de Sociedades
por Acciones Simplificadas”, el régimen de capa-
cidad para constituir SAS por parte de perso-
nas humanas y jurídicas, el régimen e inscrip-
ciones atinentes a la administración y gobierno
de la sociedad, el capital social y su aumento,
los registros digitales y la eventual transfor-
mación de la sociedad —entre otros—, aunque
aclarando debidamente —el organismo— que
resultará aplicable a la SAS la reglamentación
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Reformas a la ley Gene-
ral de Sociedades 19.550 por la ley 26.994”, Ed. Rubinzal-
Culzoni, Santa Fe, 2006; ídem “Sociedades”, Ed. Ad-Hoc,
Buenos Aires, 2017, y las reseñas allí efectuadas.
(2) Véase el art. 1800 del Cód. Civ. y Com. de la Nación.
(3) Cuestión que era también admitida entre nosotros
en el régimen de oferta pública por el mecanismo de ad-
quisición de participaciones residuales previsto por el dec.
677/2001, primero, y por la ley 26.831, después.
(4) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Manual de Sociedades”,
Ed. Estudio, Buenos Aires, 2017, 2ª ed., y su análisis de las
antiguas sociedades irregulares y de hecho.
(5) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Ley 27.349 Comentada”,
Ed. La Ley, Buenos Aires, 2017.
(6) En un diseño que resultaba más complejo que la pro-
pia sociedad anónima tradicional.
(7) Véase REYES VILLAMIZAR, Francisco, “SAS, La
sociedad por acciones simplificada”, Ed. Legis, Bogotá,
2010.
(8) Véase El Sol de México, edición del 19/09/2016, el
cual indica que la Secretaría de Economía (SE) publicó en
el Diario Oficial de la Federación el decreto por el que se re-
forman y adicionan diversas disposiciones de la ley General
de Sociedades Mercantiles. En el documento emitido por la
Presidencia de la República, la dependencia incorpora a la
“sociedad por acciones simplificada” (SAS), a la que define
como a aquella que se constituye con una o más personas físi-
cas que sólo están obligadas al pago de sus aportaciones repre-
sentadas en acciones. Aclara que en ningún caso las personas
físicas podrán ser simultáneamente accionistas de otro tipo de
sociedad mercantil si su participación les permite tener el con-
trol de la sociedad o de su administración.
(9) Véase JARA BAADER, Andrés, “Sociedades por
acciones. Ley 20.190”, Revista Chilena de Derecho, Santiago,
2007, vol. 34, nro. 2.
(10) Véase COZIAN, Maurice, y otros, “Droit des socié-
tés”, Ed. Lexis-Nexis, Paris, 2005, 18 édition.
(11) Véase MASQUELIER, Frédéric, et al., “Société par
accions simplifiée, création, gestion, évolution”, Ed. Del-
mas, Paris, 2005, 4e édition.
(12) Véase, JOHNSON, Pablo, “Ley de Sociedades y
principales características”, Universidad APEC, Santo Do-
mingo, República Dominicana, 2011.
contenida en esa resolución general y que, en
los casos no previstos expresamente por ella,
resultará aplicable la resolución general IGJ
7/2015 con sus modificaciones en tanto se con-
cilien con las disposiciones de la ley 27.349.
Del mismo modo la norma reglamentaria
aludida puntualiza que, respecto de la SAS,
la Inspección General de Justicia tendrá a su
cargo “...exclusivamente funciones registrales...”
—como ocurre en el caso de las sociedades de
responsabilidad limitada no sometidas al régi-
men del art. 299— no encontrándose dichas so-
ciedades sujetas a la fiscalización por parte de
dicha autoridad de contralor durante su fun-
cionamiento, disolución y liquidación, ni aun
en los casos en que su capital social supere el
previsto por el art. 299, inc. 2º, de la ley 19.550.
Claro está que ello no excluye el ejercicio del
control de legalidad, en lo que hace a su cons-
titución, de conformidad con lo dispuesto por
las leyes 22.315, el art. 38 de la ley 27.349 y la
resolución general IGJ 7/2015.
Abordaremos seguidamente algunos de los
aspectos reglamentarios que —desde nuestro
punto de vista— resultan más significativos.
II.1. Régimen de tramitación
Bajo el régimen dispuesto por la resolución
general IGJ 6/2017 (32), todo parecería indicar
que el único modo de acceder a la constitución
de una SAS es por vía de un mecanismo de trá-
mites digitales.
Ahora bien; ¿significa esto que no puede tra-
mitarse la constitución de una SAS bajo un régi-
men común? Pues bien, no queda claro ello luego
de la lectura del Anexo A de la nueva resolución,
aunque todo parecería indicar que esto es así.
Conforme a lo dispuesto por parte de la Ins-
pección General de Justicia en los arts. 3º y 4º
del Anexo A, de la resolución general IGJ 6/2017,
(13) Es interesante observar cómo Alemania fue uno de
los primeros países de Europa Continental en admitir la
unipersonalidad societaria. En efecto, desde 1981, se permi-
tió la constitución de sociedades de responsabilidad limita-
da con la participación de un único socio. Véase DORRES-
TEIJN, Adriaan, y otros, “European Company Law”, Ed.
Kluwer, Deventer, 1995.
(14) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Ley 27.349 Comenta-
da...”, cit.
(15) Debe recordarse que las sociedades unipersonales
quedaron devaluadas en su potencial al haberlas incorpo-
rado al régimen del art. 299 de la ley 19.550 cuando el Ante-
proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación fue revi-
sado en el ámbito del Poder Ejecutivo Nacional durante los
años 2012 y 2013, más allá de que el impacto negativo fuera
atemperado por la sanción de la ley 27.290.
(16) Véase HADAD, Lisandro A., “La sociedad por accio-
nes simplificada y la llegada de la modernidad”, LA LEY,
27/07/2017; ídem DUPRAT, Diego, “Sociedad por Accio-
nes Simplificada, (SAS)”, LA LEY, 2017-B, 979; entre otros.
(17) Art. 1º. Ley 19.550.
(18) Art. 148, inc. 1º, del Cód. Civ. y Com. de la Nación y 2º
de la ley 19.550.
(19) Arts. 143 y 154 del Cód. Civ. y Com. de la Nación.
(20) A diferencia de lo que ocurre en algunos sistemas
del Derecho Comparado en los cuales la personalidad se
adquiere con la inscripción en el Registro Público. Véanse
al respecto los arts. 5º y 7º de la ley 1258 de 2008 de Colom-
bia; art. 2º de la Ley General de Sociedades Mercantiles de
México; y art. 425 del Código de Comercio de Chile, por ci-
tar algunas legislaciones latinoamericanas.
(21) La sociedad colectiva, la sociedad de capital e indus-
tria, la sociedad en comandita por acciones, la sociedad de
responsabilidad limitada, la sociedad anónima —con su
subtipo de sociedad anónima unipersonal—, y la sociedad
en comandita por acciones.
(22) Véase ABDALA, Martín E., “Análisis del proyec-
to de ley de sociedad por acciones simplificada”, LA LEY,
2017-A, 948.
(23) Véase VÍTOLO, Daniel R., “La sociedad anónima
simplificada (SAS)...”, cit.
(24) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Ley 27.349 Comenta-
da...”, cit.
(25) Característica que comparte con la sociedad de res-
las inscripciones en el Registro Público de la
constitución, cambio de sede, prórroga, recon-
ducción, reformas, reglamentos, variaciones de
capital, transformación, fusión, escisión, desig-
nación y cese de administradores y de miembros
del consejo de vigilancia, en su caso, disolución,
liquidación, cancelación registral y demás actos
concernientes a la operatoria de las SAS que
requieran inscripción, deberán ser tramitados a
través del Sistema de Gestión Documental Elec-
trónica (GDE), aprobado por dec. 561/2016 y sus
normas modificatorias (33), de modo que:
i) Las actuaciones deberán ser iniciadas
a través de la plataforma de Trámites a Dis-
tancia —TAD—, implementada por el dec.
1063/2016 y por la resolución 12/2016 de la Se-
cretaría de Modernización Administrativa, del
Ministerio de Modernización; y —asimismo—
ii) Toda documentación, dato y cualquier
otra información que sea suministrada por el
interesado en dicha plataforma revestirá ca-
rácter de declaración jurada.
Dicho de otro modo, todo parecería señalar
—debemos insistir— que el único modo de ac-
ceder al régimen de constitución y tramitación
de una SAS es por vía de sistemas electrónicos
digitales, tal como lo indican y establecen los
arts. 7º a 12 del Anexo A de la resolución gene-
ral IGJ 6/2017, lo que incluye tanto la inscrip-
ción de los documentos constitutivos, como las
modificaciones, cancelaciones de inscripcio-
nes, dictámenes profesionales, rectificación y
subsanación de errores e inexactitudes de los
asientos; entre otras situaciones.
La única excepción respecto del trámite
digital la constituiría el caso de las medidas
ordenadas por un tribunal judicial, las que tra-
mitarán por vía de oficio (34).
En efecto; hasta la constancia de inscripción
de la SAS en el Registro Público será emitida
ponsabilidad limitada —SRL— y con la sociedad anónima
—SA—.
(26) Véase VÍTOLO, Daniel R., “La sociedad anó-
nima simplificada (SAS)”, LA LEY, 05/10/2016; ídem,
“Ley 27.349 Comentada...”, cit.
(27) Véase VÍTOLO, “El nuevo régimen de capital em-
prendedor y los emprendedores. Un verdadero desafío
para su interpretación y reglamentación”, Ed. La Ley,
20/04/2017.
(28) A punto tal que la aparición de la SAS ha hecho que
algunos lleguen a pensar que puede constituirse en un fan-
tástico instrumento de negocios que puede llegar a suplan-
tar —incluso— al instituto de la escisión contemplado en
los arts. 88 y ss. de la ley 19.550. Véase CARLINO, Bernar-
do P., “Una alternativa a la escisión: la sociedad anónima
simplificada”, LA LEY, 08/08/2017.
(29) Disposición de la Dirección de Personas Jurídicas
176/2017, con vigencia a partir del 14/06/2017.
(30) Resolución General 15/2017.
(31) Véase el Anexo A de la resolución general IGJ
6/2017.
(32) Arts. 3º y 4º, del Anexo A.
(33) Debe tenerse presente que, por el art. 23 octies de
la ley de Ministerios — ley 22.520, texto ordenado por dec.
438/1992, y sus modificatorias— se estableció entre las com-
petencias del Ministerio de Modernización las de diseñar,
coordinar e implementar la incorporación y mejoramiento
de los procesos, tecnologías, infraestructura informática y
sistemas y tecnologías de gestión de la Administración Pú-
blica Nacional; actuar como Autoridad de Aplicación del
régimen normativo que establece la infraestructura de fir-
ma digital para el sector público nacional; e intervenir en el
desarrollo de sistemas tecnológicos con alcance transversal
o comunes a los organismos y entes de la Administración
Pública Nacional, Centralizada y Descentralizada. Luego,
por el dec. 13/2016 se fijó entre los objetivos de la Secreta-
ría de Modernización Administrativa del Ministerio de Mo-
dernización, los de entender en las propuestas e iniciativas
de transformación, innovación, mejora continua e integra-
ción de los procesos transversales y sistemas centrales de
soporte de gestión del Sector Público Nacional, a partir del
desarrollo y coordinación de políticas, marcos normativos,
capacidades, instrumentos de apoyo y plataformas tecno-
lógicas; y en el marco regulatorio del régimen relativo a la
en forma digital mediante notificación a la ca-
silla TAD (35) del solicitante con firma electró-
nica de la Inspección General de Justicia (36).
Esta limitación —el trámite exclusivamente
digital para la constitución e inscripciones de
la SAS— no está contemplado en las regula-
ciones dictadas en las provincias de Córdoba
y Misiones.
En la primera provincia mencionada, lo
que se habilita es la posibilidad de generar el
formulario de constitución —Foja Cero— que
acredita el inicio del trámite en el Portal Web
del organismo, con la firma del Presidente y
los autorizados, pero el trámite, que tiene
breve plazo —se lo denomina “express”—, si-
gue llevándose a cabo por los sistemas tradi-
cionales, bajo el régimen de la resolución IPJ
15/2017; en la segunda provincia aludida, no
hay aún normas dictadas al respecto.
Cabe recordar que, conforme a lo dispues-
to por el art. 35 de la ley 27.349, se prevén dos
modos de constitución de la SAS:
i) Por instrumento público o privado y,
en este último caso, con la exigencia de que
las firmas de los socios estén certificadas en
forma judicial, notarial o bancaria o por au-
toridad competente del registro público res-
pectivo; o
ii) Por medios digitales con firma digital de
acuerdo con la reglamentación que, a tal efec-
to se dicte, debiendo —en estos supuestos—
ser remitido el instrumento a los fines de su
inscripción al Registro Público interviniente
en el formato de archivo digital que oportuna-
mente se establezca.
De una primera lectura de la resolución ge-
neral IGJ 6/2017 parecería que sólo se habría
reglamentado el trámite inscriptorio corres-
pondiente al segundo modo de constitución.
validez legal del documento y firma digital, así como inter-
venir en aquellos aspectos vinculados con la incorporación
de estos últimos a los circuitos de información del Sector
Público Nacional y con su archivo en medios alternativos
al papel. Luego, a través del dec. 434/2016 se aprobó el Plan
de Modernización del Estado con el objetivo de alcanzar
una Administración Pública al servicio del ciudadano en un
marco de eficiencia, eficacia y calidad en la prestación de
servicios, para lo que previó, entre otras actividades del Eje
Plan de Tecnologías y Gobierno Digital, la de implementar
una plataforma de tramitación a distancia con el ciudada-
no, sobre los sistemas de gestión documental y expediente
electrónico. También por dec. 561/2016 se aprobó la imple-
mentación del sistema de Gestión Documental Electrónica -
GDE, como sistema integrado de caratulación, numeración,
seguimiento y registración de movimientos de todas las ac-
tuaciones y expedientes del Sector Público Nacional. Y en
ese marco se impulsaron distintas medidas tendientes a fa-
cilitar el acceso del administrado a los organismos del Esta-
do, agilizando sus trámites administrativos, incrementando
la transparencia y accesibilidad, mediante el uso de herra-
mientas tecnológicas que posibiliten un acceso remoto y el
ejercicio de un seguimiento efectivo sobre la actividad ad-
ministrativa, que incluyeron la implementación de una Pla-
taforma de Trámites a Distancia (TAD) como herramienta
de acceso, presentación de documentación, seguimiento de
trámites y notificaciones en el Sistema de Gestión Docu-
mental Electrónica - GDE por parte de los administrados. El
sistema de Gestión Documental Electrónica (GDE) permite
la firma digital de las actuaciones administrativas, utilizan-
do dispositivos criptográficos para el caso de los actos admi-
nistrativos, y certificados de aplicaciones para todas las de-
más actuaciones, de acuerdo a lo establecido en el art. 9º de
la ley 25.506 de firma digital. El decreto fue complementado
—a su vez— por el dec. 87/2017 que creó la Plataforma Digi-
tal del Sector Público Nacional y reglamentado por diversas
resoluciones ministeriales y de secretarías del Ministerio de
Modernización.
(34) Véase art. 8º del Anexo A, de la resolución general
IGJ 6/2017.
(35) Véase resolución 12/2017 de la Secretaría de Moder-
nización Administrativa del Ministerio de Modernización.
(36) Véase el art. 10 del Anexo A de la resolución general
IGJ 6/2017.

Sin embargo, desde nuestro punto de vista
debe entenderse —en una interpretación ar-
mónica de la reglamentación en su vinculación
con la norma de fondo —ley 27.349— que la
norma reglamentaria incluye ambos supues-
tos. Lo que ocurre es que, como bien lo indica
el art. 38 de la ley 27.349, la circunstancia de
que se opte por el régimen tradicional de cons-
titución no impide que la norma reglamentaria
disponga el acompañamiento de archivos digi-
tales de los instrumentos a inscribir y que las
notificaciones, registros u observaciones res-
pecto de la documentación presentada puedan
efectuarse o generarse también de un modo
digital o electrónicamente (37).
Para intentar explicarlo de una manera sim-
ple, existen dos modos de constitución de una
SAS y ambas se llevan a cabo por mecanismos
digitales; lo que ocurre es que:
i) Si la SAS se constituye por instrumento
público o privado con firmas certificadas por
escribano público, autoridad judicial, entidad
bancaria o autoridad competente del registro
público respectivo, lo que no será digital es la
“constitución” de la SAS —pues el instrumento
constitutivo no será un instrumento digital—,
pero todo el trámite registral se llevará a cabo
por mecanismos digitales, debiéndose presen-
tar ante la Inspección General de Justicia el
instrumento respectivo —constitutivo— poste-
riormente digitalizado;
ii) La segunda posibilidad es la “constitu-
ción digital” propiamente dicha, donde lo que
se crea es la SAS directamente de un modo
digital y el o los fundadores, como también
los miembros del órgano de administración
—a efectos de la aceptación de cargos— de-
berán tener firma digital para poder generar
dicho instrumento digitalmente —pues de
otro modo no sería posible generar un “ins-
trumento digital”—.
Hubiera sido preferible, por cierto, una
mayor precisión por parte de la autoridad de
contralor en este campo dado que, según el
art. 1º de la resolución general IGJ 6/2017, lo
que se aprueban por parte de la misma son
las “...normas de la Inspección General de Jus-
ticia relativas a las Sociedades por Acciones
Simplificadas (SAS) que, como Anexo ‘A’ y sus
propios Anexos A1, A2 y A3 forman parte inte-
grante de la presente resolución...” a secas, lo
que parecería incluir a todos los modos de
constitución de SAS, y no sólo a la constitu-
ción digital.
En el primer caso —constitución por ins-
trumento público o privado— la SAS conta-
rá con un instrumento en soporte papel, el
que posteriormente deberá ser digitalizado
para tramitar la inscripción bajo el régimen
de TAD, respecto del cual tendrá solamente
una constancia de inscripción digital en su
dirección de TAD remitida digitalmente por
la Inspección General de Justicia y firmada
digitalmente por el organismo —no recibirá
una copia del documento inscripto en sopor-
te papel ni tampoco un testimonio de aquél—.
Dicho de otro modo la SAS contará con:
i) Un instrumento constitutivo en soporte
papel;
ii) Un archivo PDF de dicho instrumento;
iii) Una constancia de inscripción digital emi-
tida por la Inspección General de Justicia y co-
municada a la dirección de TAD de la sociedad.
iv) En el segundo caso —“constitución digital”
propiamente dicha— la SAS no tendrá un ins-
trumento constitutivo en soporte papel, sino que
{ NOTAS }
(37) Al menos esta es nuestra visión primaria de la
cuestión.
(38) Por su parte la propia resolución general IGJ
6/2017 en su Anexo A, art. 30 recoge este principio.
sólo tendrá un instrumento constitutivo digital
—formato PDF— que podrá exhibir a los terce-
ros desde cualquier dispositivo fijo o móvil que
pueda colocarlo en una pantalla; y, si por cual-
quier circunstancia, debiera recurrir a un ejem-
plar en soporte papel frente a alguna exigencia
comercial o administrativa, podrá imprimirlo y
certificarlo notarialmente —por ejemplo— si-
guiendo las directivas y resoluciones dictadas
por los colegios de escribanos u organismos pú-
blicos para la certificación de instrumentos de-
rivados de capturas de pantalla de dispositivos.
Seguramente en este aspecto se dictará —
esperamos— una resolución complementaria,
o se aclararán ciertas situaciones que quedan
abiertas bajo el mecanismo dispuesto por los
arts. 2º y 3º de la mencionada resolución gene-
ral, según los cuales:
i) Con la finalidad de atender a eventua-
les situaciones no previstas derivadas de la
ley 27.349 y los nuevos procesos tecnológicos
incorporados, la Inspección General de Justicia
podrá aplicar en los actos sujetos a su compe-
tencia, cualquiera sea el carácter de éstos, la
doctrina, criterios y jurisprudencia emergente
de sus resoluciones generales y particulares y
dictámenes anteriores a las normas que se re-
gulan, en todo cuanto ello no sea incompatible
con la ley 27.349, el instrumento constitutivo y
la resolución específica; y
ii) El Inspector General de Justicia delega-
rá en las Direcciones y/o Jefaturas de Depar-
tamento en los términos del art. 21, inc. d), de
la ley 22.315, la emisión de las instrucciones
de servicio necesarias para la aplicación de la
resolución mencionada y para cubrir aquellos
aspectos procedimentales no previstos en ella
ni en la normativa legal y reglamentaria de
aplicación supletoria, con el objeto de dar ma-
yor agilidad y flexibilidad en el cumplimiento
de los trámites, y siempre y cuando se tenga en
cuenta la letra y el espíritu de la ley 27.349 y el
principio esencial de autonomía de la voluntad
reflejada por los socios de la SAS en el instru-
mento constitutivo.
iii) Habrá que ver cómo se desenvuelve —en-
tonces— este proceso dentro de la Inspección
General de Justicia y en cada jurisdicción, para
conciliar las necesidades y expectativas infor-
máticas con la realidad correspondiente a los
emprendedores y las necesidades de los profe-
sionales intervinientes.
II.2. Actos sujetos a inscripción
Dispone la reglamentación dictada por la
Inspección General de Justicia —respecto de la
SAS— que se deben inscribir ante dicho orga-
nismo los siguientes actos:
i) La constitución, modificación, reglamen-
to, transformación, fusión, escisión, prórroga,
reconducción, disolución, liquidación, cancela-
ción registral, cambio de sede y domicilio social;
ii) La designación y cese de miembros del
órgano de administración y del consejo de
vigilancia, en el caso en que la SAS hubiera
resuelto incorporar dichos órganos —ya que
bajo este tipo social el órgano de fiscalización
es meramente optativo, pues en ningún caso
la SAS estará obligada a establecer un órga-
no de fiscalización, sea sindicatura o consejo
de vigilancia, sin perjuicio de los derechos
que confiere a los socios el art. 55 de la Ley
General de Sociedades— (38);
iii) Las variaciones de capital social, salvo el
supuesto de aumento de capital social previsto
en el tercer párrafo del art. 44 de la ley 27.349
—que es el caso en el cual, en el instrumento
(39) El cual no debe necesariamente ser remitido ni
tramitado por vía del sistema TAD.
(40) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Sociedades...”, cit.
(41) Véase el art. 7º del Anexo A de la resolución
constitutivo, se hubiese establecido que para
aumentos de capital menores al cincuenta por
ciento (50%) del capital social inscripto, se pue-
da aumentar el capital sin necesidad de reque-
rir publicidad ni inscripción de la reunión de
socios—;
iv) Las resoluciones judiciales, medidas cau-
telares y/o administrativas que recaigan sobre
la SAS, sus actos y administradores; y
v) La apertura y cancelación de sucursal de
la SAS inscripta en otra jurisdicción.
Las reglamentaciones de las provincias de
Córdoba y Misiones no incluyen disposiciones
específicas para la SAS en este ámbito.
II.3. El Registro Digital de Sociedades por Ac-
ciones Simplificadas
Una novedad que incorpora la resolución ge-
neral IGJ 6/2017 es la creación de un “Registro
Digital de Sociedades por Acciones Simplifica-
das”, en el cual se registrarán las SAS y en el
cual se asentará, respecto de la sociedad que
solicite su inscripción:
i) La fecha y número de orden;
ii) El tipo, fecha y en su caso número de ins-
trumento;
iii) El acto objeto de inscripción y el sujeto;
iv) El número de expediente; y
v) El CUIT.
Y lo mismo ocurrirá con las solicitudes de
cancelación de inscripciones.
Ahora bien, en los casos en que las inscripcio-
nes obedezcan a medidas judiciales de conteni-
do pecuniario se agregará al registro el monto
por el que se hubieren trabado, discriminado
en sus diversos rubros indicados en el oficio
judicial (39).
El Registro Digital de Sociedades por Acciones
Simplificadas se trata de un registro local con
vigencia y aplicabilidad exclusivamente res-
pecto de las SAS constituidas en el ámbito de
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, a dife-
rencia del Registro Nacional de Sociedades por
Acciones, previsto en el art. 8º de la ley 19.550,
implementado por la ley 26.047 y regulado por
la resolución general IGJ 5/2007 (40), el que tie-
ne carácter nacional y obedece a una disposi-
ción contenida en una ley federal.
Queda por dilucidar qué ocurre en el caso
de la SAS constituida en extraña jurisdicción
que muda su domicilio a otra —el supuesto,
por ejemplo, de una SAS constituida en Cór-
doba que muda su domicilio a la Capital Fede-
ral— respecto de si debe o no inscribirse en
dicho Registro, dado que, aunque no hay por
parte de la Inspección General de Justicia
tareas de fiscalización de su funcionamiento,
disolución ni liquidación, deben registrarse
actos determinados, y documentación ante el
organismo (41), los cuales resultarían difíciles
de realizar en relación con una sociedad no
inscripta en el “Registro Digital de Sociedades
por Acciones Simplificadas” a cargo del orga-
nismo nacional con jurisdicción local.
II.4. Publicidad
El art. 37 de la ley 27.349 dispone que SAS
deberá publicar por un [1] día en el diario de pu-
blicaciones legales correspondiente a su lugar
de constitución, un aviso que deberá contener
los siguientes datos:
general IGJ 6/2017.
(42) Véanse los arts. 957 y 966 del Cód. Civ. y Com. de
la Nación.
(43) Véase el art. 1800 del Cód. Civ. y Com. de la Nación.
Martes 22 de agosto de 2017 | 3
i) En oportunidad de su constitución, la in-
formación prevista en los incs. 1º a 7º y 11 del
art. 36 de la ley y la fecha del instrumento cons-
titutivo;
ii) En oportunidad de la modificación del ins-
trumento constitutivo o de la disolución de la
SAS:
ii.1.) La fecha de la resolución de la reunión
de socios que aprobó la modificación del instru-
mento constitutivo o su disolución;
ii.2.) Cuando la modificación afecte alguno de
los puntos enumerados en los incs. 2º a 7º y 11
del art. 36, la publicación deberá determinarlo
en la forma allí establecida.
El Anexo A de la resolución general IGJ
6/2017, en su art. 13, párrafo segundo, indica
que, en caso de la publicación correspondiente
al instrumento constitutivo, quedará confeccio-
nada en forma automática a partir de los da-
tos cargados en el formulario de constitución
disponible en TAD, remitiéndose por parte
de la propia Inspección General de Justicia al
Boletín Oficial, previa verificación, en su caso,
del cumplimiento de las normas legales y regla-
mentarias de aplicación.
Ello quiere decir que el solicitante o los soli-
citantes de la inscripción no deberán tomar a
su cargo la publicación del edicto, sino que será
gestionado en forma automática por el sistema
enviándose en forma también automática des-
de la Inspección General de Justicia por medio
del mecanismo de TAD, más allá de que dicho
organismo de contralor parecería que igual-
mente va a verificar las normas legales y regla-
mentarias de aplicación —lo que la norma no
indica cómo se hará—.
Tampoco se señala —en la norma reglamen-
taria— si este mecanismo resulta aplicable a
todas las solicitudes de inscripción de SAS o
sólo a aquellas que se han constituido de un
modo digital siguiendo la opción que brinda el
párrafo segundo del art. 35 de la ley 19.550; de
donde debería concluirse —en principio— que
el régimen establecido es común a todos los
modos de constitución de SAS.
Respecto del resto de las publicaciones,
parecería que deben efectuarse del modo tra-
dicional, aunque al momento de solicitar la
inscripción del acto publicado deberán acom-
pañarse a la Inspección General de Justicia los
archivos en soportes digitales.
II.5. Sobre la capacidad y legitimación para
constituir SAS
Según lo señala el art. 34 de la ley 27.349, la
SAS puede ser constituida tanto por una o va-
rias personas humanas como por una o varias
personas jurídicas, o por una combinación de
ambas; quienes podrán hacerlo tanto median-
te un contrato cuando comprenda a dos o más
socios —conformando un contrato plurilateral
de organización— (42) o por una declaración
unilateral de voluntad (43) —pues se admite la
SAS unipersonal— y el instrumento constitu-
tivo debe otorgarse por escrito y por medio de
un instrumento público o privado (44). En este
último caso —indica la norma—, la firma de los
socios deberá ser certificada en forma judicial,
notarial, bancaria o por la autoridad compe-
tente del Registro Público respectivo. Además,
claro está, también puede haber constitución
digital (45).
La resolución general IGJ 6/2017, en su
Anexo A, art. 14, indica que en el caso será
de aplicación lo dispuesto en el art. 55 de la
resolución general IGJ 7/2015. Asimismo, se
(44) Coincidencia con lo dispuesto por el art. 4º de
la ley 19.550.
(45) Véase el art. 34, párrafo segundo de la
ley 27.349.
4 | Martes 22 de agosto de 2017
deberá acreditar la Clave de Identificación
Tributaria (CUIT-CUIL-CDI) y efectuar la
declaración jurada de cada socio sobre la
condición de Persona Expuesta Política-
mente, conforme lo establecido en el art. 510
inc. 7º del Libro X de la mencionada resolu-
ción general IGJ 7/2015. En el supuesto que
la condición del socio no fuere la de Perso-
na Expuesta Políticamente será suficiente
la manifestación expresa de cada uno de los
socios consignado en el instrumento constitu-
tivo. Contrariamente, en el caso que la condi-
ción del socio sea de Persona Expuesta Políti-
camente deberá acompañarse la declaración
jurada del mismo conforme el Formulario
TAD correspondiente.
Por la remisión al art. 55 de la resolución
general IGJ 7/2015 debe entenderse que las
SAS pueden ser constituidas por personas
mayores de edad, menores emancipados por
matrimonio, y también por cónyuges indepen-
dientemente del régimen patrimonial escogi-
do (46), pudiendo intervenir el o los constitu-
yentes —según sea el caso— tanto personal-
mente como por medio de mandatario con
facultades suficientes (47).
En materia de personas jurídicas, la norma
reglamentaria señala que si éstas están cons-
tituidas en la República Argentina e inscriptas
en los Registros Públicos deberán acreditar:
i) Su existencia e inscripción, la personería
y facultades de quien la represente en el acto
de constitución, indicando además su sede so-
cial, a través del instrumento constitutivo;
ii) Declaración jurada en la que se deberá
manifestar el cumplimiento del art. 39, inc. 2º,
de la ley 27.349;
iii) Clave Única de Identificación Tributaria
(CUIT).
Si, por el contrario se tratase de personas
jurídicas de las contempladas en el cap. 1, Sec-
ción IV de la ley 19.550 —sociedades, libres,
simples o residuales— se deberá acreditar:
a) Denominación y sede social, así como tam-
bién lo exigido para la adquisición de bienes
registrables conforme lo dispuesto en el art. 23,
segundo párrafo, de la ley 19.550 —o sea, que
la sociedad debe acreditar ante el Registro su
existencia y las facultades de su representante
por un acto de reconocimiento de todos quie-
nes afirman ser sus socios, y este acto debe ser
instrumentado en escritura pública o instru-
mento privado con firma autenticada por escri-
bano—. Las acciones representativas del capi-
tal social de la SAS se inscribirán a nombre de
la sociedad, debiéndose indicar la proporción
en que participan los socios en tal sociedad. La
existencia de la sociedad puede acreditarse por
cualquier medio de prueba; y
b) Clave Única de Identificación Tributaria
(CUIT).
c) Finalmente, si se tratase de personas
jurídicas no societarias, además de acreditar
su existencia e inscripción, la personería y fa-
{ NOTAS }
(46) Excepción consagrada respecto del régimen de li-
mitaciones dispuesto por el art. 1002, inc. d) del Cód. Civ. y
Com. de la Nación.
(47) Véase el art. 55 de la resolución general IGJ 7/2015.
(48) Cuestión común a las sociedades previstas en la
ley 19.550.
(49) Véase nuestra referencia en VÍTOLO, Daniel R.,
“Ley 27.349 Comentada...”, cit. Además debe tenerse en
cuenta que la Inspección General de Justicia, en la resolu-
ción general IGJ 7/2015, expresamente contempla el tema
en relación con las sociedades anónimas unipersonales —
SAU—, ratificando lo dispuesto en el art. 1º de la ley 19.550.
(50) Pues es claro que es la sociedad anónima uniper-
sonal a la que se refiere el art. 1º, segundo párrafo de la
ley 19.550 cuando menciona simplemente a “... La sociedad
unipersonal...”.
cultades de quien la represente en el acto de
constitución, debe además indicarse su sede
social, a través del instrumento constitutivo,
y la justificación legal de la capacidad para
constituir la SAS debe resultar del instrumen-
to de constitución o, en su caso, de documen-
tación complementaria.
Ahora bien, si se tratara de personas jurídi-
cas constituidas en el extranjero el régimen es
el siguiente:
i) Tratándose de sociedades se deberá acre-
ditar su inscripción de acuerdo a lo estableci-
do en los arts. 118 o 123 de la ley 19.550 (48);
ii) Si se trata de personas jurídicas no socie-
tarias se aplica, en lo pertinente, la exigencia de
acreditar su existencia e inscripción, la perso-
nería y facultades de quien la represente en el
acto de constitución, indicando además su sede
social, a través del instrumento constitutivo. La
justificación legal de la capacidad para constituir
la SAS debe resultar del instrumento de consti-
tución o, en su caso, de documentación comple-
mentaria. Asimismo, y en su caso, deberá acom-
pañarse un certificado que acredite la autoriza-
ción y/o inscripción extendida por la autoridad
competente de la jurisdicción de origen; y
iii) Clave de identificación tributaria (CUIT
o CDI).
Lamentablemente la Inspección General
de Justicia no se ha ocupado en la reglamen-
tación dictada de una cuestión sumamente
conflictiva cual es la situación que enfrentan
las normas contenidas en los arts. 1º de la
ley 19.550 y 34 de la ley 27.349 (49).
En efecto, el art. 1º de la ley 19.550, en su se-
gundo párrafo dispone que “...La sociedad uni-
personal sólo se podrá constituir como sociedad
anónima. La sociedad unipersonal no puede cons-
tituirse por una sociedad unipersonal...” Por su
parte la ley 34 del art. 34 de la ley 27.349 dis-
pone que “...La SAS unipersonal no puede cons-
tituir ni participar en otra SAS unipersonal...”.
Ambas normas son suficientemente claras.
Ahora bien; las preguntas que surgen en for-
ma espontánea son las siguientes:
i) ¿Puede una sociedad anónima uniperso-
nal regida por la ley 19.550 constituir o par-
ticipar en una SAS unipersonal regida por la
ley 27.349?
ii) ¿Puede una SAS unipersonal regida por
la ley 27.349 constituir o participar en una so-
ciedad anónima unipersonal?
Si nos atenemos sólo a la expresión lite-
ral de ambas normas, y la circunstancia de
que la SAS es un tipo creado por fuera de la
ley 19.550 —art. 33 de la ley 27.349— todo pa-
recería indicar que el impedimento legal fun-
ciona únicamente dentro de cada tipo —res-
tricción intratípica—, y tal como lo expresan
las respectivas normas particulares; es decir:
a) Una sociedad anónima unipersonal regi-
da por la ley 19.550 puede constituir o partici-
(51) Para ver nuestra posición respecto de esta norma
de la ley 27.349 puede consultarse VÍTOLO, Daniel R.,
“Ley 27.349 Comentada...” cit.
(52) Véase el art. 38 de la ley 27.349.
(53) “Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en el
país o en el extranjero, las siguientes actividades: Trans-
porte nacional o internacional de cargas generales, mer-
caderías a granel, ganado en pie, cereales. Transporte de
sustancias alimenticias en general, cargas refrigeradas, au-
tomotores y muebles, por cuenta propia y de terceros, com-
bustibles, encomiendas, ya sea por vía terrestre, aérea o
marítima, con medios de transporte propios o de terceros,
pudiendo realizar todo lo inherente a su logística. A tales
fines, la sociedad tiene plena capacidad jurídica para adqui-
rir derechos y contraer obligaciones, con las limitaciones
par en una SAS regida por la ley 27.349; del
mismo modo,
b) Una SAS regida por la ley 27.349 puede
constituir o participar en una sociedad anóni-
ma unipersonal regida por la ley 19.550; y
c) La restricción o impedimento legal sólo
funciona dentro de cada ley específica y en
relación con cada tipo legal particular, la so-
ciedad anónima unipersonal en el ámbito de la
ley 19.550 y la SAS en el ámbito de la ley 27.349.
Contrariamente, también podría interpretar-
se que, en la medida en que la propia ley 27.349
establece en su art. 33 que “...Supletoriamente,
serán de aplicación las disposiciones de la ley Ge-
neral de Sociedades, 19.550, t. o. 1984, en cuanto se
concilien con las de esta ley...” —la ley 27.349— ello
impediría que las SAS pudieran constituir o par-
ticipar en sociedades anónimas unipersonales.
Sin embargo ocurre que el art. 1º de la
ley 19.550 no establece una norma o crite-
rio general en materia de sociedades uniper-
sonales, sino que crea un subtipo de sociedad
anónima —la sociedad anónima unipersonal—,
el cual tiene características propias, y colo-
ca una restricción respecto de este subtipo
particular: la sociedad anónima unipersonal,
exclusivamente (50).
De allí que parecería que no es un tema
—éste— de conciliación de normas —le-
yes 27.349 y 19.550—, sino de regulación es-
pecífica de tipos societarios particulares que
difieren entre sí —de hecho la SAS no es una
sociedad anónima, sino un tipo híbrido con
características propias—, que permitiría
—en principio— la constitución o participa-
ción de las sociedades anónimas unipersona-
les en SAS unipersonales y de éstas en socie-
dades anónimas unipersonales.
Y si lo que se persigue es obtener mayor
seguridad jurídica, éste debía haber sido un
tema que de necesariamente correspondía
fuera abordado por la resolución dictada; lo
que no ocurrió.
Las reglamentaciones dictadas en las pro-
vincias de Córdoba y Misiones tampoco han
encarado este aspecto el cual se advierte su-
mamente relevante.
II.6. El objeto social
En lo que hace al objeto social, la resolución
general IGJ 6/2017, en su Anexo A, repro-
duce lo dispuesto por el art. 36, inc. 4º, de la
ley 27.349, según el cual objeto social podrá
ser plural y deberá enunciar en forma cla-
ra y precisa las actividades principales que
constituyen el mismo, que podrán guardar
o no conexidad o relación entre ellas. Pero
—adicionalmente— aclara que en ningún
caso, cualquiera sea la naturaleza o diversidad
del objeto social, se exigirá la acreditación de
un capital que supere el capital mínimo previs-
to por el art. 40 de la ley 27.349, el cual ha sido
fijado —para el momento de la constitución de
la SAS— en importe equivalente a dos (2) ve-
ces el salario mínimo, vital y móvil (51).
impuestas por las leyes y el presente estatuto”.
(54) “Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en el
país o en el extranjero, las siguientes actividades: Realizar
compra, venta y permuta, explotación, arrendamientos
y administración de bienes inmuebles, urbanos y rurales,
explotaciones agropecuarias, urbanizaciones, loteos, frac-
cionamientos y la realización de operaciones de propiedad
horizontal. A tales fines, la sociedad tiene plena capacidad
jurídica para adquirir derechos y contraer obligaciones,
con las limitaciones impuestas por las leyes y el presente
estatuto”.
(55) Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en el
país o en el extranjero, las siguientes actividades: Realizar
toda clase de operaciones financieras por todos los medios
Donde existe cierta discrepancia en mate-
ria de objeto social es en las reglamentaciones
que diversas autoridades de contralor han
efectuado en lo que hace al contenido del ob-
jeto social y su enunciación, al establecer los
instrumentos constitutivos modelo o tipo que
permiten acceder al régimen simplificado y
urgente de inscripción.
En efecto; la resolución general IGJ 6/2017
en su Anexo A1, ha escogido la alternativa de
colocar una descripción de objetos contenien-
do actividades múltiples, sobre la base de diez
actividades principales comunes a todas las
SAS que se constituyan bajo este modelo.
Así, independientemente del deseo o del pro-
pósito empresarial del o de los constituyentes,
si se sigue el estatuto tipo o modelo, el objeto
social será que “...La sociedad tiene por objeto
dedicarse, por cuenta propia o ajena, o asociada a
terceros, dentro o fuera del país a la creación, pro-
ducción, intercambio, fabricación, transformación,
comercialización, intermediación, representación,
importación y exportación de bienes materiales,
incluso recursos naturales, e inmateriales y la pres-
tación de servicios, relacionados directa o indirec-
tamente con las siguientes actividades: (a) Agrope-
cuarias, avícolas, ganaderas, pesqueras, tamberas
y vitivinícolas; (b) Comunicaciones, espectáculos,
editoriales y gráficas en cualquier soporte; (c) Cul-
turales y educativas; (d) Desarrollo de tecnologías,
investigación e innovación y software; (e) Gastro-
nómicas, hoteleras y turísticas; (f) Inmobiliarias y
constructoras; (g) Inversoras, financieras y fideico-
misos; (h) Petroleras, gasíferas, forestales, mineras
y energéticas en todas sus formas; (i) Salud, y (j)
Transporte. La sociedad tiene plena capacidad de
derecho para realizar cualquier acto jurídico en
el país o en el extranjero, realizar toda actividad
lícita, adquirir derechos y contraer obligaciones.
Para la ejecución de las actividades enumeradas en
su objeto, la sociedad puede realizar inversiones y
aportes de capitales a personas humanas y/o jurídi-
cas, actuar como fiduciario y celebrar contratos de
colaboración; comprar, vender y/o permutar toda
clase de títulos y valores; tomar y otorgar créditos
y realizar toda clase de operaciones financieras,
excluidas las reguladas por la ley de Entidades Fi-
nancieras y toda otra que requiera el concurso y/o
ahorro público....”.
Cualquier modificación que pretendiera
realizarse en la redacción del objeto social o
cualquier reducción o incremento del número
de actividades, dejará a la SAS por fuera del
instrumento constitutivo tipo y le vedará el
acceso al régimen simplificado y urgente de
inscripción privilegiada (52).
La reglamentación existente en la provin-
cia de Córdoba es más amplia, pues no inclu-
ye descripción del objeto dentro del estatuto
tipo concebido, sino que sugiere a el o los
constituyentes que adopten algunos de los
modelos de descripción de objetos sociales
que tiene elaborados la Inspección de Perso-
nas Jurídicas de esa provincia y que abarcan
actividades tales como objetos de transpor-
te (53), inmobiliario (54), financiero (55), cons-
trucción (56), agropecuario (57), informáti-
co (58), gastronómico (59) y turismo y hote-
lería (60), para evitar eventuales objeciones
autorizados por la legislación vigente, mediante inversio-
nes, aportes de capital a sociedades por acciones constitui-
das o a constituirse, para negocios presentes o futuros, dan-
do o tomando dinero en préstamo para negocios con fondos
propios, financiaciones y créditos en general con cualquier
garantía prevista en la legislación vigente o sin ella, com-
praventa y administración de créditos, títulos o acciones,
debentures, valores mobiliarios y papeles de créditos en
general, con cualquiera de los sistemas o modalidades crea-
dos o a crearse. Se exceptúan las operaciones comprendi-
das en la ley de Entidades Financiera. A tales fines, la socie-
dad tiene plena capacidad jurídica para adquirir derechos
y contraer obligaciones, con las limitaciones impuestas por
las leyes y el presente estatuto.
(56) Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en el

u observaciones que retirarían a la SAS del
trámite “express”.
II.7. Capital social
Las normas reglamentarias en materia de
capital social no son significativas, más allá
de que se exige, en todos los casos que la inte-
gración —al menos en la Capital Federal— se
acredite acompañando instrumentos en for-
matos digitales, y que, siguiendo lo dispuesto
por el art. 42 de la ley 27.349, se admitirá que
los aportes sean efectuados al valor que uná-
nimemente pacten los socios en cada caso.
Deberán indicarse en el instrumento cons-
titutivo, bajo forma de declaración jurada,
los antecedentes justificativos de la valua-
ción (61).
Pero quizás la contribución más impor-
tante que la resolución general IGJ 6/2017
ha efectuado en materia de reglamentación
de la ley 27.349 en lo que hace al instituto
del capital social, es la norma contenida en
el art. 27 del Anexo A, la cual establece en
forma categórica que las prestaciones acce-
sorias “... no forman parte del capital social...”.
Se trata de una disposición que nosotros
habíamos señalado que debía ser dispuesta
por la norma reglamentaria atento al modo
confuso en el cual se había dado tratamiento
al instituto en el texto de la ley 27.349. Debe
celebrarse que las autoridades hayan tomado
en cuenta nuestra observación en este pun-
to y hayan dado una solución satisfactoria al
problema (62).
II.8. Administración y representación
A diferencia de lo que ocurre con las So-
ciedades de Responsabilidad Limitada y
las Sociedades Anónimas, en las cuales la
ley 19.550 designa a los órganos de adminis-
{ NOTAS }
país o en el extranjero, las siguientes actividades: Realizar
la construcción de todo tipo de obras, públicas o privadas,
sean a través de contrataciones directas o de licitaciones,
para la construcción de edificios, viviendas, locales comer-
ciales y plantas industriales; realizar refacciones, remo-
delaciones, instalaciones, trabajos de albañilería y/o cual-
quier trabajo de la construcción. Las actividades que en vir-
tud de la materia lo requieran, serán ejercidas por profesio-
nales con título habilitante. A tales fines, la sociedad tiene
plena capacidad jurídica para adquirir derechos y contraer
obligaciones, con las limitaciones impuestas por las leyes y
el presente estatuto.
(57) Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en el
país o en el extranjero, las siguientes actividades: Realizar
la prestación de servicios y/o explotación directa por sí o
por terceros en establecimientos rurales, ganaderos, agrí-
colas, frutícolas, forestales, propiedad de la sociedad o de
terceras personas, cría, venta y cruza de ganado, hacienda
de todo tipo, explotación de tambos, cultivos, compra, ven-
ta y acopio de cereales, incorporación y recuperación de
tierras áridas, fabricación, renovación y reconstrucción de
maquinaria y equipo agrícola para la preparación del sue-
lo, la siembra, recolección de cosechas, preparación de co-
sechas para el mercado, elaboración de productos lácteos
o de ganadería, o la ejecución de otras operaciones y pro-
cesos agrícolas y/o ganaderos así como la compra, venta,
distribución, importación y exportación de todas las ma-
terias primas derivadas de la explotación agrícola y gana-
dera. Transporte automotor de haciendas y/o productos
alimenticios. Fabricación, industrialización y elaboración
de productos y subproductos de la ganadería, de la alimen-
tación, forestales, madereros, como toda clase de servicios
en plantas industriales propias de terceros en el país o en
el extranjero, referido a dichas actividades. Faena y co-
mercialización de animales y de productos y subproductos
derivados: industriales, faena de semovientes, incluyendo
el trozado y elaboración de carnes, subproductos y sus de-
rivados. Compraventa, importación y exportación, consig-
nación o permuta de semovientes, animales, productos cár-
neos, subproductos y sus derivados. Comercialización de
productos agrícolas, fertilizantes, herbicidas, plaguicidas y
agroquímicos, compra, venta, consignación, acopio, distri-
bución, exportación e importación de cereales, oleaginosas,
forrajes, pasturas, alimentos balanceados, semillas, ferti-
tración —gerencia y directorio, respectiva-
mente— la ley 27.349 no asigna un régimen
denominativo y funcional típico al órgano de
administración de las SAS —el texto legisla-
tivo establece que se trata indiscutiblemen-
te de un “órgano”— (63), de donde los socios
pueden escogerlo, estructurarlo y denomi-
narlo como deseen.
En efecto; señala el legislador que la admi-
nistración y representación de la SAS estará
a cargo de una o más personas humanas, so-
cios o no, designados por plazo determinado
o indeterminado en el instrumento consti-
tutivo o posteriormente, debiendo designar-
se por lo menos un suplente, en caso que se
prescinda del órgano de fiscalización y que
las designaciones y cesaciones de los admi-
nistradores deberán ser inscriptas en el Re-
gistro Público (64).
Como puede advertirse la ley 27.349 no
admite que en el caso de las SAS la adminis-
tración de la sociedad pueda estar a cargo de
una persona jurídica privada —cuestión lar-
gamente discutida en doctrina— ya que tal
función —en las SAS— está reservada exclu-
sivamente a las personas humanas  (65).
La resolución general IGJ 6/2017, en su
Anexo A, arts. 29 a 31, unifica el régimen de
representación y administración establecien-
do:
i) Que el representante legal de la sociedad
debe revestir el carácter de administrador de
la misma. En caso de silencio del instrumento
constitutivo y sus ulteriores reformas respec-
to del ejercicio de la representación legal, to-
dos los administradores podrán representar a
la SAS en forma individual e indistinta; y
ii) Que no se requerirá a los administrado-
res la constitución de la garantía prevista en
lizantes, herbicidas, plaguicidas, agroquímicos y todo tipo
de productos que se relaciones con esta actividad. También
podrá actuar como corredor, comisionista o mandataria de
los productos mencionados precedentemente de acuerdo
con las normas que dicte la autoridad competente. Admi-
nistración, gerenciamiento y dirección técnica y profesio-
nal de los establecimientos rurales agrícolas o ganaderos
de todo tipo. A tales fines, la sociedad tiene plena capacidad
jurídica para adquirir derechos y contraer obligaciones,
con las limitaciones impuestas por las leyes y el presente
estatuto.
(58) Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en el
país o en el extranjero, las siguientes actividades: Creación,
producción, elaboración, transformación, desarrollo, repa-
ración, implementación, servicio técnico, consultoría, co-
mercialización, distribución, importación y exportación de
software, equipos informáticos, eléctricos y electrónicos. A
tales fines, la sociedad tiene plena capacidad jurídica para
adquirir derechos y contraer obligaciones, con las limita-
ciones impuestas por las leyes y el presente estatuto.
(59) Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en
el país o en el extranjero, las siguientes actividades: Ela-
boración, producción, transformación y comercialización
de productos y subproductos alimenticios de todo tipo, ex-
pendio de todo tipo de bebidas, explotación de servicio de
catering, de concesiones gastronómicas, bares, restoranes,
comedores, organización y prestación de logística en even-
tos sociales. A tales fines, la sociedad tiene plena capacidad
jurídica para adquirir derechos y contraer obligaciones,
con las limitaciones impuestas por las leyes y el presente
estatuto.
(60) Art. 4º: La sociedad tiene por objeto realizar por
cuenta propia y/o de terceros, o asociadas a terceros en el
país o en el extranjero, las siguientes actividades: Explota-
ción de agencia de viajes y turismo, pudiendo realizar re-
servas y ventas de pasajes, terrestres, aéreos, marítimos,
nacionales o internacionales; organización, reserva y ven-
tas de excursiones propias o de terceros, reservas de hote-
lería dentro y fuera del país, incluyendo los hoteles propios
que tenga la Sociedad, reserva, organización y ventas de
charters y traslados, dentro y fuera del país de contingentes
turísticos para lo cual podrá realizar todas las gestiones, los
mandatos, consignaciones, compras, ventas, correspon-
los arts. 76 y 119 de la resolución general IGJ
7/2015.
De la resolución societaria que designe al o
a los administradores deberá surgir la acep-
tación expresa o tácita de la designación de
los administradores debidamente individua-
lizados, a cuyo fin (66):
a) Se considerará válida como aceptación
tácita la presencia de los mismos en cualquie-
ra de los actos de que se trate;
b) No se considerarán suficientes las refe-
rencias genéricas, la constancia de firmas sin
aclaración ni la manifestación, aun con cons-
tancia de recepción, de haberse notificado y
aceptado la designación; y
c) En caso de duda sobre la aceptación de
la designación, deberá presentarse nota de
aceptación expresa con la firma del adminis-
trador designado certificada notarialmente,
o bajo otra constancia fehaciente.
En consonancia con lo dispuesto por el
art. 51 de la ley 27.349, la norma reglamenta-
ria dispone que, al menos uno de los miem-
bros del órgano de administración deberá te-
ner domicilio real en la República Argentina.
Los miembros domiciliados en el extranjero
deberán contar con clave de identificación
tributaria y establecer un domicilio especial
en el país, en donde serán válidas todas las
notificaciones que se le realicen en tal carác-
ter y designar representante en la República
Argentina (67).
El poder otorgado al representante del ad-
ministrador domiciliado en el extranjero no
se inscribirá y estará limitado a la recepción
de las notificaciones por cuenta y orden de
su representado y, de considerarlo necesa-
rio el administrador, para la realización de
salías, administraciones, comisiones, representaciones,
intermediaciones y todo otro acto contractual autorizado
por la legislación para el cumplimiento de su objeto. Explo-
tación de turismo en todos sus aspectos, mediante la adqui-
sición, arrendamiento, o locación de los distintos medios
de transporte, alojamientos, hospedajes o alimentación.
Prestación de servicios turísticos de excursiones, viajes o
de transporte de personas no regular con fines turísticos,
dentro del país o fuera del mismo. La explotación integral
de establecimientos hoteleros, apart-hotels, de inmuebles
que tengan por finalidad el alojamiento de personas en ha-
bitaciones amuebladas, de inmuebles para el desarrollo de
congresos, convenciones, ferias, actividades culturales, de-
portivas recreativas. A tales fines, la sociedad tiene plena
capacidad jurídica para adquirir derechos y contraer obli-
gaciones, con las limitaciones impuestas por las leyes y el
presente estatuto.
(61) Cuestión que se vincula con la garantía por el va-
lor de los aportes en especie que la ley 27.349 fija para los
socios de la SAS en consonancia con el régimen dispues-
to para las Sociedades de Responsabilidad Limitada —
art. 150 de la ley 19.550—.
(62) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Ley 27.349 comenta-
da...”, cit.
(63) Véase el art. 358 del Cód. Civ. y Com. de la Nación.
(64) Véase el art. 60 de la ley 19.550.
(65) Véase VÍTOLO, Daniel R., “Sociedades Comercia-
les, Ley 19.550 comentada y anotada”, Ed. Rubinzal-Culzo-
ni, Santa Fe 2008.
(66) Véase el art. 36 del Anexo A, de la resolución gene-
ral IGJ 6/2017.
(67) Véase el art. 37 del Anexo A, de la resolución general
IGJ 6/2017.
(68) Véase el art. 38 del Anexo A, de la resolución gene-
ral IGJ 6/2017.
(69) “Art. 7º. Órgano de administración: La adminis-
tración y representación de la sociedad está a cargo de
una o más personas humanas, socios o no, cuyo núme-
ro se indicará al tiempo de su designación, entre un mí-
nimo de uno (1) y un máximo de cinco (5) miembros. La
administración de la sociedad tiene a su cargo la repre-
sentación de la misma. Si la administración fuera plural,
los administradores la administrarán y representarán
en forma indistinta. Duran en el cargo por plazo inde-
terminado. Mientras la sociedad carezca de órgano de
Martes 22 de agosto de 2017 | 5
trámites en su nombre ante los organismos
públicos (68).
En lo que hace a la concepción del régi-
men de administración de las SAS, también
en este caso difieren las reglamentaciones
dictadas por diversos organismos de contra-
lor al momento de elaborar los modelos de
instrumentos constitutivos o instrumentos
“tipo”.
En efecto, bajo el instrumento constitutivo
modelo dispuesto por la Inspección General
de Justicia, el órgano de administración esta-
rá a cargo de uno o más “administradores” —
así se los denomina— disponiéndose respec-
to de ellos un régimen particularmente am-
plio y descripto casi como si fuera una norma
legal o reglamentaria más que una cláusula
contractual o estatutaria, y estableciendo
que “...La administración de la sociedad tiene a
su cargo la representación de la misma...”; ima-
ginamos que dicha representación funciona-
rá bajo el mismo régimen correspondiente
a la administración, si se tratara en una ad-
ministración plural (69). Los arts. 34 y 35 del
Anexo A, de la resolución general IGJ 6/2017
establecen los requisitos para las inscripcio-
nes de la designación y el cese de administra-
dores sociales, exigidas por el art. 50 de la
ley 27.349.
Por su parte, el modelo de instrumento
constitutivo concebido por la Inspección de
Personas Jurídicas de Córdoba alude tam-
bién a la figura del administrador, aunque
diferencia las funciones de administración y
representación (70).
Finalmente, la Dirección de Personas Jurí-
dicas de la Provincia de Misiones ha optado
por darle la opción al constituyente, bajo el
modelo de instrumento constitutivo sumi-
nistrado, de poder calificar al administrador
fiscalización deberá designarse, por lo menos, un admi-
nistrador suplente. Durante todo el tiempo en el cual la
sociedad la integre un único socio, éste podrá ejercer las
atribuciones que la ley le confiere a los órganos sociales,
en cuanto sean compatibles, incluida la administración
y representación legal. Cuando la administración fuere
plural, las citaciones a reunión del órgano de administra-
ción y la información sobre el temario, se realizarán por
medio fehaciente. También podrá efectuarse por medios
electrónicos, en cuyo caso, deberá asegurarse su recep-
ción. Las reuniones se realizarán en la sede social o en
el lugar que se indique fuera de ella, pudiendo utilizar-
se medios que permitan a los participantes comunicar-
se simultáneamente entre ellos. Para la confección del
acta rigen las previsiones del tercer párrafo del art. 51
de la ley 27.349. Las resoluciones se adoptarán por ma-
yoría absoluta de votos de los miembros presentes. Los
administradores podrán autoconvocarse para deliberar
sin necesidad de citación previa, en cuyo caso las reso-
luciones adoptadas serán válidas si asisten la totalidad
de los miembros y el temario es aprobado por mayoría
absoluta. Todas las resoluciones deberán incorporarse
al Libro de Actas. Quien ejerza la representación de la
sociedad obliga a ésta por todos los actos que no sean no-
toriamente extraños al objeto social.”
(70) “Art. 7º: La administración estará a cargo de/del/
los Sr./es ... que revestirá/n el carácter de administrador/
es titular/es. En el desempeño de sus funciones y actuan-
do en forma individual o colegiada según el caso tienen
todas las facultades para realizar los actos y contratos
tendientes al cumplimiento del objeto social y durará/n
en su/sus cargo/s mientras no sean removido/os por jus-
ta causa. En este mismo acto se designa al Señor... en el
carácter de administrador suplente con el fin de llenar la
vacante que pudiera producirse. Los nombrados, presen-
tes en este acto, aceptan en forma expresa la designación
propuesta, respectivamente, bajo responsabilidad de ley,
se notifican del tiempo de duración de los mismos y ma-
nifiestan, con carácter de declaración jurada, que no les
comprenden las prohibiciones e incompatibilidades de
ley” “Art. 8º: La representación y uso de la firma social
estará a cargo del Señor ..., en caso de ausencia o impedi-
mento corresponderá a la reunión de socios, o en su caso
al socio único la designación de su reemplazante. Durará
en su cargo mientras no sea removido por justa causa”.
6 | Martes 22 de agosto de 2017
como “gerente” o “director”, el que estará
facultado para llevar a cabo los actos de ad-
ministración (71).
Desde nuestro punto de vista, la regla-
mentación dictada por la Inspección Ge-
neral de Justicia —y las que se dicten en
jurisdicciones provinciales— deberían con-
templar cláusulas alternativas en materia
de administración para ser incorporadas a
los instrumentos constitutivos tipo o mode-
lo (72), a efectos que el constituyente o los
constituyentes puedan escoger entre varias
posibilidades de organización de la adminis-
tración tanto como meros “administrado-
res” o bajo un sistema de “gerencia” y hasta
poder conformar un “directorio” uniperso-
nal o plural. Si se pretende que la SAS sea la
estructura moderna de organización de las
nuevas empresas, y que a través de ellas se
canalicen las inversiones, debe otorgarse a
estas sociedades la posibilidad de recurrir a
un trámite digital abreviado —bajo un mo-
delo de instrumento constitutivo aprobado
por la autoridad de contralor— cuando es-
cojan tener regímenes de administración
que admitan la figura del Presidente del Di-
rectorio o del gerente, y no quedar restringi-
das exclusivamente a la figura de los meros
“administradores”.
No hacerlo conspira contra el éxito y difu-
sión de la SAS.
II.9. El gobierno de la SAS
La ley 27.349 indica que el órgano de go-
bierno de la SAS es —como ocurre en la
SRL— la reunión de socios, cuyo régimen de
funcionamiento debe ser establecido en el
estatuto social. Conforme a lo expuesto, el
instrumento constitutivo podrá establecer
que las reuniones de socios se celebren en la
sede social o fuera de ella, utilizando medios
que les permitan a los socios y participantes
comunicarse simultáneamente entre ellos. El
acta deberá ser suscripta por el administra-
dor o representante que se hallare presente
en la sede social, indicándose la modalidad.
Sin perjuicio de lo expuesto, y en concor-
dancia con lo que el art. 159 de la ley 19.550
dispone respecto de las SRL —tipo básico
sobre el cual se estructura las SAS, salvo en
lo que hace a la representación de su capital,
que es por medio de acciones—, nosotros
venimos sosteniendo que resultan válidas
{ NOTAS }
(71) “Art. 9º: Órgano de administración: (art. 50/51), la
gestión de los negocios sociales estarán a cargo de un Di-
rector/Gerente, a su vez la sociedad podrá nombrar un
subgerente, quien reemplazará al gerente en sus ausencias
temporales y absolutas contando con las mismas atribu-
ciones que el gerente cuando este entre a reemplazarlo.
El cargo de Director/Gerente será ocupado por ..., con
Documento Nacional de Identidad Nº ..., de estado civil ...,
Profesión ..., domiciliado/a en ... en la ciudad de ... y el car-
go de la Subgerencia será ocupado por el/la Sra. ..., mayor
de edad con Documento Nacional de Identidad Nº ..., de es-
tado civil ... Profesión ... ...domiciliado/a en ... en la ciudad
de ... ambos presentes en este acto constitutivo. Art. 10 —
Facultades del Director/Gerente (art. 52, le son aplicables
las disposiciones del art. 157 de la ley 19.550). Sugerencia de
redacción: El gerente está facultado para ejecutar, a nom-
bre de la sociedad, todos los actos y contratos relacionados
directamente con el objeto de la sociedad. Serán funciones
específicas del cargo, las siguientes: a) Constituir, para pro-
pósitos concretos, los apoderados especiales que considere
necesarios para representar judicial o extrajudicialmente
a la sociedad. b) Cuidar de la recaudación e inversión de los
fondos sociales. c) Organizar adecuadamente los sistemas
requeridos para la contabilización, pagos y demás opera-
ciones de la sociedad. d) Velar por el cumplimiento opor-
tuno de todas las obligaciones de la sociedad en materia
impositiva. e) Certificar conjuntamente con el contador de
la compañía los estados financieros en el caso de ser dicha
certificación exigida por las normas legales. f) Designar las
personas que van a prestar servicios a la sociedad y para el
efecto celebrar los contratos que de acuerdo a las circuns-
tancias sean convenientes; además, fijará las remuneracio-
las resoluciones sociales que se adopten por
el voto de los socios, comunicado al órgano
de administración a través de cualquier pro-
cedimiento que garantice su autenticidad,
dentro de los diez (10) días de habérseles
cursado consulta simultánea a través de un
medio fehaciente; o las que resultan de de-
claración escrita en la que todos los socios
expresan el sentido de su voto (73), lo que ha
sido confirmado por la cláusula introducida
por la Inspección General de Justicia al texto
del instrumento constitutivo modelo de SAS
incluido en el Anexo A2 de la resolución ge-
neral IGJ 6/2017.
En las SAS con socio único las resoluciones
del órgano de gobierno serán adoptadas por
dicho único socio, por cierto, quien deberá
dejar constancia de las resoluciones en actas
asentadas en los libros de la sociedad.
La comunicación o citación a los socios
deberá dirigirse al domicilio expresado en el
instrumento constitutivo, salvo que se haya
notificado su cambio al órgano de adminis-
tración (74).
En lo que hace a la concepción del órgano
de gobierno en el instrumento constitutivo
modelo establecido por la Inspección Gene-
ral de Justicia en el Anexo A, de la resolución
general IGJ 6/2017, aquél es calificado como
“reunión de socios”, y contiene disposiciones
y regulaciones atinentes al modo de convoca-
toria, las reuniones a distancia, el régimen de
mayorías, y el modo en el cual deben regis-
trarse las deliberaciones y decisiones (75).
Una cuestión que debe destacarse —por la
importancia que tiene en materia de permitir
un claro mecanismo de toma de decisiones
basado en el principio mayoritario que go-
bierna el régimen societario sobre formación
de la voluntad social de la persona jurídica
“sociedad”, y muy especialmente en el caso
de la SAS— es la distancia que ha tomado la
Inspección General de Justicia del criterio
aplicado por el legislador de la ley 22.903 en
el caso de sociedades de responsabilidad li-
mitada —SRL— conformadas por dos socios
contenida en el art. 160 de la ley 19.550, el
cual establece que “...Si un solo socio represen-
tare el voto mayoritario, se necesitará, además,
el voto de otro...” (76).
Afortunadamente, en el instrumento cons-
titutivo modelo concebido por la Inspección
nes correspondientes, dentro de los límites establecidos
en el presupuesto anual de ingresos y egresos. g) Celebrar
los actos y contratos comprendidos en el objeto social de la
compañía y necesarios para que esta desarrolle plenamen-
te los fines para los cuales ha sido constituida. h) Cumplir
las demás funciones que le correspondan según lo previsto
en las normas legales y en estos estatutos. El gerente que-
da facultado para celebrar actos y contratos, en desarrollo
del objeto de la sociedad, con entidades públicas, privadas
y mixtas”.
(72) Similar al modo en el cual la Inspección de Personas
Jurídicas de la Provincia de Córdoba contempla modelos
de cláusulas para el objeto social con diferentes contenidos.
(73) Véase el art. 159 de la ley 19.550, y lo que en su opor-
tunidad señalamos en VÍTOLO, Daniel R., “Ley 27.349 Co-
mentada...”, cit.
(74) No se entiende por qué no se dispone en la ley 27.349
que el domicilio sea el registrado en el Libro de Registro de
Acciones que la SAS debe llevar en forma obligatoria con-
forme al art. 47 si las acciones no se representan en títulos;
y por qué tampoco se extiende la obligación de la SAS de
llevar ese libro, si las acciones se representan en títulos,
como ocurre con las sociedades anónimas en la ley 19.550.
(75) “Art. 8º. Órgano de Gobierno: Las reuniones de
socios se celebrarán cuando lo requiera cualquiera de los
administradores. La convocatoria de la reunión se reali-
zará por medio fehaciente. También puede realizarse por
medios electrónicos, en cuyo caso deberá asegurarse su
recepción. Las reuniones podrán realizarse en la sede so-
cial o fuera de ella, utilizando medios que les permitan a los
socios y participantes comunicarse simultáneamente entre
ellos, quedando sujetas a los requisitos del art. 53, segundo
General de Justicia se incorpora, dentro de
la cláusula referida al órgano de gobierno,
una disposición expresa, la cual señala que
“...Aunque un socio representare el voto mayo-
ritario, para adoptar resoluciones en ningún
caso se exigirá el voto de otro socio...”; y esto
debe celebrarse como un aporte positivo de
la Inspección General de Justicia al régimen
societario de la SAS.
Por su parte, la norma reglamentaria de
la Provincia de Córdoba también concibe
—en su instrumento modelo— al órgano
de gobierno como una “reunión de socios”,
pero de un modo menos complejo (77). Y la
Dirección de Personas Jurídicas de Misio-
nes, igualmente califica al órgano de go-
bierno como una “reunión de socios” en su
estatuto tipo, aunque no regula el régimen
de mayorías para la toma de decisiones (78).
II.10. La cuestión de los registros digitales
Conforme a lo establecido por el art. 58,
inc. 1º, de la ley 27.349, la SAS deberá llevar
los siguientes registros digitales obligato-
rios:
i) Libro de Actas;
ii) Libro de Registro de Acciones;
iii) Libro Diario; y
iv) Libro de Inventario y Balances.
Dichos registros digitales serán habilita-
dos automáticamente por la Inspección Ge-
neral de Justicia al momento de inscribirse
la SAS en el Registro Público a su cargo. Sin
perjuicio de ello, la SAS podrá solicitar la
habilitación de otros registros digitales, los
que quedarán encuadrados en la normativa
reglamentaria correspondiente (79).
Ahora bien, ¿cómo funciona el sistema de
los registros digitales y qué seguridades se
entiende brindan los mismos?
Pues bien:
i) Cada registro digital estará compuesto
de archivos digitales, que se guardarán en
formato inalterable —PDF, ZIP o similar—;
ii) En consonancia con lo establecido por
el art. 58, inc. 2º, de la ley 27.349 (80), se en-
párrafo, de la ley 27.349. Las resoluciones que importen re-
formas al instrumento constitutivo o la disolución de la so-
ciedad se adoptarán por mayoría absoluta de capital. Las
resoluciones que no importen modificación del contrato,
tales como la designación y la revocación de administra-
dores, se adoptaran por mayoría de capital presente en la
respectiva reunión. Aunque un socio representare el voto
mayoritario para adoptar resoluciones en ningún caso se
exigirá el voto de otro socio. Sin perjuicio de lo expuesto,
serán válidas las resoluciones sociales que se adopten por
el voto de los socios, comunicado al órgano de administra-
ción a través de cualquier procedimiento que garantice su
autenticidad, dentro de los diez (10) días de habérseles cur-
sado consulta simultánea a través de un medio fehaciente
o las que resulten de declaración escrita en la que todos los
socios expresen el sentido de su voto. Cuando la sociedad
tenga socio único las resoluciones del órgano de gobierno
serán adoptadas por éste. Todas las resoluciones deberán
incorporarse al Libro de Actas. Los socios podrán autocon-
vocarse y sus resoluciones serán válidas si se encontrara
presente la totalidad del capital social y el orden del día fue-
ra aprobado por unanimidad”.
(76) Norma que fue muy criticada por nosotros. Véase
VÍTOLO, Daniel R., “Sociedades Comerciales, Ley 19.550
comentada y anotada con jurisprudencia”, Ed. Rubinzal-
Culzoni, Buenos Aires, 2006.
(77) “Art. 9º: Todas las resoluciones sociales de la so-
ciedad se asentarán en un libro de Actas que se llevará a
tales efectos y las disposiciones se tomarán en un todo de
acuerdo a lo prescripto por el art. 53 de la ley 27.349 y con-
cordantes de la ley 19.550. De las deliberaciones de las reu-
niones de socios deberán labrarse actas, las que resumirán
tenderá por “individualización” del registro
digital la obtención de un criptograma, a tra-
vés de la aplicación que se encontrará dis-
ponible en la Plataforma del Ministerio de
Modernización;
iii) Dicha aplicación contará con la fun-
ción de cotejar el criptograma de cualquier
archivo digital y compararlo con el asentado
en el registro digital a los efectos de verifi-
car la legitimidad del documento;
iv) Asimismo, conforme con lo estableci-
do en art. 58, inc. 3º, de la ley 27.349 (81), se
entenderá por “registración” la información
del número de criptograma obtenido al mo-
mento de la individualización, en un registro
propio de cada SAS que llevará la Inspec-
ción General de Justicia;
v) El sistema otorgará un recibo de encrip-
tamiento por cada registración efectuada. El
archivo formará parte del registro digital re-
cién una vez individualizado y registrado en el
ámbito de la Inspección General de Justicia.
La SAS deberá llevar los archivos digi-
tales individualizados a través de los crip-
togramas, ordenados cronológicamente, en
carpetas por cada registro digital, con el co-
rrespondiente recibo de encriptamiento, los
que deberán ser alojados en la sede social.
Asimismo, se deberán guardar dos copias
de cada archivo digital en dos localizaciones
diferentes a la antes mencionada, una de las
cuales deberá ser virtual (82).
En el caso de que el archivo que se haya
digitalizado sea un documento con firma
ológrafa en soporte papel, dicho documento
deberá ser conservado en la sede social.
Un archivo digital tendrá tantos origina-
les como copias se hagan.
La SAS deberá informar la localización de
dichas copias al momento de realizar la pri-
mera anotación en el registro digital corres-
pondiente y en caso de modificar cualquiera
de las localizaciones deberá actualizar dicha
información en el registro siguiente que in-
mediatamente realice.
A los fines de asegurar la correlatividad y
secuencia de los registros, cada documento
deberá encabezarse con el criptograma del
las manifestaciones efectuadas, el sentido de las votaciones
y su resultado, con expresión completa de las decisiones
adoptadas. El quórum para cualquier reunión se forma con
la presencia de socios que representen más de la mitad del
capital social. Las decisiones sociales que tiendan a intro-
ducir modificaciones en el contrato social deben ser toma-
das por decisiones de más de la mitad del capital social. Las
resoluciones sociales que no conciernen a la modificación
del contrato, la designación o revocación de administrado-
res o representantes se adoptarán por mayoría del capital
presente en la reunión”.
(78) “Art. 12 — Órgano de gobierno (art. 53). La reu-
nión de socios será el órgano de gobierno, siendo válida a
citación a las reuniones de socios y temario de las mismas,
por parte del órgano de administración a los mismos, por
cualquier medio fehaciente, inclusive medios electrónicos,
siempre que pueda comprobarse la recepción de la notifi-
cación. Se desarrollará en la sede social o fuera de ella, en
persona o por medios en los que sea posible la comunica-
ción simultánea”.
(79) Véase el art. 51 del Anexo A de la resolución general
IGJ 6/2017.
(80) “2. Todos los registros que obligatoriamente deba
llevar la SAS, se individualizarán por medios electrónicos
ante el registro público”.
(81) “3. Los registros públicos podrán reglamentar e im-
plementar mecanismos a los efectos de permitir a la SAS
suplir la utilización de los registros citados precedente-
mente mediante medios digitales y/o mediante la creación
de una página web en donde se encuentren volcados la tota-
lidad de los datos de dichos registros”.
(82) Es decir que deberá ser alojada —p. ej.— en la nube.

documento anterior. Los archivos digitales
deberán registrase de manera correlativa.
Como puede observarse, la SAS tiene un
régimen de seguridad documental muy supe-
rior al de todas las sociedades regidas por la
ley 19.550, dado que los asientos en los libros y
los actos societarios que constan en actas que-
dan archivados en formato digital en tres loca-
lizaciones diferentes y debidamente encripta-
dos, de modo que su desaparición, alteración,
modificación o inclusión en ellos de fechas no
verdaderas o simuladas, o la agregación de
asientos o registros intermedios resulta prác-
ticamente imposible de ser materializada.
Del mismo modo, no puede haber extravío,
desaparición, robo ni incendio de “libros” ni de
“actas” —como a veces ocurre—, dando con
ello mayor seguridad a la sociedad, sus accio-
nistas, y también a los terceros; y el régimen de
encriptamiento garantiza la confidencialidad,
pues sólo pueden acceder a los textos de los
documentos quienes posean el código corres-
pondiente —que puede ser habilitado judicial-
mente en caso de conflicto—.
La SAS deberá llevar contabilidad y confec-
cionar sus estados contables de conformidad
{ NOTAS }
(83) Véanse los arts. 46 y 47 del Anexo A de la resolución
general IGJ 6/2017.
(84) Véase art. 58, párr.. 2º, de la ley 27.349.
NOTA A FALLO
Gestación
por sustitución
Técnicas de reproducción asistida. Ovodo-
nación. Subrogación de vientre. Inscripción
en el Registro Civil. Derecho a la identidad.
Hechos: Un matrimonio conformado por
dos hombres solicitó una autorización judi-
cial para la implantación de sus embriones
logrados mediante la técnica de ovodona-
ción en el vientre de una mujer que se había
ofrecido como portadora y gestante. El juez
hizo lugar a la petición.
1. - La autorización solicitada por un matri-
monio conformado por dos hombres para
Otra sentencia de maternidad subrogada en que se hace
caso omiso de las normas vigentes
Eduardo A. Sambrizzi
SUMARIO: I. El reclamo practicado por los actores.— II. El fallo.— III. Nuestro comentario.—
IV. Conclusiones.
I. El reclamo practicado por los actores
Una pareja de sexo masculino unida desde
hacía catorce años en unión convivencial ini-
ció judicialmente ante un Juzgado de la ciudad
de Viedma una petición a fin de que se los au-
torice a convenir con una mujer madre de tres
hijos, para que ésta geste uno o dos niños —ya
que se le transferirán dos embriones— con se-
men de uno de ellos y óvulos de una donante, y
se los entregue luego del nacimiento.
Solicitaron, asimismo, que se ordene la
inscripción de los niños en el Registro Civil a
con las normas contables vigentes, en la medi-
da que sean compatibles con la resolución ge-
neral IGJ 6/2017 (83). Pero no debe presentar
sus estados contables ante el organismo, aun
en el supuesto de quedar comprendida en el
art. 299, inc. 2º, de la ley 19.550.
En su caso, la Administración Federal de In-
gresos Públicos (AFIP) determinará el conteni-
do y forma de presentación de los estados conta-
bles a través de aplicativos o sistemas informáti-
cos o electrónicos de información abreviada (84).
II.11. A modo de conclusión
Además de lo expuesto existen otros aspec-
tos reglamentarios en materia de transforma-
ción, disolución y liquidación de las SAS, sobre
los que daremos algunas precisiones en otra
oportunidad (85).
Como lo señalamos al comienzo de este
artículo, las reformas introducidas por la
ley 26.994 a la ley 19.550 y la reciente sanción
de la ley 27.349, que regula la SAS, conforman
una verdadera revolución en la estructura y un
cambio de paradigmas en el Derecho Societa-
rio argentino, en consonancia con la evolución
que, en diversas disciplinas negociales, se es-
(85) Seguramente será en la segunda edición de VÍTO-
LO, Daniel R., “Ley 27.349 Comentada...”, cit. (que se en-
cuentra en preparación).
la implantación de los embriones logra-
dos mediante la técnica de ovodonación
en el vientre de una mujer debe admitirse,
en tanto ante la ausencia de útero, la úni-
ca forma de garantizar efectivamente su
voluntad procreacional deriva en la gesta-
ción por sustitución; máxime cuando de las
pruebas producidas surge que la gestante
tiene plena capacidad, fue debidamente in-
formada, contó con asesoramiento legal,
posee buena salud física y psíquica y cuen-
ta con el apoyo de su círculo familiar.
2. - La inscripción en el Registro Civil del
niño que nacerá se debe efectuar de ma-
nera inmediata conforme a la voluntad
procreacional, ya que el interés superior
del niño comprometido merece ser aten-
dido con la máxima diligencia y premura.
nombre de los requirentes, debiendo hacerse
saber al nosocomio adonde la mujer tendrá
al niño o a los niños, que en el formato de los
certificados de nacimiento deberá hacerse
constar la huella dactilar de los nacidos y la
del conviviente que aportó el semen.
II. El fallo
Con fecha 6 de julio de 2017 se resolvió de
acuerdo a lo pedido. Sostuvo la Sra. Juez, al
fundamentar lo resuelto, que la voluntad pro-
creacional es el elemento central y fundante
para la determinación de la filiación cuando
tán produciendo en otros países del mundo, de
la mano —muchas veces— de organizaciones
internacionales, en un planeta hoy más que
nunca globalizado.
Del mismo modo, la irrupción de los instru-
mentos tecnológicos, los circuitos digitales y las
nuevas formas de expresión, registro y almace-
namiento de datos, han incorporado desafíos su-
mamente interesantes que pueden llegar a sor-
prendernos y aún a descolocarnos, por lo ines-
perado de ellos, o por la novedad que conllevan.
Sin duda la movilidad del desenvolvimiento
empresario, la volatilidad de sus estructuras
jurídicas, económicas y financieras, así como
los nuevos métodos de realización de negocios,
hacen que, más allá de las normas de fondo
—las cuales requieren de una enorme flexibi-
lidad—, sean las disposiciones reglamentarias
las que acompañen ese cambio, junto con las
modificaciones que también en los ámbitos
culturales se van produciendo.
Resulta difícil para regulaciones que han te-
nido una estructura estática por más de cuatro
décadas —como ocurriera con la ley 19.550—
dar un salto cualitativo en su concepción y en
la admisión de leyes complementarias que
regulan fenómenos asociativos empresaria-
les —e incluso proyectos unipersonales— por
fuera de su régimen, o de un modo comple-
mentario, como es el caso de la ley 27.349.
Todo hace pensar que deberemos ser
imaginativos, estar muy atentos y ser tole-
120.362 — JFamilia N°7, Viedma,
06/07/2017. - Reservado s/ Autorización
Judicial (f).
[Cita on line: AR/JUR/39473/2017]
COSTAS
Se imponen por su orden.
1ª Instancia.- Viedma, julio 6 de 2017.
Resulta: I. Que a fs. 30/37, se presentaron
los Sres. ... D.N.I. N° ... y ... D.N.I. N° ... por
derecho propio a solicitar se autorice judi-
cialmente la implantación de sus embriones
en el vientre de la Sra. ... D.N.I. N° ..., quien
se ha producido por técnicas de reproduc-
ción humana asistida, con total independen-
cia de a qué persona pertenece el material
genético, no siendo en esos casos “el dato
genético... el definitivo para la creación de un
vínculo jurídico entre una persona y el niño
nacido”. Y contrariamente a lo establecido en
el art. 561 del Cód. Civ. y Com., se sostuvo que
una vez otorgada la voluntad procreacional,
ésta es irrevocable, y que se puede “procrear
sin la participación biológico-genética de la
pareja y/o sin su conocimiento”.
Se justificó el procedimiento de utilizar un
vientre ajeno para tener un hijo, en la afir-
mación de que al tratarse de dos hombres y
la consiguiente imposibilidad de ambos de
llevar adelante la gestación por ausencia de
útero, la gestación por otra mujer se con-
virtió en la única forma para la realización
Martes 22 de agosto de 2017 | 7
rantes a la hora de reglamentar las nuevas
leyes —de acuerdo también con la realidad
de nuestro país, pero sin renunciar a la mo-
dernidad—, por una parte, y ser permeables
al modo en que la sociedad va recibiendo y
acostumbrándose a los cambios, sin temor a
estar abiertos a modificaciones, adaptacio-
nes, y hasta ensayos, por la otra parte.
Y en esto, las resoluciones dictadas por
los organismos de contralor, están abriendo
caminos, más allá de que las disposiciones
consagradas puedan o deban ser modifica-
das, adaptadas o complementadas, luego de
haber sido probadas en su implementación.
El desafío no es menor; pero el cambio se
advierte inexorable. l
Cita on line: AR/DOC/2189/2017
MÁS INFORMACIÓN
Hadad, Lisandro A., “La Sociedad por Acciones
Simplificada y la llegada de la modernidad”, LA LEY
27/07/2017, 1.
Favier Dubois, Eduardo M., “La ‘sociedad por
acciones simplificada’ y el sistema societario. Cua-
tro preguntas y el ‘miedo a la libertad’”, LA LEY
28/06/2017, 1.
Van Thienen, Pablo A., “Sociedad Anónima Sim-
plificada y autonomía de la voluntad. Pacto comisorio
o nulidad societaria”, LA LEY 21/06/2017, 1, LA LEY
2017-C, 983.
se ofreció como portadora y gestante de
hasta dos embriones por cada oportunidad
que serán logrados a través de técnicas de
reproducción asistida —in vitro— y a partir
de óvulos de una donante anónima y del es-
perma aportado por el Sr. .... Manifiestan en-
contrarse unidos desde hace 14 años en unión
convivencial (fs. 3) compartiendo un proyec-
to de vida en común y familiar, aspirando
desde hace largo tiempo a concretar el sueño
de tener hijas/hijos propios. En el año 2015
conocieron a ... y comenzó una amistad con
ella y con su grupo familiar. Al tiempo nació
la idea de facilitarles la posibilidad de ser pa-
dres, lo que implicó comenzar a buscar dis-
tintas alternativas, hasta llegar al Centro de
Medicina reproductiva ... donde fueron ase-
sorados del procedimiento de Fertilización
Asistida de Alta complejidad con Ovodo-
efectiva de los derechos a la vida privada y
familiar, a la integridad y libertad personal,
a la igualdad y a no ser discriminados con
relación al derecho a la maternidad y a con-
formar una familia. Y señaló que a pesar de
que la denominada maternidad subrogada
no se encuentra admitida en el Código Civil
y Comercial —lo que según se dijo, generaba
“incertidumbre para los que recurren a este
tipo de técnicas y para la sociedad en general
al no tener pautas claras”—, en el caso co-
rrespondía “aplicar el principio de legalidad
en virtud del cual todo lo que no está prohibi-
do está permitido (art. 19 de la CN)”.
Por lo que luego de una serie de considera-
ciones, entre las cuales señalamos el derecho
de acceso integral y sin ninguna clase de dis-
criminación a las técnicas de reproducción
humana asistida, el derecho a fundar una
8 | Martes 22 de agosto de 2017
nación y Subrogación de vientre, requi-
riéndose —en tal sentido— autorización
judicial para proceder a la transferencia
de los embriones logrados por dicha téc-
nica. De esta manera, han trabajado el
proyecto a nivel familiar, sobre todo con
los hijos de ..., dos menores y uno mayor
de edad, quienes conocen completamente
toda la cuestión y acuerdan acompañar a
su mamá y “prestarles la panza”. Reafir-
man lo manifestado respecto de la impo-
sibilidad de concebir de manera natural,
escogiendo el mencionado método, por el
cual ... será portadora, sin relación genéti-
ca alguna, de hasta dos embriones produ-
cidos mediante la técnica de fecundación
—in vitro— a partir de óvulos de una do-
nante anónima y por decisión de la pareja,
y el material genético del Sr. .... Consta en
el escrito presentado a fs. 15/17 la confor-
midad de la Sra. ..., acompañada por su
letrado patrocinante. En función de ello,
sostienen la necesidad de la autorización
judicial requerida por el centro de salud
para la transferencia embrionaria a los fi-
nes de evitar que la futura filiación quede
determinada por las reglas de la filiación
por naturaleza. Así también solicitan se
ordene, al momento del parto, la inscrip-
ción del o de los nacimientos a nombre
de los actores, asumiendo los mismos el
compromiso de informar a su hija/o o sus
hijas/os su origen gestacional en oportuni-
dad de adquirir edad y madurez suficiente
para entender los hechos acaecidos. Rea-
lizaron otras consideraciones al respecto,
acompañaron prueba documental, ofre-
cieron la restante, fundaron en derecho y
concretaron su petitorio.
II. A fs. 45/46 obra informe del Equipo
Técnico del Juzgado, observando en la
pareja una concepción de co-parentalidad
respecto de la crianza de su hija/o o sus
hijas/os, así como también una familia am-
familia y el interés superior del niño, se hizo
lugar en un todo a la acción.
III. Nuestro comentario
Como suele ocurrir en casos como el de
que se trata, en que la sentencia se aparta
ostensiblemente de las disposiciones legales
aplicables, se la pretende fundamentar en
su mayor parte en largas explicaciones que
poco tienen que ver con la cuestión a resol-
ver. Como si con ello se pretendiera justifi-
car decisiones que, como afirmé, contrarían
normas vigentes. Y en la totalidad de ese tipo
de sentencias suele traerse la cuestión de la
discriminación, como si se discriminara a
quienes, por la razón que fuera, no pueden
procrear.
III.1. La inexistencia de un pretendido e inexis-
tente derecho al hijo
Si bien, como afirma, al tratarse de la
unión de dos hombres, éstos no cuentan con
la posibilidad biológica de procrear, el con-
tratar un vientre ajeno no constituye la “úni-
ca vía posible de ser padres” —como también
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Esto lo afirma en el prólogo del libro Derechos repro-
ductivos y técnicas de reproducción asistida, (Granada, 1998),
de VIDAL MARTÍNEZ, Jaime, BENÍTEZ ORTÚZAR,
José Ignacio y VEGA GUTIÉRREZ, Ana María, p. XVII.
(2) MAZZINGHI, Jorge A., “Tratado de Derecho de
Familia”, Buenos Aires, 2008, 4ª ed., t. 4, ps. 101 y ss., pa-
rágr. 719.
(3) Bustos Pueche, entre otros, se manifiesta en forma
expresa contra la posibilidad de que se considere que la
persona tiene un derecho subjetivo a tener un hijo, dado
que la persona humana no puede ser objeto de un derecho
(BUSTOS PUECHE, José Enrique, “El Derecho Civil ante
pliada dispuesta a acompañar dicho pro-
ceso. Ambos han planteado la importancia
de comunicar a la/s niña/s o al/los niño/s
su origen y del proyecto familiar que han
encausado. Respecto de la Sra. ... infor-
man que tiene trabajada la cuestión de la
subrogancia, que presta su útero, y que
no se infieren deseos de ser madre, hecho
recalcado en la entrevista. Plantea haber
dialogado con sus seres más próximos res-
pecto del proceso en el cual se encuentran
inmersos. Lo ubica como un acto solidario,
“que estaba presente aun antes de conocer
a la pareja...” Como opinión profesional el
equipo evidencia tanto en la pareja como
en la Sra. ... un acabado conocimiento so-
bre el proceso de subrogancia, sus efectos,
sus posibles riesgos, sus responsabilida-
des y una elaboración personal por parte
de cada uno respecto a dicho proyecto. No
formulando objeciones respecto al avance
de dicho proyecto familiar.
A fs. 58/59 obra informe socio-ambiental
en el domicilio de la pareja de los actores y a
fs. 60/61 en el domicilio de la Sra. ... Respecto
de la pareja se informa que la misma tiene
condiciones de vida óptimas para soste-
ner el proyecto familiar, y con la capaci-
dad de alojar a una hija o a un hijo. Tienen
condiciones socio-económicas, culturales
y sociales necesarias para afrontar el
proceso planteado. Tales condiciones se
evidencian en los saberes, conocimientos,
herramientas socio-culturales, accesibi-
lidad socio-económica y experiencias de
vida que tiene la pareja que le permite
transitar el proceso judicial. Cuentan con
espacios terapéuticos que operan como
sostén y acompañamiento de la pareja,
y con el apoyo permanente de la familia
ampliada, y de otros lazos sociales cerca-
nos que cumplen una función central en
este proceso. Respecto de la Sra. ... de la
entrevista mantenida se evidencia que
dice—, quedando como otra alternativa la de
adoptar.
Por otra parte, la base de la argumentación
de la sentencia parte de un concepto que enten-
demos erróneo, que consiste en la existencia de
un pretendido e inexistente derecho muy pecu-
liar: el derecho a tener un hijo, lo que de alguna
manera se encuentra inducido, según señala
Jaime Vidal Martínez, por el desarrollo de las
técnicas de procreación asistida (1). Admitir la
existencia de un derecho al hijo sería reducir
a éste a una condición semejante a la de las
cosas (2), pareciendo olvidarse que la persona
no puede ser objeto de un derecho, que alguien
debe satisfacer, no importando a costa de qué
o de quién (3). Como se ha dicho, en el caso no
sólo falta el sujeto activo, sino también el suje-
to pasivo de ese pretendido derecho (4). Con la
actitud de lo que bien puede considerarse una
búsqueda obsesiva del hijo, se olvida que el pro-
crear no es un derecho del ser humano sino un
don de la naturaleza, así como que el hijo tiene
el derecho natural a nacer con dignidad (5).
Con análogo fundamento al de la sentencia,
cualquier persona también podría exigir que
el reto de la Nueva Genética”, Madrid, 1996, ps. 91 y ss.).
(4) ANDORNO, Roberto L., “El derecho a la vida:
¿Cuándo comienza? (A propósito de la fecundación in vi-
tro)”, ED, 131-904.
(5) BUSTAMANTE ALSINA, Jorge A., “Aspectos éti-
co jurídicos de la procreación humana artificial”, LA LEY,
1997-D, 1212 y sig. Agrega dicho autor que, de la misma ma-
nera, “el derecho o la libertad de casarse no equivale a la
atribución de un marido o una esposa”.
(6) En ese mismo sentido, Bellver Capella sostiene que
a nadie se le puede obligar ni prohibir tener hijos, exis-
tiendo sólo derecho a que el Estado no obstaculice la li-
bre decisión de los padres en la generación de la vida. Y
cuenta con las condiciones de vida ópti-
mas para convivir cotidianamente junto
a sus hijos, con los servicios necesarios,
y el equipamiento básico para garantizar
la satisfacción de las necesidades dia-
rias. Se observa que cuenta con un co-
nocimiento previo sobre la temática, con
herramientas socio-culturales sólidas, y
de experiencias de vida que le permiten
transitar el proceso de la subrogancia y
las diferentes etapas judiciales. La entre-
vistada presenta capacidad para sortear
obstáculos, adaptarse a los cambios, y to-
mar sugerencias de profesionales afines.
Del mismo modo cuenta con el apoyo y el
acompañamiento de su familia extensa, y
con predisposición para iniciar y mante-
ner lazos sociales, teniendo las condicio-
nes materiales, sociales y culturales pro-
picias para transitar las diferentes etapas
del proceso judicial.
Que el Cuerpo Médico Forense a fs. 66
informa que, conforme los certificados de
la Dra. ... y ..., la Sra. ... se encuentra en
condiciones clínicas para llevar adelante
el futuro embarazo. Que respecto de los
formularios de consentimiento informado
presentados por ... manifiestan que se ade-
cua a lo que la ley prevé, no obstante acon-
sejan que deberá constar como informa-
ción médica la valoración del incremento
de riesgo de embarazo que implica haber
sido sometida a tres cesáreas previas. Que
si bien esa circunstancia no implica per se
ninguna contraindicación para el implan-
te de un embrión en ese útero, debe infor-
marse estadísticamente el incremento del
riesgo de complicaciones y cuáles pueden
ser de un embarazo en una mujer con tres
cesáreas previas. Así también entiende
que los informes psicológicos de fs. 45 y
los socioambientales efectuados por el
equipo técnico resultan claros respecto a
la comprensión de los alcances del proce-
se le proporcione felicidad, o salud, porque
tiene derecho a ser feliz, como también tie-
ne derecho a tener una buena salud, lo cual,
como es natural, no se le puede proporcionar,
sino, a lo más, en cuanto a la salud, se le debe
otorgar —y, por tanto, puede exigir— una
adecuada atención médica, lo que, como es
obvio, no le garantiza una buena salud. En
realidad lo que las personas tienen no es un
derecho subjetivo a tener un hijo, sino un de-
recho a que nadie se inmiscuya o interfiera en
su decisión de procrear en forma natural (6);
en tanto, naturalmente, puedan hacerlo.
La eventual admisión del derecho a tener un
hijo implicaría, como una consecuencia lógica,
el reconocimiento del derecho a no tenerlo y,
por tanto, el derecho al aborto libre y gratuito,
entre otras situaciones; lo que nos parece in-
admisible. La responsabilidad procreadora su-
pone el rechazo absoluto de toda libertad para
decidir acerca de la vida de un hijo, tanto para
desearla a toda costa, como para rechazarla en
forma absoluta y por cualquier medio (7).
Recordamos asimismo que, como se ha
expresado en la “Instrucción sobre el respe-
agrega que la libertad para tener o no hijos, no incluye la
voluntad de tenerlos de cualquier manera, o de reprodu-
cirse a cualquier precio (BELLVER CAPELLA, Vicen-
te, “¿Clonar? Ética y derecho ante la clonación humana”,
Granada, 2000, ps. 120 y s.). Conf., MAZZINGHI, Jorge
A., “Reproducción asistida: Sensatez con media sanción”,
ED, 173-1107. Señala Mazzinghi que desde que la esclavitud
fue abolida en el mundo, se acepta que el hombre no puede
ser objeto del derecho de otro; MOLINA, Alejandro, “La
fecundación artificial en el IX Congreso Mundial sobre De-
recho de Familia. Consideraciones y aplicaciones a nues-
tra realidad actual”, ED, 175-603; SAPENA, Josefina, “Fe-
cundación artificial y derecho”, Asunción, Paraguay, 1998,
dimiento propuesto para cada una de las
personas involucradas en el caso.
A fs. 78 se celebra la audiencia con las
partes y la suscripta y el Equipo Técnico
del Juzgado, donde la Sra. ... manifies-
ta que entiende perfectamente de qué
se trata el presente trámite, que ha sido
entrevistada y bien informada sobre los
riesgos y consecuencias de la técnica de
fertilización asistida de alta complejidad
a la que va a someterse. Preguntada sobre
qué dicen los hijos, manifiesta que sus hi-
jos mayores han entendido perfectamente
y que la apoyan absolutamente y que el
más chico ha entendido que el bebé será
el hijo de ... y ..., y lo llaman “primito”. Los
Sres. ... y ... manifiestan que esto implica
cumplir un proyecto de vida, y que ... los
ayudará en este “plan de vida” que ellos
han decidido.
A fs. 76 obra escrito de las partes solici-
tando se oficie al Registro Civil y de Capa-
cidad de las Personas para que la inscripción
de la/s niña/s o el/los niño/s por nacer sea a
nombre de ellos, y además prevenir al noso-
comio (privado —...— o público —Hospital ...)
que en el actual formato de los certificados
de nacimiento donde deben constar las hue-
llas dactilares de la madre y de la/s beba/s
o el/los bebé/s se imprima la huella dactilar
del Sr. ..., quien resulta ser el aportante del
material genético, siendo completado el
procedimiento con la ovodonación, pues la
Sra. ... sólo resulta ser portante, sin vincu-
lación genética alguna. También solicitan
se ponga en conocimiento de los nosoco-
mios que los Sres. ... y ..., en su carácter de
progenitores, son los únicos autorizados a
retirar a la/s beba/s o el/los bebé/s de la
institución.
A fs. 79 pasan los pasan los autos a dic-
tar sentencia.
to de la vida humana naciente y la dignidad
de la procreación”, de la Congregación para
la Doctrina de la Fe, conocida comúnmen-
te como Instrucción Donum Vitae, que fuera
aprobada por el Papa San Juan Pablo II el 22
de febrero de 1987, “un verdadero y propio
derecho al hijo sería contrario a su digni-
dad y a su naturaleza. El hijo no es algo de-
bido y no puede ser considerado como un
objeto de propiedad: es más bien un don, el
más grande y el más gratuito del matrimo-
nio, y es el testimonio vivo de la donación
recíproca de sus padres. Por este título el
hijo tiene derecho... a ser el fruto del acto
específico del amor conyugal de sus padres
y tiene también el derecho a ser respetado
como persona desde el momento de su con-
cepción” (8).
No podemos asimismo dejar de señalar que
hasta donde nosotros tenemos conocimiento,
en ninguna declaración internacional relati-
va a los derechos humanos ha sido reconoci-
do el derecho a tener un hijo como una con-
creción del derecho a la reproducción; pero,
en cambio, sí se ha reconocido el derecho del
niño a tener unos padres y una familia (9).
quien señala que el derecho de toda mujer a ser madre no
es un derecho absoluto que pueda ser exigido al margen de
cualesquiera consideraciones sociales, o sin considerar el
bien de otros, o de la sociedad (ps. 43 y 119).
(7) Conf., VEGA GUTIÉRREZ, Ana María, “Los dere-
chos reproductivos en la sociedad postmoderna: ¿Una de-
fensa o una amenaza contra el derecho a la vida?”, en “De-
rechos reproductivos y técnicas de reproducción asistida”,
AA.VV., Granada, 1998, p. 44. Véase, asimismo, ARIAS de
RONCHIETTO, Catalina E., “Procreación humana asisti-
da. ¿Estamos generando huérfanos?”, en El Derecho frente
a la procreación artificial, AA.VV., Buenos Aires, 1997, p. 74.
(8) Esto es reiterado en el nro. 2378 del Catecismo de la

Considerando:
Que el nuevo ordenamiento legal sis-
tematiza específicamente la filiación por
THRA donde “La voluntad procreacional
es el elemento central y fundante para la
determinación de la filiación cuando se ha
producido por técnicas de reproducción
humana asistida, con total independen-
cia de si el material genético pertenece
a las personas que, efectivamente, tienen
la voluntad de ser padres o madres, o de
un tercero ajeno a ellos. De este modo,
el dato genético no es el definitivo para
la creación de vínculo jurídico entre una
persona y el niño nacido mediante el uso
de las técnicas en análisis, sino quién o
quiénes han prestado el consentimiento
al sometimiento a ellas. La voluntad pro-
creacional debe ser puesta de manifiesto
mediante consentimiento previo, informa-
do, libre y formal. Todas las personas que
pretendan ser padres o madres a través
de esta modalidad deben esgrimir una de-
claración de voluntad en ese sentido, de
manera clara y precisa; una vez otorgada,
es irrevocable...” (art. 561 y 562 Cód. Civil
y Comercial). Estas nuevas prácticas mé-
dicas fuerzan a generar nuevos conceptos
jurídicos y su implementación permite se-
parar el hecho de tener hijos de la unión
sexual entre el varón y la mujer, e incluso
que se pueda procrear sin la participación
biológico-genética de la pareja y/o sin su
conocimiento nuestro Código Civil y Co-
mercial no regula la gestación por sustitu-
ción, esto es la utilización artificial del ma-
terial genético de uno de los peticionantes
con la donación de ovocitos de una donan-
te anónima fecundado extracorpóreamen-
te para ser implantado en un vientre que
no es de quien aporta el material (madre
gestante) como en el caso que nos ocupa.
Argentina adoptó una posición abstencio-
nista, al no establecer en el nuevo ordena-
III.2. En cuanto a la afirmación de que al no
estar prohibida, la práctica de la maternidad
subrogada se encuentra permitida
Más arriba señalamos que en el fallo se
afirma que la maternidad subrogada no ha
sido prohibida en nuestro país, lo que haría
aplicable el principio de legalidad en virtud
del cual todo lo que no está prohibido, se en-
cuentra permitido (art. 19, Const. Nac.).
Con respecto a lo cual, bien puede afirmar-
se, en primer lugar, que contrariamente a lo
afirmado por la Sra. Juez, no todo lo que no
está prohibido, está permitido; valga como
ejemplo el del Código Penal, que no prohíbe
matar, sino que establece una pena para el
que mata, o para el que roba. Tampoco el Có-
digo Civil y Comercial prohíbe el casamiento
entre una persona y un animal. Pero además,
de la circunstancia de establecer el art. 562
de dicho Código que los nacidos por las técni-
cas de reproducción humana asistida son hijos
de quien dio a luz..., claramente resulta la im-
posibilidad de inscribir el nacido a nombre de
una madre distinta a la gestante.
Como es habitual en este tipo de resolucio-
nes —que se aparta de una solución como la
que resulta de la norma recién transcripta,
vigente, por otra parte, desde siempre—,
en el caso también se hace referencia como
fundamento de lo resuelto al fallo “Artavia
Murillo y otros c. Costa Rica”, de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en el
{ NOTAS }
Iglesia Católica.
(9) Conf., entre otras, la Declaración Universal de Dere-
chos Humanos, del 10 de diciembre de 1948, el Pacto Inter-
nacional de Derechos Civiles y Políticos, del 19 de diciem-
bre de 1966, y la Declaración de los Derechos del Niño, del
miento civil y comercial, como sí lo estaba
en el anteproyecto en su texto originario
del Art. 562 del anteproyecto sobre estas
técnicas, siendo el mismo suprimido y la
Comisión Bicameral (apart. VI ítem 62),
estimó que “...encierra dilemas éticos y
jurídicos de gran envergadura que ame-
ritaría un debate más profundo de carác-
ter interdisciplinario. En este contexto de
incertidumbre y cuasi silencio legal en el
derecho comparado, se propone de mane-
ra precautoria, eliminar la gestación por
sustitución del proyecto de reforma. “
No obstante ello, se afirma que no haber
contemplado normativamente la gestación
por sustitución “significaría una contra-
dicción global con el régimen normativo
argentino”, porque la voluntad procrea-
cional guarda afinidad con la ley 26.529
de Derechos del Paciente, cuyos arts. 1° y
2° señalan a la autonomía de la voluntad
(art. 2°, inc. e]. También se señala como
relevante la ley 26.485 de Protección Inte-
gral de las Mujeres), que expresa como uno
de sus objetivos que la mujer pueda “de-
cidir sobre la vida reproductiva, número
de embarazos y cuándo tenernos” (art. 3°,
inc. e]), exige el respeto a sus creencias y
libertad de pensamiento (art. 3°, inc. g),
en tanto hay violencia sexual contra ellas
cuando no pueden decidir voluntariamen-
te acerca de su vida sexual y reproductiva
(arts. 5°, inc. 3°, y 6°, incs. a, d y e) (Galeti,
Elvio, “Un estudio jurídico complejo de la
gestación por sustitución”, en Revista de
Derecho de Familia y de las Personas, año
VII, nro. 1, enero/febrero de 2015, p. 175).
El texto legal finalmente sancionado tam-
poco prohíbe expresamente o sanciona
con la nulidad de pleno derecho u otro
tipo de reprimenda administrativa, penal
o de otro orden, la gestación por sustitu-
ción, situación que genera incertidumbre
para los que recurren a éste tipo de téc-
que ni siquiera se analiza la procedencia de la
maternidad subrogada.
Lo cierto es que de ninguna norma, citada o
no en el fallo en análisis, resulta que para ha-
cer efectivo el derecho de una determinada
persona a la reproducción, deban dejarse de
lado ciertas disposiciones legales universal-
mente aceptadas —como la que dispone que
madre del nacido es la mujer que lo gesta—,
que además es de orden público. Lo cierto
es que si bien debe facilitarse el derecho a la
reproducción, ello debe ser así siempre que
efectivamente resulte posible por aplicación
de la normativa vigente, resultando claro que
en el fallo parece desconocerse que la natu-
raleza no siempre ayuda para procrear, en
cuyo caso, como más arriba recordamos, la
ley ofrece la alternativa de la adopción.
III.3. Con respecto a que el interés superior del
niño y su derecho a la identidad fundamenta-
rían la solución admitida
Se afirma asimismo en la resolución en
análisis, que la decisión a ser adoptada debe
proteger, en especial, el interés superior del
niño y el derecho a la identidad, con lo que
no podemos sino concordar. No obstante, de
ningún lado resulta que ese interés coincide
con lo resuelto, lo que entendemos que no es
así, si el análisis se efectúa desde el lado de
la persona por nacer, como debió haber ocu-
rrido, en lugar de desde el punto de visto del
interés de los adultos.
20 de noviembre de 1990.
(10) “¿Madre subrogada o esposa subrogada?”, ED, 151-
1453 y ss. En otra nota señala dicha autora que al transfor-
mar a una persona por nacer en el contenido de una presta-
ción contractual, se viola todo principio de dignidad huma-
nicas y para la sociedad en general al no
tener pautas claras hasta que no exista
una jurisprudencia consolidada, pues ello
dependerá de la discrecionalidad del juz-
gador para cada caso. En el caso traído en
autos, el mismo se trata de un matrimonio
conformado por dos hombres, los cuales
no cuentan con la posibilidad biológica de
poder gestar, quedando como única vía
posible de ser padres tener que recurrir a
esta técnicas.
La gestación por sustitución es una
Técnica de Reproducción Humana Asisti-
da (TRHA) considerada como una figura
jurídica compleja, que en alguna de sus
modalidades —como es el caso de autos—
pone en tela de juicio la célebre máxima
del derecho romano mater semper certa
est, lo que ha dado lugar al inicio del ex-
pediente con el objeto de solicitar auto-
rización judicial a los fines de realizar la
trasferencia embrionaria en el vientre
sustituto mediante el procedimiento de
fertilización asistida de alta complejidad
con ovodonación (óvulo de una donante
anónima) y subrogación de vientre, apor-
tando uno de los miembros de la pareja el
esperma para que, luego de la fertilización
in vitro, se le implantara el embrión a la
mujer gestante. La gestación por sustitu-
ción tiende a formalizarse a partir de un
acuerdo por el que una mujer, la gestante
(“madre subrogada”, “madre de alquiler”
o “madre portadora”) acepta someterse a
las TRHA para llevar a cabo el proceso de
gestación a favor de una persona o pareja
comitente, también llamados progenito-
res intencionales, para quienes la mujer
gestante se compromete a entregar el/
la niño/a o niña/os que puedan nacer. A
dicha práctica suelen acudir parejas del
mismo sexo, fundamentalmente hombres,
como en el caso de autos, que lograrán
tener hijos que también lo sean genética-
Debemos destacar al respecto el hecho de
que, como señala Liliana Matozzo de Romual-
di, el organismo que se prepara para la ulterior
lactancia del niño por nacer no es precisamente
el de los requirentes, sino el de la embarazada,
privándose por tanto al nacido de ese benefi-
cio (10). Claro que el daño al hijo no comienza
ni concluye allí, pues la especialísima relación
que se produce entre la gestante y el hijo con
motivo de la gestación, desaparece en el caso
de la maternidad de sustitución, al separarse
a ambos a escasas horas de producido el na-
cimiento, con lo que se dejan de tal manera de
lado las necesidades del recién nacido, que se
hacen pasar a un segundo plano, mientras que
se privilegia el deseo de quienes lo encargan.
Mirta Videla hace mención de la memoria cor-
poral de todo niño, mediante la cual “registra el
contacto, el movimiento, los ritmos viscerales y
motores, los olores, los sabores y el acompasa-
do tun-tun del corazón de la mujer que lo lleva
nueve meses metido en su cuerpo. Eso forma
parte de la biografía gestacional del niño... El
niño gestado para ser abandonado permanece
invisiblemente ligado al cuerpo muerto para
él... Un niño es receptivo de todo hecho en que
se encuentre involucrado y cualquier experien-
cia deja huellas, su psiquismo y su cuerpito son
como un papel secante que absorbe los aconte-
cimientos de la existencia” (11). Con respecto a
lo que se considera como interés superior del
niño, podemos asimismo señalar que el hecho
de que la gestante que alberga al embrión aco-
ge a un ser cuyo patrimonio genético difiere en
un 100% del suyo puede ser contraproducente
na “Volviendo a la cuestión de la maternidad subrogada...
¿Puede reconocerse un derecho al hijo?”, ED, 182-1656.
(11) VIDELA, Mirta, “Los derechos humanos en la bioé-
tica”, Buenos Aires, 1999, p.¿152.
(12) Se ha calificado de poco jurídica a esta terminología,
Martes 22 de agosto de 2017 | 9
mente de al menos de uno de ellos, pues
se emplearán sus gametos para fecundar
óvulos de la propia mujer gestante o de
una tercera mujer, una donante, a efectos
de implantar los embriones en el útero
de aquélla (Scotti, Luciana Beatriz, “La
gestación por sustitución y el Derecho In-
ternacional Privado: Perspectivas a la luz
del nuevo Código Civil y Comercial de la
Nación Argentina”, Revista de la Facultad
de Derecho, Universidad de Buenos Aires,
No. 38, ene.-jun. 2015).
En cuanto a la denominación más ade-
cuada de esta modalidad se considera que
no se trata de una maternidad de sustitu-
ción sino de una gestación de sustitución,
pues la gestante no será madre genética-
mente: el o los niños que dé a luz llevarán
los genes de los comitentes. Ahora bien,
como la gestación por sustitución en nues-
tro sistema jurídico no se halla regulada,
corresponde aplicar el principio de le-
galidad en virtud del cual todo lo que no
está prohibido está permitido (art. 19 de la
Constitución Nacional). Así se lo ha enten-
dido en las XXV Jornadas Nacionales de
Derechos Civil, realizadas en Bahía Blanca
(2015). En la Comisión 6 de Familia, sobre
“Identidad y filiación”, cuando se trató la
cuestión de la Gestación por sustitución,
se concluyo por unanimidad que “[a]un sin
ley, al no estar prohibida, se entiende que
la gestación por sustitución está permiti-
da.” (Unanimidad: Marisa Herrera (UBA),
Guillermina Zabalza (UNdel Centro de la
Provincia de Bs. As), Paula Fredes (UN
deH. Río Negro), María Teresa Vega (UN
de Catamarca), Ana Peracca (UN de Cata-
marca), Natalia de la Torre (UP), Federi-
co Notrica (UP), Carolina Duprat (UNS),
Adriana Krasnow) Según dichas interpre-
taciones, la gestación por sustitución con-
taría con recepción implícita en el CCyC,
por considerar que la falta de mención
para ambos, no teniéndose por el momento
elementos suficientes como para juzgar sobre
las consecuencias que el día de mañana esa
circunstancia puede producir tanto en el nuevo
ser como en la madre gestante.
Y en cuanto al derecho a la identidad de la per-
sona por nacer, no se ve en absoluto conculcado
por el hecho de inscribir como madre del niño a
la gestante. Y con respecto al padre, tanto en lo
relativo a la filiación matrimonial como a la ex-
tramatrimonial, de los arts. 569 inc. c) y 575 del
Cód. Civ. y Com. se desprende que en los supues-
tos de técnicas de reproducción humana asisti-
da la filiación resulta del consentimiento previo,
informado y libre. O sea que el padre es quien
prestó ese consentimiento, teniendo con poste-
rioridad su conviviente la opción de adoptarlo
(conf., art. 630, Cód. Civil y Com.).
III.4. En cuanto a los procedimientos de ma-
ternidad subrogada
Cabe por último poner de relieve que si la
maternidad subrogada fue eliminada del arti-
culado del Anteproyecto de Código, fue preci-
samente porque no se estaba de acuerdo con
esa especie de práctica; y ello, en razón de los
innumerables cuestionamientos que sufrió la
norma proyectada. Lo que no parece haberse
tenido en cuenta en la resolución en análisis.
Lo cierto es que la razón y el sentido común
se rebelan ante lo que ha dado en llamarse
alquiler de vientres (12), en que se produce una
debido a que el ser humano no se alquila (O’CALLAGHAN
MUÑOZ, Xavier, en el Prólogo del libro de MARTÍNEZ-
PEREDA RODRÍGUEZ, J. M. y MASSIGOGE BENEGIU,
J. M., “La maternidad portadora, subrogada o de encargo
en el Derecho Español”, Madrid, 1994).
10 | Martes 22 de agosto de 2017
expresa de este tipo de TRHA no implica
prohibición; ello con sustento, en el ámbi-
to nacional, en el derecho que titulariza
toda persona de poder intentar concebir
un hijo mediante las posibilidades que la
tecnologías derivadas del conocimiento
científico. Así, en el CCyC en el art. 558 es-
tablece que: “la filiación puede tener lugar
por naturaleza, por técnicas de reproduc-
ción humana asistida y por adopción”. Se
admite, así, una nueva fuente de filiación,
las TRHA, que el nuevo código equipara
a las ya reconocidas en la legislación an-
terior.
El Dr. Gil Domínguez considera que:
“en nuestro ordenamiento constitucional
y convencional, la voluntad procreacional
es un derecho fundamental y un derecho
humano que se proyecta en toda clase de
relación, sin que el Estado pueda realizar
intervenciones que impliquen un obstácu-
lo a su ejercicio. Asimismo, siguiendo el
enfoque interdisciplinario, insoslayable
en las decisiones a adoptar en el fuero de
familia, afirma que “desde una perspectiva
psico-constitucional-convencional, la volun-
tad procreacional puede ser definida como
el deseo de tener un hijo o hija sostenido por
el amor filial que emerge de la constitución
subjetiva de las personas” (...) “El elemen-
to central es el amor filial, el cual se pre-
senta como un acto volitivo, decisional y
autónomo”. (Gil Domínguez, Andrés, La
voluntad procreacional como derecho y or-
den simbólico, Ediar, 2014, p. 13) Así, la vo-
luntad procreacional es querer engendrar
un hijo, darle afecto y asumir la respon-
sabilidad de su formación integral, en el
marco del derecho a una maternidad y a
una paternidad libres y responsables, sin
exclusiones irrazonables y respetando
disociación entre la generación de un ser
humano y su gestación, para procurar satis-
facer un deseo de ser madre o padre, lo que
en sí mismo es ciertamente loable, no tiene
un carácter absoluto, no pudiendo emplearse
cualquier medio para satisfacerlo.
Creemos interesante señalar que con fecha
17 de diciembre de 2015 el Parlamento Euro-
peo aprobó por Resolución el Informe Anual
sobre Derechos Humanos y Democracia en el
Mundo 2014 y las políticas de la Unión Euro-
pea sobre esta materia, habiéndose en el pa-
rág. 115 expresado que el Parlamento Europeo
“condena la práctica de la subrogación, que
socava la dignidad humana de la mujer dado
que su cuerpo y sus funciones reproductivas
son usadas como un commodity; considera que
la práctica de la subrogación gestacional que
involucra la explotación reproductiva y el uso
del cuerpo humano para ganancias financie-
ras o de otro orden, en particular en el caso de
las mujeres vulnerables en los países en desa-
rrollo, debe ser prohibida y tratada como un
asunto de urgencia en los instrumentos inter-
nacionales de derechos humanos” (13).
Un convenio como el de maternidad subro-
gada lo consideramos inmoral, no pudiendo
pretenderse ser madre o padre a cualquiera
precio. No cabe a nuestro juicio duda alguna
de que en nuestro país se debería decretar
la nulidad de un acto de esa naturaleza, por
aplicación del art. 279 del Cód. Civ. y Com.,
{ NOTAS }
(13) Esta decisión viene a confirmar la línea ya trazada por
el Parlamento Europeo en 2011, cuando se aprobó la resolu-
ción sobre prioridades y esquema del nuevo marco de políti-
cas de la Unión Europea para luchar contra la violencia con-
tra la mujer. En esa Resolución de 2011, el Parlamento Euro-
peo solicita a los Estados miembros “que reconozcan el serio
problema de la subrogación que constituye una explotación
del cuerpo femenino y de sus órganos reproductivos (nro.
20) y enfatizaba que las mujeres y los niños están sujetos a
la diversidad como característica propia
de la condición humana y de la familia, y
se expresa mediante el otorgamiento del
consentimiento previo, libre e informado.
El reconocimiento de este derecho deter-
mina la contraprestación o deber estatal
de garantizar, en igualdad de condiciones,
el acceso a todos los medios científicos y
tecnológicos tendientes a facilitar y favo-
recer la procreación. Las TRHA posibili-
tan la concreción de la igualdad normati-
va, a partir del reconocimiento y respeto
de la diversidad humana como inherente
a la condición humana. El acceso a dichos
procedimientos es una muestra del dere-
cho a la no discriminación en el ámbito
filiatorio, en cuanto posibilitan que cier-
to universo de personas puedan “disfru-
tar del amor parental sobre la base de la
voluntad procreacional” (Gil Domínguez,
Andrés, ob. cit., p.41)
Debemos resaltar que ley 26.862 consti-
tuye un instrumento para la concreción de
este derecho a intentar ser padre o madre
como parte del proyecto de vida, desde un
enfoque respetuoso del pluralismo y la di-
versidad. La garantía del acceso integral
a la TRHA implica un claro cumplimien-
to del efecto erga omnes de la norma con-
vencional interpretada en la materia por
la Corte interamericana de Derechos Hu-
manos en el caso “Artavia Murillo y otros
(F.I.V) c. Costa Rica” (2012). El acceso
integral a los procedimientos y técnicas
medico-asistenciales de reproducción mé-
dicamente asistida configura “un desarro-
llo progresivo normativo y simbólico de
los derechos de las personas en un ámbito
donde confluye el amor filial, el linaje, la
existencia y las trascendencia más allá
de nuestra humana finitud”, dice Gil Do-
que dispone que un acto jurídico —como,
p. ej., el que resulta del convenio practicado
entre la requirente y la gestante— no debe ser
un hecho imposible o prohibido por la ley, con-
trario a la moral, a las buenas costumbres, al
orden público o lesivo de los derechos ajenos o de
la dignidad humana, lo que lleva a la nulidad
del acto (art. 386, Cód. Civil y Com.). Resulta
innegable que las personas no pueden ser ob-
jeto de relaciones jurídicas, ya que a ello se
opone su dignidad, el respeto al ser humano,
cuyo valor no es susceptible de ser medido;
no puede, en consecuencia, contratarse la
entrega de la persona fruto de la gestación
encargada (14).
El niño no puede ser tratado como si fue-
ra un artículo comercial; Kant decía que
“aquello que tiene precio puede ser susti-
tuido por algo equivalente; en cambio, lo
que se halla por encima de todo precio y,
por tanto, no admite equivalentes, eso tiene
una dignidad” (15). Mirta Videla califica a las
gestantes de anfitrionas del feto para otros,
resultando impensable la propuesta de ha-
cer del niño un objeto de mercancía, de la
mujer una portadora comprada y del hecho
maravilloso de la maternidad una negocia-
ción infame” (16). Mientras que Jaime Vidal
Martínez ha afirmado con relación a esta
práctica de la maternidad de sustitución,
que su difusión resulta a todas luces inde-
seable, por la instrumentalización a que se
somete a la mujer (17).
las mismas formas de explotación y ambos pueden ser vistos
como commodities en el mercado reproductivo internacional,
y que estos nuevos acuerdos reproductivos, como la subro-
gación, aumentan el tráfico de mujeres y niños y las adopcio-
nes ilegales a través de las fronteras nacionales”.
(14) Conf., MOSSO, Carlos J., “Algunas consideraciones
éticas y jurídicas acerca de la procreación artificial”, ED,
167-961.
(15) Cit. por APARISI MIRALLES, Ángela, “Aspectos
mínguez (ob. cit., p.39). Los derechos hu-
manos a los que esta ley intenta dotar de
virtualidad y eficacia son lo que consagró
la Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos, en el caso “Artavia Murillo y otros
(F.I.V) c. Costa Rica”: derecho de acceder
a las TRHA para intentar procrear, ya
sea como un derecho autónomo o como
un derecho derivado de la libertad de in-
timidad, del derecho a formar una familia
o del derecho a gozar de los beneficios del
progreso científico y tecnologías, derecho
fundamental y humano que encuentra en
el Estado y en los demás particulares un
claro sujeto pasivo al cual se le atribuyen
los deberes de atención y prestación.
Por ello se considera que, en Argentina,
como Estado constitucional y convencio-
nal de derecho, el acceso a las TRHA es un
derecho fundamental, ya que constituye el
apoyo científico-tecnológico para la tutela
efectiva del derecho a intentar procrear
de personas que sin dicha posibilidad no
podrían llevar a cabo su proyecto paren-
tal, en igualdad de condiciones con los de-
más.
De esta manera de las constancias de
autos surge que el Sr. ‘... y el Sr. ... se en-
cuentran en igualdad de condiciones con
los demás, el derecho fundamental y hu-
mano de recurrir a dichos procedimientos
y técnicas sin discriminación alguna, pues
queda claro que la única la única forma de
garantizar efectivamente ese acceso deri-
va en la denominada gestación por susti-
tución. Ante la imposibilidad de la pareja
de llevar adelante la gestación por ausen-
cia de útero, la gestación por otra mujer
—en este caso su amiga— se convierte en
la única TRHA idónea para la realización
Más arriba hemos recordado la Instruc-
ción Donum Vitae, en donde también se
afirmó que la maternidad subrogada es
contraria “a la unidad del matrimonio y a la
dignidad de la procreación de la persona hu-
mana. La maternidad sustitutiva representa
una falta objetiva contra las obligaciones del
amor materno, de la fidelidad conyugal y de
la maternidad responsable; ofende la dig-
nidad y el derecho del hijo a ser concebido,
gestado, traído al mundo y educado por los
propios padres; instaura en detrimento de la
familia, una división entre los elementos físi-
cos, psíquicos y morales que la constituyen”
(II, B, nro. 5).
IV. Conclusiones
Señalamos, por de pronto, que en el caso se
omitió la aplicación del art. 562 del Cód. Civ.
y Com., en cuanto de allí resulta que la madre
del hijo que se tuvo por aplicación de alguna
de las técnicas de procreación asistida es la
mujer que lo dio a luz.
Creemos que no existe un derecho a te-
ner un hijo, sino únicamente a la realización
de los actos necesarios a tal efecto, siendo
al respecto lo deseable, que el embrión que
desarrolla en su seno la mujer sea el resulta-
do de la unión sexual del hombre y la mujer.
Pensamos asimismo que, en el caso, la Sra.
Juez centró su atención en la situación de los
adultos que han expresado su voluntad, cam-
Científicos, éticos y jurídicos de la manipulación genética
en seres humanos”, ED, 179-963.
(16) VIDELA, Mirta, “Los derechos humanos en la bioé-
tica”, cit., ps. 153 y 159.
(17) VIDAL MARTÍNEZ, Jaime, “La regulación de la
reproducción humana asistida en el Derecho español”, en
Derechos reproductivos y técnicas de reproducción asistida, cit.,
p. 123. Véase, asimismo, LLAMBÍAS, Jorge Joaquín, “La
fecundación humana in vitro”, ED, 79-896, V; ZANNONI,
efectiva de los derechos a la vida privada
y familiar (art. 11 CADH), a la integridad
personal (art. 5 1 CADH), a la libertad per-
sonal (art. 7.1 CADH), a la igualdad y a no
ser discriminada (art. 24 CADH) con rela-
ción al derecho a la maternidad y a con-
formar una familia, conforme art. 17 de la
CADD”, ello conforme con los estándares
establecidos por la Corte Interamericana
de Derechos Humanos en el caso “Artavia
Murillo y otros (F.I.V.) c. Costa Rica” de
la Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos.
Gil Domínguez ha expresado que, en
esta sentencia la Corte Interamericana,
“mediante el derecho viviente convencio-
nal configuró la estructura de la voluntad
procreación como derecho humano cuyo
contenido iusfundamental se conforma
con los contenidos derivados de los de-
rechos humanos a la integridad personal,
la libertad personal, la vida privada y fa-
miliar y el goce de los beneficios del pro-
greso científico”. Entiende el jurista que
la voluntad procreacional es un derecho
fundamental y un derecho humano, cuya
garantía para muchas personas hetero-
sexuales, gays, lesbianas, travestis y tran-
sexuales se traduce en el acceso integral
y sin discriminación alguna a las TRHA y
a las gestación por sustitución. Este dere-
cho surge directa y operativamente de la
regla de reconocimiento constitucional y
convencional. Y más allá de que un código
civil lo desarrolle o no de manera general,
los titulares lo podrán ejercer plenamente
aunque para ello deban transitar el sen-
dero de la jurisdicción constitucional par-
ticular en busca de poder gozar del amor
filial y el linaje” (Gil Domínguez, Andrés,
op.cit, p.39).
biando el eje de la protección legal, que debió
de haber sido el niño.
Debemos asimismo destacar nuestra opo-
sición a la práctica de la maternidad subro-
gada, por la inmoralidad que consideramos
que de ella resulta —sea que se la practique
por dinero o en forma altruista— y por los
daños que se le producen al niño. La misma
no constituye la única vía para la realización
efectiva de los derechos a la vida privada y
familiar, a la integridad y libertad personal, a
la igualdad y a conformar una familia, como
se afirma infundadamente en el fallo, puesto
que de no poder dos hombres que conviven
tener un hijo, pueden acceder a la adopción.
Tampoco se puede en ese supuesto afirmar
que la no admisión de la maternidad subro-
gada constituya un acto discriminatorio con
relación al derecho a la maternidad o pa-
ternidad, pues la discriminación sólo existe
cuando se le niega a una persona lo que se
le concede a otra en igualdad de circunstan-
cias; lo que no ocurre en el caso en análisis.
Pensamos, por último, que el interés supe-
rior del niño resulta el de ser hijo de la mujer
que lo gestó, que le da su identidad, junto con
la del hombre que la ley sindica como su pa-
dre. l
Cita on line: AR/DOC/2116/2017
Eduardo A., “Derecho Civil. Derecho de Familia”, Buenos Ai-
res, 2006, 5ª ed., t. 2, ps. 561 y ss., parág. 1154. Sapena pone el
acento en su crítica a la maternidad subrogada, en el hecho
de que la misma es contraria a los intereses del niño así na-
cido, por estar dividido el vínculo materno-filial, dando lugar
a conflictos muy difíciles de resolver en materia de filiación,
aparte de generar en los afectos conflictos sociales y psicoló-
gicos irreparables (SAPENA, Josefina, “Fecundación artifi-
cial y derecho”, Asunción, Paraguay, 1998, p. 143).

Eleonora Lamm señala que pese a no es-
tar regulada la gestación por sustitución
no ha sido prohibida, que el tema queda
sujeto a la discrecionalidad de los jueces,
“cobrando especial relevancia el interés
superior del niño y el derecho a la iden-
tidad como argumentos de peso funda-
mentales, a favor del reconocimiento del
vínculo filial con los o las comitentes [...]
Como se ha dicho tantas veces, la gesta-
ción por sustitución es una figura comple-
ja, por lo que es conveniente e imperiosa
la necesidad de que se establezcan reglas
claras que determinen con precisión el
vínculo de filiación a favor de los comi-
tentes, de modo que cuando nazca el niño
pueda ser inmediatamente inscripto como
hijo de quienes han querido ser sus padres
y/o madres.
De esta manera, la gestación por susti-
tución, constituye para esta pareja la úni-
ca oportunidad real de ejercer su derecho
fundamental a formar una familia y de
ejercer una maternidad y una paternidad
responsables y en igualdad de condiciones
que los demás.
De las constancias de autos y en espe-
cial de la entrevista personal mantenida
con las partes, la cual se encuentra res-
guardada mediante medio audiovisual con
el número 114134, surge que la maternidad
subrogada se presenta como la alternativa
válida para esta pareja, teniendo en cuenta
que la gestante tiene plena capacidad, fue
debidamente informada, contó con aseso-
ramiento legal, posee buena salud física y
psíquica; que uno de los integrantes del
matrimonio peticionario ha aportado sus
gametos; que los peticionantes no pueden
concebir y tampoco llevar un embarazo a
término; que la gestante no ha aportado
sus gametos; que la gestante no ha recibi-
do retribución de ningún tipo; que la ges-
tante ha parido tres hijos antes del caso
bajo análisis; que la gestante ha prestado
su vientre en forma libre luego de un pro-
fundo análisis dentro de su entorno fami-
liar y ayuda psicológica; que el recurso de
estas técnicas fue utilizado como la única
alternativa por los peticionantes dado su
imposibilidad biológica de gestar.
Por ello es necesario resaltar: 1.- Vo-
luntad procreacional de la pareja (comi-
tentes): entendida esta como “el deseo de
convertirse en padres de un niño asumien-
do su cuidado, su protección, educación,
formación y desarrollo en forma integral,
dándole desde su nacimiento todo el amor
y la contención necesaria. No teniendo
tal voluntad la amiga de los comitentes
(Sra. ...), quien lleva a cabo el embarazo,
la misma no desea ejercer el rol materno
sino que su aporte ha tenido como finali-
dad altruista ayudar a que los comitentes
concreten el ansiado deseo de ser padres.
Destacando en todo momento que el rol
de los progenitores se ejerce aun antes
de que se geste y nazca el hijo, como así
también que sus hijos conocen la verdad
respecto de la gestación, manifestando los
mismos que será “su primo”, “el hijo de los
tíos ‘... y ...’”.
El Dr. Gil Domínguez afirma que “en el
ordenamiento constitucional y convencio-
nal argentino, la voluntad procreacional
es un derecho fundamental y un derecho
humano que se proyecta en toda clase de
relación sin que el Estado pueda realizar
intervenciones que impliquen un obstácu-
lo para su ejercicio. En nuestro sistema
jurídico, la gestación por sustitución no
está regulada, con lo cual se debe aplicar
el principio de legalidad que sostiene que
todo lo que no está prohibido está permi-
tido. Si en algún momento se intentara
establecer un régimen regulatorio que lo
prohibiese sería inconstitucional e incon-
vencional. Si se sancionase un régimen in-
trusivo de la autonomía de la voluntad de
las partes también sería inconstitucional
e inconvencional. En la actualidad, y en
virtud de los dispuesto por la ley 26.862,
el decreto 956/2013 y los arts. 558 y 562
del CCyC, la gestación por sustitución se
configura como una garantía plena del de-
recho a la voluntad procrecional [...] Con
lo cual, no es constitucional y convencio-
nalmente correcto lo que afirman Pitrau y
Córdoba sobre que el único progenitor es
quién dio a luz en el marco de la voluntad
procreacional como derecho fundamental
y derecho humano que el CCyC debe ga-
rantizar de forma instrumental pero nun-
ca estructurar como una regla cerrada y
excluyente.” En tanto Marisa Herrera se-
ñala: “...la voluntad procreacional debida-
mente exteriorizada mediante un consen-
timiento libre, formal e informado, es el
elemento central para la determinación de
la filiación de los niños nacidos por TRHA.
Así, padres serán aquellas personas que
han prestado su voluntad para serlo, in-
dependientemente de que hayan aportado
o no su material genético”. (Preguntas y
respuestas sobre las modificaciones más
relevantes en materia de familia. Por Ma-
risa Herrera. www.nuevocodigocivil.com)
2.- El vínculo genético: Con el adveni-
miento de las técnicas de reproducción
humana asistida, gestante y madre, deja-
ron de ser términos sinónimos. Una ma-
dre es una gestante pero una gestante
puede no ser una madre.
El término madre implica una decisión
adoptada en el marco de la constitución
subjetiva de una mujer o de una persona
autopercibida en su identidad de género
como un hombre que mantiene los órganos
de reproducción femeninos. Este supuesto
es posible en la República Argentina en
virtud de lo dispuesto por la ley 26.743
que garantiza el derecho a la identidad de
género. La maternidad se basa en la elec-
ción de un plan de vida dentro del ámbi-
to de la libertad de intimidad, el derecho
a procrear y el derecho a conformar una
familia. La decisión de ser madre se re-
fleja en la asunción de la responsabilidad
parental. Hay en la mujer madre voluntad
procreacional y amor filial, y en algunos
supuestos, vínculo genético.
El término gestante adquiere un signi-
ficado determinado cuando se vincula con
una mujer que adoptó la decisión libre e
informada de gestar a un niño o niña con
quién no tiene ninguna clase de vínculo
afectivo ni genético. La gestación se sos-
tiene en el desarrollo de una biografía al-
truista o lucrativa basada en la libertad
de intimidad exenta de vulnerabilidad que
persigue desarrollar un proceso en pos
de satisfacer el amor filial de un otro. La
decisión de ser gestante elude consciente-
mente los derechos y obligaciones emer-
gentes de la responsabilidad parental. No
hay en la mujer gestante voluntad pro-
creacional, vínculo genético o amor filial.
Intentar confundir o fundir dichos térmi-
nos no es una equivocación conceptual,
sino por el contario, responde a una estra-
tegia ideológica de obturación de la ges-
tación por sustitución que se traduce en
la imposición moral de que siempre debe
haber una madre aunque una mujer sólo
desee ser una gestante. La filiación basada
en la voluntad procreacional por acceso a
las técnicas de reproducción humana asis-
tida que sólo pueda concretarse a través
de la gestación por sustitución implica el
ejercicio del derecho a procrear, a confor-
mar una familia que debe ser protegida in-
tegralmente, a desarrollar un plan de vida
libre de interferencias y a disfrutar del de-
sarrollo humano vinculado al aprovecha-
miento del desarrollo científico y tecno-
lógico como vectores conducente hacia la
efectiva tutela de la dignidad humana. Por
último, el derecho humano y fundamental
de acceso integral y sin ninguna clase de
discriminación a las técnicas de repro-
ducción humana asistida garantiza que en
aquellos casos donde se verifica una inca-
pacidad de desarrollo de un embarazo se
pueda acceder a la gestación por sustitu-
ción, quedando en claro que no existe vín-
culo genético entre la madre gestacional o
portadora y el bebé.
Así, la jurisprudencia ha dicho: La im-
posición a una mujer gestante el rol de
mujer madre evidencia la performatividad
regresiva del discurso jurídico operando
sobre la sexualidad, los cuerpos y el amor
filial. Las técnicas de reproducción huma-
na asistida dislocan la estructura hetero-
sexual basada en una relación sexual como
única fuente posible de filiación directa
cuando es biológica o indirecta cuando es
adoptiva. Si bien la posibilidad de que una
pareja heterosexual procree sin que medie
una relación sexual es disruptiva, la idea
de que una pareja de la diversidad procree
sin una relación sexual heterosexual apo-
yándose en una gestante que no desea ser
madre es lisa y llanamente insoportable.
Descendencia, linaje, amor filial, concep-
ción sin relación sexual heterosexual, ges-
tación sin maternidad, filiación registral
directa basada en la voluntad de procrear
sin aporte de material genético y sin im-
portar la orientación sexual o el estado ci-
vil; allí radica la revolución moral que con
la transformación de la mujer gestante
en mujer madre se intenta sofocar utili-
zando los resquicios técnicos del discurso
jurídico. Aunque desde una perspectiva
pragmática y luego de un largo proceso
judicial se pueda obtener una registración
de copaternidad igualitaria, la opción de
inscribir como madre a la gestante y luego
impugnar judicialmente la maternidad, no
deja de ser una alternativa que jurídica y
simbólicamente abona la performatividad
que transforma a la gestante en madre y
acepta la interdicción del discurso jurí-
dico (Juzgado Civil de Primera Instancia
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires
N° 81, caso “Santalla, Ignacio Nicolás y
otro c. Aguilar, Cintia Laura s/ impug-
nación de filiación”, marzo de 2017). La
identidad de origen y la gestacional no tie-
nen por qué desplazar en importancia a la
identidad que confiere el curso de la vida,
en la faz dinámica que revela su configu-
ración compleja y que estará a cargo de
quienes tuvieron la intención y el interés
procreacional, no son manifestaciones ex-
cluyentes, sino por el contrario son com-
plementarias.
3.-Responsabilidad Procreacional: la
misma recaerá sobre ‘... y ...’ quienes se-
rán directa y efectivamente responsables
de criar y educar al niño/a por nacer, sin
que exista conflicto en este sentido con la
gestante. Entiendo en este sentido que los
actores cumplen acabadamente con esta
condición, pues de las entrevistas mante-
nidas con el equipo técnico y la personal
con la suscripta, surge que la decisión
asumida por la pareja ha sido tomada con
total responsabilidad, teniendo recursos
suficientes, tanto sociales como culturales
y también económicos para afrontar este
proyecto de vida, cuentan también con el
apoyo de las familias ampliadas y su cír-
culo íntimo. Que del informe del equipo
técnico de fs. 45, los socio-ambientales
realizados a las partes de fs. 58/61, los
certificados de las psicologías glosados
a fs. 19, 20 y 21, ha quedado demostrado
en el expediente que la Sra.... ha dado su
consentimiento en forma totalmente libre,
responsable y cuenta con el apoyo de su
familia ampliada. Que del informe de la
psicóloga la Dra. ... agregado a fs. 19, sur-
ge que la misma actúa de manera plena-
mente libre y con el acompañamiento de
sus hijos y que ha decidido brindarle a sus
amigos la posibilidad de ser padres. Que
posee herramientas suficientes a nivel
cognitivo y emocional, contención afectiva
Martes 22 de agosto de 2017 | 11
y una claridad en el rol que decide ocupar,
para afrontar el despegue de la entrega
del bebé al momento del nacimiento y las
consecuencias que de ello se podrían des-
prender. Con lo cual no estamos en el su-
puesto de cosificación o explotación de la
mujer gestante, como se ha querido llamar
a la mujer que se somete a esta práctica.
También debe descartarse el concepto de
“explotación” de la madre sustituta, ya que
el objetivo de la gestante es totalmente al-
truista, oficiando de vehículo para que el
deseo de los futuros padres pueda hacerse
realidad. No hay de por medio una finali-
dad económica. Es más, existiendo entre
los involucrados una relación de profunda
amistad, también se ha trabajado respecto
a esa cuestión, concluyéndose que ambas
partes se encontrarían preparadas tanto a
nivel psíquico como emocional para afron-
tar el embarazo y posterior nacimiento
del futuro bebé, sin que se adviertan mo-
tivos para generar confusión en los roles
parentales futuros. Del certificado de la
licenciada... de fs. 20/21 surge que la pa-
reja se halla habilitada psicológicamente
para funcionar como apego de un niño y
así mismo desarrollar las funciones de
protección, accesibilidad y sensibilidad a
las necesidades del otro, imprescindibles
para cuidar a un futuro hijo. Destaca el
alto nivel de compromiso emocional que
les implica esta larga búsqueda de llevar
adelante este deseo de parentalidad com-
partida y el derecho a la descendencia.
Con lo expuesto hasta aquí, adelanto
que haré lugar a la autorización solicitada,
considerando que se encuentran en juego:
el derecho a la identidad, a la protección
de la familia, a la libertad reproductiva, a
la voluntad procreacional y a la intimidad.
A) No obstante, tendré presentes algu-
nas de las recomendaciones del cuerpo
médico forense que ha intervenido en es-
tos autos; con el objetivo de acompañar el
proceso: 1) El consentimiento informado
que suscribirán las partes deberá incluir
factores de riesgo teniendo en cuenta las
características y antecedentes clínicos y
obstétricos de la madre gestante (tres ce-
sáreas, edad, etc.) dejándose en claro que
la información es recibida en primera per-
sona y que la firma es efectuada de puño y
letra por los involucrados; 2) Seguimiento
psicológico durante el embarazo y luego
del parto a la gestante y a sus hijos.
4.- Acceso a la justicia e inscripción in-
mediata del niño: Al no haberse contem-
plado específicamente la gestación por
sustitución en el CCyC, algunos interro-
gantes —sobre todo de orden práctico—
siguen abiertos con la inseguridad jurídi-
ca que ello genera al carecer los Registros
de normativa, que asegure la inmediata
inscripción del nacimiento conforme a la
voluntad procreacional y así evitar la in-
determinación e incerteza respecto de la
identidad del niño. Si bien la jurispruden-
cia ha venido subsanando de alguna mane-
ra el vacío de regulación, pero es preciso
legislar de modo que cuando nazca un niño
pueda ser inmediatamente inscripto como
hijo de quienes quieren ser sus progenito-
res o progenitor conforme al elemento vo-
litivo expresado, ya que el interés superior
del niño comprometido merece ser aten-
dido con la máxima diligencia y premura.
Para evitar una inscripción de nacimien-
to que no se corresponda con la voluntad
procreacional expresada y un proceso
judicial posterior al nacimiento del niño
para determinar el vinculo filial, con el
consumo de tiempo e producción de sufri-
miento derivado de la incerteza de la reso-
lución judicial pendiente, la regulación de
la gestación por sustitución es la solución
que mejor satisface el interés superior del
niño, porque desde el mismo momento del
nacimiento el niño se encontraría con una
familia que lo desea. “El interés superior
12 | Martes 22 de agosto de 2017 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

del niño se asegura limitando el poder de
las partes, y esto sólo puede hacerse a tra-
vés de la regulación legal de los convenios.
Ese interés exige contar con un marco le-
gal de protección, que “brinde seguridad
jurídica y le garantice una filiación acorde
a la realidad volitiva”. (Tratado de Derecho
de Familia según el CCyCN de 2014, diri-
gido por Kemelmajer de Carlucci, Aída;
Herrera, Marisa; Lloveras, Nora; Tomo II,
art. 5509 a 593, 1ª edición, Rubinzal Culzo-
ni, Santa Fe, 2014, pág. 526)
En efecto, el derecho a la inscripción in-
mediata del nacimiento ha sido reconoci-
do por la Convención sobre los Derechos
del Niño en el art. 7 y reviste máxima re-
levancia porque la inscripción inmediata
del nacimiento de una persona es determi-
nante para el goce efectivo de los demás
derechos que en nuestro sistema reviste
jerarquía constitucional, de conformidad
con el art. 75 inc. 22 de la Constitución Na-
cional. En los párrafos 9, 10 y 11, se hace
hincapié en la obligación de los Estados
partes en el Pacto Internacional de Dere-
chos Civiles y Políticos y en la Convención
sobre los Derechos del Niño de establecer
“procedimientos administrativos y legisla-
tivos adecuados y eficaces y de otras me-
didas apropiadas que permitan un acceso
justo, efectivo y rápido a la justicia.” Así,
en la Observación General Nro. 5 el Comi-
té afirma que: “los Estados deben tratar
particularmente de lograr que los niños y
sus representantes puedan recurrir a pro-
cedimientos eficaces que tengan en cuen-
ta las circunstancias de los niños. Por lo
que, en virtud del derecho a la igualdad y
la prohibición de la discriminación, los Es-
tados se hallan obligados a erradicar las
leyes, políticas y prácticas discriminato-
rias y adoptar medidas afirmativas para
velar por que todas las personas, incluidos
los niños, tengan derecho al mismo acceso
a los mecanismos judiciales y decisorios
sin distinción de ninguna índole. Además,
los Estados deben garantizar que todas
las partes en las actuaciones judiciales o
legales sean tratadas sin discriminación.
Kemelmajer, Herrera y Lamm han soste-
nido que si bien el concepto jurídico del in-
terés superior del niño es indeterminado,
no es menos cierto que “el niño no estaría
en este mundo de no haberse recurrido a
la gestación por sustitución por parte de
una o dos personas que desearon fervien-
temente su existencia; tanto lo quisieron,
que no pudiendo hacerlo por otro método
recurrieron a uno que implica dificultades
de todo tipo (legales, económicas, fácti-
cas, etc.). (Kemelmajer de Carducci, Aída;
Herrera, Marisa; Lamm, Eleonora, “Re-
gulación de la gestación por sustitución”,
LA LEY, 10/09/2012, p. 1) H.
En este caso garantizar el interés su-
perior de la/s niña/s o el/los niño/s que
nacerá implica tutelar efectivamente, el
derecho a una filiación acorde a la reali-
dad volitiva expresada por todos los par-
ticipantes de este proyecto familiar, en
el que ella se incluirá como una más de la
familia. En virtud de ello deberá hacerse
saber al nosocomio (privado -...— o públi-
co —Hospital...— que en el actual formato
de los certificados de nacimiento deberán
constar la huella dactilar del pie de la/s
beba/s o el/los bebé/s y las del Sr. ..., que
resulta ser quien aporta el material gené-
tico (esperma), sin constar el de la Sra. ...,
que es sólo portante, sin vinculación gené-
tica. Así también se debe dejar constancia
de que los Sres. ... D.N.I. ... y ... D.N.I ..., en
su carácter de progenitores, son los úni-
cos autorizados a retirar a la/s beba/s o
el/los bebé/s de dicha institución.
En virtud de todo lo expuesto considero
que debe hacerse lugar a la autorización
solicitada, con fundamento en el derecho a
constituir una familia (art. VI de la Decla-
ración Americana de los Derechos y Debe-
res del Hombre y art. 17 de la Convención
Americana de Derechos Humanos), y en el
interés superior del niño consagrado en la
Convención sobre los Derechos del Niño
en la que se reconoce a la familia como
grupo fundamental de la sociedad, medio
natural de crecimiento y bienestar de sus
miembros en particular de los niños, en
que éstos necesitan la debida protección
legal tanto antes como después del naci-
miento que debe ser inscripto, conocer a
sus padres y ser cuidado por ellos y que el
impedimento gestacional de la pareja que
han expresado ampliamente su voluntad
procreacional recurriendo a una TRHA,
no puede constituir un obstáculo al dere-
cho a la identidad del niño por nacer y a la
conformación de la familia.
Por ello resuelvo: I. Autorizar la trasfe-
rencia embrionaria en el vientre sustituto,
previa suscripción del consentimiento in-
formado con las recomendaciones realiza-
das en el ítem 3 “A”. II. Ordenar la inscrip-
ción de la/s niña/s o el/los niño/s dados a
luz por... D.N.I ... como hija/s o hijo/s de
... D.N.I. ... y ... D.N.I. ..., debiendo el Re-
gistro Civil y de Capacidad de las Perso-
nas expedir el certificado de nacimiento
correspondiente, conforme lo dispone el
art. 559 del Cód. Civ. y Comercial A tal fin,
líbrese el pertinente oficio. III. Hacer sa-
ber al nosocomio (privado —...— o público
—Hospital...—) que, en el actual formato
de los certificados de nacimiento, deberán
constar la huella dactilar del la/s beba/s
o el/los bebé/s y las del Sr. ..., que resul-
ta ser quien aporta el material genético
(esperma), sin constar el de la Sra. ..., que
es sólo portante, sin vinculación genética.
Así también se debe dejar constancia de
que los Sres. ... D.N.I. ... y ... D.N.I ..., en
su carácter de progenitores, son los úni-
cos autorizados a retirar a la/s beba/s o
el/los bebé/s de dicha institución. A tal fin,
líbrense los pertinentes oficios. IV. Impo-
ner a los progenitores, a partir del mo-
mento en que su/s hija/s o hijo/s adquie-
ran edad y madurez suficiente para enten-
der, la obligación de informarle respecto
de su origen gestacional. V. Imponer las
costas por su orden y regular los honora-
rios profesionales de manera conjunta a
las letradas Dra. M. M. C. y M. P. A. en la
suma de ... jus, y al Dr. S. O. en atención
a su participación en el proceso en ... Jus
(conforme lo dispone el art. 9,38 y 42 de
la ley 2212). Cúmplase con la Ley 869. VI.
Notifíquese a las partes en legal forma y al
Instituto .... —vía mail—, regístrese y pro-
tocolícese. — María L. Dumpé.

EDICTOS
El Juzgado Nacional de 1ra. Instancia en lo
Civil N° 14, Secretaría Única, comunica por
dos días en el diario La Ley, que en autos:
“BANCO DE QUILMES S.A. c/IGLESIAS,
JORGE ALBERTO Y OTRO s/EJECUCIÓN
HIPOTECARIA”, Expte. 60.096/96, que
el Martillero Miguel A. M. Soaje, subastará
el 28 de agosto de 2017, a las 11:15 horas
en punto, en la sede de la calle Jean Jaurés
545 de esta Ciudad, el lote de terreno N°
1, en el paraje Peralta Ramos, Mar del Pla-
ta, Partido de General Pueyrredón (045),
de la Pcia. de Buenos Aires, Matrícula N°
184710, N.C.: C. VI, S.G., M. 57-a, P. 1; que
mide 9,10 mts de Fte al NO, 4,24 mts en
su ochava al N., 14,30 mts en su otro Fte
al NE, pues forma esquina, 12,10 mts en su
costado y contrafrente a la vez al SO. Sup
total 204,83 m2 ; lindando por su frente al
NO con la calle treinta (30), y en su frente
al NE con la calle cincuenta y nueve (59),
al SE con parte del lote 2 y al SO con el lote
26. Adeuda: Municipalidad $ 50.144,32 al
30/11/16 (fs. 708/13); ARBA: $ 31.678,60
al 01/12/16 (fs. 681); AYSA, Aguas Arg. y
OSN no adeudan por estar fuera del radio
servido (fs. 739, 676 y 677). OS de Mar
del Plata: $ 1.101,15 (fs. 114/5) al 14/01/01.
Del acta del Oficial de Justicia, surge que el
domicilio a constatar se encuentra deshabi-
tado desde hace mucho tiempo, habiendo
retirado sus dueños los bienes que se en-
contraban en el interior. De las tasaciones
obrantes en autos surge que es un chalet
de 2 plantas, construido sobre un lote de
144 mts cuadrados de superficie cubierta,
consta de 3 ambientes en Planta Baja y de
2 ambientes en Planta Alta con baños, co-
cina y garaje. Estado de conservación y uso
bueno y deshabitado. Cuenta con todos
los servicios, asfalto en ambas arterias y
transporte público de pasajeros en la misma
esquina. Esta venta se realiza al contado y al
mejor postor. Base: U$S 50.000; Seña: 30
%; Comisión: 3 %; Sellado GCBA (0,8 %) y
Arancel (Acordada 10/99): 0,25%, todo en
dinero en efectivo en el acto de la subasta,
debiendo el comprador constituir domicilio
dentro del radio de la Capital Federal, bajo
apercibimiento de que las sucesivas provi-
dencias se le tendrán por notificadas en la
forma y oportunidad previstas por el art. 133
del Código Procesal. Asimismo, le hará sa-
ber que el saldo de precio deberá integrarse
dentro del plazo de cinco días de aprobado el
remate, bajo apercibimiento de lo dispuesto
por el art. 580 del Código Procesal. Se hará
constar que dentro de los cinco días de apro-
bado el remate, el comprador deberá depo-
sitar el importe del precio que corresponda
abonar, al contado, mediante depósito en el
Banco de la Nación, Sucursal Tribunales. Sin
no lo hiciere y no invocare motivos suficientes
que justifiquen dicha omisión, se ordenará
una nueva subasta en los términos del art.
584 del Código Procesal. Por último, deberá
hacerse constar que los oferentes en el acto
de remate que actúen como apoderados,
deberán anunciar a viva voz el nombre del po-
derdante al realizar sus ofertas. El Martillero
deberá identificar, con el auxilio de la fuerza
pública, por su nombre y documentación, a
los asistentes al acto, confeccionando una
lista que se acompañará a las actuaciones
en ocasión de rendir cuentas del remate.
También hará saber, antes de la iniciación
de la subasta, lo relativo a la admisión de
mejoras en las ofertas según el mínimo que
se establecerá oportunamente (conf. art.
34, inc. 5°, aps. d) y e), del Código Procesal)
y que el comprador deberá abonar en el acto
de suscribir el boleto de compraventa, el
arancel previsto por la Acordada N° 10/99 de
la C.S.J.N. Se hace saber que no procede la
compra en comisión, no la indisponibilidad de
fondos. Exhibición: los días 24 y 25 de agos-
to de 10 a 12 horas.
Buenos Aires, 14 de agosto de 2017
Cecilia V. Caire, sec.
LA LEY: I. 22/08/17 V. 23/08/17

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