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Derecho Administrativo I
Ideas Iniciales
¿Qué es el Derecho Administrativo? ¿En qué instancias podemos relacionarnos con el Derecho
Administrativo?
Es la rama del Derecho Público que tiene por objeto regular las relaciones jurídicas entre los
distintos órganos del Estado y estos mismos con los particulares.
El Derecho Administrativo surge de la idea de intervención de los organismos del Estado en las
actividades de los particulares, que obviamente no es igual en intensidad en todos los sectores.
¿Qué es el Estado?
No. Se ha creado la ficción del Fisco para que el Estado pueda actuar como particular o con fines
patrimoniales. A nivel interno, el Estado es legislador, juez y administración.
Objeto de Estudio
Administración Pública: Entes con personalidad jurídica de Derecho Público y que forman parte
del Poder Ejecutivo. (3 perspectivas)
Historia de la Administración
[EN CHILE…]
El nacimiento del Derecho Administrativo no se asocia a una ley sino que a un fallo sobre un hecho
ocurrido en Burdeos…
Un hombre estaba paseando con su hija cuando un carro de una compañía de trabajo estatal
choca a su hija. El padre demando subsidiariamente al Estado y de manera principal al conductor
ante un tribunal civil. El representante del Estado cuestionó la competencia del tribunal civil. Este
último sostuvo que en este tipo de casos no solo existe una responsabilidad particular sino
también estatal, pero esta segunda tiene que ser objeto de conocimiento y fallo por parte de
tribunales administrativos. Por tanto, no solo se resolvía por una materia, sino que existían dos
ramas jurídicas atingentes al caso: el Derecho Civil y el Derecho Administrativo. Esto sentó las
bases para el nacimiento de una jurisdicción especializada y el Derecho Administrativo moderno,
de equilibrios y no de privilegios.
12/03/19
Estado de Derecho
Desde a principios del siglo XX surge como una de las concepciones mundiales en todo ámbito del
Derecho.
No es fácil encontrar una noción unívoca, pero hay 3 grandes componentes que todas comparten:
Elección de autoridades
Supremacía de la ley en la protección de las libertades: no solo se da para organizar, sino
también para la protección ya nombrada.
Separación de poderes
o Legislativo
o Ejecutivo
o Judicial
Respecto al último elemento, los límites ya no son tan claros como antes. Se han ido desdibujando
por el ejercicio de algunos órganos funciones que antes eran consideradas exclusivas y excluyentes
de otro órgano.
- Potestad Reglamentaria
- Auto Acordados
- Sentencias respecto a prestaciones médicas: se ha comenzado a realizar política pública
mediante el poder judicial. Este se ha defendido diciendo que tienen que resolver los
casos, más si es que no existen leyes que lo resuelvan.
Gobierno y Administración
Elementos:
De esta forma, la separación tan tajante se vuelve poco útil, siendo necesario complementar. De
todas formas, no es fácil distinguir cuando se debe aplicar el Derecho Administrativo propiamente
tal. Ante esta dificultad se han definido criterios que facilitan la distinción:
1. Actos de autoridad/actos de gestión: cuando un órgano del Estado actuaba con imperium
(potestad de hacer ejecutar directamente), era típicamente un acto jurídico
administrativo, pero cuando hablamos de un acto de gestión, estábamos en un acto en
que no necesariamente hubiera imperio, era solo administración u orden. De todas
formas, este acto comenzó a ser abandonado porque se definió que muchas veces los
órganos del Estado estaban claramente actuando con actos administrativos, pero no con
potestad de imperio, por tanto, no era claro que norma debía aplicarse.
2. Criterio del servicio público: este criterio pretendió suplir al primer criterio. Cuando los
órganos de la administración prestan directamente una actividad de servicio público, de
interés común, es claramente un acto que debe ser regido por los estándares del Derecho
Administrativo. El criterio fue abandonado porque muchas actividades de servicio público
comenzaron a ser no exclusivas o propias del Estado, de hecho, fueron entregadas a
particulares, entonces, si estaban siendo prestados por esto no podían considerarse actos
típicamente administrativos.
3. Criterio subjetivo: este criterio llama a revisar cada caso concreto con sus particularidades
para determinar si es un acto administrativo.
Ante distintos problemas jurídicos, es necesario ampliar la mirada y no solo quedarse con la ley,
sino que aproximarse a las siguientes cuatro pilares que articulan lo que conocemos como
Derecho.
Hechos (realidad)
Ley
Jurisprudencia
Doctrina
Para entender cuál es el contenido del Derecho Administrativo, hay que recurrir a un grupo de
fuentes diseminadas en el Ordenamiento Jurídico.
1. CONSTITUCIÓN POLÍTICA
Es la norma suprema del OJ en general. De todas formas, gran parte de la carta política es Derecho
Administrativo, tales como estándares, procedimientos y órganos.
Nuestra Constitución además, tiene una eficacia directa, es decir, puede ser aplicada directamente
por el juez en un caso concreto. Esto se ve reflejado en los artículos:
Art.6: “Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dictadas
conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos
como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley”.
La eficacia directa se ha cuestionado porque hace tambalear el rol que desempeña la ley en un OJ.
- Artículo 1 inciso 4 y 5 de nuestra CPR: “El Estado está al servicio de la persona humana y su
finalidad es promover el bien común, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones
sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realización espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y
garantías que esta Constitución establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la población y a la
familia, propender al fortalecimiento de ésta, promover la integración armónica de todos
los sectores de la Nación y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional”.
- Artículo 5: “La soberanía reside esencialmente en la Nación. Su ejercicio se realiza por el
pueblo a través del plebiscito y de elecciones periódicas y, también, por las autoridades
que esta Constitución establece. Ningún sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio.
El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitución, así como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes”.
- Artículo 19 N° 26: “La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la
Constitución regulen o complementen las garantías que ésta establece o que las limiten en
los casos en que ella lo autoriza, no podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio”.
Efectos de la Constitucionalización
2. LEY
La potestad legislativa no es ilimitada debido a que existen reglas constitucionales que demarcan
el ámbito de actuación del legislador. Este ámbito está dado por el concepto de dominio legal, es
decir, solo determinadas materias pueden ser objeto de una ley.
Además, dentro del concepto de dominio legal, el legislador tiene limitaciones específicas:
Posición central en el OJ
Sumisión a la CPR: posibilidad de ser objeto de control de constitucionalidad.
Su interpretación debe ser conforme a la CPR
Diversa tipología
Admisión de supuestos de responsabilidad e indemnización por la actividad legislativa: el
típico ejemplo dice relación con la expropiación.
Monopolio regulatorio sobre la libertad y propiedad de los administrados (reserva legal):
no es admisible que una limitación a una libertad fundamental sea establecida por un
reglamento.
- Leyes Ordinarias: emanadas del Congreso Nacional sobre materias reservadas a este tipo
de normas (Art.63). Tienen un quórum de mayoría simple de los senadores y diputados
presentes en ambas cámaras.
- Ley Interpretativa de la Constitución: buscan fijar el sentido o alcance de un precepto
constitucional. Tienen un quórum 3/5 partes de diputados y senadores en ejercicio (Art.66
inciso 1).
- Leyes Orgánicas Constitucionales: son complementarias de la CPR. Regulan instituciones
fundamentales para la vida republicana (Art.38 -> Remite a la ley 18.575). Tienen un
quórum de 4/7 de los senadores y diputados en ejercicio (Art.66 inciso 2).
- Leyes de Quórum Calificado: materias consideradas de mayor trascendencia (ej: Art.8
inciso 2, 19 N° 21 inciso 2). Su quórum es de mayoría absoluta de diputados y senadores
en ejercicio (Art.66 inciso 3).
- Decretos con Fuerza de Ley: Dictados por el presidente en virtud de una autorización del
Congreso Nacional (Art.32 N° 3). Toma de razón por parte de Contraloría. Respecto a estos
existen materias prohibidas tales como la nacionalidad, ciudadanía, elecciones, plebiscitos,
garantías constitucionales, aquellas que sean materia de LQC o LOC, Poder Judicial,
Congreso Nacional, TC y CGR.
- Decretos Leyes: Actos normativos propios de los gobiernos de facto. Necesidad de
legitimación por el Congreso Nacional mediante una ratificación, a través de una
modificación o adecuación de estas normas.
3. TRATADOS INTERNACIONALES
Existen tratados que tienen una fuerte aplicación en materias propias del Derecho Administrativo.
El rango y fuerza normativa es equivalente al de ley (Art.5 inciso 2) según la misma Constitución.
¿Qué es un TI?
“Es una acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho
Internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominación particular” CV.
Ayudan al juez a resolver casos en que no existe norma interna, o cuando existiendo esta última,
no es suficiente.
[Caso Práctico -> Aplicación jurisprudencial de normas internacionales a casos relativos a DA.
SBIF vs Ministros de C.A -> Recurso de Queja al rechazar reclamo de ilegalidad impetrado contra
dictamen de amparo extendido por el CT. RECHAZADO.
La SBIF no puede excusarse de las exigencias de transparencia mediante la reserva de esta por
“correcto desempeño de las funciones del órgano” debido a que no entra en las causales de
exención que plantea la Carta Política, por el solo hecho de ser ley simple. Se agrega además que
la regla general es la publicidad, así entonces, la reserva solo procede si esta ha sido declarada por
LQC.
El citado artículo 7º de la Ley General de Bancos es una ley simple cuyo contenido no se ajusta a
las excepciones a la publicidad consideradas en el inciso segundo del artículo 8º de la Constitución
como para asignarle el carácter de quórum calificado.
Art.13 CADH: Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e
ideas de toda índole.]
14/03/19
4. REGLAMENTO
Encuentra su fuente constitucional: arts.32 N°6 CPR; 63 N°2, 10, 18 y 20; 64 incisos 1° y 2° CPR.
El reglamento tiene efectos generales o erga omnes (distinguiéndose de los meros actos
administrativos); y no puede vulnerar las garantías constitucionales ni su esencia (art.19 N°26
CPR).
Formalmente, el reglamento es promulgado como un decreto supremo -> Es el ropaje jurídico que
adopta el ejercicio de la PR.
Muchos autores señalan que la clasificación es más bien un mito por el artículo anteriormente
señalado.
19/03/19
Límites
- Formales:
o Competencia atribuida constitucional o legalmente: Aquí entendemos
competencia como la materia específica respecto de la cual se le permitió al
reglamento pronunciarse.
o Respetar procedimiento administrativo de elaboración.
o Respetar jerarquía normativa (CPR y ley)
- Sustanciales:
o Materia: no inmiscuirse en asuntos de reserva legal; en aquellos cuyo rango legal
se ha congelado (leyes que hoy en el marco normativo vigente pueden no ser
materia de ley, pero que bajo la vigencia de normativas o constituciones
anteriores fueron objeto de regulación legal); no alterar la regulación legal que
ejecuta.
o Asociados al control de la discrecionalidad administrativa: elementos reglados,
conceptos jurídicos indeterminados, finalidad y proporcionalidad. Si bien está
regido el ejercicio de la PR, se dan grandes espacios de discrecionalidad, por tanto
existen varios elementos reglados que controlan esto. Suele suceder que muchas
veces se dicta un plazo para ejercer la potestad reglamentaria y esta no se ejerce
en plazo ¿Qué pasa? Hoy en día hay un montón de leyes que no han entrado en
vigencia por falta de reglamento, de todas formas la PR no se pierde por no
ejercerla en el plazo.
A pesar de que en la ley existan plazos fatales para la administración, la
interpretación de la CGR establece que no son tales.
Control
1. CGR
2. TC
Art.93 N°16: “Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, cualquiera sea el vicio
invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria
autónoma del Presidente de la República cuando se refieran a materias que pudieran estar
reservadas a la ley por mandato del artículo 63”.
3. Jurisdiccional
Control difuso: si un reglamento quebranta una ley, el juez debe hacer prevalecer esta última por
sobre el reglamento (excepción de ilegalidad del reglamento). En estos casos, se llama difuso
porque no es posible identificar que órgano arreglará el asunto, sino que se encargará el tribunal.
4. Congreso Nacional
Acusación constitucional contra Ministros de Estado que dejen sin ejecución una ley.
Art.52: 2) “Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni más de veinte de sus
miembros formulen en contra de las siguientes personas:
- Generalidad (desde el punto de vista del objeto al cual se aplica): el reglamento afecta a
una generalidad o a un número indeterminado de sujetos; el acto administrativo
singularmente a uno de ellos. Sin embargo, hay actos de contenido específico que, no
siendo reglamento, afectan a un número indeterminado de personas (como el que
convoca a un concurso público).
- “Innovación” normativa atribuida al reglamento: el acto administrativo no puede innovar
en ningún caso. El acto administrativo sí puede, pero cuidando los límites establecidos en
la Constitución y las Leyes.
En el caso de Chile, se impone la postura de que es un acto administrativo puesto que el órgano
que lo emite es de carácter administrativo. De todas formas, desde el punto de vista
jurisprudencial es controversial.
“…es del caso recordar, que el ordenamiento jurídico nacional está constituido por un sistema
jerarquizado de normas que se encuentran subordinadas entre sí.
En este sentido, es dable anotar que el principio de jerarquía normativa es obligatorio para todos
los Órganos del Estado, cualquiera fuere su naturaleza o actividad, debiendo en la interpretación o
aplicación del ordenamiento jurídico, ajustarse al principio de juridicidad y, dentro de éste, a la
jerarquía establecida a partir del orden impuesto por las normas de mayor rango.
“En efecto, debe objetarse que diversas disposiciones del señalado reglamento regulan materias
propias de ley, como lo son las relativas a la conservación de datos comunicacionales por parte de
los prestadores de servicios de telecomunicaciones, y a las atribuciones de los jueces de garantía y
del Ministerio Público, excediendo las normas del Código Procesal Penal que se invocan como
fundamento o resultan aplicables.”
- Análisis: CGR representó el reglamento.
“…si bien por "regular", conforme al Diccionario de la Real Academia, debe entenderse: "Ajustado y
conforme a reglas", ello no podría jamás interpretarse en el sentido de que se impida el libre
ejercicio del derecho. Por otra parte, si bien al regular se pueden establecer limitaciones y
restricciones al ejercicio de un derecho, éstas claramente, de acuerdo al texto de la Constitución,
deben ordenarse por ley y no mediante normas de carácter administrativo. No podríamos entender
en otro sentido la expresión "las normas legales que la regulen", pues ello significaría violentar no
sólo las claras normas del artículo 19, N° 21, sino que, también, sería aceptar que el administrador
puede regular el ejercicio de los derechos constitucionales sin estar autorizado por la Constitución…
(Considerando duodécimo)
…regular una actividad es someterla al imperio de una reglamentación que indique cómo puede
realizarse; pero en caso alguno, bajo pretexto de "regular" un accionar privado se puede llegar
hasta obstaculizar o impedir la ejecución de actos lícitos amparados por el derecho consagrado en
el artículos 19, N° 21, de la Constitución Política… (Considerando décimo cuarto)”.
“…a mayor abundamiento cabe señalar que este Tribunal por sentencia de 21 de abril de 1992
resolviendo sobre la constitucionalidad del decreto supremo N° 357, de 19 de febrero de 1992,
estableció: "Que, si bien es efectivo que el legislador haciendo uso de su facultad de "regular"
puede establecer limitaciones y restricciones al derecho a desarrollar cualquier actividad
económica, esta facultad no le corresponde al administrador, pues de acuerdo al texto
constitucional, por el artículo 60, N° 2°, que establece "Sólo son materias de ley: las que la
Constitución exija que sean reguladas por una ley", estas atribuciones están entregadas
expresamente al legislador, al disponer el constituyente que el derecho a desarrollar una actividad
económica se asegura "respetando las normas legales que la 'regulen'". En otras palabras, el
constituyente entrega al legislador y no al administrador la facultad de disponer como deben
realizarse las actividades económicas y a qué reglas deben someterse.” (Considerando décimo
quinto).
“…sin embargo, esta tesis [dominio legal] no es absoluta, pues en el evento que el reglamento se
apartara de la ley en consonancia con la cual se dicta, se produce la desvinculación de uno y otra,
ya que dejan de constituir un todo jurídicamente armónico…
…En efecto, la ley hace una remisión al reglamento de ejecución para que complemente, bajo
ciertas directrices, su contenido básico, pero al propio tiempo lleva ínsita la obligación de que la
regulación reglamentaria no vulnere el derecho que la Constitución asegura a todas las personas…
Lo anterior corresponde a lo que en doctrina se denomina “razonabilidad técnica”, y que en el caso
que nos ocupa se traduce en una apropiada adecuación entre los fines postulados por la ley y los
medios que planifica el reglamento para lograrlos…” (Considerando noveno).
“…cuando la Carta Fundamental ha previsto la reserva legal con carácter más absoluto, la
regulación del asunto respectivo por el legislador debe ser hecha con la mayor amplitud,
profundidad y precisión que resulte compatible con las características de la ley como una
categoría, diferenciada e inconfundible, de norma jurídica;
“…no es la norma reglamentaria cuestionada la que, en forma autónoma y sin respaldo legal,
faculta la restricción de determinados derechos o garantías, como lo exigen los números 8, 21, 24 y
26 del artículo 19 de la Constitución, sino que es la propia ley habilitante la que autoriza a la
potestad reglamentaria para pormenorizar tales restricciones, en aras del interés social superior,
tal como lo requiere la Carta Fundamental, de manera que en la especie tales garantías no han
podido ser vulneradas… (Considerando décimo octavo) …la norma reglamentaria contenida en el
numeral 2 del artículo único del Decreto Supremo Nº 56, se ha limitado a reglamentar lo que al
respecto ha dispuesto expresa y determinadamente la legislación examinada y por lo tanto, el
precepto impugnado cumple el requisito de la habilitación legal previa y suficiente, que la Carta
Fundamental requiere en sus artículos 32, N° 8, y 60 para que la potestad reglamentaria
subordinada de ejecución pueda ser ejercida respetando el principio de reserva legal…”
(Considerando décimo noveno)
“…la colaboración reglamentaria está, a todo evento, restringida por la Constitución en los casos,
como lo es el derecho administrativo sancionador, en que rige el principio de legalidad. Si en el
estatuto jurídico de la actividad sancionatoria de la administración está legitimada la potestad
reglamentaria de ejecución, no lo está la autónoma, en el sentido que sin suficiente cobertura
legal, un decreto, reglamento o instrucción no puede constitucionalmente establecer deberes
administrativos que limiten el ejercicio del derecho a llevar a cabo una actividad económica lícita y
a cuyo incumplimiento se vinculen sanciones. El estatuto de las garantías constitucionales
establece claros límites a la manera en que la ley debe describir conductas infractoras 40 de
deberes administrativos y no entrega a la discrecionalidad administrativa la creación autónoma de
tales deberes o la fijación de sus sanciones.” (Considerando décimo noveno)
“… tampoco observamos en este caso los criterios que el Tribunal ha considerado como peligrosos
en la intervención administrativa: la deslegalización, las cláusulas abiertas, la inseguridad (STC
370/2003). Por una parte, porque los elementos esenciales de la regulación se encuentran
establecidos por el legislador. La intervención administrativa es para efectos adjetivos o
secundarios. Por la otra, el sistema de la legislación educacional implica una subordinación a leyes,
reglamentos e instrucciones. Esa es la legalidad que le corresponde fiscalizar a la Superintendencia
de Educación (artículo 48, Ley N° 20.529). Por lo mismo, el sostenedor se encuentra sometido a
este complejo marco normativo, sin que pueda alegar una especie de prohibición de regulación
administrativa…” (Considerando 63)
“…Si bien…la reserva legal admite un cierto grado de colaboración de la potestad reglamentaria,
no es posible que una regulación legal deficiente sea subsanada mediante obligaciones implícitas o
deberes deducidos que no ofrecen la certeza que el constituyente ha previsto para las personas
amparadas por los derechos y garantías que la Carta Fundamental reconoce… En el caso de autos,
las obligaciones supuestamente incumplidas se deducen, por la autoridad administrativa, de los
considerandos de la Resolución Exenta N° 031/08 de la Comisión Regional del Medio Ambiente de
la VI Región… Esta tarea deductiva, realizada con mayor o menos fundamento y acierto, no puede
considerarse compatible con la exigencia constitucional de reserva legal, pues otorga a la
autoridad administrativa un poder discrecional equivalente a las posibles interpretaciones basadas
en esta Resolución o en otros elementos del proceso que culmina con la RCA favorable. Tal
discrecionalidad es que la que, precisamente, la Constitución quiere evitar mediante la exigencia de
reserva legal para la regulación de determinadas materias…” (Considerando vigésimo quinto).
“…baste(a) considerar para ello lo que ha fallado el Tribunal Constitucional en la materia y lo que
ha venido sosteniendo en forma reiterada esta Corte en el sentido que si bien el principio de
reserva o legalidad, como límite de la potestad punitiva del Estado, el cual se analiza en este caso
bajo su vertiente de la tipicidad, de acuerdo al cual ninguna conducta puede sancionarse sin que
previamente haya sido descrita en la ley, se encuentra previsto como un derecho fundamental de
las personas en el inciso final del precitado artículo 19 n°3 de la Constitución Política y su aplicación
tiene lugar tanto en el ámbito de la potestad sancionatoria penal que ejercen los tribunales de
justicia, en quienes radica la atribución exclusiva para imponer penas, como en aquél de la
potestad sancionatoria administrativa que se reconoce a la Administración del Estado para
sancionar determinadas conductas infraccionales, este último no tiene una aplicación tan rigurosa
como en el derecho penal…” (Considerando octavo)
“Que, entonces, el principio de reserva, en su variable de tipicidad, se satisface dentro del área del
derecho administrativo sancionador con la sola exigencia de describirse en la ley el núcleo esencial
de las conductas afectas a sanción, complementándose las restantes especificaciones y
graduaciones típicas mediante cuerpos normativos de índole reglamentaria”. (Considerando
noveno)
“…el artículo 35 complementado por el artículo 34, ambos de la Ley N° 20.129, otorga potestad
reglamentaria a la Comisión Nacional de Acreditación, lo que corresponde a uno de los casos que
se denominan como potestad reglamentaria de autoridades inferiores, en que la ley se la otorga a
un órgano diverso del Presidente de la República, pero inserto dentro de la Administración del
Estado. (Considerando cuarto)
“Que para lo anterior habrá de tenerse presente que a diferencia de la acción denominada
doctrinariamente "por exceso de poder", que no requiere de un derecho subjetivo violado bastando
para interponerla un interés legítimo; tratándose del control del reglamento por la vía del recurso
de protección, deberá invocarse necesariamente por el recurrente la vulneración de alguna
garantía contemplada en el artículo 20 de la Constitución Política, y deberá interponerse dentro del
plazo de 30 días desde su publicación; la que es obligatoria de acuerdo a lo dispuesto en el artículo
48 letra a) de la Ley de Bases de los Procedimientos Administrativos; teniendo la sentencia que lo
anule, efectos generales o erga omnes. Ello sin perjuicio de la verificación sobre la legalidad del
reglamento con ocasión de un recurso contra un acto particular de aplicación.” (Considerando
sexto)
“sin embargo, tratándose de un acto administrativo que produce efectos generales, el estándar de
motivación es diferente -y más laxo- que aquellos que revisten contenido particular. En efecto, el
matiz está dado por el hecho que la dictación de reglamentos está regulada específicamente en la
Constitución Política de la República, a causa de tratarse de una de las formas a través de las
cuales la Administración implementa políticas públicas, en cuyo contenido está, precisamente, la
justificación de su dictación… En este orden de ideas, no sería correcto señalar que los actos
administrativos de carácter general no requieren de fundamentación; pero tampoco, atendida
dicha naturaleza, es exacto aplicar a tal exigencia los mismos criterios que gobiernan tal examen
en los actos administrativos de contenido particular. En otras palabras, la motivación de los actos
de alcance general no está dada necesariamente por razones específicas y concretas que inducen a
la dictación de cada una de sus disposiciones en particular, sino porque todas ellas, en su conjunto,
obedecen a la implementación de una política pública, cuyas necesidades se ven satisfechas a
través del ejercicio de la potestad reglamentaria y que pueden, por cierto variar en el tiempo.”
(Considerando décimosexto)
Básicamente son formulaciones que se realizan a partir de una interpretación de todo el OJ por
parte del juez y la doctrina. Estos observan el fenómeno jurídico (realidad, ley, doctrina y
tribunales) y se hace una conjugación precisando así los mismos principios.
Dada la falta de sistematización y variedad de normativa que regula la realidad del Derecho
Administrativo, los principios jurídicos gozan de gran importancia en este campo.
Principios jurídicos: ¿generales del Derecho o específicos de cada disciplina? No hay consenso en
la denominación.
Principios jurídicos que formula la jurisprudencia y la doctrina v/s principios que dice crear el
legislador: debe existir esta distinción. Las reglas legales se interpretan; los principios se
ponderan. Los verdaderos principios jurídicos no tienen una formulación estricta, muchas veces
cuesta encontrar en consenso en torno a su contenido.
Principios relevantes
1. Principio de Juridicidad o Legalidad: Tiene como base positiva los Arts. 6 y 7 CPR, así como el
Art. 2 LBGAE:
“Los órganos de la Administración del Estado someterán su acción a la Constitución y a las leyes.
Deberán actuar dentro de su competencia y no tendrán más atribuciones que las que
expresamente les haya conferido el ordenamiento jurídico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de
sus potestades dará lugar a las acciones y recursos correspondientes.”
No hay una reserva legal total sobre la actividad administrativa (hay cierto espacio de
discrecionalidad para el cumplimiento de las funciones que la Constitución y la ley le
encomienda), pero el legislador señala la extensión y medida de las competencias de la
Administración del Estado (es decir, lo esencial de la potestad).
o ¿Hasta dónde llega la Reserva Legal?
La Teoría de la Esencialidad (Tribunal Federal Alemán): entre más esencial
es un asunto o negoción jurídico para los administrados, mayor intensidad
legislativa tiene que existir.
Distinguir el contenido mismo de la actividad administrativa: si la actividad
es de intervención directa en un particular, debe haber mayor densidad
normativa, limitando el actuar de la administración. En los casos de
prestación o servicios públicos, se acepta que la densidad normativa sea
menor.
3. Principio de confianza legítima: Está conectado con la buena fe. Resguarda a los particulares
que han confiado en que la administración mantendrá la conducta con que ha resuelto casos
anteriores.
“Luego, es necesario añadir que si bien lo anterior obliga a la autoridad, en principio, a dejar sin
efecto el acto que emitió con vicios que afectan su validez, corresponde anotar que el proceso
licitatorio en cuestión fue adjudicado, y que los contratos fueron suscritos y se encuentran en
actual ejecución, de lo cual se infiere que se ha configurado respecto de quienes ganaron la
propuesta pública una situación jurídica consolidada sobre la base de la confianza de los
particulares en la actuación legitima de los órganos de la Administración, de manera tal que, en
concordancia con lo indicado en los oficios Nºs. 75.915, de 2011 y 16.776 y 31.412, ambos de 2013,
las consecuencias de invalidar la licitación de que se trata no podrían afectarlos por revestir la
calidad de terceros de buena fe; ello, sin perjuicio de las medidas que deberá adoptar el organismo
reclamado para considerar, en lo sucesivo, lo observado en el presente pronunciamiento.”
“…si bien la autoridad administrativa está obligada a invalidar los actos administrativos emitidos
con violación de las normas vigentes a fin de restablecer el orden jurídico alterado, no resulta
menos efectivo, que el ejercicio de tal potestad invalidatoria se encuentra restringida cuando, al
invalidar el acto administrativo ilegal de que se trate, atenta contra los principios de la seguridad
jurídica o la certeza que de ella deriva, y la buena fe de los terceros involucrados, esto es, la
creencia de los administrados de encontrarse frente a una situación regular y legítima, valores que
priman sobre dicha potestad administrativa.
…uno de los principios que informan la nulidad de derecho público es el de conservación, cuyo
fundamento radica en que revistiendo la nulidad el carácter de remedio excepcional frente a la
ilegalidad de un acto administrativo, ella sólo será procedente si el vicio es grave y esencial.
Subyacen a este principio de conservación otros principios generales del Derecho como la confianza
legítima que el acto genera, así como la buena fe de los terceros, el respeto a los derechos
adquiridos y la seguridad jurídica.”
- Tribunal Constitucional
6. LA COSTUMBRE
Nociones generales
¿Qué es?
Para que un uso o costumbre tenga efectos jurídicos, debe existir un reconocimiento legal a su
respecto.
La realidad del Derecho Administrativo constata una serie de espacios en que éste es enriquecido
por prácticas de los particulares y de la misma Administración.
Sin embargo, la costumbre no opera, en sentido estricto, como una fuente directa del Derecho
Administrativo.
Las costumbres o conciencia jurídica se manifestarían a través de los principios jurídicos. Estos
últimos nacen de una observación de lo que sucede en la realidad.
En nuestro OJ tiene un ámbito de aplicación restringido, por tanto, debemos estar a lo que dice la
ley respecto a ella.
Sin perjuicio del rol limitado, hay ciertos espacios o situaciones en que la costumbre tendrá un rol
más preponderante, como es el caso de las aguas.
7. LA JURISPRUDENCIA
Ideas preliminares
Adjudicación del Derecho por parte del juez en sus sentencias, o en su caso un órgano de la
administración del Estado como la Contraloría General de la República, a través de sus
dictámenes.
Al igual que con la Costumbre, la jurisprudencia no suele ser considerada como fuente directa del
Derecho.
[Análisis Caso
Prescripción de la acción indemnizatoria contra crímenes de lesa humanidad por agentes del
Estado
1. Una postura ha señalado que dado que la acción penal, en estos casos, es imprescriptible,
también debiera serlo la acción patrimonial para la reparación del daño.
2. La otra tendencia ha establecido que dado el carácter “patrimonial” de la acción de
indemnización y ante la ausencia de norma que establezca el plazo de prescripción de esta
acción, debiesen aplicarse las normas del “derecho común”.
¿ZIZAGUEO?
21/03/19
7. LA DOCTRINA
Ideas preliminares
¿Qué es? Es la obra de entendidos del Derecho que se dedican a investigar con alto rigor
intelectual temas relevantes en relación a las ciencias del Derecho.
El valor que tiene la doctrina está dado por la conexión que tiene el producto doctrinal con la labor
de los jueces.
La doctrina cumple la tarea de diseñar o construir las disciplinas jurídicas en clave científica y
formular teorías, instituciones y principios jurídicos. Todo ello, a partir del análisis del material
jurídico en su estado puro.
¿Son las disciplinas jurídicas autónomas? ¿Existe un Derecho Común para todas ellas?
Alejandro Vergara: “El Derecho Administrativo como sistema autónomo: el mito del Código
Civil como Derecho Común (2010)”: Este se refiere a los siguiente:
o Derecho Administrativo como un sistema que goza de autonomía: las disciplinas
jurídicas son autónomas.
o (dada la autonomía) Sus lagunas deben integrarse mediante principios jurídicos de
Derecho Público: no con el Código Civil…
o Falsa supletoriedad general del Código Civil para todas las disciplinas. El Derecho
Civil sería sólo Derecho Común en el Derecho privado.
Jorge Bermúdez: “Las relaciones entre el Derecho Administrativo y el Derecho Común
(2012)”: Este texto habla de:
o El Derecho Administrativo es incompleto, tiene múltiples falencias,
o Carece de sustentabilidad propia, depende de instituciones del Derecho privado.
o Para el relleno de algunas lagunas del Derecho Administrativo debe recurrirse al
Código Civil.
26/03/19
Sustratos
Sustrato normativo
El Art. 38 inciso primero CPR señala ““Una ley orgánica constitucional determinará la organización
básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter
técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades de
ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes”.
También tenemos la Ley N°18.575 de 1986, Ley Orgánica Constitucional de la Administración del
Estado (LOCBGAE, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el DFL 1-19653,
de 2001).
Art.1 LOCBGAE: “El Presidente de la República ejerce el gobierno y la administración del Estado con
la colaboración de los órganos que establezcan la Constitución y las leyes.
La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios, las Intendencias, las
Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función
administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco Central, las Fuerzas
Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad pública, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades
y las empresas públicas creadas por ley.
Art.2: “Los órganos de la Administración del Estado someterán su acción a la Constitución y a las
leyes. Deberán actuar dentro de su competencia y no tendrán más atribuciones que las que
expresamente les haya conferido el ordenamiento jurídico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de
sus potestades dará lugar a las acciones y recursos correspondientes”.
Art.3 inciso 1 Finalidad de la Administración: “La Administración del Estado está al servicio de la
persona humana; su finalidad es promover el bien común atendiendo las necesidades públicas en
forma continua y permanente y fomentando el desarrollo del país a través del ejercicio de las
atribuciones que le confiere la Constitución y la ley, y de la aprobación, ejecución y control de
políticas, planes, programas y acciones de alcance nacional, regional y comunal”.
Responsabilidad:
- Art.4: “El Estado será responsable por los daños que causen los órganos de la
Administración en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que
pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado”.
- Art.42
o Existe una responsabilidad estatal por los daños que generen los órganos de la
Administración en el ejercicio de sus funciones, no obstante las responsabilidades
que pudieren corresponder al funcionario que los hubiere causado (Arts. 4 y 42
LOCBGAE).
Conceptos basales
Existen ciertos conceptos que debemos tener en cuenta:
Los órganos del Estado promoverán el fortalecimiento de la regionalización del país y el desarrollo
equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional”.
Análisis: no somos un país federal ni con políticas diferenciales según región, por tanto, los
órganos de la administración tienen que tener en cuenta, en la realización de sus planes,
esa noción de unidad.
2. Reserva legal:
Sin perjuicio de lo anterior, la ley puede conferir poderes de auto ordenación interna a la
Administración (distribución interna del trabajo): papel limitado del reglamento (Sentencia TC Rol
2367- 2012).
3. Teoría del órgano: al insertarse un funcionario dentro del órgano, dentro del Estado, cuando
actúa lo hace el propio Estado, y lo que haga tal funcionario será imputable a la propia
Administración, sin perjuicio de la falta y responsabilidad personal que pueda atribuírsele (Art. 42
LOCBGAE). Y sin perjuicio de que el Estado pueda accionar contra el funcionario respectivo.
El Art. 3 inciso segundo LOCBGAE señala: “La Administración del Estado deberá observar los
principios de responsabilidad, eficiencia, eficacia, coordinación, impulsión de oficio del
procedimiento, impugnabilidad de los actos administrativos, control, probidad, transparencia y
publicidad administrativas y participación ciudadana en la gestión pública, y garantizará la debida
autonomía de los grupos intermedios de la sociedad para cumplir sus propios fines específicos,
respetando el derecho de las personas para realizar cualquier actividad económica en conformidad
con la Constitución Política y las leyes”.
Contraloría al respecto:
“…el convenio por el que se consulta, celebrado entre la Armada de Chile y Carabineros de Chile,
tiene por objeto la colaboración en la actuación del personal de ambas instituciones en las playas
del litoral de la República, respetando las competencias que el ordenamiento reconoce a cada una
sobre dichos espacios públicos…
…el acuerdo de voluntades de que se trata no resulta objetable, puesto que tiene por finalidad
adoptar procedimientos de coordinación en el ejercicio de las competencias que corresponden a
cada una las instituciones señaladas en el área de las playas del litoral de acuerdo a la normativa
que las rige, en cumplimiento de las bases de coordinación y unidad de acción establecidos en el
inciso segundo del artículo 5° de Ley N° 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado.”
2. Eficiencia y eficacia:
El Art. 5 inciso primero LOCBGAE señala “Las autoridades y funcionarios deberán velar por la
eficiente e idónea administración de los medios públicos y por el debido cumplimiento de la función
pública”.
Por su parte, el Art. 8 inciso segundo LOCBGAE indica: “Los procedimientos administrativos
deberán ser ágiles y expeditos, sin más formalidades que las que establezcan las leyes y
reglamentos”.
Esta base jurídica se refiere a que la Administración debe cumplir su principal tarea (satisfacción
de necesidades públicas) en el menor tiempo posible, aprovechando al máximo los recursos
disponibles para ello.
Contraloría al respecto:
“…tratándose de labores que deben efectuarse en terreno, como las que se ejercen a propósito de
las potestades fiscalizadoras asignadas a una institución pública, y que requieren el continuo
desplazamiento a lugares o dependencias diversas del recinto en que se ubica la unidad a la que se
ha destinado el servidor, resulta contrario a la eficiencia con la que debe actuar la Administración
del Estado -contenida como un deber en los artículos 3° y 5°, inciso primero, de la ley N° 18.575-,
emitir una resolución por cada uno de los cometidos que desarrolla ese funcionario, situación que
se agrava si son varios los empleados que se encuentran en idéntica condición.
En tales situaciones, es totalmente previsible que, en tanto uno o varios servidores tengan
asignadas aquellas tareas cuyo desarrollo ordinario importa un constante desplazamiento que
origine gastos, deban disponerse a su respecto numerosos cometidos funcionarios, por lo que no se
advierte inconveniente para que en dicha hipótesis se emita, fundado en circunstancias como las
anotadas, un acto administrativo de una vigencia, por ejemplo anual, que disponga, de manera
genérica, que los empleados que indica se constituirán en cometidos funcionarios en las
oportunidades que en razón de sus especiales labores deban desplazarse a lugares diversos de
aquellos que corresponden a su desempeño habitual”
3. Jerarquía: El art.7 LOCBGAE dice “Los funcionarios de la Administración del Estado estarán
afectos a un régimen jerarquizado y disciplinado. Deberán cumplir fiel y esmeradamente sus
obligaciones para con el servicio y obedecer las órdenes que les imparta el superior jerárquico”.
4. Delegación: El Art. 41 LOCBGAE señala “El ejercicio de las atribuciones y facultades propias
podrá ser delegado, sobre las bases siguientes […] Podrá igualmente, delegarse la facultad de
firmar, por orden de la autoridad delegante, en determinados actos sobre materias específicas.
Esta delegación no modifica la responsabilidad de la autoridad correspondiente, sin perjuicio de la
que pudiera afectar al delegado por negligencia en el ejercicio de la facultad delegada”.
Requisitos
- Dimensión formal:
o La delegación requiere una decisión expresa, materializada en un decreto o
resolución del órgano que transmite competencias.
o El acto de delegación debe ser publicado o notificado (Art. 41 c) LOCBGAE).
Dependerá de los destinatarios del mismo, cuando refiere a un grupo
determinado, se notifica. Cuando es indeterminado, se exige la
publicación.
o Los delegados deben ser funcionarios de la dependencia de los delegantes (Art.
41 b) LOCBGAE).
o Para recuperar el ejercicio de la competencia delegada, se debe previamente
revocar el acto de delegación: avocación (Art. 41 e) LOCBGAE).
- Dimensión material:
o Habilitación legislativa previa (principio de juridicidad): la ley debe permitir que se
delegue esa competencia pública.
o La delegación debe ser parcial y recaer en materias específicas (Art. 41 a)
LOCBGAE): no puede ser por todo el ámbito de competencias de un funcionario.
o La responsabilidad por las decisiones y actuaciones adoptadas y ejecutadas recae
en el delegado, sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por su negligencia
en el cumplimiento de sus obligaciones de dirección o fiscalización (Art. 41 d)
LOCBGAE, que se vincula con los Arts. 2, 4 y 42 LOCBGAE).
- Dimensión temporal: Nada dice expresamente la LOCBGAE (sólo que la delegación es
esencialmente revocable), pero se entiende que no puede extenderse por siempre.
- Dimensión espacial: En general, procede respecto de cualquiera de las personas jurídicas
públicas que conforman la Administración del Estado y que están sujetas a vínculo de
jerarquía.
Delegación de firma: (además del Art 41) encuentra su sustento en el Art. 35 inciso segundo CPR,
que dice “Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro respectivo,
por orden del Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca la
ley”.
Delegación de representación
Por otro lado, el Art. 36 LOCBGAE indica: “La representación judicial y extrajudicial de los servicios
descentralizados es ejercida por los respectivos jefes de servicios”.
En los servicios centralizados se actúa bajo la personería del fisco, en cambio, en los
descentralizados se actúa mediante personalidad jurídica propia.
Este concepto se refiere a observar una conducta funcionaria intachable y un desempeño honesto
y leal de la función o cargo, con preeminencia del interés general sobre el particular (Arts. 52
inciso segundo y 53 LOCBGAE). El Art. 62 LOCBGAE lista una serie de conductas estimadas
especialmente infractoras del principio de probidad (Diapositiva 30).
Los cánones de probidad se exigen tanto en el ejercicio de la función como en las vidas privadas.
Cobertura Jurisprudencial:
- Prevalencia del interés público por sobre el privado: “conforme al principio de probidad y
transparencia de los actos de la Administración, los funcionarios del Estado deben priorizar, en el
ejercicio de sus funciones, el interés público sobre el privado, actuando con objetividad,
imparcialidad y transparencia en su gestión, evitando que sus prerrogativas o esfera de influencias
se proyecte en su actividad particular, lo que puede configurarse en los casos en que el quehacer
privado incide o se relaciona directa o indirectamente con el cargo que se desempeña en un
determinado servicio…” (Dictamen CGR N°44.672, de 1999).
- Uso indebido de beneficios obtenidos en ejercicio de función pública: “es necesario tener
presente que el artículo 64, N° 5, de Ley N° 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de
la Administración - incorporado por Ley N° 19.653-, consigna, en su inciso primero, entre aquellas
conductas que contravienen especialmente el principio de probidad administrativa, el solicitar,
hacerse prometer o aceptar, en razón del cargo o función que el empleado desempeñe, donativos,
ventajas o privilegios de cualquier naturaleza, sea para sí o para terceros.
…Como puede advertirse las autoridades o funcionarios que, en ejercicio de su cargo, efectúen
viajes financiados con fondos estatales, dentro o fuera del territorio nacional y que hayan obtenido
en tal virtud, de parte de la respectiva línea aérea, millaje u otro beneficio análogo, deben
abstenerse de utilizarlo para fines o actividades privadas.
En efecto, el indicado beneficio sólo puede ser ocupado por el funcionario o autoridad cuyo viaje ha
dado origen a él, o por otro servidor del mismo organismo público en que aquél se desempeñe y
sólo para el cumplimiento de actividades del servicio.” (Dictamen CGR N°21.809, de 2000).
- Conflicto de interés, aun cuando sea potencial, infringe la probidad: “la jurisprudencia de esta
Entidad de Control, contenida en los dictámenes N°s. 11.909, de 2009; 6.496 y 34.935, ambos de
2011 y 9.722, de 2012, entre otros, ha señalado que el principio de probidad tiene por objeto
impedir que las personas que desempeñan cargos o cumplen funciones públicas puedan ser
afectadas por un conflicto de interés en su ejercicio, aun cuando aquel sea solo potencial, para lo
cual deberán cumplir con el deber de abstención que impone la ley. En este punto y en lo que
concierne a los sujetos destinatarios de tal obligación, cabe señalar que la actividad administrativa
que ha sido encomendada a los alcaldes constituye una función pública, la cual debe ser ejercida
con estricto apego al mencionado principio de probidad, tal como ha sido precisado en el dictamen
N° 15.860, de 2012, entre otros, de este origen.
Ahora bien, de la documentación tenida a la vista -y tal como, por lo demás, se expresa en el
informe municipal citado-, consta que la indicada autoridad edilicia, al momento de resolver el
certamen, era el abuelo de la hija del funcionario seleccionado.
De lo anterior, se colige que esa circunstancia comprometió la imparcialidad con la que debió
actuar el alcalde en la decisión del proceso de selección, procediendo que se hubiera inhabilitado
de intervenir en cualquier acto que se relacionara con este, atendida la normativa antes citada,
cuestión que deberá tener presente en lo sucesivo (aplica criterio contenido en los dictámenes N°s.
34.935, de 2011, y 15.860, de 2012). (Dictamen CGR N°58.558, de 2012)
- Falta de probidad y habilitación de remoción de funcionario. Carácter no taxativo del art.62
LOCBGAE: “…el recurso en examen no denunció como vulnerada la norma del artículo 62 N° 8 de la
Ley N° 18.575, Orgánica Constitucional sobre Bases de la Administración del Estado, en cuya virtud
los jueces del fondo decidieron el conflicto, circunstancia que por sí sola determinaría la
improcedencia del presente arbitrio, conviene consignar que en el caso que la aludida disposición
resultara, conduce a la misma decisión que el actor ataca por estimarla antijurídica…
Esta base jurídica tiene conexión con la Ley N°20.880 de 2016 (provocó que se derogarán ciertas
disposiciones de la LOCBGAE que regulaban materias similares), que trata sobre la probidad en la
función pública y la prevención de los conflictos de intereses:
6. Transparencia y publicidad: El Art. 13 inciso segundo LOCBGAE señala “La función pública se
ejercerá con transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento de los
procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en ejercicio de ella”.
28/03/19
7. Participación ciudadana en la gestión pública: El Art. 69 LOCBGAE dice “El Estado reconoce a
las personas el derecho de participar en sus políticas, planes, programas y acciones.
Es contraria a las normas establecidas en este Título toda conducta destinada a excluir o
discriminar, sin razón justiciada, el ejercicio del derecho de participación ciudadana señalado en el
inciso anterior”.
Las modalidades de esta participación son establecidas por cada órgano de la Administración del
Estado (Art. 70 LOCBGAE): se les entrega cierta flexibilidad para diseñar y organizar el modo de
participación. De todas formas, hay premisas y reglas que deben respetarse.
Se debe realizar una cuenta pública participativa anual, a la que pueden formularse observaciones,
planteamientos o consultas, que deben ser debidamente respondidas (Art. 72 LOCBGAE).
También debe haber una consulta pública informada, pluralista y representativa sobre materias de
interés ciudadano, cuyos resultados serán evaluados y ponderados por el órgano correspondiente
(Art. 73 LOCBGAE).
Deben existir consejos de la sociedad civil de carácter consultivo, integrado de forma diversa,
representativa y pluralista por miembros de asociaciones sin fines de lucro vinculados a la
competencia del órgano (Art. 74 LOCBGAE): están obligados a formar verdaderas instancias de
participación ciudadana. Cumplen funciones de guía, orientación, planes y acciones del órgano que
se trate.
Estas disposiciones no se aplicarán a CGR, Banco Central, Fuerzas Armadas, Fuerzas de Orden y
Seguridad Pública, Municipalidades, Consejo Nacional de Televisión, Consejo para la Transparencia
y empresas públicas creadas por ley (pueden generar normativa especial sobre participación
ciudadana). Los Gobiernos Regionales sí deberán constituir Consejos de la sociedad civil según las
directrices previas (Art. 75 LOCBGAE).
No significa que no tengan que cumplir con el estándar, sino que se les permite que ellos
mismos regulen autónomamente las distintas instancias mediante las cuales se fomente la
participación ciudadana en la gestión pública.
Ideas preliminares
Desde la CPR de 1925 en Chile ha prevalecido un modelo de organización administrativa
centralizada.
No obstante, han surgido sistemas alternativos, que pretenden mitigar un centralismo excesivo.
El Art. 3 CPR indica “La administración del Estado será funcional y territorialmente
descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Los órganos del Estado
promoverán el fortalecimiento de la regionalización del país y el desarrollo equitativo y solidario
entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional”.
Administración Centralizada
Organización piramidal/vertical
Vínculo de jerarquía: hay dependencia y subordinación. Las ordenes se emiten desde
arriba hacia abajo.
Competencia se extiende a todo el territorio nacional y a todas las materias
Inexistencia de personalidad jurídica ni patrimonio propio: actúan a través del fisco, por
tanto, el representante extra judicial de todos órganos será el Presidente de la República.
Judicial será el CDE.
- Mayor coordinación entre los órganos (hay una sola directriz): es lo que debiera ocurrir.
No necesariamente se da en la práctica.
- Control más efectivo
El problema es que hay una mayor burocracia, así como una demora y lentitud en la adopción de
decisiones
Administración Descentralizada
“…sistema en que el servicio se presta por una persona jurídica pública, creada por el Estado, pero
distinta de él, con un patrimonio propio y cierta autonomía respecto del poder central.” (Aylwin y
Azócar, Derecho Administrativo, Ed. Universidad Nacional Andrés Bello, 1996).
Pese al grado de autonomía de que gozan, siguen siendo parte de la Administración del Estado, y
sujetos a instancias de control.
Debe establecerse en una ley (que crea al órgano y fija sus competencias)
Personalidad jurídica de Derecho público distinta del Estado-Fisco
Patrimonio propio
Competencia propia: con la descentralización se busca crear un órgano con potestades
públicas que se separen de la administración y su jerarquía.
Vínculo de tutela o supervigilancia (no de jerarquía), cuya muestra más potente es la
designación de autoridades superiores de tales órganos.
Administración Desconcentrada
Ventajas:
02/03/19
Tiene la potestad para dictar reglamentos con alcance general y obligatorio (Art. 32 N°6 CPR),
sujetos a trámite de toma de razón: función esencial que no está exento de control.
Ministerios
Son los órganos superiores de colaboración del Presidente de la República en tareas de gobierno y
administración. Son responsables de la conducción de sus respectivos Ministerios (Arts. 22 inciso
primero y 23 inciso primero LOCBGAE).
La creación de un ministerio responde a una decisión de índole política. Deben ser creados por ley
basada en necesidades públicas y políticas.
Actúan en sectores específicos, lo que marca la especialidad de sus funciones (Art. 22 inciso
primero LOCBGAE). Sin perjuicio de ello, hay agrupación de sectores en algunos casos, es decir,
hay una competencia mixta.
Su creación responde a una decisión política manifestada en una ley (Art. 65 inciso cuarto N°2
CPR).
Los Ministros de Estado y los Subsecretarios son cargos de exclusiva confianza del Presidente de la
República. Para ejercer estos cargos se deben cumplir los siguientes requisitos:
Ser chileno.
Tener 21 años cumplidos.
Cumplir las condiciones generales de ingreso a la Administración Púbica.
Subsecretarías
Se encargan de coordinar acción de órganos y servicios públicos del sector, que se encuentran
bajo el manto de jerarquía del ministerios, así como de la administración interna del ministerio.
Además, funcionan como ministros de fe.
Subrogan, por regla general, al Ministro (si hay más de uno, subroga el más antiguo designado),
salvo que el Presidente de la República o la ley precisen otros modos de subrogación.
Cumplen las otras funciones que les prescriba la ley (Arts. 24 y 25 LOCBGAE).
Se relacionan directamente con el ministerio puesto que son órganos desconcentrados, por tanto,
no hay jerarquización en relación a las subsecretarías.
Existen en todos los Ministerios, salvo en Interior y Seguridad Pública, Relaciones Exteriores,
Defensa Nacional y Secretaría General de la Presidencia de la República (Art. 61 LOCGAR y Ley
N°19.175, Ley Orgánica Constitucional sobre Gobierno y Administración Regional).
División
Departamento
Sección
Oficina
Ministerios actuales
Servicios Públicos
Son órganos administrativos focalizados en la satisfacción de necesidades colectivas, de modo
regular y continuo (Art. 28 inciso primero LOCBGAE), condiciones fundamentales para la
prestación de todo servicio público,
Excepcionalmente, podrán existir servicios públicos bajo dependencia o supervigilancia directa del
Presidente de la República (Art. 28 inciso final LOCBGAE).
Es un cargo de exclusiva confianza del Presidente de la República, debiendo cumplir los requisitos
generales de ingreso a la Administración Pública, y los que se precisen legalmente para casos
especiales (Art. 40 inciso final LOCBGAE).
- Territorialmente (Direcciones Regionales, cuyo Director depende del Director Nacional del
servicio, pero para ejecución de políticas, planes y programas se subordinan al Intendente,
por medio del SEREMI respectivo) y
- Funcionalmente (radicación legal de atribuciones en ciertos órganos del servicio) (Art. 33
LOCBGAE).
Si un servicio tiene competencia exclusiva conferida por ley, el jefe del servicio no se subordina al
control jerárquico en ese ámbito. La ley también podrá entregarle recursos especiales o bienes
para cumplir sus fines, lo que no implica crear un patrimonio distinto al fiscal (Art. 34 LOCBGAE).
Ciertas Herramientas
Ambas posibilidades tienen por objeto definir una presencia más local de un servicio público en un
territorio determinado.
04/04/19
Notas Iniciales
Es una materia objeto de múltiples cambios legislativos que aún no entran completamente en
vigencia:
Ley N°20.990, de 2017: dispone la elección popular del órgano ejecutivo del Gobierno
Regional.
Ley N°21.073, de 2018: regula la elección de Gobernadores Regionales y realiza
adecuaciones a diversos cuerpos legales.
Ley N°21.074, de 2018: fortalecimiento de la regionalización del país.
Modelo actual:
Gobierno de la Región
Delegado presidencial regional
El delegado presidencial regional tiene las siguientes funciones (ya están contempladas):
09/04/19
Administración de la Región
Gobierno Regional
Tiene su sede en la capital regional y ejerce la administración superior de cada región. Además,
tiene personalidad jurídica y patrimonio propio (descentralizado).
Gobierno Provincial
Delegado Presidencial Provincial (Figura nueva)
Son mucho menos específicas que el Delegado Presidencial Regional puesto que se entiende que
es una representación de este último.
Administración Provincial
Gobernador (Se mantiene sin cambio respecto a lo que conocemos hoy)
Debe rendir cuenta semestral de su gestión ante el Consejo Económico y Social Provincial (Art. 47
LOCGAR).
11/04/19
Son órganos con autonomía constitucionalmente reconocida (de carácter descentralizado), pero
deben actuar coordinadamente, con unidad de acción y evitando duplicidades con otros órganos
de la Administración del Estado.
La autonomía constitucional no implica estar exentas de control, puesto que deben sujetarse a
todas las limitaciones que tienen los organismos del Estado en su labor de administración.
Características
-Su autonomía es una garantía institucional, restringiendo el rol del legislador en sus rasgos
definitorios.
-Sus atribuciones no las recibe del Poder central, sino que de la LOC respectiva.
-Las controversias que tengan con otras entidades no pueden ser resueltas por otras autoridades
administrativas dependientes del Poder Ejecutivo.
-Potestad Normativa que se expresa a través del Poder de ordenanza o de dictación de normas.
Comuna
- Perspectiva social: espacio en que surgen relaciones cotidianas entre las personas.
- Perspectiva jurídica: una de las unidades de gobierno y administración del Estado (nivel
local de administración).
Municipio
Población del territorio sobre la cual ejecuta su función de administración una municipalidad. Es
relevante hablar de población y no de habitantes ya que, los actos municipales pueden afectar a
aquellos que no habitan en una determinada comuna (multa de tránsito, globos de vigilancia,
ordenanzas municipales, etc.)
Municipalidad
Ente que tiene a su cargo la administración de las comunas. En esta administración podemos
encontrar funciones tanto de gobierno como administración.
Corporación autónoma de Derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio, cuyo
fin es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participación en el progreso
económico, social y cultural de la comuna (arts.118 CPR y 1 DFL 1, de 2006, Texto Refundido
Coordinado y Sistematizado de la Ley N°18.695, LOCM).
- De Gestión
o Plan de desarrollo comunal y sus programas.
o Plan regulador comunal: uso del suelo.
o Presupuesto municipal anual: aquí está el soporte económico que permitirá llevar
a cabo todas las tareas que se encomiendan. Es propuesto por el Alcalde y
aprobado por el Consejo. Este último solo puede aprobar presupuestos
debidamente financiados.
o Política de recursos humanos.
o Plan comunal de seguridad pública: se incorporó a través de una modificación del
año 2016. Se busca que el municipio tenga un órgano consultivo conformado por
el Alcalde, Delegado Presidencial Regional, Carabineros, Investigaciones,
representantes de la comunidad, etc.
- Jurídicos Unilaterales
o Ordenanzas: Normas de carácter general y obligatorias propuestas por el Alcalde y
aprobadas por el Consejo. Están sujetas a la creatividad del Alcalde y del Consejo.
Pueden establecer sanciones como multas (máximo 5 UTM) que deben ser
cursadas por el JPL y no por el Alcalde.
Publicidad: en la página web de cada municipalidad.
o Reglamentos municipales: son normas generales y obligatorias que refieren a
cuestiones de funcionamiento interno de la municipalidad.
o Decretos alcaldicios e instrucciones: resoluciones que dicta el Alcalde para
resolver un asunto puntual y específico. Las instrucciones, normalmente son para
aplicar sanciones a los funcionarios de la dependencia.
Ejemplo: llamado a Licitación
- Convencionales
o Convenios con otros órganos de la Administración del Estado (por ejemplo, sobre
programación de inversión pública o programación territorial con gobiernos
regionales).
o Contratos para ejecución de determinadas acciones.
o Concesiones sobre bienes y servicios municipales.
o Acuerdos de coordinación interadministrativos (entre municipalidades y entre
éstas y servicios públicos).
16/04/19
Órganos Superiores de la Municipalidad
Alcalde
Elegido por sufragio universal, en votación conjunta y cédula separada de la de concejales. Dura
cuatro años en el cargo y puede ser reelegido (art.57 LOCM).
Concejo
Sus miembros se eligen por votación directa, duran cuatro años en sus cargos y pueden ser
reelegidos (Art. 72 LOCM).
Control ciudadano:
o Control electoral: cada 4 años los ciudadanos de la respectiva comuna deciden o
no dar continuidad a la coalición política gobernante.
Es amplio y difuso: está repartido en un sinnúmero de habitantes de la
comuna, pero puede ser el más efectivo.
Plebiscito comunal cuyos resultados son vinculantes si vota más del 50%
de los ciudadanos inscritos en registros electorales de la comuna (Arts. 99
a 104 LOCM).
o Audiencias públicas:
Materia de ordenanza de participación ciudadana.
Alcalde y concejo darán a conocer materias de interés comunal y aquellas
que les planteen no menos de 100 ciudadanos de la comuna, excepto en
comunas de menos de 5.000 habitantes (Art. 97 LOCM).
o Oficina de informaciones, reclamos y sugerencias:
Regulación en ordenanza de participación ciudadana.
Deberán estar disponibles, a lo menos: plan de desarrollo comunal; plan
de inversiones; plan regulador comunal; reglamento interno; reglamento
de contrataciones y adquisiciones; ordenanza de participación y todas las
ordenanzas y resoluciones municipales; convenios, contratos y
concesiones; cuentas públicas de alcaldes en 3 últimos años; registros
mensuales de gastos de los 2 últimos años a lo menos (Art. 98 LOCM).
o Derecho de Acceso a la Información Pública (Ley N°20.285).
Control Administrativo interno:
o Alcalde:
Supervigilancia de funcionamiento de la municipalidad (Arts. 56 LOCM y
11 LOCBGAE).
Control de eficiencia y eficacia en cumplimiento de fines y objetivos, y de
legalidad, mérito y oportunidad de actuaciones.
o Concejo:
Rol fiscalizador de diversos actos, decisiones y gestiones (Art. 79 LOCM).
Contratación de auditorías externas para evaluación de ejecución de
presupuesto municipal, de situación financiera del municipio y de
ejecución de plan de desarrollo comunal (Art. 80 LOCM).
o Cualquier Concejal:
Derecho a ser informado por el alcalde de la marcha y funcionamiento de
la municipalidad, sin entorpecer la gestión de esta última (Art. 87 LOCM).
o Unidades o Departamentos de Control Interno:
Unidad de control (Art. 29 LOCM).
Unidad de administración y finanzas (Art. 27 LOCM).
Unidad de asesoría jurídica (Art. 28 LOCM).
Control Administrativo Externo:
o Contraloría General de la República:
Puede ejercer todas las labores de control respecto a municipalidades,
pero considerando que los actos municipales están exentos de toma de
razón (sólo deben registrarse en CGR aquellos que afecten a funcionarios
municipales) (Arts. 51 y 53 LOCM), cuestión completamente polémica hoy
en día. ¿Razón de esta excepción? Se busca fortalecer la autonomía y
descentralización de las municipalidades. Además, se piensa en el
quehacer y labor de la Contraloría General.
Si se detectan actos u omisiones ilegales, CGR podrá instruir un
procedimiento disciplinario, debiendo enviar los antecedentes al concejo
municipal si se acredita la responsabilidad administrativa del alcalde (arts.
51 y 51 bis LOCM).
Puede emitir dictámenes sobre todas las materias sometidas a su control
(Art. 52 LOCM): tiene que haber un requerimiento.
En el control de gastos, CGR puede constituir en cuentadante y hacer
efectiva la responsabilidad de cualquier funcionario que haya ocasionado
un daño al patrimonio municipal (Art. 54 LOCM).
Los informes de CGR son puestos en conocimiento del concejo (Art. 55
LOCM).
o SEREMI de Vivienda y Urbanismo:
Control técnico respecto al plan regulador (Art. 43 LGUyC). También
interviene la CGR a través de la toma de razón de la resolución de la
SEREMI que aprueba el plan regulador.
Reclamos por la falta de otorgamiento oportuno o por la denegación de
un permiso de construcción (Art. 118 LGUyC): cualquier particular puede
reclamar.
Control Jurisdiccional (reclamo de ilegalidad municipal, por actuaciones u omisiones): Se
da a través del reclamo de ilegalidad municipal, que es un procedimiento extraordinario
de carácter contencioso-administrativo, y tiene distintos elementos:
o Supuesto base: La ilegalidad (quebrantamiento del ordenamiento jurídico en
sentido amplio) de resoluciones (ordenanzas, reglamentos municipales, decretos,
instrucciones) u omisiones del municipio (alcalde o cualquiera de sus
funcionarios).
o Objeto: La declaración de nulidad de la resolución o de ilegalidad de la omisión
municipal, disponiéndose el acto de reemplazo y, si se pide, el derecho a
indemnización de perjuicios.
o Legitimación activa:
- Cualquier persona respecto a resoluciones que afecten el interés general
de la comuna (acción popular).
- Particular agraviado por una resolución u omisión ilegal (interés directo y
actual).
o El plazo de interposición es de:
- 30 días desde la publicación o requerimiento de la omisión en caso de
resoluciones que afecten el interés general de la comuna; y,
- 30 días desde la notificación administrativa o desde el requerimiento de la
omisión en caso de resoluciones u omisiones que afecten a un particular
agraviado (plazos de días hábiles administrativos: L-V).
o Tiene dos etapas:
- Etapa administrativa (se debe agotar esta instancia para poder acudir a los
órganos judiciales): Se realiza ante el alcalde y pueden darse distintas
respuestas:
Aceptación del reclamo y declaración de la invalidación de la
resolución reclamada; en caso de omisiones, dictación de
resolución que llene el vacío y ordenando se ejecute la actuación
material correspondiente.
Rechazo del reclamo: resolución fundada que se debe notificar
personalmente o por cédula al afectado en su domicilio.
Silencio administrativo: el alcalde no se pronuncia en plazo de 15
días desde el ingreso del reclamo, entendiéndose tácitamente
rechazado. Se gatilla la posibilidad de seguir adelante por la vía
jurisdiccional.
- Etapa jurisdiccional: Se realiza ante la Corte de Apelaciones respectiva. El
plazo de interposición es de 15 días (L-S: plazo procesal civil) desde la
notificación de la resolución reclamada; o desde el vencimiento del plazo
que tiene el alcalde para resolver el recurso administrativo y no lo hiciere
(rol de la certificación del secretario municipal).
El procedimiento funciona de la siguiente forma: presentación de reclamo;
traslado al alcalde por 10 días; posibilidad de abrir un término probatorio
(normas de incidentes); remisión de autos a Fiscal judicial para su informe;
vista de la causa (tiene preferencia). Se puede decretar una orden de no
innovar cuando la ejecución del acto genere un perjuicio irreparable al
recurrente.
Los posibles resultados de esta etapa son los siguientes:
Anulación total o parcial de acto reclamado.
Dictación de resolución que subsane la omisión o reemplace
aquella anulada.
Puede pronunciarse sobre derecho a indemnización de perjuicios
si se hubiere pedido (monto se define en posterior juicio sumario:
el tribunal no puede revertir la decisión ya tomada).
Envío de antecedentes al Ministerio Público, en caso de
infracciones constitutivas de delito.
Patrimonio Municipal
Está conformado por:
*A través de decreto supremo del Ministerio del Interior, que debe incluir firma del Ministerio de
Hacienda, se determina anualmente (mes de diciembre anterior a su aplicación) los coeficientes
de distribución de este Fondo.
18/04/19
Concepto y Características
Organismos con importante autonomía cuantitativa y cualitativa reconocida en la ley.
Rasgos Tipificantes
- Autonomía y racionalidad técnica: especialización técnica orientada al cumplimiento de la
función específica.
- Sujeción a control jurisdiccional.
- Normalmente intervienen en la fiscalización de un sector económico relevante: manejo
financiera.
Cumplen con los rasgos tipificantes. Lo importante aquí son los sistemas de remoción y que no
exista dirección por parte del ejecutivo, ni intervención.
Autogobierno
Concepto y Características
El ámbito de libertad que se le concede a grupos para autorregularse es mayor puesto que en
estos casos no existe intervención del órgano administrativo. De todas maneras existen
mecanismos de control, especialmente judiciales.
Facultad concedida o reconocida a una colectividad o territorio para administrarse por sí mismo.
Fundamento de Existencia
Porque al conocer estas facultades, se está permitiendo que quienes más conocen el sector sean
quienes lo regulan y gestionan.
Art.1 inciso 3: “El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de los cuales se
organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonomía para cumplir sus propios
fines específicos”.
Ejemplos en Chile
- Juntas de Vigilancia: Gestión y distribución de las aguas de una cuenca. Son netamente
particulares y están conformada por todos los titulares de derechos de aprovechamiento
de aguas. En este caso, se autorregula y auto gestiona el sector. Son fiscalizadas por la
DGA, pero limitadamente.
- Comité de agua potable rural (cambios con entrada en vigencia (no ha entrado en vigencia
debido a que no hay reglamento de ejecución) de la Ley N°20.998= La superintendencia se
hará cargo de los sistemas tarifarios.): Prestación de servicios de suministro de agua y de
saneamiento en sectores no concesionados del país. Cumplen la función esencial de
entregar agua a las personas que viven en esos sectores. Están conformados por
particulares y tienen total libertad de actuación, pero se les exige cumplir con directrices
nacionales de calidad del agua, pero en lo relativo a fijación de tarifas, son fijadas por
ellos.
- Antiguos Centros de Despacho Económico de Carga (CDEC): Coordinación de la operación
de las instalaciones de un sistema eléctrico interconectado. Esta figura terminó en el 2016.
En reemplazo de los CDEC se creó la figura del Coordinador Eléctrico Nacional, que es
designado por la autoridad ejecutiva centralizada.
Concepto y Características
Cuerpo colegiado creado por un acto administrativo para asesorar, aconsejar o asistir a un
determinado organismo, que es el que dispone de potestades públicas.
Nacen de la necesidad de un organismo de elaborar o modificar una política pública, ley, decisión
importante o un proyecto de interés social.
Agrupan a expertos y personas asociadas a la competencia del organismo que asesoran, tanto del
ámbito público como privado.
Creación
Decreto supremo que crea una comisión asesora está sujeta a trámite de toma de razón (no el que
la extingue) y a la potestad dictaminadora de CGR.
Tipología
Comité o Comisión Interministerial, Intersectorial o Consejo de Ministros
Instancia creada por D.S. para pronunciarse sobre políticas, planes, programas, tratados
internacionales o proyectos puntuales ante el P. de la R.
Posibilidad de integración de personas del mundo privado, quienes participan ad honorem, pero
los gastos en que incurren para el cumplimiento de sus funciones, se reembolsan.
¿Miembros privados son funcionarios públicos? (ver dictámenes CGR N°8.359, de 1998, y 29.691,
de 2008). CGR dice que no son empleados públicos porque no forman parte del sistema a
honorarios o a contrata. Pero de todas formas se discute si son funcionarios… algunos dicen que se
les debería tratar como funcionarios para efectos de cumplimiento de estándares de la
administración, como la probidad.
CAP para la formulación y ejecución de las políticas de derechos humanos (D.S. N°533,
Interior, 2006).
CAP para la modernización de la institucionalidad en ciencia, tecnología e innovación (D.S.
N°30, Economía, 2013).
CAP para el estudio y propuesta de un nuevo régimen jurídico para el sistema privado de
salud (D.S. N°71, Salud, 2014).
Consejo asesor permanente para la modernización del Estado (2018)
Comisión asesora para la industria alimentaria chilena (D.S. N°95, Agricultura, 2006).
Comisión asesora en materia de acreditación de la calidad de servicios municipales (D.S.
N°235, Interior, 2009).
Comisión nacional de trasplante de órganos (D.S. N°35, Salud, 2013).
Alianzas Público-Privadas
Notas Generales
Fenómeno característico de las sociedades globales más complejas, focalizado en la resolución de
problemas públicos que no pueden ser resueltas solo por el Estado. Se requiere un auxilio
particular.
Beneficios
- Generación de innovación en los servicios públicos.
- Búsqueda de soluciones más expeditas y superación de trabas burocráticas.
Problemas
Rasgos distintivos
- Financiamiento (empresario o privado se encarga de encontrar financiamiento total o
parcial).
- Los activos generados con la inversión del particular son, generalmente, públicos
- Estándares precisos de calidad de servicio (indicadores de suministro)
- La Administración paga al particular una renta, remuneración o subsidio.
- Mayor seriedad pública: dado el vínculo convencional que existe con el privado.
23/04/19
Notas Iniciales
Dos modalidades: empresas estatales o públicas (LQC, art.19 N°21 CPR) y sociedades del Estado.
Se distinguen en el hecho que les da origen.
Principios de subsidiariedad e igualdad y necesario respeto a normas que rigen para los
particulares.
Empresas Estatales
“Persona jurídica de Derecho público, creada por una LQC, para desarrollar una actividad
económica en función de un patrimonio propio y las utilidades que genere dicha actividad,
rigiéndose por normas de Derecho privado, salvo las excepciones contenidas en una LQC”.
Características
- Nacen de una LQC: diferencia importante con las sociedades. Se deben definir todos los
requisitos típicos de una empresa.
- Su actividad económica se rige por el Derecho común o privado: ¿Por qué? Para respetar a
los particulares frente a la empresa estatal y que no exista merma en la libre competencia.
- Integran la Administración del Estado (arts.1 y 21 inc.2° LBGAE).
- Tienen el carácter de organismo descentralizado funcionalmente: la ley que la crea
establece el fin de la empresa. No están sujetos a la jerarquía del Presidente, pero están
sujetos a supervigilancia.
- Aplicación de las normas del Código del Trabajo a sus dependientes (sí se les aplican
prescripciones sobre probidad administrativa): a pesar de que se regulen por Derecho
Común, de todas formas se someten a estándares administrativos.
- Son controladas por CGR (art.16 LOCCGR).
o “Los Servicios, Instituciones Fiscales, Semifiscales, Organismos Autónomos,
Empresas del Estado y, en general, todos los Servicios Públicos creados por ley,
quedarán sometidos a la fiscalización de la Contraloría General de la República, sin
perjuicio del control que ejerce la Superintendencia de Bancos sobre el Banco
Central y el Banco del Estado de Chile, del que cumple la Superintendencia de
Compañías de Seguros, Sociedades Anónimas y Bolsas de Comercio sobre el
Instituto de Seguros del Estado y la Caja Reaseguradora de Chile y del que
desarrolla la Superintendencia de Seguridad Social sobre las instituciones y
entidades sometidas actualmente a su fiscalización.
También quedarán sujetas a la fiscalización de la Contraloría General las
empresas, sociedades o entidades públicas o privadas en que el Estado o sus
empresas, sociedades o instituciones centralizadas o descentralizadas tengan
aportes de capital mayoritario o en igual proporción, o, en las mismas condiciones,
representación o participación, para los efectos de cautelar el cumplimiento de los
fines de esas empresas, sociedades o entidades, la regularidad de sus operaciones,
hacer efectivas las responsabilidades de sus directivos o empleados, y obtener la
información o antecedentes necesarios para formular un Balance Nacional”.
- ¿Control amplio?
o Análisis: la amplitud con que se plantean las hipótesis de control permiten
sostener que este es muy amplio.
Ejemplos:
Codelco
Enap
Correos Chile
Características
- Se requiere una LQC que autorice a uno o más organismos del Estado para que creen un
ente empresarial, o bien, para adquirir participación en uno ya existente (art.6 LBGAE): las
sociedades nacen en virtud de las formas del Derecho Común. Entonces, la LQC no es el
origen inmediato de esta figura particular.
- Se rigen por normas del Derecho común o privado (normas de Derecho público sí se
aplican en cuanto al control de actos y uso de recursos): aun cuando nazcan por formas
del Derecho Privado, no pueden desarrollar libremente cualquier fin.
- No son parte de la Administración del Estado (Administración invisible del Estado).
- Son controladas por CGR (art.16 LOCCGR). Además, cuando hay participaciones grandes, el
Ministerio de Hacienda tiene facultades intensas en materia de gastos de esas sociedades.
- ¿Control amplio)
Ejemplos:
Metro S.A.
Zofri S.A.
Organismo técnico creado por la CORFO para representar los intereses del Estado en las empresas
en que éste es socio, accionista o propietario.
- Presupuesto
- Contabilidad y
- Administración de fondos.
Ámbito de aplicación: servicios e instituciones del sector público (excluidas empresas del Estado,
sociedades del Estado y servicios públicos descentralizados).
Principios rectores
- Coordinación,
- Unidad de la gestión financiera del Estado
- Planificación del sector público: como se manejan y distribuyen los gastos.
- Tendencia a la descentralización administrativa y regional (arts.3 y 8 DL 1.263, de 1975).
Contextualización General
Sistema presupuestario: programa financiero de mediano plazo (tres o más años) y presupuestos
anuales debidamente coordinados entre sí (art.5 DL 1.263, de 1975). Aquí se prevé un
comportamiento de ingresos y gastos del sector público.
Instrumento político de gran relevancia para los gobiernos, en que se concilian y aplican
concretamente sus objetivos.
Iniciativa exclusiva del Presidente de la República en materia presupuestaria (art.65 inc.3° CPR)
con la colaboración de múltiples entidades tales como:
Comisión especial mixta de presupuesto (debe quedar conformada en septiembre de cada año,
fijando procedimiento y subcomisiones técnicas; eventualmente puede seguir funcionando
después de finalizada la discusión parlamentaria sólo para realizar un seguimiento de la ejecución
de la ley de presupuesto). Compuesta por mismo número de diputados y senadores, presidida por
un senador.
Envío de informe de comisión especial mixta de presupuesto a la Cámara de Diputados (2° lugar de
la tabla de orden del día): Discusión en una o más sesiones (normalmente son más), asistiendo el
Ministro de Hacienda y el Director de Presupuesto.
Congreso debe aprobar y enviar el proyecto dentro de los 60 días siguientes a su ingreso al
Parlamento (de no cumplir, se aprueba el del Presidente). Tras ello, el Presidente de la República
promulga y publica la ley de presupuestos para el año siguiente.
Ejecución de la Ley de Presupuesto
25/04/19
Ley 19.880: Bases de los Actos de los Órganos de la Administración del Estado
Todos los órganos ejecutan tres grandes tipos de actuaciones: Servicio Público, Ordenación y
Subsidio.
Notas iniciales
La gestión de servicios públicos es la principal función de la Administración, lo cual puede hacer
directa o indirectamente. El servicio público es una técnica de intervención, que opera a través de
la publificación.
- Concesión;
- Tarifas: fijación de tarifas que se somete a revisión y actualización. Termina con un decreto
tarifario que obliga e impone condiciones al Servicio.
- Ciertos privilegios como servidumbres en suelo privado ajeno o concesiones gratuitas de
suelo público: para prestar el servicio oúblico.
Creación de un organismo regulador para fiscalizar actuación de particulares que llevan adelante
actividades de servicio público; y obligación de los particulares de cumplir los estándares y bases
de todo servicio público.
En definitiva, aquí no rige el Principio de la Autonomía de la Voluntad. Deben respetar los mismos
estándares propios del Servicio Público.
(Evolución en materia de prestación de servicios públicos) Nos hemos enfrentado a dos tipos de
Estado:
Estado Interventor: Hasta la penúltima década del S. XX. La intervención del Estado era
muy fuerte. La mayoría de los servicios públicos eran casi en su mayoría prestados por el
Estado.
Estado Regulador: A partir de la CPR de 1980 se produce una reformulación de conceptos
tradicionales de publificación, concesión, autorización y de los principios de los servicios
públicos (búsqueda de eficiencia, calidad, libertad económica, etc.). ¿Por qué cambió? Se
abrió la posibilidad de que determinados servicios no tenían que se prestados por el
Estado, sino por particulares, pero manteniendo la fiscalización y sanción de conductas.
Notas iniciales
Ordenación de la actividad de los particulares, en particular, de la actividad económica con
incidencia en el interés general.
Técnicas de ordenación
Existen distintos tipos de técnicas:
Técnicas de información:
o Obtención de datos sobre la existencia, circunstancias personales y actividad de
los privados. Sobre esta base se ejecutan y desarrollan una serie de instrumentos
de ordenación.
o (Nosotros, administrados) Deberes de identificación (nacimiento, continuidad y
muerte de personas naturales y jurídicas); documentales o registrales (llevar libros
registros e incorporarse en ciertos registros administrativos); y de comunicación
(declaración ante la Administración, en base a lo cual ésta ejercerá control).
o Servirán también para otros servicios públicos que ejercen otro tipo de
potestades, es decir, no solo de ordenación.
Técnicas de condicionamiento: herramientas o mecanismos a través de los cuales la
administración comprueba que se cumplen determinados supuestos o requisitos
específicos para el ejercicio de determinada actividad o prestación de un servicio.
o Comprobaciones (acreditación universitaria, acreditación o convalidación de
títulos profesionales, etc.).
o Autorizaciones (en materia ambiental, por ejemplo).
o Comunicaciones (examen y certificación, que se encarga a un organismo
administrativo, de cumplimiento de requisitos legales).
Técnicas ablatorias:
o Disminución o privación de situaciones activas o un bien de un particular (por
ejemplo, expropiación).
o Creación o ampliación de situaciones pasivas (por ejemplo, obligaciones legales,
deberes públicos, etc.). Esto se realiza mediante técnicas de intervención de
organismos competentes en la materia.
Notas iniciales
Generación de actos favorables para los administrados, sin emplear la coacción. Intervención
subsidiaria del Estado, a través de una ayuda o incentivo, para que los particulares realicen sus
finalidades, considerando que ellas promoverán un beneficio general (“contraprestación).
Marco jurídico sectorial; inexistencia de una ley general que regule la actividad de fomento.
- Igualdad: los actos que favorecen existan en igualdad de condiciones para todos.
- Transparencia (Manifestaciones: Ley N°19.862, de 2003, registro de personas jurídicas
receptoras de fondos públicos; y su reglamento, Decreto 375, de 2003).
Técnicas de fomento
Existen distintas técnicas:
Procedimiento Administrativo
El texto originario era muy diferente al publicado. La diferencia se dio debido a la necesidad de
contar con una legislación que regulara plazos para los órganos de la administración del Estado.
Entonces, en su origen, era una ley de plazos y que además, regulaba el silencio administrativo
(muy relacionado con el plazo). Finalmente, la ley se gatilla por hechos de corrupción (MOP Gate)
y termina ampliando la regulación de todo un procedimiento administrativo.
Previo a ello existían algunas normas sobre procedimiento administrativo. Por ejemplo, en la CPR
(juridicidad, debido proceso, procedimiento administrativo como materia reservada a la ley) y en
la LOCBGAE (principios de eficiencia, coordinación, inquisitivo, no formalización e impugnabilidad
de los actos administrativos), pero no existía un cuerpo armónico que sistematizara y ordenara
estas normas.
Por otro lado, el Art. 1 LBGAE y DFL 1/19653 hablan de Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y
los órganos y servicios públicos creados para cumplir la función administrativa, incluidos CGR,
Banco Central, Fuerzas Armadas y Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, Gobiernos regionales,
municipalidades y empresas públicas creadas por ley.
Se considera que la omisión de la palabra órgano por parte del legislador no tiene explicación
razonable.
En los otros casos fue una omisión voluntaria puesto que el BC, en su LOC, estructura su propio
procedimiento administrativo por el cual se regirá. Bastante similar se da con las empresas
públicas creadas por ley que se regirán por el derecho común.
Efectos de la Ley N°19.880
Son los siguientes:
Iniciación:
o (1) De oficio por
Propia iniciativa: caso típico en un procedimiento administrativo
sancionador.
Orden del superior jerárquico.
Petición de otro órgano.
Denuncia de un particular (Art. 29 LBPA): constata y pone en
conocimiento de la autoridad de una serie de hechos.
o (2) Solicitud de parte escrita
Petición debe contener ciertas menciones (Art. 30 LBPA).
Individualizar
Hechos
Pretensión
El órgano administrativo puede requerir que se subsanen faltas o que se
acompañen documentos para completar la solicitud (plazo de 5 días, bajo
apercibimiento de desistimiento), o bien, podrá pedir su modificación o
mejora (Art. 31 LBPA).
o Medidas provisionales (muy laxo): Buscan asegurar la eficacia de la decisión
administrativa, cuando existan elementos de juicio suficientes para ello. Estos
últimos no están definidos en la ley, por tanto, quedarán a discreción del órgano
respectivo.
Una vez iniciado el procedimiento.
Antes de la iniciación (casos urgentes y para proteger provisionalmente
intereses implicados. Procedimiento debe iniciarse en 15 días).
De oficio o a petición de parte.
Pueden alzarse o modificarse durante el procedimiento.
Prohibición de medidas provisionales que causen perjuicios de difícil o
imposible reparación, o que conlleven vulneración a derechos legalmente
protegidos (Art. 32 LBPA). Normalmente asociadas a afecciones de índole
patrimonial.
Ejemplo:
o Acumulación o desacumulación de procedimientos (Art. 33 LBPA):
Identidad sustancial o íntima conexión entre procedimientos.
Instrucción: Entre sus características encontramos:
o Actuaciones necesarias para determinar, conocer y comprobar antecedentes en
función de los cuales deberá pronunciarse el acto administrativo (Art. 34 LBPA): el
órgano se está formando el conocimiento respecto de todos los antecedentes,
para tomar su decisión final.
o Reflejo de principios inquisitivo y dispositivo (Art. 34 LBPA): no se le deja toda la
responsabilidad al órgano de la administración.
o Coordinación/cooperación/colaboración administrativa: cuando un órgano deba
emitir un acto administrativo con efectos en ámbito competencial de otro órgano,
le enviará a este último todos los antecedentes y le solicitará un informe, que
deberá ser evacuado en el plazo de 30 días corridos (Art. 37 bis LBPA).
Antes no estaba consagrada de modo explícito, pero se incluyó en la ley
debido a que antes no se cumplía.
o Prueba (La más típica -> Documentos): admisibilidad de todos los medios
probatorios, que se apreciarán en conciencia. Plazo no superior a 30 días ni
inferior a 10. Debe comunicarse a los interesados, con la debida antelación, la
realización de las diligencias probatorias (Arts. 35 y 36 LBPA).
Sin embargo fue tan ampliamente regulada esta disposición, que no se
dijo nada más…cuestión no exenta de problemas, esto porque existen
muchas pruebas que se presentan que el organismo no puede aceptar
debido a que no tiene los medios para analizarlas.
o Informes: pueden solicitarse los que se estimen necesarios o aquellos que ordene
la ley. Por regla general, son facultativos y no vinculantes (Arts. 37 y 38 LBPA).
o Información pública: el órgano administrativo puede decretar un período de
información pública, con plazo de observaciones no inferior a 10 días, debiendo
publicitarse en el Diario Oficial o en un diario de circulación nacional (Art. 39
LBPA).
Finalización: marcada por la emisión del acto administrativo terminal.
o Finalización normal:
Resolución final (Art. 41 LBPA): debe cumplir con ciertos parámetros para
considerarse ajustada a la ley.
Alternativa a la administración: Si se descubren aspectos conexos,
se informa a los interesados para que formulen sus alegaciones y
pruebas en 15 días, abriendo en cierta medida la fase de
instrucción.
Ajuste a las peticiones del interesado. Ninguna de las peticiones
puede quedar sin abordar. (congruencia: entre la sentencia del
juez y las peticiones alegadas). No se puede agravar su situación
inicial (prohibición reformatio in peius).
Debe contener una decisión fundada e indicar los medios de
impugnación procedentes. No basta con enunciar las
disposiciones de texto legal, sino que se deben dar explicaciones
de estas.
Principal motivo de impugnación: falta de resolución
debidamente fundada.
Inexcusabilidad de resolver, aun en caso de silencio, oscuridad o
insuficiencia de la normativa.
o Finalización anormal o excepcional:
Desistimiento (Art. 42 LBPA): Derecho generalizado en procedimientos
iniciados a solicitud de parte interesada. Este no impide volver a reiniciar
el procedimiento con posterioridad, por tanto, se podría iniciar otro
proceso respecto de los mismos hechos.
Renuncia (Art. 42 LBPA): Derecho generalizado, a menos que esté
prohibido por la normativa. Esta implica una renuncia de derechos, por
tanto, no estoy renunciando únicamente a ese procedimiento, sino a los
derechos que alego y que hacen posible mi alegación.
Declaración de abandono (Arts. 44 y 44 LBPA): Inactividad del interesado
por más de 30 días; Administración advierte que si no efectúa diligencias
en 7 días, declarará el abandono. Si se afecta el interés general o si es
conveniente continuar el procedimiento, la Administración podrá no
declarar el abandono.
Imposibilidad material de continuación por causas sobrevinientes (Arts. 14
inciso tercero y 40 LBPA): Desaparición del objeto del procedimiento.
Prescripción (Art. 14 inciso tercero LBPA):
Antes del año 2003: plazos del Código Civil en procedimientos administrativos; plazos del CPC en
juicios de naturaleza administrativa.
A partir de la LBPA se instaura una nueva contabilización: plazo administrativo (son inhábiles los
sábados, domingos y festivos). Se computa desde el día siguiente a la notificación o publicación del
acto. Si el último día del plazo es inhábil, se entiende prorrogado hasta el primer día hábil
siguiente (art.25 LBPA).
- Plazos civiles
- Plazos procesales civiles: lo correcto jurídicamente sería utilizar este plazo puesto que el
procedimiento administrativo se judicializó.
- Plazos administrativos
Los plazos son una obligación de los funcionarios de la Administración de cumplir los plazos (art.23
LBPA). Y en contra partida son un derecho de los interesados de denunciar incumplimientos de
plazos, pudiendo generar responsabilidad disciplinaria (art.10 inc.2° LBPA).
Si los siguientes plazos funcionarán realmente, tendríamos una administración bastante ejecutiva:
- Plazo para oficina de partes: Dentro de las 24 horas siguientes debe hacer llegar los
antecedentes a la oficina respectiva (art.24 inc.1° LBPA).
- Providencias de mero trámite: Deben dictarse en lapso de 48 horas desde la recepción de
la solicitud, documento o expediente (art.24 inc.2° LBPA).
- Informes, dictámenes y otros similares: Deben emitirse en plazo de 10 días (art.24 inc.3°
LBPA).
- Decisiones definitivas: Dentro de los 20 días siguientes a la certificación de encontrarse el
acto en estado de resolverse (art.24 inc.final LBPA).
De oficio o a petición de los interesados, podrán ampliarse los plazos si las circunstancias lo
aconsejan y no se perjudican derechos de terceros. La ampliación no podrá sobrepasar la mitad
del plazo original (art.26 LBPA).
No podrá exceder de seis meses, desde su inicio hasta la emisión de la decisión final, salvo caso
fortuito o fuerza mayor (art.27 LBPA).
Tramitación de urgencia
Por razones de interés público, ordenándose de oficio o a petición del interesado. Todos los plazos
se reducen a la mitad, excepto los concernientes a la presentación de solicitudes y recursos (art.63
LBPA).
07/05/19
Conceptualmente son fatales tanto para la Administración como para los administrados. Cuestión
diferente es como se da esto en la práctica.
Consecuencias de la Dilación
No puede existir la completa indefensión de los administrados por la dilación de los
administrados…
Silencio Administrativo
¿Qué es?
Ficción legal que opera ante la falta de resolución expresa y oportuna, por parte del órgano
administrativo correspondiente, de una petición, reclamo o recurso de un particular. De esta
manera se presume la voluntad del órgano administrativo cuando este deja de resolver.
Efectos
Los efectos del silencio administrativo son los mismos que aquellos derivados de una resolución
expresa del órgano administrativo (art.66 LBPA). ¿Cómo definir el contenido de la resolución si se
aplica silencio positivo? ¿En qué posición queda la Administración?
El Art. 64 LBPA señala “Transcurrido el plazo legal para resolver acerca de una solicitud que haya
originado un procedimiento, sin que la Administración se pronuncie sobre ella, el interesado podrá
denunciar el incumplimiento de dicho plazo ante la autoridad que debía resolver el asunto,
requiriéndole una decisión acerca de su solicitud. Dicha autoridad deberá otorgar recibo de la
denuncia, con expresión de su fecha, y elevar copia de ella a su superior jerárquico dentro del plazo
de 24 horas.
Si la autoridad que debía resolver el asunto no se pronuncia en el plazo de cinco días contados
desde la recepción de la denuncia, la solicitud del interesado se entenderá aceptada.
En los casos del inciso precedente, el interesado podrá pedir que se certifique que su solicitud no ha
sido resuelta dentro del plazo legal. Dicho certificado será expedido sin más trámite”.
El Art. 65 LBPA señala “Se entenderá rechazada una solicitud que no sea resuelta dentro del plazo
legal cuando ella afecte el patrimonio fiscal. Lo mismo se aplicará en los casos en que la
Administración actúe de oficio, cuando deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de
actos administrativos o cuando se ejercite por parte de alguna persona el derecho de petición
consagrado en el numeral 14 del artículo 19 de la Constitución Política.
En los casos del inciso precedente, el interesado podrá pedir que se certifique que su solicitud no ha
sido resuelta dentro de plazo legal. El certificado se otorgará sin más trámite, entendiéndose que
desde la fecha en que ha sido expedido empiezan a correr los plazos para interponer los recursos
que procedan”.
¿Qué se notifica?
Actos administrativos de efectos individuales deben notificarse a los interesados, a través de la
comunicación de su texto íntegro (art.45 LBPA).
¿Cuándo se notifica?
Dentro de los cinco días siguientes al término de la tramitación del acto (art.45 LBPA).
¿Cómo se notifica?
- Mediante carta certificada (se entienden efectuadas a contar del tercer día siguiente a la
recepción en la oficina de Correos respectiva).
- Personalmente, a través de un funcionario del órgano correspondiente, en el domicilio del
interesado.
- Personalmente, en la oficina del órgano respectivo, cuando el interesado concurre a
notificarse directamente.
- Tácitamente, si el interesado realiza cualquier actuación en el procedimiento que suponga
conocimiento del acto que se debe notificar, sin que haya impugnado su falta o nulidad
(arts. 46 y 47 LBPA).
- Los que contengan normas de aplicación general o que aludan al interés general.
- Los que sean de interés de un número indeterminado de personas.
- Los que afecten a personas cuyo paradero se ignora.
- Los que ordene publicar el P. de la República.
- Aquellos en que la ley dispusiere este trámite (arts. 45 y 48 LBPA).
¿Efectos de la publicación?
Actos se presumen auténticos y oficialmente notificados, obligando desde ese momento, a menos
que se establezca algo distinto sobre su entrada en vigencia (art.49 LBPA).
Actos administrativos son de ejecución inmediata, salvo que se establezca lo contrario o que se
requiera una autorización posterior.
Efectos jurídicos se producen desde la notificación o publicación, que son actos esenciales (art.51
LBPA).
Prohibición de efectos retroactivos de actos administrativos, a menos que sean favorables para los
interesados y no perjudiquen derechos de terceros (art.52 LBPA).
Intervinientes
Por otro lado, están los “interesados”, que deberán tener capacidad para actuar (art.20 LBPA), y
podrán actuar por medio de apoderados, cuyo poder debe constar en escritura pública o
documento privado suscrito ante Notario (art.23 LBPA).
Recursos
Sólo de manera excepcional se configuran como requisito para el ejercicio de acciones judiciales.
09/05/19
Tipos
Reposición
Plazo: 5 días desde la notificación o publicación del acto. La Administración debe resolverlo en 30
días. (Art.59 LBPA)
Jerárquico
Se puede interponer como subsidiario del recurso de reposición. Pero también directamente.
Se requiere audiencia previa del órgano recurrido antes de resolver. Diferencia principal con el
recurso de reposición.
No procede respecto de actos dictados por organismos que no tengan superior jerárquico. (Art.59
LBPA).
- Presidente de la República
- Ministerios; si tienen superior, pero por una razón de política legislativa y conveniencia
social, se estimó conveniente excluirlo.
- Jefes Superiores de organismos descentralizados.
Extraordinario de Revisión
Tiene por objeto que se deje sin efecto la resolución impugnada o se modifique.
Supuestos:
Plazos: 1 año desde día siguiente a dictación de resolución en casos a) y b); y desde que la
sentencia esté ejecutoriada en casos c) y d). (Art.60 LBPA).
Revisión
Revocación del organismo que dictó el acto. Se revoca por conveniencia o bien común (nunca
mirar al interés particular), aun si el acto no tiene vicios. Se busca dejar sin efecto el acto.
No ha sido establecido por la legislación y además no tiene plazo alguno. Potestad administrativa
no prescribe ni caduca.
Aclaración
Corrección
Procede de oficio o a petición de parte, y recae sobre actos contrarios a Derecho (vulneración de
Derecho objetivo).
Requiere previa “audiencia” del interesado -> Ha sido objeto de discusión ¿Qué significa darle
audiencia al interesado?
Plazo para invalidar: dos años desde la notificación o publicación del acto.
[Caso Práctico]
Caso: Refiere la sociedad Los Llanos S.A., instó a la Dirección de Obras Municipales de Caldera
a llevar a cabo un proceso de fiscalización, realizándose visita inspectiva con fecha 14 de mayo
de 2014, constatándose la construcción de cabañas en diversos sectores de Playa La
Virgen sin solicitar previamente los respectivos permisos de edificación. Es así que,
expone, sin mediar notificación, a través del Decreto Alcaldicio N°4651 se ordena la
demolición de las obras, acto que fue notificado mediante su publicación en el Diario
Atacama, los días 4, 5 y 6 de septiembre de 2014.
Respuesta: Junto a otros comuneros, presentó un recurso de reposición, el que no fue resuelto
por más de tres años, hasta que el 23 de enero de 2018 fue notificado de su rechazo por
haberse aplicado a su respecto el silencio administrativo negativo contemplado en el artículo 65
de la Ley N° 19.880, a expresa solicitud de la denunciante Los Llanos S.A., acto que se estima
ilegal y arbitrario, toda vez que en la especie resultaba improcedente la aplicación de la
referida institución.]
Es en tales condiciones que se impugna, además, el referido Decreto Alcaldicio Nº
4651, por considerarlo un acto ilegal, dictado en un procedimiento viciado, siendo
asimismo arbitrario, que se pretenda aplicar una sanción de demolición en un procedimiento
administrativo que se ha tornado en ineficaz por haber operado el “decaimiento” del
procedimiento administrativo sancionador. Añade que el decreto demolición fue dictado sin
previo emplazamiento de los afectados por la acción fiscalizadora, con infracción a normas
esenciales del procedimiento administrativo, vulnerándose las garantías constitucionales
Resolución (Rechazo):
Causal del Silencio Negativo: Cuando la Administración deba pronunciarse sobre impugnaciones o
revisiones de actos administrativos].
14/05/19
Acto Administrativo
Concepto
Análisis:
o ¿Decisión? Estamos limitando el acto administrativo al acto terminal, pero este
¿es el único que emite un órgano administrativo? Entonces, este concepto, desde
esta perspectiva, es bastante restringido porque solo se enfoca en los actos
terminales.
(Bermúdez, Jorge (2014): Derecho Administrativo General (Santiago, Thomson Reuters) p. 141)
Concepto Legal
“Las decisiones escritas que adopte la Administración se expresarán por medio de actos
administrativos.
Análisis: alude a una cuestión de carácter formal y nos dice que los actos administrativos
constarán en medios escritos, quedando de lado cualquier otro tipo de decisiones que no
se materializan de manera escrita.
Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las decisiones formales que emitan
los órganos de la Administración del Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad,
realizadas en el ejercicio de una potestad pública.
Análisis: tiene que ejercer una manifestación de voluntad de una potestad pública.
Análisis: vuelve a aspectos formales, y pareciera ser que los actos administrativos pudieran
ser solo decretos supremos y resoluciones, dejando fuera otras formas de actos
administrativos como ordenanzas, decretos alcaldicios e instrucciones.
El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un Ministro “Por
orden del Presidente de la República”, sobre asuntos propios de su competencia.
Las resoluciones son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas
dotadas de poder de decisión.
Análisis: menciona otras formas que puede tomar el acto administrativo, por tanto, no son
solo las decisiones formales que contienen declaraciones de voluntad.
Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a
sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecución de oficio por la autoridad
administrativa, salvo que mediare una orden de suspensión dispuesta por la autoridad
administrativa dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía
jurisdiccional”. (Art.3 LBPA)
Análisis General: da la impresión de que el legislador volcó todo lo que conoce del acto
administrativo de manera dispersa.
Por esencia es una decisión (El carácter decisorio está estrictamente vinculado con el
estándar/principio conclusivo), pero es bastante amplia.
Al parecer la definición solo hace referencia al acto terminal, pero no debemos olvidar los
actos de mero trámite que se dictan en el transcurso del procedimiento y que permiten
llegar a una decisión final.
¿Por qué se les pone en una decisión de inferioridad?
o Porque las posibilidades de impugnar estos actos son más limitadas.
Hagan imposible la continuación del procedimiento.
Dejen en indefensión al administrado.
Medio de exteriorizar la voluntad del órgano administrativo que resuelve: carácter escrito
que se exige.
Consecución de un iter procedimental: se da cumplimiento a la tramitación de un
procedimiento administrativo de acuerdo a distintas fases o etapas.
Es emitido por un órgano de la Administración del Estado (carácter unilateral: queda fuera la
contratación administrativa, que se regirá por otras disposiciones particulares.). No puede hacerlo
un interesado o un privado.
Implica el ejercicio de una potestad pública, es decir, un poder jurídico para imponer decisiones a
otros para el cumplimiento de un fin, las cuales corresponden sólo a órganos del Estado.
Tipos
Según forma: puede quedar corta porque no hace alusión a ciertas formas que puede tomar el
acto administrativo.
- Decreto supremo: orden escrita del P. de la República o de un Ministro “por orden del P.
de la República” sobre asuntos propios de su competencia.
o (Mediante la delegación de firma): en este caso, la orden sigue siendo del
Presidente de la República. No porque lo firme el ministro por orden, será de él el
acto. Para esto se requiere delegación de una potestad.
- Resoluciones (resolución-procedimiento y resolución-forma).
- Acuerdos: voluntad de órganos pluripersonales o colegiados. El acto sigue siendo
unilateral.
Según la potestad ejercida: la distinción está dada por el grado de intervención que tiene la ley en
el acto específico.
- Trámites: se requieren para poder llegar al acto administrativo terminal. Respecto a estos
existe la dificultad de la impugnación.
- Terminales: ponen término al procedimiento administrativo.
16/05/19
Elementos
Motivación
Exteriorización de las razones que llevaron a dictar el acto. Es fundar la decisión, expresar
fundamentos.
Distinción entre motivos (siempre están) y motivación (podría faltar, pero sería una causal para
impugnar la validez del acto).
Es una carga de la Administración; debe hacer referencia a los hechos y fundamentos de Derecho;
debe haber razones de fondo que acrediten que la decisión no se funda sólo en la voluntariedad
de quien la adopta.
Efectos
Extinción
- Revocación o revisión de oficio (art.61 LBPA): potestad del órgano administrativo para
revocar un acto. No está sujeta a un plazo y no necesariamente se tratará de una
revocación por existir infracciones a Derecho, sino razones de mérito o al manejo político
del país.
o La ley de bases se encarga de regular cuando no proceden.
- Invalidación (art.53 LBPA):
o Aspectos con ciertas indefiniciones:
Plazo para invalidar: ha sido de objeto de discusiones en el sentido de que
el plazo de 2 años no debió ser para todos los actos, es decir, se debió
haber separado a los actos favorables (2 años) y los desfavorables (quizás
no vincularla a un plazo).
Autoridad que invalida: no está claro si es el mismo órgano que dicta o el
superior jerárquico.
Invalidación y toma de razón: ¿Se puede ejercer la potestad de los actos
ya tomados de razón? Se ha sostenido que se aplica igualmente aunque
haya ocurrido la toma de razón, porque se parte del supuesto que el
control de legalidad de la CGR es cuando se dicta el acto, pero pueden
existir ciertas situaciones ilegales en la ejecución del acto.
- Decaimiento: desaparición de supuesto fáctico o jurídico. Se debe distinguir del
decaimiento del procedimiento por cuestiones de plazo.
- Caducidad: verificación de condición resolutoria o plazos asociados u otra circunstancia de
hecho que provoca la extinción del acto.
- Revocación-sanción: extinción de acto administrativo favorable al administrado. Esto se
da cuando se produce una circunstancia o incumplimiento por parte del interesado, por
tanto, se hace procedente la revocación del acto. Para que esta sea legítima, debe estar
explícitamente establecida en el acto administrativo correspondiente.
- Nulidad: declaración judicial de la ilegalidad del acto. Ha generado gran discusión.
23/05/19
Nulidad Administrativa o “de Derecho Público”
Aspectos Generales
Nulidad del acto administrativo, declarada por los Tribunales de Justicia (control judicial de actos
de la Administración, mediante un procedimiento ordinario).
Sanción de validez de actos administrativos (no omisiones, por regla general) por haber sido
dictados faltando alguno de los requisitos que el ordenamiento jurídico consagra para que
aquellos produzcan plenos efectos jurídicos (vulneración al principio de juridicidad: arts. 6 y 7
CPR).
Inexistencia de un estatuto legal que defina requisitos de procedencia, tipos de nulidad o plazos: a
diferencia de la nulidad en materia civil, hay que tomar la regulación a partir de distintas
regulaciones tales como el artículo 6 y 7 de la CPR.
Diferencias con la nulidad civil (objeto y estatuto jurídico diferente): los requisitos en materia civil
no aplican en materia de nulidad, además el objeto es totalmente distinto. En materia civil se
busca anular normalmente un acuerdo de voluntades, en cambio, en materia administrativa
generalmente se busca anular un acto administrativo unilateral.
- Legítimo
- Personal
- Directo
Sustrato Jurídico
Art.7 inciso 1 CPR: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley…
Inciso 3: …Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y
sanciones que la ley señale.”
Condiciones subjetivas:
o Investidura
o Competencia
Condiciones Formales:
o Procedimiento
o Exteriorización
La ley debe establecer sanciones por vulneración de otros elementos del acto (art.6 CPR): art.53
LBPA.
Condiciones objetivas: quedan fuera de la enumeración del artículo 7, pero se salvan con
el 6 de la CPR que delega en la ley el establecimiento de sanciones en caso de vulneración
por parte de los órganos del Estado.
o Presupuesto de hecho
o Fin
o Causa/motivo
Controversias
Tesis que sustenta una nulidad ipso iure, insanable e imprescriptible (características o carácter
de la sanción). Esta es la tesis tradicional (Soto Kloss) respecto a la materia y la entiende:
- Ipso Iure: Si hay infracción al art.7 CPR la nulidad opera de pleno derecho, siendo el acto
inexistente. La declaración judicial de nulidad es sólo para fines de certeza y seguridad
jurídicas.
- Insanable: El acto no puede ser ratificado o convalidado, pues el acto no existe.
- Imprescriptible: La acción de nulidad es perpetua.
- Efectos Retroactivos: Se remontan hasta la dictación del acto viciado.
- Efectos Erga Omnes: Opera para todos y respecto de todo acto que se sustente en el acto
nulo.
Tesis que sustenta la conservación del acto y sus efectos (Respuesta a la posición anterior)
Distinción entre validez de origen (nacimiento del acto) y validez de mantenimiento (validez
sucesiva del acto (de ejercicio o ejecución), pudiendo eliminarse alguno sin afectar las situaciones
creadas): si se produce un vicio durante la ejecución, es posible eliminar ese acto sin necesidad de
contaminar a los otros actos.
Se entiende que se debe respetar el principio de conservación (no todos los vicios acarrean la
nulidad y podrán ser subsanados o convalidados) de los actos administrativos: así se busca
resguardar la legalidad, seguridad jurídica y estabilidad de los derechos de los administrados.
Evolución
A nivel jurisprudencial: hasta el año 2000, se sustentaba la primera tesis sin hacer mayores
cuestionamientos al respecto. Desde el año 2000 en adelante, la Corte Suprema comienza a
rechazar idea de la nulidad de pleno derecho e imprescriptible, precisando, además, que esa no es
la única sanción que puede afectar a un acto administrativo.
A nivel legal la Ley de Bases de Procedimiento Administrativo estableció ciertas bases que hacen
referencia a esta línea, pero no de manera expresa y orgánica:
Límites
[Caso Práctico
Causa del rechazo: no se funda en las causales (Violación del Artículo 7 CPR)
“Causal”: forma en la cual se ponderaron los antecedentes en las distintas etapas del
procedimiento sumario.
Hechos: Segundo Jilberto Carrizo Carrizo dedujo demanda de nulidad de derecho público e
indemnización de perjuicios en contra de la Municipalidad de Pudahuel la cual ordenó la
instrucción de un sumario administrativo para investigar su responsabilidad por las
irregularidades advertidas, en relación con la administración del cobro de excedentes de
residuos de basura que el Municipio debía efectuar, respecto de empresas que expedían una
cantidad superior de litros a la que les era permitida.
Contenido: Demandante alega que la medida disciplinaria de destitución procederá solo cuando
los hechos constitutivos de la infracción vulneran gravemente el principio de probidad
administrativa. Al respecto, niega haber incurrido en la conducta proscrita y afirma que jamás se
probó en el sumario administrativo seguido en su contra, tornando la medida de destitución
aplicada por el alcalde de la municipalidad demandada, como una actuación que excede sus
facultades, por lo tanto una violación de ley]