7.

Características del Poder Constituyente

El profesor Rivas Quintero sostiene que:
 Es un poder originario: Pues pertenece sólo al pueblo quien lo ejerce
directamente o por medio de representantes elegidos. Es decir que no
proviene de ningún otro poder. Él emerge como acto de voluntad
política del pueblo, como acto soberano del mismo para darse una
organización jurídica política que se plasma en la Constitución y para
cualquier modificación posterior que pretenda hacérsele a la Carta
Fundamental del Estado debe intervenir el Poder Constituyente a través
de las formas de manifestar su voluntad y su acción. Bien se afirma en
este sentido que la obra del poder constituyente solo puede ser
válidamente modificada por el mismo poder constituyente

 Es Ilimitado: en cuanto que no está supeditado a ninguna autoridad o

procedimiento pre-existente que lo regule, no sólo en la etapa
fundacional y primigenia del Estado, sino también en el desarrollo
mismo de él y aunque no se contemplen en una Constitución formas de
manifestación de voluntad del Poder Constituyente, éste no queda de
modo alguno encadenado ni limitado pues, la fuerza de su poder
arranca de la voluntad misma del pueblo. Nicolás Pérez Serrano señala:
"Cuando un Poder Constituyente originario emprende su ardua tarea no
tiene por qué sujetarse a ligamen jurídico anterior: es potestad suprema;
es, según después se dirá, soberanía, como encarnación de esta nota
singular que al Estado acompaña y que autoriza a la comunidad política,
por él personificada, para trazar sin cortapisas, aunque dentro de su
peculiar esfera, el cuadro de sus instituciones fundamentales,
empezando por la decisión capital sobre el modo y forma de su
existencia".

1
 A pesar de que teóricamente se sustenta una Ilimitación total de la
acción del Poder Constituyente, hay quienes afirman con suficiente
razón que la ilimitación que se atribuye al poder constituyente originario
no se identifica con la arbitrariedad. El poder constituyente como apunta
Luis Recasens Siches, está sin embargo sometido a los valores
jurídicos ideales y a las exigencias del bien común en una determinada
circunstancia histórica".

 su ejercicio no se agota: una vez que dicta la Constitución del Estado,

permanece en estado de latencia, apto para ponerse de nuevo en
movimiento cada vez que sea necesaria la revisión de la Constitución
ya sea en forma parcial o la dotación de un nuevo texto organizativo del
Estado.
Carl Schmitt afirma que la emisión de una Constitución, no puede
agotar, absorber o consumir el Poder Constituyente y que una vez
ejercitado no por ello se encuentra acabado y desaparecido el Poder
Constituyente

Sánchez Agesta 1, señala como características del Poder Constituyente, las

de ser:

 Originario.- Es decir, ser ajeno a toda competencia previa, a toda

reglamentación predeterminada, que, al contrario de lo que sucede con
los poderes constituidos, no existe fuera sino dentro del Estado.

1
En NARANJO MEZA, DERECHO CONSTITUCIONAL E INSTITUCIONES POLÍTICAS. Undécima edición,
Edit. Temis pág. 373

2
 Por encima de él no existe ningún otro poder político, es la autoridad
suprema incondicionada, libre de todo formalismo, formada en sí misma
y omnipotente en el Poder Constitucional.

 Indivisible.- No se halla coordinada a los otros poderes divididos

(Ejecutivo, Legislativo, y Judicial), sino que sirve de fundamento previo
a todo los poderes constituidos; las competencias y atribuciones de
estos poderes son creadas, modificadas y renovadas por el Poder
Constituyente.

 Permanente e inalienable.- Su ejercicio, así sea esporádico, lo

exterioriza y evidencia su potencia; subsiste por el orden que lo
engendra.

 Eficaz.-El Poder Constituyente está dotado de una fuerza histórica

efectiva, apta para lograr los fines que se propone.

8. Clases de Poder Constituyente: Primigeneidad y Continuidad.

Habiendo establecido la definición del Poder Constituyente;

desarrollaremos su clasificación:

8.1. Poder Constituyente Primigenio u Originario

3
 Históricamente se halla en las expresiones anglosajona y
francesa de los siglos XVII Y XVIII.

Víctor García Toma 2, considera que dicho poder es aquella

capacidad o energía que permite cumplir un fin o alcanzar una
meta de naturaleza política. Es así que el Poder Constituyente
deviene en la capacidad o energía para constituir o dar
Constitución al Estado, es decir, para estructurarlo y organizarlo
política y jurídicamente. Denominada también la facultad de
acción que deriva del atributo ínsito de una colectividad o de
alguna (s) persona(s) en nombre de ella, de proveerse de manera
autónoma una organización político jurídico a través del dictado
de una Constitución, la cual deviene en norma fundamental.

Los elementos constitutivos del Poder Constituyente Originario

son: la voluntad política y la efectividad

 La voluntad política debe expresar una acción dotada de

fuerza, potencia o energía encaminada a crear o recrear la
existencia de un Estado; para lo cual establece un orden
normativo fundamental.

2
. GARCIA TOMA, Victor, “TEORIA DEL ESTADO Y DERECHO CONSTITUCIONAL” , Edit. Adrus,
Arequipa - Perú , 2010, pág. 510-512.

4
  La efectividad debe expresar que dicha acción debe orientar
una capacidad de operar y regular en y sobre la realidad.

Cabe mencionar que, el Poder Constituyente Originario puede ser

observado como fundacional y refundacional.

Fundacional, en cuanto genera e instituye una por primera vez la

Constitución de un naciente Estado, y refundacional; cuando
genera e instituye una Constitución a la que antecede otra u otras
de un mismo Estado.

8.1.1. Tipología del Poder Constituyente Originario3

 El Poder Constituyente Originario interno, Se presenta

cuando el establecimiento de un texto constitucional es
producto de la energía político-social proveniente de los
miembros del naciente o reestructurado Estado.

 El Poder Constituyente Originario externo, Se presenta

cuando el establecimiento o configuración de un texto
constitucional es producto de la energía político-social

3
. GARCIA TOMA, Víctor, “TEORIA DEL ESTADO Y DERECHO CONSTITUCIONAL” , Edit. Adrus,
Arequipa - Perú , 2010, pág. 511

5
 proveniente de un Estado distinto al que lo acepta o recibe
como suyo.

 El Poder Constituyente monocratico, Se caracteriza por el

hecho político de que el ejerciente u operador del poder
constituyente originario es una sola persona.

 El Poder Constituyente policratico, Se caracteriza porque el

ejerciente u operador del poder constituyente originario está
constituido por una pluralidad de personas. De tal manera que
puede ser emanado: de una asamblea o congreso de origen
popular, o de un partido político, movimiento revolucionario o
institución militar.

8.1.2. Características del Poder Constituyente Originario4

 Es originario. Es decir que reside directamente es su titular, y que

no se deriva de ningún otro poder, es como dice el mismo autor
Lucas Vernu. Inmanente a la comunidad política que se trate.
 Es ilimitado, ello significa que no tiene límites de derecho positivo,
es decir, que no hay ninguna instancia superior que lo condicione.
Ahora bien, la ilimitación no descarta: -

4
. GARCIA TOMA, Víctor, “TEORIA DEL ESTADO Y DERECHO CONSTITUCIONAL” , Edit. Adrus,
Arequipa - Perú , 2010, pág. 511

6
 Los límites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural).
Los límites que pueden derivar colateralmente del derecho
internacional público –por ejemplo tratados.
El condicionamiento de la realidad social con todos sus
ingredientes, que un método realista de elaboración debe
tomar en cuenta organizar al estado.

 Es soberano. Es decir no existe ninguna otro poder sobre él, es el

órgano de mayor rango dentro de la escala de los poderes políticos,
en cierto sentido es más propio decir que es un órgano pre estatal,
cuya misión es darle vida a la constitución.

 Es extraordinario. Por qué opera solamente en situaciones

excepcionales, para probar y promulgar la constitución, ósea
organizar al Estado.

 Por ser en principio ilimitado. El poder constitúyete todo lo puede

no se encuentra de antemano sometido a una constitución por ello
para ejercer su función ha de verse libre de toda forma y todo control,
salvo los que a el mismo le pluguiere adoptar

Pedro De la Vega 5 señala que elaborada la Constitución, el Poder

Constituyente desaparece cediendo su espacio a los poderes
constituidos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial) y a los mandatos por
el establecidos en el texto por el creado.

5
. En GARCIA TOMA, Victor “TEORIA DEL ESTADO Y DERECHO CONSTITUCIONAL” Edit. Adrus.
Lima-Peru 2010 pag. 510-512

7
 Rubén Hernández Valle 6, refiere que, una vez dictada la
Constitución, el Poder Constituyente Originario desaparece dando
lugar al surgimiento de los poderes constituidos, que encuentran su
legitimación y su validez en la propia Constitución.

8.1.3.Límites del poder constituyente originario

El Poder Constituyente no tiene restricciones porque su carácter es
extraordinario, supremo y directo, algunos autores (Sieyès) establece
que las únicas limitaciones podrán ser algunos derechos naturales y
éticos (derecho la vida) por la sencilla razón de que los derechos
fundamentales del hombre valen como anteriores y superiores al
Estado. Aunque es refutado por autores que dicen que los derechos
fundamentales no son límites al Poder Constituyente, sino su base, el
fundamento, el principio del mismo.

Pero otros autores dicen que el Poder Constituyente si tiene

restricciones, solo la voluntad divina no tiene restricciones, la voluntad
humana está condicionada y el poder constituyente, está condicionada
por el proceso político del momento en que es ejercido por el pueblo.

Según a las ideas de la Ilustración que aportaron a la Teoría del Poder

Constituyente dice que el límite del Poder Constituyente es el Principio
de la división de poderes, asumido como dogma por el
constitucionalismo liberal. Es decir, el Poder Constituyente no se puede
eliminar esta división al constituir, al conformar un Estado.
8.2. Poder Constituyente Continuo o Derivado

6
. HERNANDEZ VALLE, Rubén “EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO Y LOS LIMITES JURIDICOS
DEL PODER DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL” EL JURISTA N°11 Y 12 LIMA 1995

8
 Históricamente se gesta en 1791, con las primeras enmiendas
establecidas en la Constitución Americana ( 1787).

Se inicia con la idea de que el Poder Constituyente derivado o

constituido se expresa en la reforma de la Constitución. De esta
idea se deduce que la legalidad y legitimidad deriva de la creación
normativa del Poder Constituyente originario: la Constitución. En
efecto, la autoridad del poder constituyente derivado se encuentra
en la propia Constitución que reforma.

Al respecto, Rubén Hernández Valle 7 señala:

“Cuando el Poder Constituyente es jurídica y se somete a

los límites que el mismo establece en la Constitución para
su ejercicio, se transforma en Poder Constituyente
derivado”.

El poder de la reforma constitucional consiste en aquella

actividad dirigida a modificar parcialmente una Constitución
escrita y rígida, utilizándose para tal efecto un procedimiento
especial jurídicamente establecido.

La facultad de reforma solo puede considerarse como una

técnica oportuna, pero nunca como una regla inexorable.

8.2.1. Características del Poder Constituyente Derivado 8

7
. HERNANDEZ VALLE, Rubén “EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO Y LOS LIMITES
JURIDICOS DEL PODER DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL” EL JURISTA N°11 Y 12 Lima-
Perú, 1995.
8
. En GARCIA TOMA, Víctor “TEORIA DEL ESTADO Y DERECHO CONSTITUCIONAL” Edit. Adrus.
Arequipa-Perú, 2010, pág. 534-536.

9
 La legitimación. Deriva de la misma Constitución que habrá de
reformar. Es la base de su propia fundamentación y
consentimiento político.
 La limitación. El accionar de dicho poder parte de
presupuestos establecidos por el Poder Constituyente
originario; es decir, se encuentra subordinado al orden
establecido en cuanto a su actuación y alcances de su labor.

Las teorías establecen que los límites que caracterizan al

órgano reformador pueden ser formales o materiales. Los
formales se refieren a la totalidad de requisitos objetivamente
establecidos por la Constitución para que el proceso de reforma
prospere. Los materiales se refieren a la presencia de
parámetros de identidad o esencia constitucional, inmunes a
toda posibilidad de reforma.

Mediante la reforma se puede modificar pero no destruir la

Constitución. Desde una perspectiva jurídica, el texto
fundamental solo puede ser abolido en su totalidad, o en su
fórmula basilar, mediante otro acto del Poder Constituyente
originario o con expresa autorización de este.

 Eficacia. El accionar de dicho poder tiene como fundamento el

afirmar un vínculo armonioso entre el texto constitucional y la
realidad política y social. En este sentido, se reitera, que la

10
 reforma constitucional no debe ser entendida como un
instrumento de agresión sino de defensa de la Constitución.

8.2.2. Límites del poder constituyente derivado

En el caso del Poder Constituyente derivado, sus limitantes son la
normativa que le dio nacimiento; se puede decir que el Poder
Constituyente derivado ya es limitado desde su origen.

11