Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Tema 2 DIP
Tema 2 DIP
Tema 2 DIP
În statele cu sistem anglo-saxon de drept, dreptul internaţional privat are un caracter pronunţat
conflictualist. Accentul se pune mai întâi de toate asupra soluţionării conflictului de jurisdicţii,
adică de determinare a competenţei instanţelor judecătoreşti proprii, apoi asupra soluţionăm
conflictului de legi în baza aplicării normelor conflictuale naţionale. Pentru asemenea state este
caracteristic aspectul procesual al dreptului internaţional privat, care în opinia unor autori
limitează considerabil domeniul de aplicare a legilor străine.
Doctrina franceză a dreptului internaţional privat tradiţional prevede că obiectul ramurii în cauză
îl formează normele juridice care au menirea de a reglementa regimul juridic al cetăţeanului
francez, regimul juridic al străinului ca persoană fizică sau juridică, precum şi soluţionarea
conflictului de legi şi a conflictului de jurisdicţii.
În doctrina rusească dreptul internaţional privat este definit ca o ramură distinctă de drept,
normele căreia reglementează raporturi juridico-civile, de familie şi de muncă, cu element străin
sau internaţional. Doctrina rusească a dreptului internaţional privat face parte din concepţia
juridică a domeniului ramurii date şi se caracterizează prin rolul accentuat al normelor materiale
în reglementarea raporturilor de drept internaţional privat, prin neglijarea rolului normelor
conflictuale şi prin extinderea cu exces a domeniului ramurii date
În România, obiectul ramurii dreptului internaţional privat îl constituie raporturile de drept civil
în sens larg, care cuprind un element de extraneitate. Totodată dreptul internaţional privat
reprezintă totalitatea normelor juridice care soluţionează conflictul de legi ori conflictul de
jurisdicţii, precum şi cele privind condiţia juridică a străinului. Se remarcă tangenţe strânse cu
dreptul comerţului internaţional în ce priveşte normele materiale sau substanţiale de importanţă
pentru dreptul comerţului internaţional.
In ceea ce priveşte dacă dreptul internaţional privat este un drept intern sau un drept
internaţional, sunt exprimate trei opinii: ► Pentru soluţia că dreptul internaţional privat este un
drept intern sunt formulate următoarele argumente: • Izoarele interne sunt preponderente
comparativ cu cele internaţionale; • Metoda de soluţionare a conflictelor de legi, a conflictelor de
jurisdicţii şi a condiţiei juridice a străinului are un caracter naţional. ► Pentru opinia că dreptul
internaţional privat este un drept internaţional sunt invocate următoarele argumente: • Caracterul
naţional al sistemului de soluţionare a conflictelor de legi nu exclude respectul voinţei altor state;
• Aplicarea legii străine nu înseamnă că aceasta face parte din dreptul forului, menţionându-se că
condiţia juridică a străinului are în vedere reglementările internaţionale. ► Potrivit altei păreri se
consideră că dreptul internaţional privat este un drept intern prin izvoarele sale şi un drept
internaţional prin obiectul său, adică prin raporturile juridice cu element de extraneitate.
In ceea ce priveşte dacă dreptul internaţional privat este un drept privat sau public, se desprind
două opinii:
► în susţinerea tezei potrivit căreia dreptul internaţional privat este un drept public se aduc
următoarele argumente:
• Sistemul de soluţionare a conflictelor de legi se apropie de dreptul public în situaţia cînd se i-a
în considerare factorul politic.
► Pentru soluţia potrivit căreia dreptul internaţional privat este un drept privat se invocă
următoarele argumente:
Cu referire la teza potrivit căreia dreptul internaţional privat este sau nu o ramură distinctă de
drept, în doctrină au fost formulate două păreri:
► Potrivit primei opinii dreptul internaţional privat face parte din dreptul civil, argumentându-se
că acesta are ca obiect, la fel ca şi dreptul civil, raportul juridic civil, cu diferenţa că dreptul
internaţional privat urmăreşte acest raport într-un cadru internaţional.
► Potrivit altei păreri dreptul internaţional privat face parte din dreptul internaţional, opinie
care se sprijină pe următoarele argumente:
• în spatele fiecărui participant la raporturile de drept internaţional privat se află statul respectiv,
care poate interveni pe cale diplomatică, transformând în acest fel litigiul într-un conflict dintre
state. Referitor la acest argument s-ar putea invoca unele obiecţii. Desigur, există posibilitatea
apariţiei unui litigiu privitor la un raport de drept internaţional privat, dar aceasta nu înseamnă că
ne aflăm în prezenţa unui conflict între state, pentru că dacă ar fi aşa ne-am afla în prezenţa unui
fenomen ieşit din comun, atât din punct de vedere politic, cât şi juridic. într-o atare situaţie
intervenţia diplomatică ar fi justificată doar în cazul încălcării concomitente a normelor dreptului
internaţional privat şi a celor aparţinând dreptului internaţional public, în acest context, ar fi de
remarcat că normele dreptului internaţional privat reglementează şi raporturi juridice la care nu
participă cetăţenii străini, adică în situaţia în care elementul internaţional al acestui raport constă
în altceva, decât părţile lui.
• Unele norme de drept internaţional privat constituie aplicaţii ale principiilor dreptului
internaţional public. Privitor la acest argument se poate obiecta că aceasta constituie un aspect al
corelaţiei dintre cele două ramuri de drept, avându-se în vedere că dreptul internaţional privat are
legături şi cu alte ramuri de drept, de exemplu, dreptul civil sau dreptul procesual civil, aceasta
neânsemnând că el aparţine ramurilor menţionate.
Dreptul internaţional public este ramura de drept care grupează, în mod tradiţional, norme
juridice care reglementează conduita statelor, ca subiecte de drept dar şi conduita colectivităţilor
şi organismelor internaţionale. Deosebirea esenţială de dreptul internaţional privat reiese din
chiar definiţia de mai sus. Obiectul de reglementare ai celor două ramuri de drept în discuţie este
diferit. Astfel, în timp ce dreptul internaţional public cuprinde norme aplicabile raporturilor
dintre state şi alte subiecte de drept internaţional public, dreptul internaţional privat este alcătuit
din norme aplicabile în general persoanelor fizice şi juridice participanţi la relaţiile
internaţionale.
În doctrina străină s-a apreciat că dreptul internaţional public este sursă şi totodată sistem de
referinţă pentru dreptul internaţional privat. Dreptul internaţional public este considerat sursă
pentru faptul că fixează punctele de plecare şi limitele teritoriale pentru exercitarea funcţiilor
statului. Astfel este admis că principiul conform căruia cetăţenia persoanei fizice este cârmuită
de legea naţională îşi are fundamentul în dreptul internaţional public cutumiar. De asemenea,
anumite reguli cuprinse în convenţii internaţionale au la origine principii de drept internaţional
public (pacta sunt servanda). După unele opinii, cutuma internaţională a fost cea care a
determinat statele să-şi organizeze un drept conflictual, fără posibilitatea de a exclude aplicarea
legii străine
Dreptul internaţional public este totodată sistem de referinţă deoarece anumite noţiuni juridice,
proprii dreptului internaţional public influenţează în mod direct anumite probleme de drept
internaţional privat. De pildă, pentru ca o lege străină să poată fi aplicată în ţara forului, trebuie
să emane de la o autoritate competentă. Ori, dreptul internaţional public este cel care furnizează
regulile de determinare a unei asemenea autorităţi (stat recunoscut sau nerecunoscut
internaţional).
De asemenea, unele norme de drept internaţional privat sunt cuprinse în convenţii internaţionale,
iar dreptul internaţional public este cel care precizează în ce condiţii un stat este parte a unui
tratat internaţional.
Raporturi juridice de drept privat un element străin pot intra in obiectul de reglementare şi al
altor ramuri de drept, situaţia mai cea mai relevantă fiind aceea a raporturilor comerciale cu
element de extraneitate, care formează obiectul dreptului comerţului internaţional. Caracterul de
internaţionalitate este comun, dar dreptul internaţional privat reglementează o sferă mult mai
largă de raporturi juridice internaţionale, care exclude celor comerciale, precum cele de drept
civil, de dreptul familiei, de dreptul muncii etc.
Deosebirea esenţială dintre cele două ramuri de drept constă în natura normelor juridice care
intră în conţinutul lor, în sensul că normele conflictuale din domeniul comerţului internaţional
intră în conţinutul dreptului internaţional privat şi anume, al unui domeniu al acestuia, care este
dreptul internaţional privat comercial, iar nu în conţinutul dreptului comerţului internaţional, care
este in principal un drept material.
Problemele de drept internaţional privat şi cele de drept financiar se suprapun atunci când este
vorba de pildă de o societate comercială care, pentru a evita plata unor impozite într-un cuantum
ridicat, invocă o naţionalitate străină.
După cum s-a arătat, aplicarea legii penale moldoveneşti poate fi condiţionată de aplicarea
legilor de drept civil străine în sens larg. Astfel, pentru a exista infracţiunea de eschivare de la
plata pensiei alimentare trebuie să se constate existenţa raporturilor de filiaţie.
Dacă este aplicabilă legea străină, aceasta va fi luată în considerare de instanţa de judecată
moldovenească pentru a decide dacă ele există, adică dacă este îndeplinită condiţia prevăzută de
legea penală moldovenească.
Raporturile de drept internaţional privat sunt raporturi civile, comerciale, de muncă, de familie,
de procedură civilă cu element de extraneitate. Astfel, pentru exprimarea obiectului dreptului
internaţional privat, precum şi pentru evitarea unei enumerări a acestor raporturi, în literatura de
specialitate se consideră că dreptul internaţional privat are ca obiect raporturile civile, în sensul
larg al cuvântului. Materia specifică dreptului internaţional privat îl constituie conflictul de legi
în situaţia când se pune problema determinării domeniului de aplicare a legii proprii şi a legilor
străine, cu care raportul juridic respectiv prezintă legătură prin elementul de extraneitate. în acest
sens, ar fi de remarcat că conflictele de legi sunt compatibile cu raporturile juridice de drept
internaţional privat. Astfel, conflictele de legi pot apărea numai în raporturile de drept
internaţional privat, avându-se în vedere că instanţa din R.Moldova poate să aplice o lege străină.
Cu alte cuvinte, competenţa legislativă, adică dreptul aplicabil de către instanţă, poate să difere
de competenţa judecătorească, adică de naţionalitatea instanţei competente. Această situaţie se
explică prin faptul că, în raporturile juridice de drept privat, comparativ cu cele de drept public,
părţile se află, una faţă de cealaltă, pe poziţie de egalitate juridică. Or, egalitatea juridică a
părţilor atrage, implicit, egalitatea sistemelor de drept cărora ele aparţin, iar între sisteme de
drept aflate pe picior de egalitate se poate pune problema care dintre ele se vor aplica raportului
juridic în cauză.
Raporturile juridice de drept public, comparativ cu cele de drept privat, nu pot fi compatibile cu
conflictele de legi, deoarece raporturile de drept public nu dau naştere la conflicte de legi. în
această situaţie, judecătorul din R.Moldova nu are posibilitatea aplicării unei legi străinem
explicaţia constând în faptul, că în aceste raporturi părţile se află, una faţă de cealaltă, pe poziţie
de subordonare juridică în care intervine elementul de autoritate al statului, care acţionează iure
imperii.
In continuare, ar fi de precizat, că în categoria raporturilor de drept public intră, în principal,
cele de drept penal, administrativ, financiar, procedură penală, internaţional public, etc.
Totodată, raporturile de drept public pot conţine elemente de extraneitate, de exemplu, în dreptul
penal elementul de extraneitate poate fi persoana străină a făptuitorului, precum şi obiectul lezat
care se află în străinătate, dar în aceste raporturi judecătorul aplică numai legea R.Moldova.
Elementul de extraneitate sau elementul străin, constituie principalul factor de distingere a
raporturilor juridice de drept internaţional privat faţă de alte raporturi juridice. Elementul de
extraneitate este acea parte componentă a raportului juridic, care se află în străinătate sau sub
incidenţa legii străine. Astfel, putem defini elementul de extraneitate, ca fiind împrejurarea de
fapt în legătură cu un raport juridic, datorită căreia acest raport are legătură cu mai multe sisteme
de drept sau legi aparţinând unor ţări diferite.
In continuare, ne vom referi la principalele elemente de extraneitate, care pot să apară în legătură
cu cele trei elemente de structură ale raportului juridic.
a) în legătură cu subiectul elementele de extraneitate se deosebesc de felul acestor subiecte. De
exemplu, în cazul persoanelor fizice pot fi elemente de extraneitate - cetăţenia, domiciliul sau
reşedinţa, iar în cazul persoanelor juridice - sediul, naţionalitatea,etc.
b) în legătură cu obiectul raportul juridic (bunul mobil sau imobil), există element de extraneitate
în cazul când acesta este situat în străinătate sau, deşi este în ţară, se află sub incidenţa unei legi
străine; de exemplu, bunurile unei ambasade străine în R.Moldova.
c) în legătură cu conţinutul raportului juridic, constând în drepturile şi obligaţiile părţilor şi fiind
imaterial, se poate materializa prin elemente de fapt în cazul plasării acestora în străinătate sau
incidenţei legii străine, constituind în aşa fel elemente de extraneitate.
Aceste elemente de fapt sunt, în principal, următoarele:
• la actele juridice: elementele obiective (locul încheierii sau executării) sau elementul subiectiv
(voinţa părţilor de a plasa raportul juridic sub incidenţa unei legi străine);
• la faptele juridice (stricto sensu) elementele de fapt pot fi locul săvârşirii delictului sau al
producerii prejudiciului.
Referitor la aspectele de procedură, elementele de extraneitate constituie faptul că instanţa
competentă este străină sau hotărârea judecătorească (arbitrală) este pronunţată în străinătate.
într-un raport juridic pot fi unul sau câteva elemente de extraneitate. Prezenţa elementului de
extraneitate într-un raport juridic îi conferă o situaţie deosebită, acesta devenind un raport de
drept internaţional privat, care pune problema determinării legii aplicabile.
3. Normele conflictuale. Noţiunea, izvoarele şi structura normei conflictuale.
Normele conflictuale sunt norme juridice specifice dreptului internaţional privat. Scopul
principal al normei conflictuale este să indice cu privire la un raport juridic, având un element de
extraneitate, care dintre legile în prezenţă se va aplica, fie la momentul când părţile vor încheia
un atare raport juridic şi deci să cârmuiască încheierea raportului juridic, fie la momentul când
instanţa va fi chemată să soluţioneze un litigiu privitor la un asemenea raport juridic, fie în orice
moment al existenţei acestui raport.
Normele conflictuale nu sunt deci norme substanţiale sau de drept material, deosebindu-
se de acestea din urmă, deoarece în timp ce normele de drept material se preocupă de
reglementarea directă a raporturilor juridice (fără a lua în considerare existenţa celorlalte sisteme
de drept), normele conflictuaie determină numai aria de aplicare atât a dreptului naţional, cât şi a
dreptului străin, ţinându-se seama în mod evident de coexistenţa unor sisteme juridice de egală
valoare.
De exemplu, pentru a soluţiona un litigiu cu privire la transmiterea dreptului de
proprietate în cadrul unui contract de vânzare a unui imobil, norma conflictuală nu conţine nici
un fel de indicare a soluţiei, ci ea arată numai că în această privinţă trebuie să fie consultată
(fiindcă este competentă) numai legea ţării unde se află acel bun (lex rei sitae). în acest sens,
art.1601 alin.(1) din Codul civil stabileşte că conţinutul posesiunii, dreptului de proprietate şi al
altor drepturi reale asupra bunurilor mobiie şi imobile, realizarea şi ocrotirea lor se determină
potrivit legii statului pe al cărui teritoriu se află bunurile dacă nu se prevede altfel. Aşadar,
norma conflictuală soluţionează deci în mod direct numai problema determinării dreptului
naţional, adică legea internă de drept material, care va indica soluţia litigiului.
Astfel, norma conflictuală este o normă de trimitere sau fixare şi are un caracter prealabil.
Cu alte cuvinte, norma conflictuală nu face decât să soluţioneze conflictul de legi şi de aceea
poartă denumirea de normă conflictuală. Normele conflictuaie se deosebesc de cele materiale sub
următoarele aspecte:
a) norma conflictuală nu cârmuieşte raportul juridic pe fondul său, ci numai arată
sistemul de drept aplicabil;
b) norma conflictuală are o aplicare prealabilă faţă de norma materială şi influenţează
norma materială aplicabilă.
Aplicarea prealabilă a normelor conflictuaie se explică prin succesiunea logică a etapelor
de realizare a dreptului, şi anume mai întâi trebuie determinat, pe baza normei conflictuaie,
sistemul de drept aplicabil în speţă de către instanţa declarată competentă, iar ulterior această
instanţă trebuie să determine, din sistemul de drept aplicabil, care este norma materială pentru
soluţionarea litigiului.
Totodată, norma conflictuală influenţează norma materială aplicabilă, deoarece trimiterea
de către norma conflictuală la un anumit sistem de drept duce, pe fond, la aplicarea normelor
materiale ale acelui sistem de drept.
De exemplu, dacă litigiul privind starea civilă şi capacitatea unei persoane fizice, cetăţean
francez cu domiciliul în Republica Moldova, este judecat în Franţa, se aplică norma conflictuală
care are ca punct de legătură cetăţenia (lex patriae) şi care trimite la legea materială franceză. în
cazul în care acelaşi litigiu se judecă în Anglia, unde norma conflictuală în această materie are ca
punct de legătură domiciliul persoanei (tex domicilii), se va aplica dreptul R.Moldova. Astfel,
este evident că soluţiile pe fond pot fi diferite, în funcţie de norma materială aplicabilă în cauză.
Uneori, în literatura de specialitate se face confuzie în ceea ce priveşte asimilarea normei
conflictuale cu norma de drept civil. Astfel, în doctrina rusă a dost exprimată ideea că norma
conflictuală este o normă de drept civil care, împreună cu norma materială la care face trimitere,
reglementează raportul juridic cu element de extraneitate. Aceste opinii sunt separate şi lipsite de
temei, avându-se în vedere că dreptul internaţional privat este o ramură distinctă de drept, iar
normele conflictuale sunt norme specifice acestei ramuri, care au funcţia de soluţionare a
conflictului de legi şi desemnarea dreptului aplicabil raportului juridic cu element de
extraneitate.
IZVOARELE NORMEI CONFLICTUALE
Normele conflictuale pot fi cuprinse: • în dreptul intern al Republicii Moldova, sursele
principale de norme conflictuale îl constituie Codul civil - Cartea a Cincea „Drept Internaţional
Privat” şi Codul familiei - Titlul VI „Reglementarea relaţiilor familiale cu elemente de
extraneitate”. • în cazul adoptării normelor conflictuale prin convenţii sau tratate internaţionale,
normele conflictuale sunt uniforme pentru statele participante. Aplicarea acestor norme
conflictuale uniforme prezintă avantaje faţă de situaţia aplicării celor de drept intern, deoarece
înlătură posibilitatea conflictului de norme conflictuale între sistemele de drept în prezenţă.
STRUCTURA NORMEI CONFLICTUALE
Elementele esenţiale şi specifice ale normei conflictuale sunt conţinutul şi legătura cu un
sistem de drept. în acest context este necesar a reaminti că norma de drept intern substanţial se
compune din următoarele elemente: ipoteza, dispoziţia şi sancţiunea. Pentru o mai bună
înţelegere a elementelor de structură a normei conflictuale, să recurgem la examinarea unei astfel
de norme. De exemplu, norma conflictuală cuprinsă în art.1601 alin.(1) din Codul civil care
prevede că „conţinutul posesiunii, dreptului de proprietate şi a altor drepturi reale asupra
bunurilor mobile şi imobile, realizarea şi ocrotirea lor se determină potrivit legii statului pe al
cărui teritoriu se află bunurile dacă nu se prevede altfel”.
• Conţinutul este ipoteza normei conflictuale, adică acea categorie de raporturi juridice la
care se referă norma respectivă.
Din exemplul la care am făcut referire se poate stabili conţinutul acesteia, adică
„raporturile juridice privind conţinutul posesiunii, dreptului de proprietate şi a altor drepturi reale
asupra bunurilor mobile şi imobile, precum şi realizarea şi ocrotirea acestora”. Astfel, legiuitorul
stabileşte aria raporturilor juridice în eventualitatea unui conflict de legi.
• Legătura este dispoziţia normei conflictuale, adică acea parte a normei care indică
sistemul de drept aplicabil pentru conţinutul normei. Aşadar, legătura trimite la sistemul de drept
care va reglementa raportul juridic care formează conţinutul normei conflictuale.
Din exemplul anterior este lesne de înţeles, că legătura acestei norme rezidă în
prevederea că „se determină de legea ţării în care se află bunurile”. în acest mod, legiuitorul
determină, prin trimitere la legea ţării unde se află bunul, care lege va fi competentă a cârmui
raportul juridic litigios.
Legătura normei conflictuale se poate exprima în unul din următoarele moduri:
a) Indicarea directă are loc în cazurile când se precizează legea cărei ţări este competentă
a cârmui raportul juridic respectiv. Un exemplu de indicare directă este prevederea normei
conflictuale cuprinsă în art.1587 alin.(5) din Codul civil care precizează că legea naţională a
cetăţeanului Republicii Moldova care, potrivit legii străine, este considerat că are o altă cetăţenie,
este legea Republicii Moldova.
b) Indicarea generală se referă la situaţiile când cu ajutorul unei formule generale se poate
determina legea competentă. în acest caz, norma conflictuală nu indică direct legea unui anumit
stat. Legea competentă urmează să fie stabilită de instanţa de judecată.
Un exemplu de indicare generală este dispoziţia cuprinsă în art.1608 alin.(1) din Codul
civil, care prevede că orice formă de publicitate referitoare la bunuri este guvernată de legea
aplicabilă la data şi în locul unde se realizează. într-o atare situaţie instanţa nu poate stabili legea
competentă în a reglementa forma de publicitate până nu va determina data şi locul realizării
acesteia. Indicarea generală cuprinde implicit limitele aplicării dreptului propriu şi a dreptului
străin. Această legătură a normei conflictuale sub forma indicării generale se numeşte formulă de
fixare.
extraneitate, căruia i se aplică legea internă, de parcă acesta ar avea un caracter intern.
După cum apreciază distinsul Profesor Ion Filipescu, aceste critici sunt în mare măsură
întemeiate, dacă se are în vedere exigenţele comerţului internaţional în ceea ce priveşte
rapiditatea, previziunea şi certitudinea. Dar, totodată, pentru aprecierea corectă a metodei
conflictualiste trebuie să se ţină seama de următoarele împrejurări:
♦ Metoda conflictualistă presupune aplicarea legii care are cea mai mare legătură cu
raportul juridic, adică aceea care este considerată (prin norma conflictuală) a fi cea indicată să
cârmuiască acel raport juridic. Totodată, trebuie să avem în vedere că extinderea rapidă a
comerţului internaţional demonstrează că metoda conflictualistă nu constituie un impediment de
netrecut, deşi se apreciază că este mai indicată norma materială uniformă pentru promovarea
comerţului internaţional.
♦ Exigenţele specifice raporturilor de dreptul comerţului internaţional nu se întâlnesc şi la
raporturile care aparţin dreptului privat, de aceea nu există coduri civile internaţionale. în acest
sens, metoda conflictualistă prezintă o mare importanţă pentru dreptul internaţional privat, iar
normele materiale uniforme se dezvoltă mai ales în domeniul comerţului internaţional.
♦ Metoda conflictualistă se diversifică pentru a corespunde mai bine cerinţelor vieţii
sociale, astfel, normele conflictuale privind starea şi capacitatea persoanelor fizice prezintă unele
deosebiri comparativ cu cele privind contractele, mai ales cele din domeniul comerţului
internaţional, unde părţile au posibilitatea să-şi determine regimul juridic aplicabil contractului
încheiat, inclusiv prin utilizarea principiului autonomiei de voinţă (/ex voluntatis). De asemenea,
există norme sau legi de aplicare imediată în anumite materii, considerate ca o formă a normelor
conflictuale şi metoda proper law (tot conflictualistă), folosită mai ales în dreptul de common
law. în consecinţă, metoda conflictualistă nu are caracter unitar, aceasta prezentând unele
diversificări.
♦ Pentru reglementarea raporturilor cu element de extraneitate, dreptul internaţional
privat foloseşte, deci, metode diferite, normele conflictuale uniforme şi norme materiale
uniforme, dobândind o importanţă tot mai mare. Având în vedere cele menţionate, dificultăţile şi
incertitudinile conflictelor de legi, trebuie să apreciem că metoda conflictualistă este preferată,
iar prin aplicarea legii care are cea mai mare legătură cu situaţia conflictuală, această metodă
permite o reglementare corespunzătoare a raporturilor cu element de extraneitate.