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Concepto de derecho.
El derecho son las relaciones que se establecen entre los integrantes de un
Estado.
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Es importante mencionar que los juristas reconocen expresamente que las normas
son enunciados lingüísticos, la existencia de un lenguaje jurídico, y que construyen
un universo lingüístico artificial.
Pero se olvidan de la naturaleza del lenguaje y de los enunciados lingüísticos,
convirtiendo a las normas (enunciados lingüísticos) en el objeto de conocimiento,
en forma separada de la realidad factual que refieren.
Por ello parece importante colocar en el primer plano de la discusión el lenguaje.
El problema del positivismo jurídico, consiste en concebir el derecho como
normas, como enunciados lingüísticos.
Normas que se separan de los hechos que significan, como objeto distintos,
hipostasiándolos, con un poder que dimana de ellas mismas, no de los hechos
que significan.
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Las palabras –advierte Wittgestein- nos pueden «embrujar», por lo que es preciso
un distanciamiento crítico quel al distinguir lenguaje, pensamiento y realidad,
ayude a evitar caer en las trampas que el lenguaje pueda tendernos.
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“Lo que los funcionarios hacen respecto de las disputas es… el derecho
mismo” Lewellyn
“Las profecías de lo que los tribunales harán… es lo que entiendo por
derecho” Citado por O. W. Holmes
“Las leyes son fuentes del derecho… no partes del derecho mismo”; J.
C. Gray
En general se podría afirmar que las posturas del positivismo jurídico quedarían
comprendidas en la formulación Luigi Ferrajoli (1995, p. 70) “El derecho es un
universo lingüístico artificial”. La postura de ferrajoli lleva a preguntar si el derecho
como objeto de investigación, es un objeto extralingüístico o un objeto lingüístico.
A la postura de Luigi Ferrajoli se puede aplicar la crítica de Paul Ricoeur (1999,
p.41) “que las ciencias del lenguaje tienden a distender, sino a abolir, el vínculo
entre el signo y la cosa.”, en tanto consideran las normas jurídicas como un objeto
separado de los hechos que denotan, por lo que en el mismo fragmento afirma
que “la filosofía tiene la tarea principal de volver a abrir el camino del lenguaje a la
realidad”.
En oposición a la concepción positivista Arthur Kaufmann (1992, p.41) considera
que el derechoson las relaciones entre los seres humanos, y de estos con las
cosas:
“Errónea ha de ser considerada la vieja concepción del derecho
apoyada en la filosofía de la ontología de la sustancia. El derecho no es
un «objeto», al igual que los árboles o las casas, sino que es el sistema
de relaciones de los seres humanos entre sí y de éstos con las cosas.
Por tanto, en lugar de elaborar una ontología de la sustancia es preciso
elaborar una ontología de las relaciones.”
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