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SUMILLA: Introducción; 1.- Generalidades; 2.- Sobre el concepto de Discriminación e igualdad; 3.- El
origen del derecho a la no Discriminación en la Carta Magna; 4.- Un Problema común: El Racismo; 5.-
INTRODUCCIÓN
Se ha sostenido que el primer antecedente del racismo moderno apareció en el siglo XV en España,
con la ideología o doctrina de la "limpieza de sangre". Después de la orden de expulsión de los judíos
sefardíes, muchos judíos se convirtieron al catolicismo para gozar de los mismos derechos que los
cristianos. Fue entonces que aparecieron los "estatutos de limpieza de sangre", que establecían la
investigación genealógica de las personas, con el fin de determinar si las mismas tenían "sangre" judía,
"mora" o hereje, impidiendo en estos casos el ingreso a los colegios, posiciones militares, monasterios,
cabildos y a la Inquisición. Por primera en la historia vez se utilizaban los conceptos de "raza" y
aplicándola como justificación de dominación de los españoles sobre los indígenas encomendados, los
esclavos secuestrados en el África negra y los mestizos, estableciendo una detallada jerarquía entre
razas y las mestizaciones entre ellas, denominadas "castas". El historiador peruano Alberto Flores
Galindo, con su obra Buscando un Inca: identidad y utopía en los Andes , fue uno de los primeros en
revelar los procesos racistas en América Latina y sus raíces en el orden colonial, particularmente en el
Perú. Dentro de la ideología de la limpieza de sangre tal como se desarrolló en las colonias españolas
en América, el mestizaje fue un proceso paradójico, prohibido y al mismo tiempo masivo. Los varones
españoles solían mantener relaciones sexuales irregulares con las indias encomendadas y las esclavas
africanas, a la vez que varones y mujeres indígenas, afroamericanos y mestizos, mantenían relaciones
sexuales entre sí. La Corona comenzó entonces a clasificar detalladamente esos mestizajes, "cruzas" o
"castas", denominando a cada uno con términos que aún en el presente constituyen fuertes
denominaciones racistas: mestizo, mulato, ladino, zambo, cholo, cuarterón, etc. Los derechos que le
correspondían a cada persona estaban estrictamente determinados por su clasificación en una "raza" o
Con esta breve introducción histórica, damos luces del tema a tratar a continuación que es sobre el
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importante manifestar que la intolerancia se puede mostrar a través de actitudes y comportamientos,
activos o pasivos, que violan y atacan los derechos fundamentales que todos tenemos reconocidos,
hechos que tienen su origen en los prejuicios ante las diferencias de las personas, en atención a su
etnia, orientación sexual, nacional, religión, ideología, o simplemente por el aspecto físico. Es así como
1.- Generalidades.
El principio de la igualdad de valores de todos los seres humanos es la base principal de los derechos
humanos. La lesión a este principio está relacionada estrechamente con un mandato generado desde
el propio derecho, con ello me refiero al mandato a no ser discriminado por ningún motivo.
Podemos mencionar que la base de todo Estado de Derecho son sus principios generales, pero no
Así, por ejemplo no podemos hablar de un principio de libertad de prensa o de asociación, sino más
bien de un derecho reconocido por la Constitución a la libertad de prensa o de asociación, toda vez
De igual forma en materia de igualdad y discriminación, cabe afirmar que el no ser discriminado
constituye un derecho derivado del principio de Igualdad. En consecuencia, ¿Que relación tiene el
discriminar-; esto es, la tutela antidiscriminatoria al señalar que nadie puede ser discriminado por
ninguna razón.
Definido entonces, hasta este punto lo referido a igualdad y discriminación, conviene ahora establecer
que el mandato de no discriminar es en concreto la actuación dinámica del principio de igualdad y del
concepto que se tenga por discriminación, de acuerdo a los valores que se tengan por privilegiados en
de discriminación, debemos señalar que éste, tiene rasgos jurídicos propios, que los hacen materia de
actos que por sí mismos vulneran la dignidad y otros derechos del ser humano.
2
Cabanellas define discriminación como: “Acción o efecto de discriminar, de separar, distinguir una cosa
de otra. Desde el punto de vista social, significa dar trato de inferioridad a una persona o colectividad
transgresores de los derechos del ser humano o fundamentales “sin ‘distinción’, de raza, lengua o
religión”2. El concepto específico de discriminación que maneja esta Organización consiste en el acto
colectivo social, restringiéndoles por ello su derecho a la igualdad en contra de la común dignidad de
Igualmente el Convenio Nº 111 de la Organización Internacional del Trabajo también plantea como
objetivo que los estados miembros formulen y ejecuten políticas nacionales que promuevan la
importante del Convenio también es que define qué se debe entender por discriminación y esta
definición es lo suficientemente amplia como para poder incluir a todas aquellas acciones que lesionen
el Principio de Igualdad de Oportunidades 3. Es importante considerar, que todos los Estados andinos
Los temas de discriminación e igualdad, debido a su naturaleza, han sufrido un proceso intenso de
evolución y cambio, proceso que ha concebido a la discriminación como dar trato de inferioridad a
una persona o colectividad por motivos raciales religiosos, políticos, etc 4.; es decir, su significación
La discriminación supone una negación de la aplicación del principio de igualdad en cualquiera de sus
1
Diccionario Jurídico Elemental. Guillermo Cabanellas. Decimosexta edición. Editorial Heliasta. Argentina.
Pág. 132.
2
RODRIGUEZ PIÑERO, Miguel. y FERNANDEZ LOPEZ María. “Igualdad y Discriminación”. Madrid. Ed.
Tecnos. 1986, p. 90
3
El artículo 1º del Convenio N.º 111 de la OIT dispone:“1. A los efectos de este Convenio, el término
discriminación comprende:
a) cualquier distinción, exclusión o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religión, opinión política,
ascendencia nacional u origen social que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato
en el empleo y la ocupación, (…)
4
Diccionario de la Lengua Española. Vigésima Primera Edición, 1992.
5
Miguel Rodríguez Piñero en su análisis sobre la Igualdad de Trato manifiesta que “Discriminación significa así
un trato diferenciado y perjudicial contra determinadas personas o grupos”. Op. cit., p. 381.
3
La diferenciación debe ser entendida en un sentido muy extenso, de manera tal que incluya todas las
a) directa: que se produce cuando recae sobre un grupo o persona, el desfavorecido en este caso es
un grupo usualmente marginado (las mujeres, los negros, los indígenas, etc.) ejemplo de ello se tiene
en el ámbito laboral cuando una empresa solicita contratar personal exclusivo “solo hombres”,
dejando de lado la capacidad y aptitud que pueda tener la mujer para desempeñarse, o cuando una
persona con rasgos indígenas concurre a un centro de esparcimiento donde solo se admiten personas
de tez blanca.
b) indirecta: se trata cuando analizamos la situación de discriminación que existe en el mundo del
trabajo, generalmente nos encontramos con situaciones de discriminación indirecta. Vemos a diario
muchas situaciones en las que de manera sutil o en algunos casos no intencionadas, se fomenta la
de trabajo por ejemplo, en nuestro país es común encontrar requisitos como: “buena presencia”,
“joven”, “proactivo”, etc. Todas estas características esconden criterios de discriminación indirecta. Las
diferentes formas como puede manifestarse la discriminación, sea directa o indirecta, se encuentran
estados entonces, estarían obligados a desarrollar distintas políticas que reduzcan o eliminen la
discriminación.
derecho fundamental de la no discriminación 7. Sin embargo, su enunciado fue más restrictivo que el
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RODRIGUEZ PIÑERO Miguel y FERNANDEZ LOPEZ María. Igualdad y Discriminación. Madrid. Ed.
Tecnos. 1986, p. 163
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Constitución de 1979. Artículo 2.- Toda persona tiene derecho: 2.- A la igualdad ante la ley, sin discriminación
alguna por razón de sexo, raza, religión, opinión e idioma. El varón y la mujer tienen iguales oportunidades y
responsabilidades. La ley reconoce a la mujer derechos no menores que al varón.
4
principio consagrado en el articulo 1º de la Convención Americana sobre Derechos Humanos de 1969 8,
al omitirse, por ejemplo, la discriminación por motivo de "color" y la frase adicional de importancia "o
de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra
condición social, que sí figura en el citado numeral de la Convención. Por su parte, la Constitución de
1993, sin variar en lo sustancial la forma cómo se reconoce ese derecho fundamental, se limita a
intercalar dentro del texto la frase "por motivo de origen" y, al final, la frase "condición económica o
de cualquier otra índole", es así como norma nuestra actual constitución, haciéndose una mención
normativa más amplia sobre este tema en la Sentencia del Tribunal Constitucional N.º 8200-2005-
PA/TC9. Es decir, fue algo más allá con relación a la Constitución de 1979, aunque sin repetir en sus
acompañado de la correspondiente obligación del Estado de respetar, promover y hacer cumplir ése y
otros derechos.
Falta en la Constitución del Perú la correlativa obligación del Estado de no discriminar injustamente,
"directa o indirectamente" en perjuicio de toda persona, incluyendo su origen social o étnico, cultura,
discapacidad y orientación sexual, entre otros importantes criterios. Dicho de otra manera, si bien en el
ejercicio. Tampoco existe, una norma específica que proteja a toda persona de ser discriminada
injustamente con respecto a otra, ya sea directa o indirectamente, o que le otorgue el beneficio de ser
discriminada positivamente (el principio del affirmative action) 10 que busque equiparar la situación
desventajosa de los excluidos, sobre este tema de la discriminación positiva se podría hacer mencionar
8
Convención Americana de Derechos Humanos. Articulo 1º: Los Estados partes en esta Convención se
comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a
toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religión, opiniones políticas o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento
o cualquier otra condición social.
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El inciso 2º del artículo 2º de la Constitución dispone que toda persona tiene derecho a la igualdad ante la ley y
que nadie puede ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición
económica o de cualquier otra índole. Asimismo, según lo establecido en la cuarta disposición final y transitoria
de la Constitución; el artículo V del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, los artículos 26º, del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; 1º y 24º, de la Convención Americana de Derechos
Humanos; 3º, del Protocolo de San Salvador, y 1º y 3º, del Convenio N.º 111 de la Organización Internaccional
del Trabajo (OIT), relativo a la discriminación en materia de empleo y ocupación, todos ellos ratificados por el
Perú, que constituyen parámetro de interpretación constitucional, se proscribe cualquier trato discriminatorio.
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La discriminación positiva o acción afirmativa es el término que se da a una acción que, a diferencia de la
discriminación negativa (o simplemente discriminación), pretende establecer políticas que dan a un determinado
grupo social, étnico, minoritario o que históricamente haya sufrido discriminación a causa de injusticias sociales,
un trato preferencial en el acceso o distribución de ciertos recursos o servicios así como acceso a determinados
bienes. Con el objeto de mejorar la calidad de vida de grupos desfavorecidos, y compensarlos por los perjuicios
o la discriminación de la que fueron víctimas en el pasado.
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como ejemplo a lo expresado por el viceministro de Gestión Pedagógica, Idel Vexler Talledo sobre que
la norma que fija como requisito para postular a una plaza docente el haber pertenecido al tercio
esta línea las omisiones gubernativas referidas a la reparación o inequidades sociales estarían viciadas
manifiestamente contraria a la dignidad de las personas, que inclusive implica una negación de su
condición humana13. Así se afirma que la discriminación se funda en un prejuicio negativo por el cual
se trata a los miembros de un grupo no como seres diferentes, sino como inferiores, siendo el motivo
de distinción “mas que irrazonable, odioso y de ningún modo puede aceptarse porque resulta
Con la discriminación lo que se ataca es la esencia misma de las personas, lo que se encuentra en
juego es su dignidad. Se las descalifica y segrega por el solo hecho de pertenecer a un grupo, y no por
asuntos o conductas exógenas a la persona misma, sobre las que podría atribuírseles responsabilidad.
comparado tenemos14:
a) Aquellas inmanentes al ser humano, referidas a características en las que se encuentran las
personas independientemente de su voluntad, que son los casos de las discriminaciones por
b) Aquellas a que se refieren a posiciones asumidas voluntariamente por las personas, que al ser
11
El Decreto Supremo Nº 004-2008-ED sólo busca incorporar a los mejores docentes a las aulas de los colegios
públicos, dijo tras señalar que esta disposición no discrimina negativamente(…)"¿Por qué va a ser
discriminatoria? Si es una ley donde se fija una exigencia para que los mejores maestros puedan acceder a
enseñar en las escuelas estatales (.) Aquí la discriminación es positiva, en todo caso, porque es en función de sus
estudios durante su formación profesional, como lo hacen muchas instituciones", en
http://www.elcomercio.com.pe/ediciononline/HTML/2008-02-11/la-norma-tercio-superior-discrimina-
positivamente.html.
12
Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp. Nº 0048-2004 AA/TC, fundamento jurídico Nº 63.
13
BILBAO UBILLOS, Juan Maria y REY MARTINEZ, Fernando “El principio Constitucional de igualdad en la
jurisprudencia constitucional española”.Edit Tecnos, p 111.
14
JORGE EDUARDO ANGELES VALIENTE. Fiscal Provincial Provisional - Fiscalía Provincial Mixta de
Asunción, DIFERENCIACION Y DISCRIMINACIÓN, artículo jurídico publicado en el portal
http://www.amag.edu.pe/webestafeta2/index.asp?warproom=articles&action=read&idart=110.
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incluso se encuentran previstas como derechos fundamentales; ejemplo de esto sería la
discriminación por motivo de credo o religión, opinión, filiación política, opción sexual, etc.
Es importante señalar que existe una diferenciación que está constitucionalmente admitida,
atendiendo que no todo trato desigual es discriminatorio; es decir se estará frente a una
diferenciación cuando el trato desigual se funde en causas objetivas y razonables. Por el contrario,
cuando esa desigualdad de trato no sea razonable ni proporcional, estaremos frente a una
discriminación y, por tanto frente a una desigualdad de trato constitucionalmente intolerable 15.
Debe tenerse presente que la prohibición de discriminar vincula también a los particulares. A
diferencia de la Igualdad ante la Ley, que obliga el trato igual y que es un mandato específico para los
Este problema ha traído diversas consecuencias negativas a nuestra nación. Y ello se ha visto reflejado
en etapas tan dolorosas de nuestra historia como el conflicto armado interno (1980-2000) que trajo
como resultado casi 70, 000 víctimas, de los cuales el 75% era población rural andina o selvática y
quechua hablante, sin que ello haya sido asumido por gran parte de la sociedad peruana que no
Lo cierto es que aún hoy, con el inicio del nuevo siglo, nuestra sociedad se sigue caracterizando por la
ausencia de capacidad para entender y ver al "otro", es decir, aceptarlo y reconocerlo como es. Así,
diversos ámbitos de la vida en sociedad, es decir, la esfera familiar, los centros de trabajo, escuelas,
universidades, centros comerciales o las playas son espacios en los que es común que se produzcan
Frente a este tema, existen diversos puntos desde los cuales podemos enfocar el problema y aportar a
la solución del mismo, los cuales van desde la difusión de un discurso inclusivo en la educación, una
15
Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp. Nº0048-2004-AI,F.J.62.
16
Fuente: Comisión de la Verdad y Reconciliación, Pág. Web. www.cverdad.org.pe.
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TORRES ZÚÑIGA, Natalia. “Racismo en el Perú: Una respuesta legal al Problema”, en
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
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política de estado destinada a revertir el problema de exclusión y discriminación, hasta los aportes
En este último punto, el sistema jurídico peruano consagra en nuestra Constitución que "toda persona
tiene derecho a la igualdad y a no ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, religión, opinión
condición económica (.)". Ello pues, genera en el Estado no sólo una obligación de abstenerse de
promover actos de discriminación sino también de tomar medidas positivas destinadas a erradicar este
problema, entre las cuales se encuentran leyes que sancionen toda conducta que afecte el derecho a
la igualdad y no discriminación19.
El legislador peruano ha tipificado el delito de discriminación desde el año 2000, en el artículo 323 del
Código Penal Peruano. Esta disposición original, fue objeto de modificaciones en agosto del 2006 por
medio de la ley Nº 28867(publicada el 9 de agosto, realiza una serie de modificaciones para mejorar el
mencionado artículo, en primer lugar precisando que la discriminación es una acción realizada “con el
objeto de anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona”.) 20.
propietarios de locales tales como hoteles, discotecas, restaurantes que realicen alguna práctica racista
al decidir quién ingresa o no en sus locales, supuesto que era imposible con la anterior regulación de
la ley21.
Ahora bien, la represión penal tiene un carácter simbólico en la medida que otorga el carácter de
esenciales a bienes jurídicos como la dignidad, igualdad y el derecho a no ser discriminado. Al mismo
tiempo, tiene valor correctivo y preventivo para supuestos de violencia que siempre tienen como
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TORRES ZÚÑIGA, Natalia. “Racismo en el Perú: Una respuesta legal al Problema”, en
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
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TORRES ZÚÑIGA, Natalia. “Racismo en el Perú: Una respuesta legal al Problema”, en
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
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MODIFICANDO ARTÍCULO 323º DEL CÓDIGO PENAL. LEY Nº 28867. Artículo Único.- Objeto de
la Ley
Modificase el artículo 323º del Código Penal, cuyo texto en lo sucesivo será el siguiente:
“DISCRIMINACIÓN
Artículo 323º.- El que, por sí o mediante terceros, discrimina a una o más personas o grupo de personas, o incita
o promueve en forma pública actos discriminatorios, por motivo racial, religioso, sexual, de factor genético,
filiación, edad, discapacidad, idioma, identidad étnica y cultural, indumentaria, opinión política o de cualquier
índole, o condición económica, con el objeto de anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los
derechos de la persona, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años, ni mayor de tres o
con prestación de servicios a la comunidad de sesenta a ciento veinte jornadas.
Si el agente es funcionario o servidor público la pena será no menor de dos, ni mayor de cuatro años e
inhabilitación conforme al inciso 2) del artículo 36°.
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antesala a la discriminación. En ese sentido, consideramos que la punición de las conductas
Por otro lado, también cabe mencionar que a nivel estatal existen instituciones como el Instituto de
sanciones administrativas y multas a las empresas que cometen actos de discriminación racial. En los
últimos años, INDECOPI ha abordado el tema de manera positiva y constante. Así, en el 2004, multó en
Cusco con más de 19.000 dólares al Pub Mama América y con 5 000 dólares al Ukukus Pub; en el 2005,
en Lima multó con 34, 700 dólares a la discoteca Aura; y, en junio del 2006 multó con 39, 800 dólares
al Café del Mar por discriminar a los clientes por sus características raciales 23.
Sin embargo, a pesar de que el sistema peruano tiene una respuesta frente a la discriminación, el tema
principal es la ausencia de denuncias en el ámbito penal y las escasas en el administrativo. Ello nos
lleva a pensar que a pesar de que el racismo sea real en el Perú, acaso esta situación se encuentre tan
interiorizada en la colectividad que un hecho de este tipo se acepte, se oculte y hasta se olvide. Ello,
Quizá, sea de primer orden visualizar y colocar en el debate el problema de la discriminación racial en
nuestro país, antes que negarlo y preferir no hablar del mismo. Sólo así, cada uno de nosotros tomará
reaccionar frente a este hecho y tomar las medidas necesarias para combatirlo, entre ellas, la denuncia
El derecho a no ser discriminado, constituye así un derecho humano de validez universal. El concepto
de discriminación ha pasado también por un proceso de evolución y hoy se identifican dos tipos
básicos de discriminación: discriminación directa e indirecta. El primer tipo está vinculado a la igualdad
de sus derechos fundamentales. Frente a esta situación, la acción positiva como acción de los Estados
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TORRES ZÚÑIGA, Natalia. “Racismo en el Perú: Una respuesta legal al Problema”, en
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
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TORRES ZÚÑIGA, Natalia. “Racismo en el Perú: Una respuesta legal al Problema”, en
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
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TORRES ZÚÑIGA, Natalia. “Racismo en el Perú: Una respuesta legal al Problema”, en
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
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TORRES ZÚÑIGA, Natalia. “Racismo en el Perú: Una respuesta legal al Problema”, en
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
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se orienta a remediar la situación de discriminación, favoreciendo de manera especial a grupos
instancias, es claramente una acción afirmativa o positiva que busca remediar el impacto adverso de
una situación de discriminación. Aunque son medidas que han generado y generan un gran debate en
todos los sitios donde se ha implementado, con opiniones respetables a favor y en contra, es evidente
que busca reducir los niveles de discriminación indirecta o directa en distintos aspectos ya sea en lo
laboral, racial, de género, etc, que ha significado la marginación de ciertos grupos de las instancias de
dirección.
Como recomendación, se debería dar origen a más campañas de integración nacional buscando la
identificación y unión del país pero no solo tener como punto de realización de dichas campañas la
capital sino también el norte, centro, sur y oriente de nuestro país, dando alcance de participación a
estos eventos a todas las personas y transmitiendo los mismos en los canales de televisión de mayor
sintonía a nivel nacional a través de sus programas. Así mismo promover en los noticieros y en los
programas de corte político la denuncia de todo aquel acto de discriminación, del cual podamos ser
testigos o victimas, teniendo así un mayor alcance de nuestra realidad oculta y en un futuro el nivel de
concientización de que todos somos iguales y la aplicación de nuestra normatividad frente al actor de
discriminación.
BIBLIOGRAFÍA
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BILBAO UBILLOS, Juan Maria y REY MARTINEZ, Fernando “El principio Constitucional de
CONSTITUCIÓN de 1979.
RAMOS BOHÓRQUEZ, Miguel. “Constitución Política del Perú”. Lima. Edición 2004. Editorial
BERRIO.
LINCOGRAFÍA
JORGE EDUARDO ANGELES VALIENTE. Fiscal Provincial Provisional - Fiscalía Provincial Mixta
http://www.amag.edu.pe/webestafeta2/index.asp?
warproom=articles&action=read&idart=110.
http://www.justiciaviva.org.pe/noticias/2007/febrero/01/racismo_en_peru.htm
www.cverdad.org.pe.
11
http://www.minjus.gob.pe/.
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