BUEN GOBIERNO CORPORATIVO

Y MARCO NORMATIVO
CECILIA MADRID VALERIO
 GESTIÓN DE INTERESES EN UNA EMPRESA
Separación y
control de
propiedad
Alta gerencia Directores
Teoría de la
Teoría de la
propiedad de la
agencia
firma

Teoría de
asimetría de
la
información
Accionistas o
propietarios
NUEVA VISIÓN DE LA GESTIÓN DE INTERESES DE UNA
EMPRESA – CAMBIO DE PARADIGMA

PROVEEDORES
Grupos de poder

Stakeholders
(actores
EMPRESA: CLIENTES externos)
COMPETIDORES
Accionistas
Directores
Gerencia

ORGANOS
REGULADORES
Actores internos

EMPLEADOS
 ¿QUÉ ES EL GOBIERNO CORPORATIVO?
• Bearle y Means (1932)
 Se sustenta en la tesis de separación de la propiedad y el control

 “Exponen una visión de una corporación moderna (con propiedad atomizada),la cual
cuenta con una baja supervisión de los propietarios diseminados de una sociedad
anónima quienes no tienen incentivos para controlar de hecho su dirección, lo que
genera problemas con la gerencia que con frecuencia actúa en su propio beneficio y
no en el de los accionistas. Esta gerencia se encuentra respaldada por un directorio
afín y protegida por una junta general de accionistas sin mayor ascendencia sobre
ella” [VVAA, Gobernabilidad de las empresas familiares, Lima (Esan) 2010. p. 35]

 El Gobierno Corporativo, entonces, se refiere a la regulación de los asuntos internos

de las sociedades, a fin de procurar mecanismos de control externo e interno que
eviten la ineficiencia empresarial
¿CÓMO NACE EL BUEN GOBIERNO COPORATIVO?
1990: Gran Bretaña - Escandalo de empresas
Coloroll y el Consorcio Asil Nadir's Polly Peck

1992: Informe Cadbury: propuesta de gobierno

corporativo que trata de solucionar aquellos
problemas que produjeron los estos fraudes,.

1997: Crisis asiática + crisis de confianza de la

Bolsa de Valores de New York por grandes
fraudes corporativos como Enron

1999: OCDE – Principio de Buen Gobierno

Corporativo

2002: Ley Sarbanes-Oxley, que busca la

protección del accionista.
¿QUÉ ES EL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO?
OCDE: “El gobierno corporativo es el sistema
por el cual las sociedades son dirigidas y
controladas. La estructura del gobierno
corporativo especifica la distribución de los
derechos y responsabilidades entre los
diferentes participantes de la sociedad, tales
como el directorio, los gerentes, los
accionistas y otros agentes económicos que
mantengan algún interés en la empresa. El
gobierno corporativo también provee la
estructura a través de la cual se establecen
los objetivos de la empresa, los medios para
alcanzar estos objetivos, así como la forma de
hacer un seguimiento a su desempeño”.
CONASEV: “El gobierno corporativo explica
las reglas y los procedimientos para tomar
decisiones en asuntos como el trato
equitativo de los accionistas, el manejo de los
conflictos de interés, la estructura de capital,
los esquemas de remuneración e incentivos
de la administración, las adquisiciones de
control, la revelación de información, la
influencia de inversionistas institucionales,
entre otros, que afectan el proceso a través
del cual las rentas de la sociedad son
distribuidas”.
¿QUÉ ES EL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO?
CAF: “El Gobierno Corporativo no es sólo un
conjunto de reglas externas, se trata de una
disciplina empresarial necesaria para
mantener una relación estable y productiva
entre los participantes de cualquier
organización. El Gobierno Corporativo, la
transparencia y la rendición de cuentas son
más que ejercicios de cumplimiento; son
ingredientes esenciales de una buena gestión
y un requisito para la buena salud de las
organizaciones”
FONAFE: El gobierno corporativo es un marco en el
cual los derechos y responsabilidades de los
diferentes participantes y grupos de interés de las
empresas son distribuidos, de forma tal de
propiciar un desempeño que permita el alcance de
sus objetivos de manera eficiente. Los principios de
Buen Gobierno Corporativo son perfectamente
aplicables a las empresas estatales. La búsqueda de
la eficiencia y la eficacia no puede ser ajena a las
empresas de propiedad del Estado, siempre que
sea debidamente combinada con claros
mecanismos de rendición de cuentas. En particular,
el Estado debe comportarse ejemplarmente para
poder exigir al sector privado corregir o
perfeccionar sus prácticas.
 ETAPAS DE UNA INICIATIVA DE GOBERNABILIDAD
CORPORATIVA

Gobernabilidad
Definición de Capacitación para corporativa en el
Seguimiento de la
Concientización normas y asumir nuevas marco
aplicación
principios responsabilidades empresarial e
institucional
PRINCIPIOS DE BUEN GOBIERNO
CORPORATIVO - OCDE

La función de los
Tratamiento
Los derechos de los grupos de interés
equitativo de los
accionistas social en el gobierno
accionistas
de las sociedades

Comunicación y
transparencia La responsabilidad
informativa del consejo
 PRINCIPIOS PROPUESTOS POR EL WHITE PAPER SOBRE
GOBIERNO CORPORATIVO EN AMÉRICA LATINA Y LAS
PRIORIDADES DE REFORMA
 Tomar muy en serio los derechos de votación. Se deberán adoptar
medidas para facilitar la participación de los accionistas en las
asambleas generales y la votación de sus acciones.
 Tratar equitativamente a los accionistas durante los cambios en el
control corporativo y en la terminación de la cotización bursátil de los
títulos.
 Asegurar la integridad de los informes financieros y mejorar la
información de las transacciones con las partes relacionadas.
 Desarrollo de directorios eficaces.
 Mejorar la calidad, la efectividad y la predictibilidad de los marcos
legales y reglamentarios.
 Promover una continua cooperación regional.
 CONVENCIONES SOBRE LAS OBLIGACIONES DE LAS PJ
CONVENCIÓN DISPOSICIÓN DESARROLLO
El Estado debe implementar “(…) mecanismos para asegurar que las sociedades
mercantiles y otros tipos de asociaciones mantengan registros que reflejen con
Art. III, inc. 10. exactitud y razonable detalle la adquisición y enajenación de activos, y que
establezcan suficientes controles (…) para detectar actos de corrupción”.

“(…) cada Estado Parte prohibirá y sancionará el acto de ofrecer u otorgar a un

funcionario público de otro Estado, directa o indirectamente, por parte de sus
Art. VIII nacionales, personas que tengan residencia habitual en su territorio y empresas
domiciliadas en él, cualquier objeto de valor pecuniario u otros beneficios, (…)
OEA
“Adoptar, con sujeción a su Constitución y a los principios fundamentales de su
ordenamiento jurídico, las medidas pertinentes que prohíban y sancione a las
empresas domiciliadas en su territorio que incurran en la conducta descrita en el
artículo VIII de la Convención, independientemente de las sanciones que les sean
Recomendación MESICIC aplicables a las personas vinculadas a las mismas que resulten involucrados en la
comisión de los actos constitutivos de dicha conducta”
CONVENCIONES SOBRE LAS OBLIGACIONES DE LAS PJ
CONVENCIÓN DISPOSICIÓN DESARROLLO

• “Cada Estado Parte adoptará las medidas (…) a fin de

establecer la responsabilidad de personas jurídicas por
su participación en delitos tipificados con arreglo a la
presente Convención.
• (…) la responsabilidad podrá ser de índole penal, civil o
administrativa.
• Dicha responsabilidad existirá sin perjuicio de la
NNUU Art. 26
responsabilidad penal que incumba a las personas
naturales que hayan cometido los delitos.
• Cada Estado Parte velará en particular por que se
impongan sanciones penales o no penales, eficaces,
proporcionadas y disuasivas, incluidas sanciones
monetarias, a las personas consideradas responsables
con arreglo al presente artículo.”
CONVENCIONES SOBRE LAS OBLIGACIONES DE LAS PJ
CONVENCIÓN DISPOSICIÓN DESARROLLO
• Cada Parte tomará las medidas que sean necesarias, de conformidad con sus principios
jurídicos, para establecer la responsabilidad de las personas morales por el cohecho de
Art. 2 un servidor público extranjero”

• “en el supuesto que, según el ordenamiento jurídico de una Parte, la responsabilidad

penal no es aplicable a las personas jurídicas, esa Parte se asegurará de que las
personas jurídicas estarán sujetas a sanciones eficaces, proporcionadas y disuasorias
Art. 3.2. de carácter no penal, incluidas las sanciones monetarias, en caso de cohecho de
servidores públicos extranjeros”
OCDE

• Los sistemas de los países miembros para la responsabilidad de las personas morales
por el cohecho de los servidores públicos extranjeros en las transacciones comerciales
internacionales no deben limitar la responsabilidad a los casos en que las personas o la
persona física que cometieron el delito sean procesadas y condenadas
Anexo I
 NORMAS INTERNACIONALES SOBRE RPPJ
NORMA PAÍS / AÑO CONTENIDO COMPLIANCE
FCPA – Foreign Corrupt Practices • Estados Unidos • Fija reglas para que • Exención de responsabilidad
Act empresarios actúen de forma • Ten Hallmarks
• 1977 ética
• 1998 (enmienda) • Aplicable a empresas US y
empresas emisoras de valores
en mercado americano
• Sanciones pecuniaras para
empresa y de prisión para
personas naturales

Ley Orgánica 1/2015 España • Establece responsabilidad • Exención de responsabilidad

(modifica 10/95) penal directa para ppjj • Modelo de prevención
• Sistema de responsabilidad
• 1995
basada en deber de cuidado
• 2015
que tiene la empresa
• Alcanza a delitos de
corrupción y otros comunes
 NORMAS INTERNACIONALES SOBRE RPPJ
NORMA PAÍS / AÑO CONTENIDO COMPLIANCE
UK Bribery Act • Reino Unido • Fija reglas para que • Exención de responsabilidad
empresarios actúen de forma • Guidance about commercial
• 2010 ética organisations preventing
bribery

Ley 20393 Chile • 3 delitos: lavado de activos, • Exención de responsabilidad

corrupción y financiamiento • Modelo de Prevención de
• 2009 de terrorismo Delitos
• Empresas del Estado también
 ¿Y EN EL PERÚ?
 En el 2002, la SMV formó un comité de alto nivel, para elaborar una guía para las
sociedades peruanas a fin de que estas alcancen los estándares internacionales y
puedan captar inversionistas nacionales e internacionales, basándose en los principios
de BGC de la OCDE.

 En noviembre de 2013, la SMV publica su Código de Buen Gobierno Corporativo, como

una guía de buenas prácticas para las sociedades anónimas peruanas. No era
obligatorio hasta junio 2014.

 Este Código señala que “ El Directorio aprueba una política de gestión integral de
riesgos de acuerdo con el tamaño y complejidad de la sociedad; define los roles,
responsabilidades y líneas de reporte que correspondan; y promueve una cultura de
riesgos al interior de la sociedad, desde el Directorio y la Alta Gerencia hasta los
propios colaboradores. En el caso de grupos económicos, dicha política alcanza a todas
las empresas integrantes del grupo y permite una visión global de los riesgos críticos.”
 PRINCIPIOS DE BGC PARA LAS SOCIEDADES
PERUANAS PROPUESTAS POR LA SMV
 La declaración del 2002 de la SMV tiene 31 principios, distribuidos en 5 pilares:
✓ Derechos de los accionistas
✓ Junta General de Accionistas
✓ Directorio y Alta Gerencia
✓ Riesgo y cumplimiento
✓ Transparencia de la información

• La SMV reconoce que la adopción del Código de Buen Gobierno Corporativo para
las Sociedades Peruanas es voluntaria; sin embargo, para aquellos titulares de
valores inscritos en el Registro Publico del Mercado de Valores resulta relevante
conocer el grado de adhesión de los emisores de tales valores a dichos principios,
para cuyo fin, en línea con el principio “cumple o explica” reconocido
internacionalmente, se dispone que éstos brinden la información relacionada con
las practicas de gobierno corporativo en el orden y formato establecido por la
SMV”
NORMAS PERUANAS SOBRES RESPONSABILIDAD DE
LAS PJ
Abril 2016: Ley 30424, Ley Enero 2017: Decreto
de Responsabilidad Legislativo 1352 (modifica
“administrativa” de Personas Ley 30424)
Jurídicas.

Establece autonomía de la
responsabilidad de las Amplía alcance de la ley para
empresas respecto de la los delitos de cohecho
responsabilidad de la persona doméstico, cohecho específico,
natural en caso (la empresa) se lavado de activos y
vea incursa en el delito de financiamiento del terrorismo.
cohecho internacional.
 GUÍAS DE IMPLEMENTACIÓN DEL COMPLIANCE
 OCDE – Guía de Buenas Prácticas sobre Control Interno,  WEF – Principios para contrarrestar el soborno (2009)
Ética y Cumplimiento (2009)

 Cámara de Comercio Internacional – Reglas para

 OCDE – Directrices para las Empresas Multinacionales combatir la corrupción (2011)
(2011)

 Basel Institute – Compliance Functios principles in banks

 OCDE – Recomendaciones para fortalecer lucha contra (2005)
cohecho (2009)

 Transparencia Internacional – Principios Empresariales

 FCPA - Principios de la FCPA (Hallmarks) para contrarrestar el soborno (2002)

 Naciones Unidas – Guía Práctica de Programa  Código de Conducta APEC para empresas
Anticorrupción de ética y cumplimeinto para las empresas
(2013)
 ISO 37001
 Banco Mundial – Integrity Compliance Guidelines (2010)
Fuentes
• Genaro Matute/Lenin Fabián/Lisette Pacheco/Ommero Trinidad/Carlos
Ureta, Gobernabilidad de las empresas familiares, Lima (Esan) 2010.
• Puentes Poyatos/Velasco Gámez/Vilar Hernández, El buen Gobierno
Corporativo en las sociedades cooperativas, Revesco n.° 98, 2009.
• Abril Abandín, El buen Gobierno Corporativo como instrumento
estratégico de la responsabilidad social de la empresa, Conferencia en la
Real Académia Gallega de Jurisprudencia y Legislación, 2014.
• VVAA, Gobierno Corporativo en América Latina. Importancia para las
Empresas de Propiedad Estatal, en: Serie Políticas Públicas y
Transformación Productiva, CAF Banco de Desarrollo de América Latina.