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INFORME DE

INVESTIGACIÓN
octubre 2018

DONACIÓN DE ÓRGANOS
Y TEJIDOS EN EL PERÚ
INFORME DE INVESTIGACIÓN

Donación de Órganos y Tejidos en el Perú

Legislatura 2018-2019 - Número 12

Octubre de 2018

AUTOR: VÍCTOR HUGO NECIOSUP SANTA CRUZ


Especialista Parlamentario

FOTOGRAFÍA
Archivo Fotográfico del Congreso

www.congreso.gob.pe/didp

Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria


Av. Abancay 251 - Edificio Complejo Legislativo, oficina 404, Lima 1 - Perú Teléfonos: (51-1)
311-7414 / 311-7415 – Correo: didp@congreso.gob.pe
Índice

Presentación 4

1. ESTADO ACTUAL DE LA DONACIÓN Y TRASPLANTE DE ÓRGANOS EN EL


PERÚ. 6

a) Problemas de política pública. 6


b) Registro de donantes. 7
b) Cifras de donación y trasplante en el Perú. 9

2. LOS SISTEMAS DE DONACIÓN PREVISTOS EN EL DERECHO COMPARADO


Y LA LEGISLACIÓN NACIONAL. 11

2.1 Posiciones en el derecho comparado. 12


a) Consentimiento presunto o presunción legal de donación. 12
b) Consentimiento informado. 13

2.2 Posición de la legislación nacional 19

3. ALGUNOS FACTORES QUE TIENEN INCIDENCIA EN LA DONACIÓN DE


ÓRGANOS Y TEJIDOS. 21
3.1. Actividades e instituciones de apoyo a la donación y trasplante realizadas
en España y los estados Unidos de Norteamérica. 22

4. CONCLUSIONES. 25

BIBLIOGRAFÍA. 26

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Lista de cuadros y gráficos

Lista de tablas
Tabla 1 Tasa de donantes por cada millón de habitantes 2017. 6

Tabla 2 Porcentaje de familias que se oponen a la donación de órganos en


Sudamérica 2017. 7

Tabla 3 Población identificada con DNI mayor de edad por condición de donante
de órganos, según lugar de residencia. 9
Tabla 4 Lista de espera nacional. 10
Tabla 5 Cantidad de trasplantes en el Perú según componente de salud 2008-2017. 11
Tabla 6 Trasplantes en el Perú según órgano o tejido trasplantado 2010 – 2017. 11

Lista de cuadros
Cuadro 1 Legislación comparada sobre el derecho a que se respete la voluntad del
14
donante fallecido.

Cuadro 2 Legislación comparada sobre las restricciones a la voluntad del donante. 15


Cuadro 3 Legislación comparada sobre la forma de otorgar el consentimiento para
donación entre vivos. 17

Cuadro 4 Legislación comparada sobre el consentimiento presunto o expreso. 18

Cuadro 5 Evolución de la normatividad legal peruana en materia de Donación y


Trasplante de Órganos y Tejidos. 19

Lista de gráficos
Gráfico 1 Porcentaje de personas identificadas que consignan en su DNI la
declaración de ceder sus órganos y tejidos. 8
Gráfico 2 Tasa de donantes 2008-2017. 10

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Presentación

E l Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria, presenta el siguiente informe


titulado Donación y Trasplante de Órganos en el Perú. 1

Con la finalidad de proporcionar información objetiva, confiable y actual sobre la materia se consultaron
diversas fuentes nacionales y extranjeras como artículos, revistas jurídicas, portales oficiales de diversos
países sobre la temática mencionada.

El informe ha sido dividido en tres capítulos: el primero aborda el estado actual de la donación y
trasplante de órganos en el Perú; el segundo trata sobre los sistemas de donación previstos en el derecho
comparado y la legislación nacional; y el tercero, expone algunos factores que tienen incidencia en la
donación de órganos y tejidos.

Esta importante tarea ha sido posible realizar gracias a la colaboración de los médicos César Flower
Peroné, Director Ejecutivo de la Organización Nacional de Donación y Trasplantes (ONDT), Dra. Liliana
Gonzales de la Organización Nacional de Donación de Trasplantes (ONDT), Carlos Carvallo Ñiquen,
Gerente de Procura y Trasplante de Essalud, los especialistas del Registro Único de Identificación de
Personas Naturales del RENIEC y el Área de Archivo del Congreso de la República.

1El presente documento es una actualización del Informe de Investigación N.° 83/2014-2015, elaborado el 4 de noviembre de 2014 por Víctor Hugo Neciosup Santa Cruz.

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Donación de órganos y tejidos en el Perú

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Donación de órganos y tejidos en el Perú

1. ESTADO ACTUAL DE LA DONACIÓN Y TRASPLANTE DE ÓRGANOS EN EL PERÚ

a)Problemas de política pública


En el Perú existe una gran cantidad de personas que diariamente mueren a falta de una donación de
órganos para un trasplante, lo cual permite evidenciar en la actualidad dos problemas de política pública
que la legislación no ha resuelto: el primero es que desde el Estado las medidas establecidas para
fomentar actos solidarios entre las personas no han generado el impacto favorable esperado.

Es necesario aclarar que la donación de órganos se realiza con personas vivas o en estado cadavérico. En el
caso de las personas vivas, estas deben estar lo suficientemente informadas, conocer los riesgos de la
operación y estar conscientes de hacerlo voluntariamente. En el estado cadavérico, la posibilidad de
donación empieza desde la declaración de muerte encefálica2 realizada por un neurólogo o neurocirujano,
que termina siendo la condición médica básica para realizar este acto solidario. Señalar que con la dación
de la Ley Nº 30473, se establece que los familiares de los peruanos que decidan donar órganos a su muerte
no podrán revocar la voluntad de esta persona tras su fallecimiento.

Con respecto al primer problema, el Perú en relación al resto de países de la región, es uno de los que tiene
menor cantidad de donantes por cada millón de habitantes y mayor cantidad de porcentajes de negativas
familiares. Siguiendo con lo anterior, las cifras internacionales proporcionadas por el Consejo
Iberoamericano de Donación y Trasplantes, muestran que la tasa de donantes por millón de habitantes de
nuestro país (1.6) se encuentra lejos de Uruguay (18.9), Brasil (16.3), Argentina (13.4), Colombia (8.9) y
más lejos aún que los países de Europa como España (47). Ver Tabla 1.

De igual manera, en casi todos los países de la región existen porcentajes elevados con relación de familias
que se oponen a la donación de órganos como: Perú, (63.6%), Chile (48.9%), Uruguay (47.4%), Argentina
(40%), o Brasil (44.3%), evidenciándose una tendencia creciente no favorable para el establecimiento de
alternativas de política pública en beneficio de la donación y trasplante de órganos. Ver Tabla 2.

Tabla 1
Tasa de donantes por cada millón de habitantes 2017

País Tasa de donantes


España 47.0
Uruguay 18.9
Brasil 16.3
Argentina 13.4
Colombia 8.9
Chile 9.6
Ecuador 5.0
Perú 1.6
Fuente: Newsletter Transplant 2018. Council of Europe.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria

2Para el Ministerio de Salud del Perú, la muerte encefálica es considerada como el cese irreversible de las funciones del tronco encefálico (cerebro y tronco cerebral). En Boletín Nº 1 de la Organización Nacional de
Donación y Trasplante, febrero 2010. Información recuperada el 28 de octubre de 2014, de http://www.minsa.gob.pe/premio/archivos/boletin01.pdf.

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Tabla 2
Porcentaje de familias que se oponen a la donación de órganos 2013

Años
País
2011 2012 2013
Colombia 28.6 25.2 36.9
Ecuador 41.5 16.5 25.9
Venezuela 37.8 29.4 23.0
Brasil - 37.2 44.3
Argentina 48.3 - 47.2
Uruguay 18.2 28 47.4
Chile 51.1 48.1 48.9
Perú 49 61.3 63.6
Fuente: Newsletter Transplant 2013. Council of Europe.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria

b)Registro de los donantes

Debido a las dificultades que tuvo en su aplicación práctica la Ley de Trasplante de Órganos y Tejidos,
Ley 23415, modificada por Ley 24703; por el legislador peruano 3 aprobó en el año 1997, que el Registro
Nacional de Identificación y Estado Civil (RENIEC) sea la entidad pública encargada a nivel nacional de
consignar en el Documento Nacional de Identidad la declaración del titular de ceder sus órganos y tejidos
o negarse a ello, para fines de trasplante o injerto, después de su muerte.4

Desde esa fecha, la declaración solo se podría realizar cuando el ciudadano obtenía o renovaba su
documento de identidad. Sin embargo, a partir de la dación de la Ley 294715 y su reglamento6 se
adicionan como posibilidad, la suscripción del acta de consentimiento para la donación voluntaria de órganos
o tejidos 7.

En la actualidad, las actas de consentimiento son administradas en un registro centralizado a cargo del
Ministerio de Salud (a través de la Organización Nacional de Donación y Trasplantes), quien establece los
procedimientos de acopio y de consulta de dichas actas, en coordinación con el Registro Nacional de
Identificación y Estado Civil (RENIEC).

Conviene resaltar que, más allá de que nuestro sistema faculte el consentimiento explícito de consignar la
donación de órganos para trasplante8, esta decisión no es determinante para culminar el trámite
administrativo de obtención del documento de identidad, lo cual genera que aún existan ciudadanos que
no especifican la condición de donante de órganos (ver Tabla 3).

Si a nivel internacional el Perú se encuentra rezagado, como se demuestra en la tabla 1, es de esperarse que
a nivel nacional la situación obviamente no sea de lo mejor, y esto se expresa en la revisión de la
información proporcionada por la Subgerencia de Estadística del Registro Nacional de Identificación y
Estado Civil – RENIEC, al 30 de junio de 2018, indica que:

3 Consideraciones expresadas en el dictamen del Proyecto de Ley 2331/96-CR, el mismo que fue la base para aprobar la Ley 26745.
4Incorporación del Inciso K) en el artículo 32 de la Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil.
5 Ley 29471, Ley que promueve la obtención, la donación y el trasplante de órganos o tejidos humanos.
6Reglamento de la Ley 29471, Decreto Supremo 011-2010-SA.
7“Esa autorización solo puede ser revocada por el propio donante..”
8También es denominado internacionalmente como opting-in, donde la persona en vida debe manifestar de cualquier forma su voluntad, de que al morir, sus órganos y tejidos sean utilizados para tratamiento
médicos (López-Natividad, A; 1997:24)

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El 76.42 % de peruanos identificados (24, 450,369)9 no aceptan donar órganos en su DNI, siendo 18 los
departamentos del país los que se encuentran ubicados por encima del porcentaje total nacional de
personas que no acepta donar.

13.04% de peruanos (3, 187,945) consignó en su DNI la aceptación de ser donante; destacando en estos
resultados y por encima del 15 %, los peruanos en el exterior (1.06%), La Libertad (0.71%), Callao (0.62%),
Lima (6.19%) y Arequipa (0.70%).

El 10.54% de peruanos (2, 578,170) aún no ha especificado su condición de donante de órganos,


destacándose esta característica en los departamentos de Ancash (0.41%), Cajamarca (0.65%), Piura
(0.65%), San Martín (0.35%), Puno (0.47%) y La Libertad (0.69%). Ver Tabla 3.

Gráfico 1
Porcentaje de personas identificadas que consignan en su
DNI la declaración de ceder sus órganos y tejidos

10.5

13%

76.5

Fuente: Registro Único de Identificación de Personas Naturales (RENIEC)


Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

9Incluye a peruanos identificados en el territorio nacional y en el exterior.

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Tabla 3
Población identificada con DNI mayor de edad por condición de donante
de órganos, según lugar de residencia (30 junio 2018)

Condición de Donante de Órganos


Lugar de
Residencia No acepta
Total Acepta donar % del total % del total No Especifica % del total
donar

Total Población
24,450,369 3,187,945 13.04% 18,684,254 76.42% 2,578,170 10.54%
Identificada
En el Territorio
23,522,933 2,928,281 11.98% 18,049,739 73.82% 2,544,913 10.41%
Nacional

Amazonas 291,450 9,169 0.04% 239,989 0.98% 42,292 0.17%


Áncash 871,838 104,291 666,906 2.73% 100,641 0.41%
0.43%
Apurímac 304,792 12,617 254,862 1.04% 37,313 0.15%
0.05%
Arequipa 1,112,370 171,291 825,049 3.37% 116,030 0.47%
0.70%
Ayacucho 456,718 26,727 361,905 1.48% 68,086 0.28%
0.11%
Cajamarca 1,071,937 53,590 860,129 3.52% 158,218 0.65%
0.22%
Callao 801,647 150,972 578,190 2.36% 72,485 0.30%
0.62%
Cusco 987,250 85,424 777,128 3.18% 124,698 0.51%
0.35%
Huancavelica 293,808 10,250 241,618 0.99% 41,940 0.17%
0.04%
Huánuco 565,918 22,743 466,176 1.91% 76,999 0.31%
0.09%
Ica 622,784 88,014 473,941 1.94% 60,829 0.25%
0.36%
Junín 940,920 47,313 788,426 3.22% 105,181 0.43%
0.19%
La Libertad 1,381,532 173,660 1,038,371 4.25% 169,501 0.69%
0.71%
Lambayeque 945,548 101,003 733,396 3.00% 111,149 0.45%
0.41%
Lima 8,094,264 1,512,968 5,900,747 24.13% 680,549 2.78%
6.19%
Loreto 671,168 35,695 541,117 2.21% 94,356 0.39%
0.15%
Madre de Dios 106,127 20,028 77,696 0.32% 8,403 0.03%
0.08%
Moquegua 142,208 16,483 114,182 0.47% 11,543 0.05%
0.07%
Pasco 193,007 10,945 161,927 0.66% 20,135 0.08%
0.04%
Piura 1,346,838 120,020 1,068,573 4.37% 158,245 0.65%
0.49%
Puno 902,853 34,551 753,403 3.08% 114,899 0.47%
0.14%
San Martín 613,453 45,832 483,093 1.98% 84,528 0.35%
0.19%
Tacna 273,576 24,678 221,377 0.91% 27,521 0.11%
0.10%
Tumbes 164,130 14,475 131,733 0.54% 17,922 0.07%
0.06%
Ucayali 366,797 35,542 289,805 1.19% 41,450 0.17%
0.15%

En el Exterior 927,436 259,664 1.06% 634,515 2.60% 33,257 0.14%

Fuente: Registro Único de Identificación de Personas Naturales (RENIEC)


Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

c) Cifras de la donación y trasplante en el Perú

A pesar de que el Perú ha ido disminuyendo con respecto a la tasa de donantes que tenía en el año 2013
(ver Gráfico 2), sus cifras son escasas para atender la demanda insatisfecha de donación, que en la
actualidad supera los 9,000 casos de pacientes con necesidad de trasplante, de los cuales 5904 se
encuentran en una lista de espera como casos muy urgentes (Ver Tabla 4) y de esos números, solo 711 el
año pasado ha recibido algún tipo de trasplante en un establecimiento de salud (ver Tabla 5).
Lamentablemente en algunos casos, la condición clínica del paciente no posibilita esperar la solidaridad
de las personas y al año alrededor de 700 personas fallecen en esa condición .10

10Cifras proporcionadas por el Dr. César Flower Peroné, Director Ejecutivo de la Organización Nacional de Donación y Trasplantes (ONDT).

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Gráfico 2
Tasa de donantes 2008-2017

3.2

3.1 2.2

1.6

0.8

2008 2009 2010 2013 2014 2017

Fuente: Organización Nacional de Donación y Trasplantes (ONDT). Ministerio de Salud.


Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

Tabla 4
Lista de espera nacional al 2017

Órgano / Tejido Total


Corazón 3
Pulmón 1
Páncreas – riñón 1
Hígado 33
Riñones 883
Córneas 4984
TOTAL 5904
Fuente: Organización Nacional de Donación y Trasplantes (ONDT). Ministerio de Salud.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

Con relación al número de trasplantes efectuados durante el año 201711, 342 veces estos han sido
realizados en EsSalud (59%), 219 en el MINSA (24%), 148 en algunas clínicas privadas (16%) y 2 en el
Instituto de Trasplante de Órganos y Tejidos de las FFAA (1%). De igual forma, los órganos que mayor
incidencia han tenido para trasplantes fueron: córnea 295 veces (57%), riñón 147 (29%), médula ósea 34
(7%), hígado 26 (5%), corazón 9 (2%) y pulmón 3 veces (1%) (Ver Tablas 5 y 6).

11En el caso de las clínicas privadas, la mayor cantidad de trasplantes son de córneas (84) para el año 2017 Donación y Trasplantes (ONDT).

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Tabla 5
Cantidad de trasplantes en el Perú según componente de salud 2013 – 2017

Año/
Componente 2013 2014 2015 2016 2017
Sector Salud
EsSalud 303 285 194 354 342

MINSA 122 167 95 184 219


Instituto de Trasplante de
Órganos y Tejidos
5 5 4 2 2
de las FFAA (ITOT)

Clínicas privadas 84 137 59 208 148

Total 514 594 352 648 711


Fuente: Organización Nacional de Donación y Trasplantes (ONDT). Ministerio de Salud.
Gerencia de Procura y Trasplante. EsSalud.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

Tabla 6
Trasplantes en el Perú según órgano o tejido trasplantado 2010 – 2013

Órgano o tejido 2010 2011 2012 2013


Riñón 169 213 138 147
Hígado 22 38 27 26
Corazón 5 6 8 9
Pulmón 1 4 3 3
Córnea 215 324 317 295
Médula ósea 52 65 74 34
TOTAL 464 650 567 514
Fuente: Organización Nacional de Donación y Trasplantes (ONDT). Ministerio de Salud.
Gerencia de Procura y Trasplante. EsSalud.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

2. LOS SISTEMAS DE DONACIÓN PREVISTOS EN EL DERECHO COMPARADO Y LA


LEGISLACIÓN NACIONAL

Con relación a la donación de órganos y su consentimiento, la doctrina filosófica-jurídica en la mayoría de


las legislaciones distingue entre dos posiciones para la donación entre vivos y personas fallecidas: el
consentimiento presunto y el consentimiento explícito e informado.

Para la donación entre personas vivas, las autorizaciones de trasplante se caracterizan porque plantean
una serie de requisitos más allá que estas tengan una finalidad terapéutica. Por ejemplo, la donación no
debe disminuir la capacidad funcional del donante, esta debe ser compatible y debe ayudar a salvar la
vida o mejorar la calidad de vida de la persona receptora; y además, debe existir consentimiento expreso
del donante ante autoridad competente.

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Para la donación en personas fallecidas, también se plantea el consentimiento, pero este tiene la
característica que el sistema jurídico establece una presunción legal de la voluntad de la donación, salvo
que se haya manifestado expresamente lo contrario.

2.1 Posiciones en el Derecho Comparado

a) El consentimiento presunto o presunción legal de donación se da cuando la persona que ha fallecido,


no expresó en vida la donación y trasplante de sus órganos o componentes anatómicos después de su
muerte. Ante esta situación, y dando prioridad al interés público, la ley y el Estado presumen un
reconocimiento o autorización implícita de la persona como donante después de su muerte, siempre y
cuando este no haya manifestado su oposición en vida a dicha cesión. Destaca en la aplicación de esta
política pública, los países de Argentina, Uruguay y Colombia.

Esta postura del consentimiento presunto presenta dos variaciones que son las siguientes:

El consentimiento presunto absoluto, es una primera variante del consentimiento presunto donde no se
requiere el consentimiento u oposición de los familiares para que la presunción legal de donación opere.

La segunda variante es el consentimiento presunto relativo, donde se le da validez a la manifestación de


voluntad de los familiares del donante en quienes recae esta decisión una vez fallecida.

Los defensores del sistema de consentimiento presunto (presumed consent)12 argumentan a favor que
legislar en este sentido:

Habilita la posibilidad de recolectar más órganos entre la población, con lo cual la eficacia de conseguir
donantes es buena.
Pedir el consentimiento a la familia en un momento de dolor puede llegar a ser cruel.
Se respeta la conciencia individual de quienes no desean donar órganos.
Las personas que no desean donar asumen la tarea de registrar esta preferencia a las autoridades
públicas, ya que la donación de órganos es presuntamente deseable para la sociedad.

Las posiciones más radicales dentro del consentimiento presunto (consideran que existe una función
social del cadáver) plantean que se debe entender que el cuerpo de la persona fallecida es de dominio
colectivo de la sociedad, y que al extraer sus órganos, se estaría salvando o mejorando la vida de quienes
requieren trasplantes (fundamento de salud colectiva). La crítica a esta postura es que el uso del cadáver
de una persona para satisfacer las necesidades de otras, violaría la dignidad humana, ya que convierte a
un individuo en un simple instrumento del bienestar de otros, es decir, de dominio público (Sentencia de
la Corte Constitucional de Colombia C-933/07).

12HANSON P, Dennis M, et al. An Evaluation of the Ethics of Presumed Consent and a Proposal Based on Requiered Response. Report of the Presumed Consent Subcommittee UNOS Ethics Committee.
June 1993. Información recuperada el 28 de octubre de 2014, de <http://optn.transplant.hrsa.gov/resources/ethics/an-evaluation-of-the-ethics-of-presumed- consent/>

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En Latinoamérica el consentimiento presunto ha sido legislado en países como Chile, Argentina,
Paraguay, Uruguay, Ecuador, Colombia y Costa Rica; y en Europa es adoptado por España, Francia, Italia
y Rusia.13

b) El consentimiento explícito e informado se encuentra fundamentado de manera filosófica y jurídica


dentro de los conceptos de autonomía de la voluntad y derecho a la información respectivamente, y se
caracteriza porque la persona expresa en vida su voluntad de donar los órganos, la cual se hace constar en
tarjetas de donación o documentos escritos. En esta modalidad se informa previamente a los donantes
vivos sobre los beneficios de contribuir a salvar la vida o mejorar la calidad de vida de una persona como
consecuencia de una donación.

En los países donde rige el consentimiento explícito e informado, se parte del supuesto de que las
personas no están inclinadas a donar y lo fundamental es que prime la libertad, bien sea de la persona en
vida o en ausencia de éste, de los parientes y familiares más cercanos para que puedan manifestar su
voluntad de donar.

Los que defienden la postura del consentimiento explícito e informado argumentan en su favor que:

El consentimiento presunto es éticamente cuestionable por ser coercitivo.


La autonomía individual es un valor fundamental y presumir la voluntad de una persona lesionaría
derechos personalísimos como el de disponer del cuerpo después de la muerte.
Con el consentimiento presunto habrán falsos positivos, es decir, personas que se presume su
consentimiento, pero que en la realidad se oponen o no registran su oposición a la donación por
dificultades de acceso al registro de no donantes.
Las personas deben tener el derecho de delegar la decisión de donar a los miembros de su familia.

En Latinoamérica el consentimiento explícito ha sido legislado en países como Perú, Venezuela, Brasil y
México; y en el resto del mundo países se conocen las legislaciones de Irlanda, Reino Unido, Estado
Unidos, Canadá y Australia, que también han optado por el sistema de consentimiento explícito.14

En la actualidad, diversas publicaciones científicas manifiestan que no existe evidencia significativa que
demuestre que habrá un aumento en la tasa efectiva de donantes si se adopta como medida legislativa el
consentimiento presunto o el consentimiento explícito e informado, ya que han existido casos de
incremento de la tasa de donantes a partir de una u otra medida legislativa y posteriormente los países
vuelven a sus niveles originales como consecuencia de otros factores como los describimos a
continuación:

Los otros dos factores importantes que no permiten afirmar que un sistema es mejor que otro, están
referidos a que en muchos sistemas de presunción, la familia adquiere un poder gravitante en la decisión
final de donar o no los órganos para ser trasplantados. El segundo es por ejemplo un eventual rechazo del
cuerpo médico y una reticencia de la población ante el temor de la extracción indiscriminada de órganos
en desmedro de una atención adecuada de la salud15 .

13Cornejo, G. (2013:51)
14Cornejo, G. (2013:51)
15 Ibídem

12
14

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Artículo 10 literal a) del Real Decreto 2070 de 1999.
Artículo 10. Extracción de órganos de fallecidos: condiciones y requisitos
1. La obtención de órganos de donantes fallecidos para fines terapéuticos podrá realizarse si
se cumplen las condiciones y requisitos siguientes:
a) Que la persona fallecida, de la que se pretende extraer órganos, no haya dejado constancia
expresa de su oposición a que después de su muerte se realice la extracción de órganos.
España Dicha oposición, así como su conformidad si la desea expresar, podrá referirse a todo tipo de
órganos o solamente a alguno de ellos, y será respetada cualquiera que sea la forma en la
que se haya expresado.
En el caso de que se trate de menores de edad o personas incapacitadas, la oposición podrá
hacerse constar por quienes hubieran ostentado en vida de aquéllos su representación legal,
conforme a lo establecido en la legislación civil. (…)

LEY 30473 , Modifica los artículos 2, 3 y 4 y la disposición complementaria única de la Ley


29471.
La autorización mediante declaración jurada por parte del titular ante el Registro Nacional de
Peru
Identificación y Estado Civil (Reniec). Esta autorización solo puede ser revocada por el propio
donante, y no puede ser objeto de oposición por parte de terceros”.

Fuente: Organización Panamericana de la Salud. Legislación sobre donación y trasplante de órganos, tejidos y células:
compilación y análisis comparado. Washington, D.C.: OPS, 2013.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

Cuadro 2
Legislación comparada sobre las restricciones a la voluntad del donante

País Legislación relacionada


Ley 27.447
Art. 31.- Requisitos para la donación.
Manifestación. Toda persona capaz, mayor de dieciocho (18) años puede en forma
Argentina
expresa:
a) Manifestar su voluntad negativa o afirmativa a la donación de los órganos y tejidos de
su propio cuerpo.
b) Restringir de un modo específico su voluntad afirmativa de donación a determinados
órganos y tejidos.
c) Condicionar la finalidad de la voluntad afirmativa de donación a alguno o algunos de los
fines previstos en esta ley, implante en seres humanos vivos o con fines de estudio o
investigación.
Colombia
La Ley 1805 de 2016 modifica Ley 73 de 1998 y la Ley 919 de 2004.
Artículo 3°. Modifíquese el artículo 2° de la Ley 73 de 1988

Parágrafo 1°. La voluntad de donación expresada en vida por una persona solo puede ser
revocada por ella misma y no podrá ser sustituida por sus deudos y/o familiares.

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Cuadro 3
Legislación comparada sobre la forma de otorgar el consentimiento para donación entre vivos

País Legislación relacionada

Argentina Ley 27.447


Art. 31.- Requisitos para la donación.
Manifestación. Toda persona capaz, mayor de dieciocho (18) años puede en forma
expresa:
a) Manifestar su voluntad negativa o afirmativa a la donación de los órganos y tejidos de su
propio cuerpo.
b) Restringir de un modo específico su voluntad afirmativa de donación a determinados
órganos y tejidos.
c) Condicionar la finalidad de la voluntad afirmativa de donación a alguno o algunos de los
fines previstos en esta ley, implante en seres humanos vivos o con fines de estudio o
investigación.

Artículo 16 del Decreto 2493 de 2004


Colombia
Consentimiento informado expreso

México Artículo 333 de la Ley General de Salud 1984


La donación expresa constará por escrito en forma expresa.
Uruguay No regulado
Artículo Cuarto de la Ley 30 de 1979 / Artículo 9.4 del Decreto 2070 de 1999
Artículo cuarto.
Que el donante otorgue su consentimiento de forma expresa, libre y consciente, debiendo
manifestarlo por escrito, ante la autoridad pública que reglamentariamente se determine (…)
España Artículo 9.- Donante vivo de órganos: condiciones y requisitos
(…)
4. (…) el interesado deberá otorgar por escrito su consentimiento expreso ante el juez
encargado del Registro Civil de la localidad de que se trate (…).

Artículo 10 .4 de la Ley 28189


(…)
Perú 4. Otorgar su consentimiento por escrito ante Notario Público, de manera libre, consciente y
desinteresada.
(…)

Fuente: Organización Panamericana de la Salud. Legislación sobre donación y trasplante de órganos, tejidos y células: compilación y análisis comparado.
Washington, D.C.: OPS, 2013.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

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Dicha oposición, así como su conformidad si la desea expresar, podrá referirse a todo tipo de
órganos o solamente a alguno de ellos, y será respetada cualquiera que sea la forma en la
que se haya expresado.
En el caso de que se trate de menores de edad o personas incapacitadas, la oposición podrá
hacerse constar por quienes hubieran ostentado en vida de aquéllos su representación legal,
conforme a lo establecido en la legislación civil.(..).
Artículo 11 Ley 28189 de 2004 / Art 35 Decreto Supremo 014 - 2005 - SA
Artículo 11.- Condiciones y requisitos del donante cadavérico
Son requisitos y condiciones del donante cadavérico, los siguientes:
1. El donante mayor de edad y capaz civilmente, incluido el incapaz comprendido en los
incisos 4, 5 y 8 del artículo 44 del Código Civil, debe expresar su voluntad de donar todos o
alguno (s) de sus órganos y/o tejidos para después de su muerte. De producirse la muerte y
no haberse expresado la voluntad de donar que conste de manera indubitable, el
consentimiento podrá ser otorgado por los parientes más cercanos que se hallen presentes.
(…)
Perú Artículo 35.- Condiciones y requisitos del donante cadavérico
Son condiciones y requisitos del donante cadavérico las siguientes:
a) Para el caso de mayores de edad y capaces civilmente, incluido el incapaz relativo señalado
en los incisos 4, 5 y 8 del Artículo 44 del Código Civil, esto es, los pródigos, los que incurren
en mala gestión y los que sufren pena que lleva anexa la interdicción, respectivamente, si la
voluntad de donar todos o algunos de sus órganos para después de su muerte, no consta de
manera indubitable, el consentimiento podrá ser otorgado por los familiares más cercanos que
se hallen presentes, en concordancia a lo contemplado en el artículo 14 del presente
reglamento.
(…)

Fuente: Organización Panamericana de la Salud. Legislación sobre donación y trasplante de órganos, tejidos y células: compilación y análisis comparado.
Washington, D.C.: OPS, 2013.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

2.2 Posición de la legislación nacional


En el devenir de nuestra legislación, se ha pasado de la declaración expresa a la voluntad presunta y
viceversa, tal como a continuación se describe en el Cuadro 5:

Cuadro 5
Evolución de la normatividad legal peruana en materia de Donación y Trasplante de Órganos y Tejidos

Leyes Expresión de la voluntad


Ley 23415, Ley deTrasplantes de Órganos y
Declaración expresa (artículo 4)
Tejidos
Voluntad presunta (artículo 1) cuando exista
Ley 24703 y su Reglamento aprobado por Decreto
Supremo014-88-SA1 cese irreversible de la función cerebral con
fines de trasplante

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Ley 27282, Ley de Fomento de la Donación de Declaración expresa (artículo 3.1)
Órganos y Tejidos Humanos

Ley 26745, Modifican la Ley Orgánica del Registro


Nacional de Identificación y Estado Declaración expresa (artículo 1)
Civil 17

Ley 28189, Ley General de Donación yTrasplante Declaración expresa (artículo 11.1 de la Ley
de Órganos y Tejidos Humanos
y 11 y 12 del Reglamento) como
Reglamento de la Ley 28189, Decreto Supremo consentimiento presunto relativo.
014-2005-SA

Ley 29471, Ley que promueve la obtención, la


donación y el trasplante de órganos o tejidos Declaración expresa en el DNI (artículo 1 o
humanos acta de consentimiento artículo 3 de la Ley; y
artículos 2 y 3 del Reglamento)
Reglamento de la Ley 29471, Decreto Supremo
011 -2010-SA

Ley 30032, adiciona el capítulo VIII a la Ley 28189


que crea el Registro Nacional Renal Cruzada.
La autorización mediante declaración jurada por
LEY 30473, Modifica los artículos 2, 3 y 4 y la
parte del titular ante la Reniec. Esta
disposición complementaria única de la Ley 29471,
autorización solo puede ser revocada por el
Ley que promueve la obtención, la donación y el
trasplante de órganos o tejidos humanos. propio donante, y no puede ser objeto de
oposición por parte de terceros.
Fuente: Área de Archivo del Congreso de la República.
Elaboración: Departamento de Investigación y Documentación Parlamentaria .

En el Perú, los numerales 1 y 2 del artículo 11 de la Ley 28189, Ley General de Donación y Trasplante de
Órganos y/o Tejidos Humanos; y los artículos 12 y 14 del Reglamento de la Ley 28189, Ley General de
Donación y Trasplante de Órganos y/o Tejidos Humanos, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 014-
2005-SA, presentan expresamente la fórmula del sistema de consentimiento presunto relativo.

“Artículo 11. Condiciones y requisitos del donante cadavérico


Son requisitos y condiciones del donante cadavérico, los siguientes:
1. El donante mayor de edad y capaz civilmente, incluido el incapaz comprendido en los incisos 4, 5 y 8 del
artículo 44 del Código Civil, debe expresar su voluntad de donar todos o alguno (s) de sus órganos y/o tejidos
para después de su muerte.
De producirse la muerte y no haberse expresado la voluntad de donar que conste de manera indubitable, el
consentimiento podrá ser otorgado por los parientes más cercanos que se hallen presentes”.
(…)
Reglamento de la Ley 28189, aprobada mediante Decreto Supremo Nº 014-2005-SA “Artículo 12. Autorización
para donar
Toda persona mayor de 18 años podrá autorizar, para después de su muerte, la ablación de sus propios órganos
o tejidos para ser implantados en seres humanos dentro de un proceso de trasplante de órganos y/o tejidos con
fines de estudio o investigación”.

17En el Dictamen del Proyecto de Ley 2331/2006-CR, que forma parte del expediente de la Ley 26745, se indica que:
“(…) la voluntad presunta había generado dificultades de diversa índole práctica en su aplicación, y se buscaba perfeccionar la legislación vigente en materia de trasplante de órganos y tejidos, mediante la
declaración expresa de la voluntad de los ciudadanos de ceder sus órganos y tejidos, para ser utilizados con fines de trasplantes,

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(…)
“Artículo 14. Ausencia de voluntad expresa del fallecido
En caso de muerte natural o accidental y ante la ausencia de voluntad expresa del
fallecido, la autorización a que se hace referencia al artículo 12 del presente
Reglamento podrá ser otorgada en forma excluyente y en el siguiente orden por:
a) El o la cónyuge
b) Descendientes mayores de edad
c) Ascendientes
d) Hermanos.”

Como consecuencia de la muerte de la persona, existe un contradicción en la Ley 28189, ya que en el


supuesto de dación de órganos o tejidos de un cadáver, se coloca a este indistintamente como objeto de
derecho (artículo 4) y luego como sujeto de derecho al calificarlo como donante en una situación de
interés (artículo 11.2), lo cual puede generar problemas de interpretación jurídica que nuestra legislación
aún no ha discutido.

Asimismo con la nueva Ley Nº 30473, se promueve la obtención, donación y trasplante de órganos o
tejidos humanos. Esta norma suprime el artículo 10 del Código Civil, que permitía a los parientes revocar
la decisión del fallecido. Sin embargo, referir que, la nueva norma no ha modificado la parte final del
artículo 8 de la Ley General de Salud, que aún permite la oposición de los parientes a la donación de
órganos.

3. ALGUNOS FACTORES QUE TIENEN INCIDENCIA EN LA DONACIÓN DE ÓRGANOS Y TEJIDOS

En el mundo se observa que los gobiernos promueven diversos mecanismos para incrementar la
donación de órganos y tejidos al margen de la legislación que regula la presunción o consentimiento.

Sin embargo, resulta importante resaltar que los países con la mayor tasa de donación de órganos tienen
en común las siguientes características 18 :

Acceso universal a servicios de salud en general y de trasplante en particular.


Respecto a este punto, según los datos del Instituto Nacional de Estadística e informática (INEI)
muestran que en el Perú se encuentran asegurados el 35.3 % en el Seguro Integral de Salud, 24.4% en
EsSalud y 5.76% en otras formas de seguro, y de ellos por ejemplo, en la actualidad el 59% de los
trasplantes se realizan en EsSalud como entidad que puede garantizar a sus asegurados el
financiamiento para algún tipo de trasplante de cualquier tipo de órgano, lo cual refleja una grave
inequidad.

Alta confiabilidad de la población en los servicios de salud y asignación de órganos.


En el Perú, en la última encuesta de satisfacción de los servicios de salud realizada entre mayo y junio
del 2016, se evidenció que el 15,65% de los encuestados identificaron como principal problema la
demora en la atención de salud, el 15,5% indicó el cumplimiento en el horario de atención y el 31,08% la
falta de medicamentos en las farmacias de los establecimientos de salud19 .

18Información proporcionada por el Dr. Carlos Carvallo Ñiquen, Gerente de Procura y Trasplante de ESSALUD
19Dato obtenido del enlace: http://portal.susalud.gob.pe/wp-content/uploads/archivo/encuesta-sat-nac/2016/informe_final_ensusalud-2016.pdf

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Un aspecto similar también reflejó en el estudio de opinión del año 2009, en relación a la donación y
trasplante de órganos en la población peruana, donde menos del 30% de la población confía que la
entrega de los órganos donados se realiza de acuerdo al orden y prioridad en las listas de espera20.

Organización basada en entes gubernamentales con elevada autonomía, dependencia de los más
altos niveles gubernamentales y financiamiento adecuado para el reembolso de las actividades
sanitarias de procura y trasplante.
En el país, la Organización Nacional de Donación y Trasplantes (ONDT) es un órgano técnico adscrito
a la Dirección General de Salud de la Personas del Ministerio de Salud, que tiene un reducido nivel de
autonomía y financiamiento para actividades de procura y trasplante como existen en otros países del
mundo.

Acciones comunicativas contra la desinformación de la población respecto a los aspectos legales,


médicos y religiosos sobre la muerte encefálica, donación y trasplante
Otro dato adicional del estudio de opinión sobre donación y trasplante de órganos en la población
peruana reflejó que, más del 75% de la población está dispuesta a donar sus órganos, pero menos del
50% autorizarían la donación en caso de un familiar fallecido. Lo anterior se produce básicamente
debido a una falta de información21.

3.1 Actividades e instituciones de apoyo a la donación y trasplante realizadas en España y los Estados
Unidos de Norteamérica

Considerando que la información o desinformación de la población para donar un órgano es factor


fundamental en la efectividad de toda política pública, se exploraron las medidas que desde España y los
Estados Unidos de Norteamérica, países con elevadas tasas de donantes, se vienen adoptado en beneficio
de las personas que más lo necesitan.

España

En el modelo español caracterizado por mejorar la supervivencia, aumentar la demanda de órganos y


beneficiarios de trasplantes, coexisten organizaciones públicas y privadas relacionadas con la donación y
trasplante de órganos y tejidos que actúan principalmente sobre la base de concientizar e informar a la
opinión pública de la importancia de donar órganos para salvar vidas. Entre las principales
organizaciones tenemos:

Organización Nacional de Trasplantes


Organismo coordinador de carácter técnico, perteneciente al Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales e
Igualdad, encargado de desarrollar las funciones relacionadas con la obtención y utilización clínica de
órganos, tejidos y células. Asociación de Enfermos y Donantes de Órganos para Trasplantes
(AEDOPAT) Asociación de ámbito nacional que lucha para concientizar e informar a la opinión pública
sobre la donación de órganos para trasplantes.

Fundación Carlos Sanz


Organización sin fines de lucro que busca difundir y sensibilizar a la sociedad sobre la donación de
órganos para salvar vidas.

20Estudio de opinión en relación a la donación y trasplante de órganos en la población peruana-2009, elaborado por The Lima Consulting Group SA el Ministerio de salud
21Ibíd.

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Federación Nacional de Asociaciones para la Lucha contra las enfermedades del riñón (ALCER)

Muchas de estas organizaciones realizan campañas de concientización para la donación de órganos o


tejidos tales como: la del donante vivo, donar es recibir, celebración del Día Nacional del Donante; donde
se convocan a reconocidas figuras de la televisión y la sociedad en el proceso informativo. La televisión
también juega un papel fundamental y en la actualidad se fomentan programas de corte solidario para
salvar vidas como el proyecto Eres perfecto para otros.

También es importante destacar que la página web de la Organización Nacional de Trasplantes contiene
mucha información para el ciudadano que desea conocer cómo generarse una tarjeta de donante o
participar en las actividades de promoción de la donación (adicionalmente la información se encuentra
publicada en varios idiomas).

Estados Unidos de Norteamérica

En los Estados Unidos de Norteamérica las medidas de promoción a la donación tienen similares
características y actividades que en el caso español. Sin embargo, por la infraestructura y niveles de
investigación y desarrollo tiene un sinnúmero de actividades, programas e instituciones afines que
facilitan la reorientación de conductas ciudadanas hacia fines altruistas y solidarios. Entre las
instituciones más destacadas se encuentran las siguientes:
Organ Procurement and Transplantation Network
Es una base de datos nacional que contiene la lista de candidatos en espera de donación de órganos y
sus compatibilidades, además de los trasplantes. Este sistema es fundamental para ayudar a las
instituciones de trasplante de órganos que se encuentran esperando los candidatos para trasplantar
órganos donados.

Asociation of Organ Procurement Organizations


La asociación que reúne a las organizaciones de obtención de órganos (OPO) representan un
componente único de atención de la salud. Por ley federal son las únicas organizaciones que pueden
realizar la misión de salvar la vida de la recuperación de órganos de donantes fallecidos para el
trasplante. Existen 58 organizaciones de obtención de órganos federales designados por todos los
Estados Unidos y sus territorios.

National Minority Organ Tissue Transplant Education Program


Es un programa de educación que buscar educar y comprometer a las comunidades minoritarias en
hechos sobre trasplante de órganos y tejidos.

Trasplant living
Es una organización sin fines de lucro que mantiene contacto directo con la red nacional de donación de
órganos y supervisado por The Department of Health and Human Services.

Made Possible by an Organ Donor


Entidad federal de primer nivel responsable de la supervisión de los sistemas de trasplante de células
madre y de órganos en los EE.UU y de las iniciativas para aumentar el nivel de la donación de órganos
en este país.

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Be the match
Institución líder mundial de trasplante de médula ósea.

Gift of Hope
Es una organización sin fines de lucro que coordina la donación de órganos y tejidos y proporciona
educación pública sobre la donación en Illinois y el noroeste de Indiana.

Entre otras actividades importantes, en el lado hispanoamericano se fomenta la donación a través de


actividades deportivas como la maratón, actividades musicales, como el Festival por la Vida; y la
celebración del Mes de Concientización del donante de las minorías.

Otro aspecto importante que debemos destacar, es que en el debate público se vienen planteando
diversas propuestas de reforma en favor del incremento del número de donantes tales como:

Pago directo a los donantes o a las familias de los donantes.

Voluntarismo alentado por pago indirecto (crédito fiscal a las familias de los donantes, reembolso de
gastos funerarios, etc.)

Voluntarismo alentado a partir de un estado preferencial en la lista de espera de donantes.

Si observamos la realidad de estos dos países, existen actividades o políticas focalizadas a reorientar
conductas en la población en favor de la donación de órganos o tejidos. En el Perú, algunas de ellas se
vienen adoptando como medidas de concientización e información que posibiliten en la ciudadanía, el
incremento del número de donantes reales y la disminución de rechazo familiar contrario a la voluntad
del donante.

Sin embargo, la focalización de la concientización es el punto neurálgico que debe resolverse


estratégicamente y comunicacionalmente, ya que aún no se evidencia si resulta más eficaz apuntar los
recursos y la comunicación entre quienes están a favor de la donación (gran parte de la población) y que
no registran o materializan esa voluntad, o se debe fomentar la cultura del respeto de los familiares a la
voluntad en vida de su ser querido.

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Comentario Final
En el Perú casi 700 personas mueren al año a falta de una donación de órganos para un trasplante, lo
cual permite evidenciar en la actualidad dos problemas de política pública que la legislación no ha
resuelto: el primero es que las medidas establecidas para fomentar actos solidarios entre las personas
no han generado el impacto favorable esperado; y el segundo, es que en muchos casos los familiares
no terminan respetando la voluntad del donante.

Existen factores que no permiten afirmar que el sistema de donante presunto o consentimiento
informado sea mejor uno del otro. El primero es que, en muchos sistemas de presunción, la familia
adquiere un poder gravitante en la decisión final de donar o no los órganos para ser trasplantados. El
segundo factor, es un considerable rechazo del cuerpo médico y una reticencia de la población ante el
temor de la extracción indiscriminada de órganos en desmedro de una atención adecuada de la
salud.

Los países con la mayor tasa de donación de órganos tienen en común algunas características como:
acceso universal a servicios de salud en general y de trasplante en particular; alta confiabilidad de la
población en los servicios de salud y asignación de órganos; organización basada en entes
gubernamentales con elevada autonomía, dependencia de los más altos niveles gubernamentales y
financiamiento adecuado para el reembolso de las actividades sanitarias de procura y trasplante; y
acciones comunicativas contra la desinformación de la población sobre aspectos legales, médicos y
religiosos sobre la muerte encefálica, donación y trasplante.

En algunos países que lideran las tasas de donaciones como España o Estados Unidos, se incide
mucho en campañas de sensibilización a la ciudadanía sobre la importancia de donar. Además las
organizaciones de apoyo a las donaciones y los medios de comunicación juegan un rol fundamental
que ha permitido diseñar actividades y programas constantes que mantienen activo la cultura de
solidaridad y altruismo en el ciudadano.

Los resultados del último Estudio de opinión en relación a la donación y trasplante de órganos en la
población peruana – 2009, evidencian condiciones favorables para que la política pública se oriente
hacia la adopción de medidas de concientización e información en la ciudadanía que posibiliten el
incremento del número de donantes reales y la disminución de rechazo familiar contrario a la
voluntad del donante. Sin embargo, la focalización de la concientización es el punto que debe
resolverse estratégicamente, a fin de fomentar una cultura del respeto de los familiares a la voluntad
en vida de su ser querido.

La legislación peruana, respecto a la donación y trasplante de órganos, tiene dos contradicciones que
generan problemas de interpretación jurídica y eficacia en la aplicación de la política. El primero se
refiere a colocar a un cadáver en dos artículos distintos como objeto y como sujeto de derecho en una
situación de interés; y el segundo, se refiere a que conviven en el mismo sistema, la declaración
expresa de donación para el donante en vida y el consentimiento presunto relativo para los familiares
o parientes del fallecido que no expresó voluntad de donación.stitucional de garantizar la presencia
indígena en su Representación Nacional.

VICTOR HUGO NECIOSUP SANTA CRUZ


Especialista Parlamentario

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Complejo Legislativo Av. Abancay 251 Of. 404.
Teléfono: 311 7777 anexos 7415
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